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INTRODUCCION
Las reformas del Cdigo de Comercio publicadas en el Diario Oficial de la Federacin los
das 17 de abril de 2008 y 30 de diciembre del mismo ao, han dado origen a diversos problemas en
su aplicacin, y cuya solucin no resulta sencilla, sino que amerita de parte del juzgador una
especial reflexin e interpretacin, antes de emitir un acuerdo o fallo al respecto.
Esta ponencia se avoca exclusivamente al estudio de las reformas procesales mercantiles en
materia de pruebas, distinguiendo aquellos supuestos que estimo ms relevantes en la prctica, ya
sea por su peculiaridad o por la frecuencia con que ocurren, por lo que se expone la problemtica en
particular, y se sugiere su posible solucin.
As pues, se citan los preceptos legales reformados, y a modo de cuestionamiento o
reflexin se emite una opinin propia respecto de su aplicacin, concretamente por lo que hace a las
pruebas confesional, documental, pericial y testimonial.
DESARROLLO
Con relacin a esta prueba, se reformaron los artculos 1223, 1224, 1232 fraccin I y 1235
del Cdigo de Comercio, cuyo texto en lo trascendente se cita a continuacin con la correspondiente
referencia a la fecha de la publicacin en el Diario Oficial de la Federacin y los comentarios
personales al respecto.
abstenga de comparecer cuando fue citado para hacerlo, en cuyo caso la declaracin se har de
oficio; siempre y cuando se encuentre exhibido con anterioridad al desahogo de la prueba el pliego
de posiciones (DOF 17/04/08), por tanto, se infiere que la falta de comparecencia del absolvente a
la prueba confesional (en la cual no se present pliego con anticipacin), no procede la declaracin
de confeso.
Con relacin a esto ltimo, considero que si bien la reforma del precepto concede al
oferente de la prueba confesional dos opciones; una, la de absolver posiciones en forma verbal al
momento del desahogo de este medio probatorio, y la otra, la de presentar el pliego de posiciones
cerrado con anticipacin al desahogo de la prueba, al elegir la primera de las formas descritas, el
oferente corre el riesgo de que ante la incomparecencia del absolvente en la fecha y hora sealado
para el desahogo de la confesional, no pueda obtener la declaracin de confeso en el caso de causa
injustificada, as que quienes ofrezcan la prueba debern tomar en cuenta que podran estar
prescindiendo de un valioso elemento convictivo, que no se tomara en consideracin en la
sentencia.
2.- En el caso de que no se haya presentado por escrito el pliego de posiciones, y sea el
oferente de la prueba quien no se presenta al desahogo de la prueba, cul es la consecuencia?
Conforme lo establecido por el artculo 1224 del Cdigo de Comercio en su prrafo tercero, la
consecuencia sera tener por desierta la prueba confesional.
3.- Por otro lado, en cuanto al tratamiento que ha dado la reforma del Cdigo de Comercio a
la impugnacin de la calificacin de posiciones, considerndola como un acto apelable en forma
preventiva de tramitacin conjunta con la sentencia definitiva, se hacen los siguientes comentarios:
quien se duele de la calificacin de posiciones, debe tramitar por escrito la apelacin preventiva por
escrito, dentro del trmino de tres das, ante el juez apelacin, sin que sea necesario expresar
agravios ni sealar constancias, sin embargo, el apelante deber tomar en cuenta que en el caso en
que se dicte sentencia definitiva que no le sea favorable a sus intereses, si la apela, deber expresar
los agravios que considera le causa la calificacin de posiciones y reiterar en su caso, lo pedido en
su oportunidad, pues la consecuencia de no presentar ese escrito se tendr por precluido su derecho
para hacerlo valer como agravio en la apelacin que se interponga contra la definitiva, toda vez que
el tribunal que conozca del recurso en contra de la definitiva slo tomar en consideracin tales
violaciones para resolver sobre su procedencia o no, si se expresaron como agravio, siempre que las
mismas trasciendan al fondo del juicio, y en caso de que exista violacin procesal en la calificacin
de posiciones, que trascienda al fondo del asunto, dejar insubsistente la sentencia definitiva y
regresar los autos originales al inferior para que ste proceda a reponer el procedimiento
reparndolas en los trminos que ordena la resolucin de la segunda instancia, en caso contrario, se
evocara al examen de la procedencia o no de los agravios expresados en contra de la definitiva.
1334 y 1407 Bis del Cdigo de Comercio, reformados.
Artculo 1235. Cuando la confesin no se haga al absolver las posiciones, sino al
contestar la demanda o en cualquier otro acto del juicio, no siendo en la presencia judicial, para
que sta quede perfeccionada, el colitigante deber pedir la ratificacin, y si existiere negativa
injustificada para ratificar dicho escrito que contenga la confesin, o bien omisin de hacerlo, se
acusar la correspondiente rebelda, quedando perfecta la confesin.(DOF 17/04/2008)
COMENTARIOS:
1.- A diferencia de lo que establece el artculo 95 del Cdigo Federal de Procedimientos
Civiles, con relacin a la confesin que se hace al contestar la demanda o en cualquier otro acto del
juicio, la cual considera confesin expresa, y para la cual preve en su artculo 220 valor probatorio
pleno, incluso sin necesidad de ser ofrecida como prueba, el Cdigo de Comercio no da ese
tratamiento a la prueba confesional hecha al contestar la demanda o en otra parte del juicio (que no
sea absolviendo posiciones), sino que somete a quien la ofrece a la carga procesal pedir su
ratificacin, para que quede perfeccionada.
2.- Ahora bien, de qu manera se ofrece y cmo se desahoga la ratificacin? El Cdigo de
Comercio, es omiso al respecto, pero considero que el legislador se refiere a la simple ratificacin
del escrito hecha por quien hizo la confesin, ante la presencia judicial, por ello, en mi opinin,
bastara que el oferente solicitara al Juez la comparecencia de su contrario para que ratificara el
escrito donde se contiene la confesin, a fin de que ante la presencia judicial ratificara su escrito.
Asimismo, en este mismo punto se debe mencionar cul es la consecuencia de la falta de
ratificacin, esto es, que sucedera si quien hizo la confesin no comparece a ratificar el escrito, en
relacin con esto, el mismo precepto seala que se acusara la rebelda correspondiente, y se tendra
por perfecta la confesin.
Por otro lado, el Cdigo tampoco alude a si se debe sealar una fecha para desahogo del
acto de la ratificacin, por lo cual, opino que sera a criterio del juzgador ser especfico y sealar
fecha y hora para el desahogo de la probanza, o bien, aplicar el trmino genrico previsto en la
fraccin VI del artculo 1079 del Cdigo de Comercio, a efecto de no dejar indefinido el momento
procesal en que se llevara a cabo la ratificacin del escrito que contiene la confesin, lo que
lgicamente tendra que estar solventado antes de la sentencia definitiva.
3.- Por otro lado, se hace el siguiente cuestionamiento, qu valor deber asignarse a la
confesin hecha en la contestacin de demanda o en cualquier otra parte del juicio(no al absolver
posiciones) cuando quien la formula no la ratifica? El Cdigo de Comercio omite establecer la
consecuencia de la falta de ratificacin, pero estimo que en esas condiciones, la prueba sera
imperfecta, y en todo caso, tendra solo valor indiciario, que podra robustecerse con otros
elementos convictivos.
2. - LA PRUEBA DOCUMENTAL.
En relacin con esta prueba fueron reformados los artculos 1247,1250, y adicionados los
artculos 1250BIS, 1251BIS-1 del Cdigo de Comercio, los cuales en lo relevante se citan.
Artculo 1247 Las partes slo podrn objetar los documentos en cuanto a su alcance y
valor probatorio dentro de los tres das siguientes al auto admisorio de pruebas, tratndose de los
presentados hasta entonces. Los exhibidos con posterioridad podrn ser objetados en igual
trmino, contado desde el da siguiente a aqul en que surta efectos la notificacin del auto que
ordene su admisin. No ser necesario para la objecin a que se refiere el presente artculo la
tramitacin incidental de la misma.(DOF 17/04/08)
COMENTARIOS:
1.- A este respecto, es oportuno referir que en su Diccionario de Derecho Procesal Civil,
Eduardo Pallares refiere que objetar segn el Diccionario de la lengua espaola, es oponer reparo
a una opinin o designo; proponer una razn contraria a lo que se ha dicho o intentado, definicin
que aporta la idea de oposicin, es decir no estar de acuerdo con algo, y al aludir a los documentos,
hace concluir que objetar un documento, es oponerse o no estar de acuerdo con lo que en l se dice.
As pues, mediante la reforma en cita, el legislador refiere el fin o intencin de la objecin de
documentos, que implica aceptar que el documento es autntico, por no estar de acuerdo con su
alcance o valor probatorio, hiptesis que el anterior dispositivo legal no propona, pues regulaba
tanto la objecin de documentos como la objecin de autenticidad o impugnacin de falsedad de los
mismos, con lo cual se generaba confusin en su planteamiento y trmite el cual por cierto, se
dispona en forma incidental.
2.- Con la citada reforma, se logra precisar en qu caso procede la objecin de documentos,
y adems, se determina innecesario su trmite incidental, con lo que se depura el procedimiento
posterioridad, dentro de los tres das siguientes a aqul en que en su caso, sean admitidos por el
tribunal.
Si con la impugnacin a que se refieren los dos prrafos anteriores no se ofreciere la
prueba pericial correspondiente o no se cumpliere con cualquiera de los requisitos necesarios para
su admisin a trmite, se desechar de plano por el juzgador (DOF 17/04/08)
COMENTARIOS:
1.- Con la reforma de los artculos 1247 y 1250 as como las adiciones del 1250 BIS y 1250
BIS-1 del Cdigo de Comercio, el Legislador distingue la objecin de documento y la impugnacin
de falsedad de los mismos, con relacin a esto ltimo, debe entenderse que la impugnacin de
falsedad de un documento se refiere a objetar o impugnar su autenticidad, por estimar que el
documento no es autntico o es falso y en los artculos 1250, 1250 Bis y 1250 BIS-1 se
puntualiza el trmite de la objecin o impugnacin de falsedad de un documento, la consecuencia
de demostrarse, y cules son los documentos indubitables para su cotejo.
3. -LA PRUEBA PERICIAL
Respecto de esta prueba, se reformaron los artculos 1253 en sus fracciones III, IV y V,
1254 y 1255 del Cdigo de Comercio, cuyas citas se hacen a continuacin, as como los
comentarios que al respecto me merecen tales reformas:
Artculo 1253 Las partes propondrn la prueba pericial dentro del trmino de
ofrecimiento de pruebas, en los siguientes trminos:
III. En el caso de estar debidamente ofrecida, el juez la admitir, quedando obligadas las
partes a que sus peritos, dentro del plazo de tres das, presenten escrito en el que acepten el cargo
conferido y protesten su fiel y legal desempeo, debiendo anexar el original o copia certificada de
su cdula profesional o documentos que acrediten manifestando, bajo protesta de decir verdad, que
conocen los puntos cuestionados y pormenores relativos a la pericial, as como que tienen la
capacidad suficiente para emitir dictamen sobre el particular, quedando obligados a rendir su
dictamen dentro de los diez das siguientes a la fecha en que hayan presentado los escritos de
aceptacin y protesta del cargo de peritos, salvo que existiera en autos causa bastante por la que
tuviera que modificarse la fecha de inicio del plazo originalmente concedido. Sin la exhibicin de
dichos documentos justificativos de su calidad, no se tendr por presentado al perito aceptando el
cargo, con la correspondiente sancin para las partes, sin que sea necesaria la ratificacin de
dichos dictmenes ante la presencia judicial; (DOF 17/04/08)
IV. Cuando se trate de juicios ejecutivos, especiales o cualquier otro tipo de controversia
de trmite especficamente singular, las partes quedan obligadas a cumplir dentro de los tres das
siguientes al provedo en que se les tenga por designados tales peritos, conforme lo ordenado en el
prrafo anterior, quedando obligados los peritos, en estos casos, a rendir su dictamen dentro de los
cinco das siguientes a la fecha en que hayan aceptado y protestado el cargo con la misma
salvedad que la que se establece en la fraccin anterior; (DOF 17/04/08)
V. Las partes quedan obligadas a pagar los honorarios de los peritos que hayan
nombrado, as como a presentarlos cuantas veces sea necesario al juzgado. Tambin quedarn
obligadas a presentar el dictamen pericial dentro del plazo sealado, debiendo presentar los
peritos el original de su cdula profesional, o de los documentos anexados a sus escritos de
aceptacin y protesta del cargo, teniendo como sancin a la omisin de presentarlos, que el
dictamen no se tenga por rendido; (DOF 17/04/08)
Artculo 1254. El Juez, antes de admitir la prueba pericial, dar vista a la contraria por
el trmino de tres das, para que manifieste sobre la pertinencia de la prueba y para que proponga
la ampliacin de otros puntos y cuestiones adems de los formulados por el oferente, para que los
peritos dictaminen, y para que designe perito de su parte, debiendo nombrarlo en la misma ciencia,
arte, tcnica, oficio o industria, en que la haya ofrecido el oferente, as como su cdula profesional,
o en su caso los documentos que justifiquen su capacidad cientfica, artstica, tcnica, etc.
Requisito sin el cual no se le tendr por designado, con la sancin correspondiente a que se refiere
la fraccin VI del artculo anterior. (DOF 17/04/08)
COMENTARIOS:
1.- Con las reformas a la prueba pericial, el legislador estableci nuevas formalidades para
el desahogo de la prueba, supongo ello obedece a la naturaleza cientfica o tcnica que sta reviste,
y con el objeto de que el juzgador compruebe que el perito es la persona con los conocimientos en
la materia sobre la cual se ofrece, as lo considero en virtud de la exigencia que hacen los preceptos
legales en cita, en el sentido de que el perito debe presentar el original o copia certificada de su
cdula profesional o documentos que acrediten su calidad de perito en el arte, tcnica, oficio o
industria para el que se les designa; no obstante, en mi opinin resulta cuestionable que ese
requisito se imponga doblemente al perito, pues se prevee para el momento en que acepta y protesta
juez ms das para rendir su dictamen, alegando por ejemplo, que no cuentan con los elementos
necesarios para tener a la vista el objeto del dictamen.
4. Por ltimo, el prrafo segundo del artculo 1255 fue modificado en cuanto al momento en
que el perito tercero en discordia deber rendir su dictamen, precisando el legislador que ser en la
audiencia de pruebas (como lo contemplaba el Cdigo de Comercio antes de la reforma) o en la
fecha en que segn las circunstancias del caso seale el juez, dejando a criterio del juzgador a
sealar el momento en que habr de rendirse el dictamen, con la consecuencia pecuniaria para el
perito tercero en discordia que no cumpla con rendir en tiempo y forma su dictamen, del importe de
una cantidad igual a la que cotiz por sus servicios al aceptar y protestar el cargo, y en el mismo
acto el tribunal dictar auto de ejecucin en contra del tercero en discordia.
4. LA PRUEBA TESTIMONIAL
Artculo 1263. Contra la desestimacin de preguntas slo cabe el recurso de apelacin
en el efecto devolutivo, de tramitacin conjunta con la sentencia definitiva. (DOF 17/04/08)
COMENTARIOS:
La reforma a este precepto, se constrie en determinar que la desestimacin de preguntas en
la prueba testimonial, es impugnable mediante el recurso de apelacin en efecto devolutivo, de
tramitacin conjunta con la sentencia definitiva. Sobre el particular, se estima se debe atender al
trmite de este tipo de apelacin, tal como en su momento se hizo al analizar la prueba confesional,
destacando solamente que el apelante debe tomar en cuenta que ha de exponer al momento de
impugnar la sentencia definitiva, si sta la perjudica, el agravio que le causa la desestimacin de las
preguntas en la prueba testimonial, en la inteligencia que de no hacerlo, se tendr por perdido su
derecho para hacerlo valer como agravio en contra de la sentencia definitiva.
CONCLUSIONES
Las conclusiones a las que se llega en esta ponencia, se encuentran incluidas en el propio
desarrollo de las cuestiones o tpicos expuestos con antelacin en base al anlisis que se hizo de los
preceptos reformados y su casustica, por lo que resultara repetitivo exponerlas.
RESUMEN
Las ideas ms importantes expuestas anteriormente se pueden resumir en los siguientes puntos:
De las reformas de la prueba confesional, debe tomarse en cuenta que:
a) La incomparecencia del absolvente al desahogo de la prueba confesional cuando no fue
presentado por el oferente de la prueba el pliego con anterioridad, no procede de la declaracin de
confeso, pues sta se prevee solamente para la el caso en que ste se presenta, conforme lo establece
el artculo 1232 fraccin I del Cdigo de Comercio.
b) En el caso de que no se haya presentado por escrito el pliego de posiciones, y sea el
oferente de la prueba quien no se presenta al desahogo de la prueba, cul es la consecuencia?
Conforme lo establecido por el artculo 1224 del Cdigo de Comercio en su prrafo tercero, la
consecuencia sera tener por desierta la prueba confesional.
c) La impugnacin de la calificacin de posiciones, es un acto apelable en forma preventiva
de tramitacin conjunta con la sentencia definitiva, por lo que quien se duele de la calificacin de
posiciones, debe tramitar por escrito la apelacin preventiva por escrito, dentro del trmino de tres
das, ante el juez apelacin, sin que sea necesario expresar agravios ni sealar constancias, sin
embargo, el apelante deber tomar en cuenta que en el caso en que se dicte sentencia definitiva que
no le sea favorable a sus intereses, si la apela, deber expresar los agravios que considera le causa la
calificacin de posiciones y reiterar en su caso, lo pedido en su oportunidad, pues la consecuencia
de no presentar ese escrito se tendr por precluido su derecho para hacerlo valer como agravio en la
apelacin que se interponga contra la definitiva, toda vez que el tribunal que conozca del recurso en
contra de la definitiva slo tomar en consideracin tales violaciones para resolver sobre su
procedencia o no, si se expresaron como agravio, siempre que las mismas trasciendan al fondo del
juicio, y en caso de que exista violacin procesal en la calificacin de posiciones, que trascienda al
fondo del asunto, dejar insubsistente la sentencia definitiva y regresar los autos originales al
inferior para que ste proceda a reponer el procedimiento reparndolas en los trminos que ordena
la resolucin de la segunda instancia, en caso contrario, se evocara al examen de la procedencia o
no de los agravios expresados en contra de la definitiva. 1334 y 1407 Bis del Cdigo de Comercio,
reformados.
d) La prueba confesional hecha al contestar la demanda o en otra parte del juicio (que no
sea absolviendo posiciones), est sujeta a la carga procesal que se impone a quien la ofrece, de pedir
su ratificacin, para que quede perfeccionada.
Por ltimo, de la prueba testimonial, se concluye que la reforma al artculo 1263 del Cdigo
de Comercio, se constrie en determinar que la desestimacin de preguntas en la prueba testimonial,
es impugnable mediante el recurso de apelacin en efecto devolutivo, de tramitacin conjunta con
la sentencia definitiva. Sobre el particular, se estima se debe atender al trmite de este tipo de
apelacin, tal como en su momento se hizo al analizar la prueba confesional, destacando solamente
que el apelante debe tomar en cuenta que ha de exponer al momento de impugnar la sentencia
definitiva, si sta la perjudica, el agravio que le causa la desestimacin de las preguntas en la prueba
testimonial, en la inteligencia que de no hacerlo, se tendr por perdido su derecho para hacerlo valer
como agravio en contra de la sentencia definitiva.