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EL RECONOCIMIENTO DE LAS VCTIMAS EN EL DERECHO PROCESAL

COLOMBIANO

RUBN DARO SNCHEZ HERRERA

UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

ESPECIALIZACIN EN DERECHO PROCESAL PENAL
QUIBD (CHOC)

EL RECONOCIMIENTO DE LAS VCTIMAS EN EL DERECHO PROCESAL

COLOMBIANO

RUBN DARO SNCHEZ HERRERA

Monografa como requisito parcial para obtener el grado en la Especializacin de

Derecho Procesal Penal

UNIVERSIDAD COOPERATIVA DE COLOMBIA

ESPECIALIZACIN EN DERECHO PROCESAL PENAL
QUIBD (CHOC)

RESUMEN

El presente documento resultado de investigacin propende por develar el alcance del

derecho procesal frente a los derechos de las vctimas en Colombia. En dos apartados
identifica, en primer lugar, las coordenadas que permiten analizar la manera como las
vctimas se relacionan con el proceso penal, y en segundo lugar, las tensiones suscitadas
en la evolucin hacia el reconocimiento de las vctimas en el proceso penal. Desarrolla
la evolucin del derecho procesal penal hacia el reconocimiento de las vctimas con su
participacin activa enmarcada en las circunstancias propias de su avance en la
normatividad colombiana. Sin embargo, en la evolucin se denotan tensiones en un ir y
venir para que an se desconozcan legtimos derechos para las vctimas. Tal es el caso de
las tensiones frente al garantismo penal y la conceptualizacin de la vctima presente en
la normatividad.
Palabras Clave: procedimiento penal derechos de las vctimas tensiones
garantismo penal concepto de vctima

Nota de aceptacin

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Firma del presidente del jurado

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Firma del jurado

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Firma del Presidente del jurado

Quibd, septiembre de 2012

ADVERTENCIA DE LA UNIVERSIDAD

La Universidad no ser responsable por los conceptos emitidos por sus

estudiantes, directores o asesores, investigadores o coinvestigadores en los Trabajos de
Grado (Universidad Cooperativa de Colombia [UCC], Acuerdo N 08 del 30 de junio
de 2005, Art. 81, pargrafo).

CONTENIDO

Contenido
INTRODUCCIN....................................................................................................1
COORDENADAS HACIA EL RECONOCIMIENTO DE LAS VCTIMAS EN
EL PROCESO PENAL COLOMBIANO..........................................................................9
La criminologa y victimologa como coordenadas..................................................9
Coordenadas ideolgicas. El abolicionismo, los movimientos sociales y el
pensamiento filosfico......................................................................................................11
Las coordenadas en relacin con el Estado Social de Derecho y la Constitucin,
evolucin en el procedimiento penal de Colombia. Derechos ms all del inters
econmico........................................................................................................................14
Implementacin de la reforma procesal penal de 2004, el conflicto armado y los
instrumentos internacionales............................................................................................24
TENSIONES EN EL RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS DE LAS
VCTIMAS. ALCANCE DEL DERECHO PROCESAL................................................39
Primera tensin. Olvido de las vctimas. Efecto de su neutralizacin....................39
Segunda tensin. Del paternalismo al renacimiento reconocimiento- de la vctima
en el proceso penal...........................................................................................................42
Tercera tensin. El garantismo frente al reconocimiento de las vctimas en la
perspectiva del proceso penal...........................................................................................47
Cuarta tensin: Implicaciones de la conceptualizacin de la vctima.....................54
CONCLUSIONES..................................................................................................67
BIBLIOGRAFA....................................................................................................69
Doctrina..................................................................................................................69
Normatividad y Jurisprudencia nacionales.............................................................72
Legislacin......................................................................................................72

Jurisprudencia.................................................................................................75
Jurisprudencia e Instrumentos internacionales.......................................................78
Organizacin de las Naciones Unidas[ONU].................................................78
Consejo de Europa y Unin Europea..............................................................79
Organizacin de Estados Americanos.............................................................80
Bibliografa general................................................................................................80
ANEXO A. SISTEMATIZACIN DE LAS FICHAS BIBLIOGRFICAS, DE
TRABAJO, CATEGORAS Y CDIGOS EN MICROSOFT EXCEL............................82
ANEXO B. IMGENES DEL TRABAJO DE SISTEMATIZACIN CON
MICROSOFT EXCEL.......................................................................................................83

LISTA DE ANEXOS

ANEXO A. SISTEMATIZACIN DE LAS FICHAS BIBLIOGRFICAS,

DE TRABAJO, CATEGORAS Y CDIGOS EN MICROSOFT EXCEL

82

ANEXO B. IMGENES DEL TRABAJO DE SISTEMATIZACIN CON

MICROSOFT EXCEL

83

INTRODUCCIN

El derecho penal en las actuales discusiones aboga por una impronta humanista que
supere los esquemas -y perspectivas- tradicionales y estticos sobre sus principales
categoras. La afirmacin se lee, para el caso de la dogmtica penal, en el Prlogo que
JUAN DAVID RIVEROS BARRAGN realiza al trabajo del Dr. JULIO ANDRS SAMPEDRO
ARRUBLA (2010):
la concepcin del autor sobre el sistema penal escapa a las tradicionales
definiciones de tipicidad, antijuridicidad, culpabilidad y responsabilidad o a
trminos como sujeto activo y pasivo del delito con expresiones fras y
estticas, para dotar al sistema de una concepcin humana en donde el delito
no es una simple categora jurdica, sino es un fenmeno social, en donde los
extremos del mismo (vctima y victimario) deben ser tratados como seres
humanos que estn enfrentando un conflicto que es susceptible de ser
resuelto adecuadamente por el Sistema Penal. (p. 24)

En la cita, un marcado carcter humanista en la concepcin del derecho penal, en

el marco de las exigencias en un modelo de Estado Social, Democrtico y Constitucional
-de derecho-. Iguales transformaciones, adems de las categoras que se predican en la
teora del delito, se encuentran en la teora de la pena (consecuencias jurdicas del delito)
y para el tema que ocupa el presente trabajo monogrfico de investigacin, en el
procedimiento penal.
En el caso de teora del delito, se denota en el estudio sobre perspectivas y

evolucin1, las transformaciones que desde finales del siglo XIX se han desarrollado.
Con sustento en antecedentes y aportes de autores del Renacimiento italiano y la
elaboracin cuatripartita gestada en Alemania, la exposicin de F. VELSQUEZ (2009)
sobre estos aspectos evolutivos seala como hito los aportes de H. LUDEN quien en 1840
introduce la tripartita concepcin de delito con las categoras de accin, antijuridicidad
y culpabilidad, adicionada luego la tipicidad por parte de E. VON BELING en 1906
(VELSQUEZ , 2009, p. 480-481). Igualmente, sobre la teora del delito se destaca en su
evolucin teoras enfrentadas con fundamento en perspectivas del causalismo concepto
clsico-2 sustentado en la obra de F.

VON

LISZT, quien se apoya en el concepto de

accin como un fenmeno causal natural como punto de partida del delito
(ORELLANA, 1996, p. 41), desarrollado por la perspectiva neoclsica con fundamento
en el neokantismo crtico del positivismo, teoras enfrentadas con el sistema finalista
surgido a partir de la dcada de 1930 con las publicaciones de H. WELZEL, quien acepta
que si bien el delito parte de una accin, () sta es conducta humana voluntaria, ()
tiene una finalidad, un fin (ORELLANA, 1996, p. 41). Los debates causalismo-finalismo
conllevan a observaciones como la realizada por R. E. ZAFFARONI, A. ALAGIA y A.
SLOKAR (2002) al puntualizar que: hoy se conocen los graves riesgos de pretender que
lo ntico puede imponernos conceptos, pero tambin se sabe que sus datos son un lmite
que debe observarse en la construccin de los conceptos (p. 346).
La evolucin de la teora del delito deviene en una perspectiva eclctica como la
del funcionalismo de C. ROXIN (1997), con la sntesis neoclsico-finalista de la teora
del delito (7. 20-22) que replantea las categoras a partir de los criterios propios de
Poltica criminal, desarrollados y orientados en funcin de los fines de la pena; gracias a
1 Un estudio histrico ya no podra concebirse de manera lineal, sino, en atencin
a la presentacin de las teoras en cuanto corresponden a paradigmas segn lo
manifiesta T. KUHN (2004) en el texto: La estructura de las revoluciones cientficas.
2 En la clasificacin de la obra de F. VELSQUEZ (2009) citada se denomina
concepto clsico (p. 481). Por las implicaciones epistemolgicas de su origen en el
positivismo decimonnico sustentado en la obra de A. COMTE, se prefiere la denominacin
causalista.

ello, se introducen dos categoras complementarias como son la imputacin objetiva y la

responsabilidad, lo que le permite algunos replanteamientos a la teora del delito
(VELSQUEZ, 2009, p. 489). Finalmente, el funcionalismo en su expresin radical se
defiende por G. JAKOBS quien parte de la influencia y fundamento de la teora de los
sistemas de N. LUHMANN, para sealar que la organizacin de la sociedad se realiza a
travs de las normas que determinan su identidad (BERNAL y CORTS, 2010, p. 141); en
este orden de ideas, todas y cada una de las categoras del delito se deben precisar en
funcin de garantizar la identidad normativa de la sociedad y, por ende, de cara a las
necesidades de la regulacin jurdica (criterio sistmico), los elementos del delito
(VELSQUEZ, 2009, p. 491).
J. BUSTOS (1982) en el apartado sobre la teora de la pena, seala el
enfrentamiento entre las teoras absolutas con las teoras relativas. Las primeras
sustentadas en postulados de la filosofa de I. KANT y de G.W.F. HEGEL, con eco en las
obras y pensamiento de F. CARRARA y K. BINDING; las segundas con fundamento en la
filosofa de J. BENTHAM, A. SCHOPENHAUER y A. FEUERBACH, en cuanto a la
prevencin general, y su influencia en los planteamientos de autores como F. VON LISZT
y la defensa social de MAR ANCEL (BUSTOS, 1982, pp. 151-170). La exposicin de J.
BUSTOS termina con su posicin, no sin antes presentar las perspectivas eclcticas. Hoy
se puede hablar de teoras de la pena desde las perspectivas de la Poltica Criminal, el
normativismo funcionalismo-, la nueva retribucin, la perspectiva crtica, el derecho
penal mnimo y el abolicionismo (BERNAL y CORTS, 2010, p. 127-167). La influencia
de la filosofa y las perspectivas ideolgicas hegemnicas tienen influencia en la
instauracin y transformacin de las distintas concepciones sobre la pena.
En el caso del proceso penal se enfrentan, sin que se trate de sistemas puros, el
sistema acusatorio y el inquisitivo. Este ltimo ha tomado rasgos peyorativos al
asociarse con la falta de imparcialidad, contrario sensu, el trmino acusatorio se llega a
utilizar como equivalente al ideal de justicia en una sociedad civilizada y respetuosa de
los derechos fundamentales (BACHMAIER, 2008, p. 15). Aqul nace en la Edad Media
como mecanismo eficaz para perseguir y castigar a los herejes, en el entendido de la

gravedad de los delitos asociados con la ofensa contra Dios, lo que significa una notable
influencia de la Iglesia, la jerarquizacin y centralizacin del poder. Si bien trae como
aportes, entre otros, la posibilidad de la publicidad del juicio, la motivacin jurdica y
fctica de los fallos, la posibilidad de la doble instancia y la teora de las nulidades que
evala la sujecin estricta del juez inquisidor al proceso con estricto apego o
acatamiento-: en la prctica los procesos inquisitivos sirvieron en gran medida para
institucionalizar sistemas de persecucin por razones polticas o religiosas y para
establecer un sistema de terror, con fines ajenos al mantenimiento de la paz social dentro
de una comunidad (BACHMAIER, 2008, p. 20).
Frente al proceso acusatorio, que requiere la presencia de las partes para su
impulso y, particularmente, para la bsqueda y aporte de pruebas, all el rbitro o juez
cumple una funcin relativamente pasiva porque se atiene a la actividad desarrollada por
las partes. Es un proceso oral, pblico (entre las partes y frente a la comunidad),
contradictorio porque cada una de las partes conoce las pruebas y los argumentos de la
contraparte para poder replicarlos, con la concentracin, inmediacin e inmediatez en
trminos probatorios, y contrariamente al proceso inquisitivo, las tres funciones
bsicas de acusacin, defensa y decisin son desempeadas por tres rganos distintos.
Frente a este paradigma se seala que: los sistemas jurdicos denominados civilizados
o modernos han adoptado un proceso penal con una fase de juicio oral, en la que la parte
acusadora se enfrenta al acusado ante un juez, el cual en principio goza de
independencia o imparcialidad (BACHMAIER, 2008, p. 20). Finalmente, se observa en
las teoras sobre el proceso penal, mixturas y posiciones eclcticas; por ejemplo, con
la afirmacin de que en el proceso acusatorio al existir una fase de investigacin oficial,
hay presencia de un elemento inquisitivo. Por esta razn se invita a superar el debate
-acusatorio versus inquisitivo.
Ntese en las breves enunciaciones que se acaban de realizar en torno a las
perspectivas sobre la teora del delito, la teora de la pena y el procedimiento
penal, la presencia de 1) teoras enfrentadas, 2) su fundamentacin, y (3) la evolucin y
transformacin.

Ahora bien, el ejercicio de investigacin que se propone parte del inters temtico
por el procedimiento penal aunado a la situacin como lugar- de la vctima en l,
concretizado en los desarrollos y transformaciones jurdicas del derecho colombiano.
De esta manera y por exigencia metodolgica, para proceder de acuerdo con los
lineamientos de una investigacin jurdica de tipo documental y bibliogrfica, se parte
de aquellas categoras puntualizadas entre comillas y con las cuales se realiza la
indagacin, organizacin, sistematizacin y lectura de los documentos con el inters de
encontrar las coordenadas que permitan la comprensin de las perspectivas tericas, su
fundamentacin y transformacin de los planteamientos sobre la situacin de las
vctimas en el proceso penal.
Por otra parte, la denominacin de las coordenadas se toma del trabajo de J. A.
SAMPEDRO en su publicacin titulada: La Humanizacin del Proceso Penal. Una
Propuesta desde la Victimologa, en la cual el autor investigador director del
Departamento Procesal de la Pontificia Universidad Javeriana, en 2003, ao que tambin
coincide con la presentacin y su participacin en el Anteproyecto de Cdigo de
Procedimiento Penal (GRANADOS, SAMPEDRO, RIVEROS y HARTMANN, 2003) seala:
Los planteamientos surgidos desde la filosofa, el derecho penal, la
criminologa, los instrumentos internacionales para la proteccin y el
desarrollo de los derechos humanos y la victimologa, proporcionan las
coordenadas fundamentales para la reformulacin del proceso, un proceso
ms humano que, a travs de la consagracin especfica y la proteccin eficaz
de los derechos humanos de las vctimas del delito, brinde un espacio
apropiado para escuchar el clamor de las vctimas por la verdad y la justicia,
especialmente en su faceta restaurativa. (Sampedro, 2003, p. 82)

El documento data de una fecha preliminar a la vigencia de la norma procesal

penal que rige para la actualidad en Colombia (Ley 906 de 2004), lo que significa que si
bien existen coordenadas trazadas en los trminos de J.A. SAMPEDRO, los desarrollos y
evolucin de los debates que frente a una consagracin normativa dej de lado, cuando
no seal con claridad, el rol que debe jugar la vctima como interviniente en el proceso.
Estos desarrollos se reflejan en la normatividad Colombiana, sin embargo, an quedan
asuntos que obligan a la Corte Constitucional y a la Corte Suprema de Justicia a

manifestarse a travs de jurisprudencia que, frente a la evolucin del derecho

internacional como coordenada, las consecuencias del conflicto armado interno que
padece Colombia, y en general, la ampliacin del concepto de vctima evidenciada
en la legislacin vigente-, deben ser tenidos en cuenta para identificar el reconocimiento
que por la va del proceso penal se hace a las vctimas.
Ahora bien, una vez puesto de presente este antecedente, y la necesidad de
fundamentacin terica, el presente documento resultado de investigacin tiene por
pretensin la respuesta al problema planteado de manera interrogativa en los trminos:
cmo se evidencian las transformaciones para hacer efectivo el reconocimiento de los
derechos de las vctimas en el proceso penal en Colombia?, pregunta de la cual surge un
objetivo general que propende por develar el alcance del derecho procesal frente a los
derechos de las vctimas en Colombia, sistematizada en dos objetivos especficos que
corresponden a los apartados del presente documento. En primer lugar, y como
componente que le da marco a la propuesta, con la identificacin de las coordenadas que
permiten involucrar a las vctimas en el proceso penal, y en segundo lugar, la discusin
de los resultados en el anlisis de las tensiones suscitadas en la evolucin hacia el
reconocimiento de las vctimas en el proceso penal. De esta manera se tiene
consecuentemente con la hiptesis del presente trabajo de investigacin, que el
desarrollo de las perspectivas sobre las vctimas contiene una evolucin hacia el
reconocimiento de sus derechos, empero, se suscitan enfrentamientos luego de las
transformaciones resultantes de la relacin entre las vctimas y el proceso penal (para dar
respuesta a las consecuencias que desde el aspecto procesal conlleva el debate y la
inclusin de las vctimas en el proceso penal). La disposicin de los dos apartados no
guarda relacin de prelacin, sino que, independientemente cada uno de ellos puede ser
ledo en atencin a su especfica pretensin.
La bsqueda de antecedentes en el momento preliminar de la investigacin con
sustento en las categoras vctima y proceso penal en Colombia-, permiti la
identificacin de la pretensin investigativa para la identificacin de las coordenadas
(SAMPEDRO, 2003), ampliadas y puestas en la actualidad procesal penal que rige para

Colombia. Por otra parte, sobre victimologa los trabajos de: TAMARIT y VILLACAMPA
(2006), BERISTAIN (2010), DUSSICH y PEARSON (2008), entre otros; las perspectivas y
fundamentacin se encuentran como constante, las menciones sobre el olvido de las
vctimas en: HASSEMER y MUOZ (1989), CHRISTIE (1993), GUERRERO (2007),
SAMPEDRO (2003; 2010), PALACIO (2008), entre otros; sobre el paternalismo, el trabajo
de la COMISIN COLOMBIANA

DE JURISTAS

[CCJ] (2011); tambin sobre el populismo

punitivo en MUOZ (2009). Sobre la evolucin de los instrumentos internacionales, la

normatividad en Colombia y participacin de las vctimas, se encuentran los trabajos de:
GRANADOS, SAMPEDRO, RIVEROS y HARTMANN (2003), HUERTAS y otros (2008),
CEPEDA y GIRN (2008), CERN (2008), CADAVID (2009), GAVIRIA (2009), ESPITIA
(2010), MOLINA (2010), FORER (2012), CARDONA (2012), entre otros.
Metodolgicamente la investigacin jurdica se sustent con las observaciones de
J. WITKER en su trabajo sobre Tcnicas de investigacin jurdica (1996) publicado por la
Universidad Nacional Autnoma de Mxico. En primer lugar, llama la atencin que para
el autor no hay univocidad de mtodo, y en lo jurdico, lo entiende como cualquier
tcnica de aproximacin al fenmeno jurdico en su realidad histrica, humana y social,
adems de la tcnica de interpretacin del derecho (p. 11). El primer aspecto
mencionado en relacin con el fenmeno jurdico trae como consecuencia para el
presente trabajo de investigacin la tarea de proponer como uno de sus objetivos el
anlisis de las coordenadas sobre las cuales versa la transformacin del derecho
procesal penal en bsqueda del reconocimiento de los derechos de las vctimas, otrora
descuidado y no incluido.
El segundo aspecto, en relacin con la tcnica de interpretacin del derecho se
objeta, como lo ha hecho la contempornea tendencia para sus efectos en el derecho, una
interpretacin exegtica que hizo realmente del intrprete un autmata (NIETO, 1976,
p. 11)3, y se propende porque el ejercicio de interpretacin est acorde con la constante
del desarrollo y la creacin al interior del derecho. Para el caso de la interpretacin de
3 J. WITKER rechaza de plano el punto de vista de la lgica formal como mtodo
unvoco para la interpretacin en el derecho (1996, p. 11).

las normas jurdicas, con sustento en la filosofa de C. COSSIO, L. NIETO advierte que:
La comprensin lleva implcita una interpretacin o una vivencia del sentido
del mundo y de la vida. Pero vivir un determinado sentido del mundo y de la
vida es asumir una posicin poltica. La poltica es justamente una decisin
que supone una aprehensin del significado del mundo y de la vida. Por eso,
la interpretacin de las normas jurdicas es poltica. Toda decisin
interpretativa es una decisin poltica. (p. 73)

Nuevamente en la intencionalidad interpretativa aparece como fundamento para el

recorrido metodolgico, la conexin entre el derecho y los desarrollos que ha conllevado
la relacin vctima y procedimiento penal, desde las coordenadas que se
identifican y exponen en el primer del presente documento. As las cosas, dado que a la
pretensin de develar la fundamentacin de las perspectivas que versan sobre la relacin
entre la vctima y el proceso penal para su reconocimiento en Colombia, se tiene por
opcin epistemolgica una concepcin dinmica sobre el fenmeno jurdico, por lo
cual la tcnica de investigacin versa sobre documentacin y bibliografa que atraviesa
el logro de los objetivos especficos, organizada y sistematizada a travs del programa de
computador Microsoft Office Excel de la siguiente manera: Columna A. Fichas
bibliogrficas para las fuentes (bibliografa especializada libros y revistas- y textos
jurdicos legislacin y jurisprudencia); Columna B. Fichas de trabajo documental. La
primera rene los datos bibliogrficos generales para identificar autores, ttulos y datos
de edicin, con la aplicacin de los lineamientos de la American Psychological
Association [APA]; por su parte, la ficha de trabajo o documental, es el instrumento que
contiene los razonamientos, planteamientos o interpretaciones del autor y adems, en
general, envuelve los comentarios, crticas y apreciaciones del estudiante respecto a los
documentos (WITKER, 1996, p. 51). En este espacio tambin se pusieron las citas en su
condicin textual o contextual, y luego del proceso de categorizacin y codificacin,
permiti la redaccin del documento.
La categorizacin se realiz en la Columna C. De acuerdo con las observaciones
de E. BONILLA y P. RODRGUEZ:
La categorizacin se inicia definiendo a unidad de anlisis a partir de la cual

descomponer la informacin. Si bien algunos estudios pueden requerir llegar

al detalle de elegir como unidad de anlisis palabras por separado, es ms
conveniente seleccionar expresiones o proposiciones referidas a los temas del
estudio, dado que esta unidad permite no perder de vista el contenido
original. (1995, p. 134)

Las categoras iniciales u orientadoras para abordar la lectura de los documentos,

como se expuso en la formulacin del problema, hacen mencin de la vctima en
relacin con el proceso penal. Por ltimo, la Columna D fue utilizada para la
codificacin alfanumrica que permite la interrelacin de las categoras con su
respectivo contenido. Los primeros nmeros, separados con puntos corresponden en su
orden al captulo (y por lo mismo al objetivo al cual pertenece la ficha de trabajo), el
tema y subtemas, las letras y nmeros subsiguientes organizan los prrafos en los cuales
se sustentan las ideas a exponer4. Por ejemplo, el cdigo 1.1.1a seala que la ficha se
vincula con el primer captulo, el primer tema en desarrollo de la categora
vctimas/proceso penal e historia, mientras que el cdigo 1.1.1b, si bien
corresponde a la historia en bsqueda de las coordenadas, desarrolla la categora
victimologa. Esta novedosa forma de organizar y sistematizar la informacin en una
investigacin bibliogrfica se ilustra en el Anexo A, en el cual se presenta el modelo de
fichas bibliogrficas, de trabajo, categoras y cdigos. Por su parte, la visualizacin del
trabajo con Microsoft Excel se recrea con las imgenes de pantalla dispuestas en el
Anexo B.
COORDENADAS HACIA EL RECONOCIMIENTO DE LAS VCTIMAS EN EL
PROCESO PENAL COLOMBIANO

El primer objetivo especfico de la presente investigacin tiene por pretensin la

identificacin de las coordenadas, esto es, los referentes sobre los cuales la legislacin
colombiana hace especfica y caracterstica la ubicacin de las vctimas en el proceso
4 La organizacin se realiza automticamente con la opcin de Microsoft Excel
que

sigue

la

ruta:

Datos+Ordenar+(Datos

con

encabezados+Ordenar

por

Columna+Ordenar Segn Valores+Criterio de Ordenacin A a Z. Para el caso siempre

se destac como columna la D sealada con la palabra CDIGO.

penal, pasando por transformaciones y concepciones que permiten, cuando no exigen, tal
reconocimiento de quienes en mltiples definiciones que comienzan con la superada
concepcin sobre sujeto pasivo del delito, o el ofendido, perjudicado o
agraviado5 (FERREIRO, 2005, p. 116), recorren su camino hacia la inclusin activa en
materia procesal penal.
La denominacin de coordenadas se toma del trabajo revisado como parte de los
antecedentes, a saber, la publicacin de J. A. SAMPEDRO titulada: La Humanizacin del
Proceso Penal. Una Propuesta desde la Victimologa (2003), que a juicio del presente
trabajo debe ampliarse con el sealamiento de las perspectivas que discurren y discuten
hacia el reconocimiento de las vctimas en el proceso penal. Se retoma el concepto de
coordenada, y la ampliacin que se propone conllevara a uno de los aportes del
presente resultado de investigacin, en cuanto se traen mayores informaciones sobre la
relacin vctima y proceso penal.

La criminologa y victimologa como coordenadas

La criminologa tradicional, hasta antes de la dcada de 1940 se limitaba a la
realizacin de una etiologa criminal, pero surge con BENIAMN MENDELSOHN y VON
HENTING el inters de realizar tipologas de la segundo elemento de la pareja criminal,
de las vctimas como factores importantes frente al fenmeno del delito: Ambos autores
desarrollaron las tipologas victimales, en una labor de clasificacin de las vctimas que
caracteriz los primeros tiempos de la disciplina [de la victimologa] (TAMARIT y
VILLACAMPA, 2006, p. 32-33). En el origen de la victimologa y los debates de su
actividad cientfica, est la estrecha relacin que guarda con la criminologa, por lo que
para algunos aqulla es una de sus ramas, o en el peor de los escenarios y referenciando
a JIMNEZ

DE

ASA, no alcanza, la victimologa, a poseer existencia como ciencia por

representar un programa sin orden y mtodo. Empero, cabe hablar de una ciencia
5 Si bien, para poder tratar el papel de la vctima en el proceso penal ha de
previamente definirse qu se debe entender por vctima ( FERREIRO, 2005, p. 115), este
tema ser abordado en el segundo captulo en el entendido de los enfrentamientos sobre
sus implicaciones para el proceso penal.

autnoma en la medida que quepa reconocer en la misma un objeto propio, tanto en su

sentido material (sector de la realidad cuyo estudio constituye su razn de ser) como
formal (mtodo) (TAMARIT y VILLACAMPA, 2006, p. 33).
Esta discusin, y el valor que reviste el reconocimiento de las vctimas en el
proceso penal, exigen que se postule como coordenada la diada criminologavictimologa como ciencias que independientes, aportan a dicho reconocimiento.
Hecha esta advertencia, es importante destacar que la palabra victimologa se
emple en Europa por un abogado de origen rumano, BENIAMN MENDELSOHN, en torno
a las vctimas de violacin, hacia el ao de 1940. Prosiguen otras publicaciones, pero en
la dcada de 1960 nace en Nueva Zelanda el programa de compensacin de vctimas del
delito -en 1961-; en 1962 el programa en California, y luego en otros estados. En 1972 el
Estado de Minnessota es pionero con un programa de restitucin, y en el mismo ao son
representativos los esfuerzos en las ciudades de Berkeley y Washington D.C., para
restituir a las vctimas de violencia sexual. En 1973 J. DUSSICH presenta en el Simposio
Internacional de Victimologa, el modelo de Obmbudsman defensor- de la vctima,
puesto en marcha en Fort Lauderdale Florida- con la denominacin de Victim Advocate
-vocero de la vctima- (DUSSICH y PEARSON, 2008, p. 20-21). En el ao de 1974 se
organiza la primera conferencia para la asistencia a la vctima, y en 1976 la J. DUSSICH
entra en la escena la Organizacin Nacional de Asistencia a la Vctima para el apoyo en
Fresno, Estado de California. En 1979 se funda la Sociedad Mundial de Victimologa en
la ciudad de Munster en Alemania6. Como quiera, hoy la corriente victimolgica como
estudio, versa sobre
Las personas que son vctimas de crmenes y otras acciones que causan
sufrimiento; es el estudio de los hechos de victimizacin, entre los cuales se

6 Luego de este ao se han realizado simposios internacionales de victimologa en

Tokio y Kyoto (1982), Zagreb (1985), Jerusaln (1988), Ro de Janeiro (1991), Adelaide
(1994), msterdam (1997), Montreal (2000), Stellenbosch (2003), Orlando (2006), Mito
(2009) (DUSSICH y PEARSON, 2008, p. 21). En 2012 se celebr entre el 20 y 24 de mayo en
La Haya.

incluyen los casos de homicidio, robo, violacin, secuestro, entre otros, y es

el estudio de cmo la vctima recibe el impacto en casos de victimizacin, y
cmo las agencias o los aparatos del Estado responden fsica, financiera y
emocionalmente. (DUSSICH y PEARSON, 2008, p. 17)

La relacin entre la victimologa con el proceso penal, permite una interconexin

que facilita la comprensin integral del fenmeno criminal, el respeto de los derechos de
todos los intervinientes en el proceso (SAMPEDRO, 2003, p. 72)7. La razn de esta
afirmacin se encuentra en la definicin de R.E. TAMARIT y C. VILLACAMPA:
La victimologa puede ser definida como la ciencia multidisciplinar que se
ocupa del conocimiento relativo a los procesos de victimacin y
desvictimacin. Concierne pues a la victimologa el estudio del modo en que
una persona deviene vctima, de las diversas dimensiones de la victimacin
(primaria, secundaria y terciaria), y de las estrategias de prevencin y
reduccin de la misma, as como del conjunto de respuestas sociales,
jurdicas y asistenciales, tendientes a la reparacin y reintegracin social de
la vctima. (2006, p. 32)

Concepciones as defendidas permiten el renacimiento de la vctima, acompaado

de coordenadas ideolgicas y del pensamiento criminolgico. Son importantes las
tendencias de izquierda y de la denominada criminologa crtica, quienes ponen el
acento en la afectacin con mayor frecuencia de quienes estn en los sectores sociales
ms desfavorecidos.

Coordenadas ideolgicas. El abolicionismo, los movimientos sociales y el

pensamiento filosfico
La mencin de las coordenadas ideolgicas permite contemplar la superacin de
7 En Amrica Latina la victimologa no ha tenido posibilidades de consolidacin,
por lo cual, y para su comprensin se entiende que: desarrollos como las entidades de
defensores de los derechos humanos, de la equidad y los derechos de la mujer, de los
derechos de los presos comunes y polticos, de los derechos de la niez, y las
organizaciones de vctimas, etc. comparten propuestas y acciones parecidas a las
identificadas con la victimologa y los servicios de asistencia a las vctimas ( DUSSICH y
PEARSON,

2008, p. 27)

la neutralizacin de las vctimas frente al proceso penal, una vez la crtica contra el
poder del Estado. Esta afirmacin permite ubicar al abolicionismo como coordenada
de referencia sobre el tema, dado que como perspectiva tiene sus orgenes en los aportes
del anarquismo, precisamente por la pugna frente al Estado: Los anarquistas (Max
Stirner [1806-1856], Pierre-Joseph Proudhon [1809-1865], Mikhail Bakunin [18141876], Vladimir Sergio Solovief [1853-1900], Lev Nicolievich Tolstoi [1828-1910] y
Piort Kropotkin [1842-1921] principalmente) en contra de las posiciones del
socialismo cientfico propugnan por la supresin del Estado (BERNAL y CORTS, 2010,
p. 159). Pero su consolidacin se realiza con los aportes de L. HULSMAN (1923-2009) y
J. BERNAT DE CELIS en Holanda, y en Noruega con N. CHRISTIE. HULSMAN y CELIS a
quienes se debe el retorno de afirmaciones para que en el proceso haya lugar para las
vctimas, precisamente porque reclaman autodefensa frente a la proteccin que no le es
brindada por la institucionalidad, por lo cual piden que cambie su figuracin frente al
proceso penal, al extremo de que muchas vctimas no pretenden ni piden que se realice
la persecucin penal por la institucionalidad (HULSMAN y CELIS, 1984, p. 104-109).
Las coordenadas ideolgicas se enriquecen cuando se hace mencin de las
pugnas e incidencia de los movimientos sociales que permiten tomar en cuenta a las
vctimas, esto es, su renacimiento para el proceso penal. La injerencia de movimientos
por la equidad de gnero advierte la vulnerabilidad de personas victimizadas
preferentemente por su condicin, as los delitos y la violencia sexual, tnica, cultural,
entre otras. X. FERREIRO se detiene en el movimiento feminista sobre el cual afirma, ha
sabido desenmascarar las estructuras clsicas de dominacin hombre-mujer y su traslado
al sistema penal (2005, p. 35). Pero el alcance del concepto de gnero y enfoque
diferencial, se prefieren hoy en da respecto al de feminismo, porque precisamente a
travs de ellos se ampla el espectro de un alcance diferencial de las personas, adems de
su condicin sexual, por situaciones etreas, culturales, tnicas, etc.
Adems de los componentes ideolgicos que subyacen a los movimientos
sociales, el pensamiento filosfico tambin constituye una de las coordenadas.
SAMPEDRO al referir estas coordenadas (2003, P. 57-65), menciona casi en exclusiva a R.

MATE en su trabajo Memoria de Occidente. Actualidad de los pensadores judos

olvidados (1991, citado por SAMPEDRO, 2003, p. 57), para referir los avances del
reconocimiento de las vctimas en el proceso penal. Su perspectiva se detiene en las
crticas a la modernidad y la necesidad de interaccin de un hombre que supera la
soledad. Para ello recurre a la literatura (con cita a G. GARCA MRQUEZ con su obra
Cien Aos de Soledad) y en el aspecto relacional, a I. LEVINAS y J. C. MELICH. Sobre
este ltimo la obra Totalitarismo y fecundidad. La filosofa frente a Auschwitz
(SAMPEDRO, 2003, p. 62). Cita de MELICH aspectos sobre la necesidad de una nueva
filosofa y pedagoga que se basen en la importancia del otro, que comiencen en su voz,
en su llamada (SAMPEDRO, 2003, p. 64).
Notoriamente en el sealamiento a las coordenadas del pensamiento filosfico
en las cuales se encuadra la relacin para el reconocimiento de las vctimas en el proceso
penal, se destacan los acontecimientos de la II Guerra Mundial, mxime, por sus
estragos con sustento en la Leccin de Auschwitz, esto es, lo aprendido por la
humanidad frente a la deshumanizacin de las acciones blicas y de los hechos que
condujeron a la creacin de los campos de concentracin. Este aprendizaje motiva el
ttulo de la ogra de J. C. MELICH (TAMARIT y VILLACAMPA, 2006, p. 30).
Ms all, filosficamente los aportes y transformaciones en el pensamiento del
Siglo XX, si bien hacen crticas a los acontecimientos de un humanismo y modernidad
llevada al extremo en su atesmo, soledad y carencia de sentido relacional (LUBAC,
1990), desde el olvido del ser tendra que apreciarse con toda claridad la aparicin del
existencialismo, trascendiendo los postulados de M. HEIDEGGER, encaminando el
rescate de la subjetividad olvidada por la pretensin moderna de universalidad (I.
KANT) y totalidad (G.W.F. HEGEL), tambin de cientificismo (consecuencias del
positivismo decimonnico de A. COMTE), para resaltar la fenomenologa de E.
HUSSERL y los aportes de la corriente personalista representativa de E. MOUNIER, con
su crtica al individualismo moderno, apertura a la singularidad, la autonoma y la
trascendencia (1965, p. 301). Las perspectivas sobre la alteridad son el referente para
proponer (por J.A. SAMPEDRO, tambin por TAMARIT y VILLACAMPA), las menciones

que nutren la mirada, como renacimiento a las vctimas, con un pensador como E.
LEVINAS quien introduce en el pensamiento francs una perspectiva fenomenolgica en
la cual hay una crtica a la modernidad, al positivismo decimonnico que sobrepone la
razn, la ciencia a ultranza.
Expresiones sobre el encuentro del otro se leen en I. LEVINAS: Nadie puede
quedarse en s mismo: humanidad del hombre, la subjetividad es una responsabilidad
para los otros, una vulnerabilidad extrema. La vuelta as mismo se convierte en un rodeo
interminable (1974, p. 130). Los acontecimientos de la postguerra, el retorno del
pensamiento filosfico sobre el hombre, son una notable referencia a las coordenadas
que conllevan de manera similar al proceso penal y su finalidad, sobre el retorno a la
vctima. Estas ideas demandaran un desarrollo ulterior ya que son el objeto del presente
trabajo de investigacin, ms all de su respectiva mencin. Ahora es tiempo de dar paso
al Estado Social de Derecho y la Constitucin como coordenadas que son
importantes para la comprensin de las vctimas en relacin con el proceso penal
colombiano.

Las coordenadas en relacin con el Estado Social de Derecho y la Constitucin,

evolucin en el procedimiento penal de Colombia. Derechos ms all del inters
econmico
De acuerdo con la nocin de "Estado Social", debe haber concordancia con un
derecho penal que deseche la retribucin en las sanciones, y promueva una poltica de
regulacin que permita la proteccin de los bienes de los ciudadanos, dentro de los
cuales no est ausente la vctima. O. J. GUERRERO (2007) realiza estas afirmaciones
sustentado en S. MIR PUIG. Para este, se superan las garantas meramente formales del
Estado Liberal, cuyos lmites ponen fin al modelo de Estado Absoluto; a travs del
Estado Social, se va ms all, a modificar las efectivas relaciones sociales (MIR PUIG,
1994: 32). Como modelo de Estado, se tiene
Una frmula programtica para la sociedad, en la cual los valores sobre los
que se fundamenta son un conjunto de propsitos a travs de los cuales se
debe estructurar el ordenamiento jurdico y mirar las conductas de los

ciudadanos y de las autoridades (...) para garantizar una vida digna de las
personas a travs del reconocimiento de una serie de derechos bsicos e
imprescriptibles. (SAMPEDRO, 2003, p. 32)

En el Estado Social de Derecho se propugna porque el concepto de vctima se

ample para hacerse como realidad y elemento fundamental, camino para cualquier
solucin [frente a maldad radical de la barbarie del delito] (SAMPEDRO, 2010, p. 77). En
este contexto, se tiene el derecho a una investigacin judicial que implique al Estado en
una indagacin independiente e imparcial, y no como una simple formalidad condenada
de antemano a ser infructuosa (GUERRERO, 2007, p. 221). Por esta razn no se pueden
dejar las vctimas de lado, mxime, porque su situacin en el proceso penal, cuyas
coordenadas deben encuadrar en el Estado Social y de Derecho, se tiene la superacin de
la tendencia tradicional del modelo liberal (Estado de Derecho), que haba
neutralizado a las vctimas, para avanzar hacia un sistema de garantas, mediante el
respeto por los derechos que establece la Constitucin y desarrolla el Cdigo de
Procedimiento Penal, [y] sea posible la obtencin de una efectiva tutela judicial de los
derechos de las personas (vctimas y victimarios) (SAMPEDRO, 2003, p. 89; 2010, p. 5859).
En Colombia la historia del derecho procesal avanza luego de la Independencia de
la Corona Espaola. De acuerdo con V. E. GAVIRIA, desde 1837 podemos citar multitud
de codificaciones (Cdigo Penal de 1837, de 1858, de 1890, de 1936, de 1980, de 2000,
Cdigo Judicial de 1858, Cdigo de Procedimiento Penal de 1938, de 1971, de 1987, de
1991, de 2000, de 2004) en las que de una u otra forma se ha hecho alusin a las
vctimas del delito y a las necesidades de reparar el dao ocasionado con la infraccin a
la ley penal (2009, p. 40). Pero, el avance y la evolucin de su incorporacin con
derechos para las vctimas, se da con el trnsito del Estado Liberal de Derecho al Estado
Social de Derecho, obligada en Colombia a partir de la Constitucin Poltica de 1991.
Consecuencia de ello, el comienzo de una nueva etapa en la organizacin estatal,
mediante la estructuracin de las bases fundamentales para la creacin del nuevo Estado
social democrtico de derecho (SAMPEDRO, 2003, p. 86). Estas afirmaciones recuerdan
el principio para la constitucionalizacin del derecho penal, en lnea con el pensamiento

de la dogmtica penal de C. ROXIN. Para el autor alemn: El punto de partida correcto

consiste en reconocer que la nica restriccin previamente dada para el legislador se
encuentra en los principios de la Constitucin (1997, p. 55).
El Estado Social de Derecho como coordenada, trae en gracia discusin su
vinculacin con los temas constitucionales, tambin en calidad de coordenada. As las
cosas, la Constitucin de 1991, cuando seala en el artculo 1: Colombia es un Estado
social de derecho, impone que frente a las vctimas le sean reconocidos, derechos en
todo el sentido de la palabra, y como se analizar en el respectivo momento con las
afirmaciones y aclaraciones que la Corte Constitucional realizada en su jurisprudencia
sobre el tema, prerrogativas que van ms all del contenido patrimonial.
Previamente a estos temas de constitucionalizacin del derecho procesal penal, la
historia legislativa de Colombia en relacin con las vctimas y el procedimiento penal,
trae a colacin la mencin del Decreto 100 del 23 de enero de 1980 Cdigo Penal
derogado por la Ley 599 del 24 de julio de 2000-, que en su artculo 104, establece para
reconocimiento de la accin indemnizatoria, titulares en consideracin a las personas
naturales, a los sucesores, y tambin a las personas jurdicas perjudicadas por el hecho
punible. Por su parte, el Decreto 181 del 29 de enero 29 de 1981 en su artculo 13
estableca que: El Juez decidir las cuestiones extrapenales que se surjan en el proceso,
de modo que las cosas vuelvan al estado en que se hallaban antes de la comisin del
hecho, cuando por su naturaleza sea posible. De esta forma se asignaba como funcin
del juez el establecer la reparacin como consecuencia del dao producido por el delito.
Finalmente, la dcada de 1980 termina con el Cdigo de Procedimiento Penal de 1987
(Decreto 050 del 13 de enero de 1987), que a juicio de la COMISIN COLOMBIANA

DE

JURISTAS [CCJ] (2011), sigue lo consignado en el Decreto 181 del 29 de enero de 1981.
De vuelta a la Constitucin Poltica de Colombia de 1991, en relacin con el
reconocimiento de las vctimas y su necesaria vinculacin dentro del proceso penal, se
destaca el artculo 2 por el cual se demanda a las autoridades, la proteccin de todas
las personas residentes en Colombia, en su vida, honra, bienes, creencias y dems

derechos y libertades, y para asegurar el cumplimiento de los deberes sociales del Estado
y de los particulares. En trminos procesales, la intervencin de las vctimas tiene su
fundamento constitucional en el artculo 229 en el cual se garantiza el derecho de toda
persona para acceder a la administracin de justicia, y con ocasin de la modificacin
al artculo 250, por el Acto Legislativo 03 de 2002, a la Fiscala general de la Nacin le
corresponde, frente a las vctimas, su proteccin (numeral 1 y 7), la asistencia a las
vctimas y la disposicin para el restablecimiento del derecho y la reparacin integral
(numeral 6). Por esta razn, el fundamento constitucional le da marco al reconocimiento
y posibilidades procesales para que las vctimas intervengan y hagan valer sus derechos.
Procesalmente, el derecho penal por el encuadramiento de la Constitucin como
coordenada en relacin con las vctimas, tiene, a juicio de la CCJ, dos momentos
trascendentales: el primero surge a partir de la jurisprudencia emanada de la Corte
Constitucional, con la Sentencia de Constitucionalidad 228 de 4 de marzo de 2002, y el
segundo se inicia a partir de la expedicin de la Ley 906 de 2004 a travs de la cual se
implementa en el pas un nuevo sistema penal con tendencia acusatoria (2011, p. 49).
La Corte Constitucional en la sentencia C-228 de 2002, considera que: En un Estado
social de derecho y en una democracia participativa (artculo 1, CP), los derechos de las
vctimas de un delito resultan constitucionalmente relevantes. Por ello, el constituyente
elev a rango constitucional el concepto de vctima. As, el numeral 4 del artculo 250
Superior, seala que el Fiscal General de la Nacin debe velar por la proteccin de las
vctimas.
La mencionada jurisprudencia hace un estudio de las vctimas a la luz de la
Constitucin y de Tratados Internacionales instrumentos- de derechos humanos, para
insistir en la necesidad de proteccin de sus derechos por medio de una ampliacin a su
poder de intervencin en el proceso penal. Lo importante de la sentencia C-228 del 3 de
abril de 2002, magistrados ponentes Jos Manuel Cepeda Espinosa y Eduardo
Montealegre Lynett, est en relacin con los intereses que tienen las vctimas adicionales
a la reparacin pecuniaria.

Por su parte, la sentencia de tutela T-556 del 19 de julio de 2002, el magistrado

ponente Jaime Crdoba Trivio, recuerda la vinculacin entre el derecho procesal penal,
con el fenmeno de la constitucionalizacin, bajo el cual -por ello se considera como
coordenada-, se trazan, se delinean sus fines. En palabras del magistrado ponente: en
el caso colombiano, aparte del efecto vinculante del sistema de valores, principios y
derechos contenidos en el Texto Superior, concurren mltiples disposiciones
constitucionales que indican la direccin que debe imprimrsele a la actuacin penal8.
La Constitucin como coordenada, exige al derecho procesal penal traer a colacin
las vctimas. Su fundamentacin en preceptos destacados en la sentencia de
constitucionalidad C-454 del 7 de junio de 2006, magistrado ponente Jaime Crdoba
Trivio, ahora durante la vigencia de la nueva Ley Procesal (Ley 906 del 31 de agosto
de 2004), es mucho ms enftica al afirmar:
A partir de la Constitucin, se funda en varios principios y preceptos
constitucionales: (i) En el mandato de que los derechos y deberes se
interpretarn de conformidad con los tratados internacionales sobre derechos
humanos ratificados por Colombia (Art. 93 CP); (ii) en el hecho de que el
Constituyente hubiese otorgado rango constitucional, a los derechos de las
vctimas (Art. 250 num. 6 y 7 CP); (iii) en el deber de las autoridades en
general, y las judiciales en particular, de propender por el goce efectivo de
los derechos de todos los residentes en Colombia y la proteccin de los
bienes jurdicos (Art. 2 CP); (iv) en el principio de dignidad humana que
promueve los derechos a saber qu ocurri, y a que se haga justicia (Art.1
CP); (v) en el principio del Estado Social de Derecho que promueve la
participacin, de donde deviene que la intervencin de las vctimas en el
proceso penal no puede reducirse exclusivamente a pretensiones de carcter
pecuniario; (vi) y de manera preponderante del derecho de acceso a la
administracin de justicia, del cual se derivan garantas como la de contar
con procedimientos idneos y efectivos para la determinacin legal de los
derechos y las obligaciones, la resolucin de las controversias planteadas ante
los jueces dentro de un trmino prudencial y sin dilaciones injustificadas, la
adopcin de decisiones con el pleno respeto del debido proceso, as como la
existencia de un conjunto amplio y suficiente de mecanismos para el arreglo

8 La jurisprudencia en comento versa sobre el reconocimiento de los derechos de

las vctimas en un caso de vulneracin cuando la Fiscala archiva un proceso afectando
la expectativa de reparacin que tena la vctima. Por esta razn, tambin se seala en las
consideraciones que: no se administra justicia si se pone fin a una actuacin penal
haciendo caso omiso de la necesidad de reparar el dao causado a la vctima o
despojndola de los derechos que le asisten.

de controversias.

En la misma jurisprudencia, el magistrado Jaime Crdoba Trivio destaca en

relacin con las vctimas, los artculos 29 y 229, sobre el derecho de acceso a la justicia
con carcter de derecho fundamental, con lo cual puede ser amparado por la accin de
tutela (contenida en el artculo 86 de la Constitucin Poltica). En palabras del
magistrado ponente, esto constituye una expresin medular del carcter democrtico y
participativo del Estado. De all que:
En su mbito se inscribe el derecho de las vctimas a un recurso judicial
efectivo, del cual forman parte las garantas de comunicacin e informacin,
que posibilitan el agotamiento de las acciones y los recursos judiciales, los
cuales se constituyen en los mecanismos ms efectivos para proteger y
garantizar eficazmente los derechos de quienes han sido vctimas de una
conducta punible. Del deber del Estado de proteger ciertos bienes jurdicos a
travs de la tutela penal, emerge la obligacin de garantizar la proteccin
judicial efectiva de los mismos.

Con la Constitucin como coordenada, es importante una evaluacin de los

alcances y transformaciones normativas. Para ello, importa la mencin del Decreto 2700
del 30 de noviembre de 1991, en el cual se consagran herramientas para la proteccin a
las vctimas. El artculo 11 indicaba que: la Fiscala General de la Nacin dentro de la
actuacin procesal proveer la proteccin y asistencia a las vctimas y testigos en el
proceso que lo requieran para garantizar el restablecimiento del derecho y la
cooperacin judicial plena y libre. De igual forma, en virtud del artculo 28 se permite
el acceso al expediente y aporte de pruebas por el perjudicado; con el artculo 14 se
reconoce el restablecimiento del derecho: Cuando sea posible, las autoridades judiciales
debern adoptar las medidas necesarias para que cesen los efectos creados por la
comisin del hecho punible y las cosas vuelvan al estado anterior, de modo que se
restablezcan los derechos quebrantados.
Se insiste que est de fondo la exigencia de adaptacin de las normas procesales en
materia penal surgidas a partir de la Constitucin, por las facultades transitorias
otorgadas al Presidente de la Repblica. Pero esto no constituye mayor alcance, porque
no hay consideraciones para las vctimas, toda vez que en medio del apuro y la

improvisacin, se expidi un cuerpo legislativo que se qued corto a la hora de

garantizar y hacer efectivo el cumplimiento de los principios, derechos y deberes
consagrados en la Constitucin, especialmente en lo que tiene que ver con las vctimas
del delito (SAMPEDRO, 2010, p. 60).
Los temas normativos van y vienen en consideraciones tangenciales sobre la
vinculacin de las vctimas en el proceso penal. Por ello se nota, cmo en virtud de la
Ley 104 del 30 de diciembre de 1993 (derogada por la Ley 418 del 26 de diciembre de
19979) se tiene una definicin de vctimas por afectaciones de actos terroristas. Se lee en
la mencionada Ley 104 de 1993:
Se entiende por vctimas aquellas personas que sufren perjuicios por razn de
los atentados terroristas cometidos con bombas o artefactos explosivos,
ataques guerrilleros y combates que afecten en forma indiscriminada a la
poblacin y masacres realizadas en forma discriminada por motivos
ideolgicos o polticos contra un grupo de poblacin civil en el marco del
conflicto armado interno. (Art. 18)10

En la Ley 360 del 7 de febrero de 1993, el artculo 15 consagra los derechos de las
vctimas de delitos contra la libertad sexual y la dignidad. Menciona la informacin,
acceso y orientacin frente a los servicios que puede hacer valer. Por su parte, el Decreto
2238 del 21 de diciembre de 1995, en su artculo 23 consagra proteccin especial a las
vctimas del delito de secuestro. En el mismo mes, la Ley 241 del 26 de diciembre de
1995, a travs del artculo 32 incorpora el artculo 60C a la Ley 104 del 30 de diciembre
de 1993, para proteger a testigos, vctimas e intervinientes en procesos que adelante la
Jurisdiccin Penal Militar y a funcionarios que acten al servicio de esta.
9 El artculo 15 de la Ley 418 de 1997 define: se entiende por vctimas de la
violencia poltica, aquellas personas de la poblacin civil que sufran perjuicios en su
vida, o grave deterioro en su integridad personal o en sus bienes, por razn de atentados
terroristas, combates, secuestros, ataques y masacres en el marco del conflicto armado
interno. Son vctimas los desplazados en los trminos del artculo 1o. de la Ley 387 de
1997.
10 Llama la atencin la incorporacin de la categora conflicto armado interno,
importante como coordenada para abordarse ms adelante.

A mediados de la dcada de 1990, a travs de la sentencia de constitucionalidad

C293 del 6 de julio de 1995, magistrado ponente Carlos Gaviria Daz, la decisin frente
a los derechos de las vctimas se detiene en el aspecto econmico. De esta jurisprudencia
se resalta como lugar indiscutible para volver, con el inters de defender la tesis de la
necesaria relacin entre la vctima y el proceso penal, el salvamento de voto. La
demanda de inconstitucionalidad contra el artculo 45 del decreto 2700 del 30 de
noviembre de 1991, alegaba que la norma acusada establece que la parte civil slo se
podr constituir despus de que se ordene formalmente la apertura de la instruccin.
Esta situacin vulnera la igualdad de quien puede hacerse como parte civil. Con
fundamento en la igualdad, aparentemente vulnerada, el magistrado ponente argumenta
que no hay tal, porque: el denunciante o querellante (...) puede aportar las pruebas (...),
pedir revocacin de la resolucin inhibitoria (...), apelar de ella ante el respectivo
superior y (...) nombrar abogado que lo represente y conocer las diligencias practicadas,
empero, agrega el ponente que los intereses que la vctima o sus herederos persiguen
son de naturaleza econmica, mientras que el derecho que el sindicado tiene en jaque es
la libertad, la alegada desigualdad entre las partes se desvanece por completo
(subrayado fuera del texto original). La disensin frente a la decisin es realizada por los
magistrados Antonio Barrera Carbonell, Eduardo Cifuentes Muoz, Alejandro Martnez
Caballero y Fabio Morn Daz, quienes argumentan en su salvamento de voto que:
La sentencia ignora los derechos constitucionales que, en un Estado social de
derecho fundado en la dignidad humana (CP art. 1), tienen las vctimas y los
perjudicados por los delitos. En efecto, si tales derechos fueran nicamente la
reparacin patrimonial del dao ocasionado por el hecho punible -como lo
sugiere la sentencia-, entonces la participacin de las vctimas y perjudicados
en los procesos penales tendra un alcance puramente indemnizatorio.

La argumentacin de los magistrados mencionados se retoma en el viraje que

trazar la sentencia C-228 del 3 de abril de 2002, magistrados Jos Manuel Cepeda
Espinosa y Eduardo Montealegre Lynett. La superacin del tema econmico se seala en
el salvamento de voto a la sentencia C-293 del 6 de julio de 1995, porque tambin a las
vctimas les asiste el derecho a conocer qu fue lo que realmente sucedi en su caso
[derecho a la verdad] y, de otro lado, a determinar quines son los responsables de la

conducta que los ha afectado para que se les impongan las sanciones establecidas por el
ordenamiento [derecho a la justicia]. La posicin del magistrado ponente Carlos
Gaviria en defensa de los intereses econmicos se reitera en la sentencia de unificacin,
SU-717 del 25 de noviembre de 1998, en la cual funge tambin como magistrado, en la
sentencia de constitucionalidad C-163 del 23 de febrero de 2000, magistrado ponente
Fabio Morn Daz, y entre otras, en el mismo ao la sentencia de constitucionalidad C1711 del 12 de diciembre de 2000, magistrado ponente Carlos Gaviria Daz.
Los aspectos procesales relacionados con las vctimas y su intervencin tiene por
antecedente decisiones para el reconocimiento de sus derechos, no en el procedimiento
ordinario, sino, en decisiones sobre la inconstitucionalidad de algunas disposiciones
del Cdigo Penal Militar, porque no permitan la constitucin de parte civil en los
procesos adelantados ante la jurisdiccin castrense (CCJ, 2011, p. 50). La demanda de
inconstitucionalidad que resuelve la sentencia C-740 del 11 de julio de 2001, magistrado
ponente lvaro Tafur Galvis, versa sobre el inciso final del artculo 579 sobre el cual se
sustenta la violacin del derecho al debido proceso porque en este procedimiento
especial [de Ley 522 de 1999, Cdigo Penal Militar] se excluye la parte civil y al fiscal
de conocimiento, ignorando las posibilidades y los traslados que deben realizarse a todos
los intervinientes en el proceso (sujetos procesales). La Corte estim necesario
condicionar la Constitucionalidad del inciso atacado, en el sentido de entenderse que la
parte civil, en caso de haberse constituido, interviene tambin en esta etapa del
procedimiento debiendo en consecuencia corrrsele traslado para alegar. La decisin
seala un precedente para el reconocimiento de las facultades de las vctimas en el
proceso penal, ya en circunstancias que cobija el procedimiento ordinario.
En el mismo espacio, de la jurisdiccin penal militar, la demanda contra los
artculos 107, 108 inciso 3 y 305 parcial de la Ley 522 de 1999 -Por medio de la cual
se expide el Cdigo Penal Militar- que resuelve la sentencia C-1149 del 31 de octubre
de 2001, magistrado ponente Jaime Arajo Rentera, seala la importancia de la
participacin de la vctima en el proceso: Si bien la accin penal tiene como finalidad
primordial sancionar a quienes con su conducta atacan o violan los bienes jurdicos

individuales o colectivos mediante el delito; no puede resultar indiferente el que dicho

comportamiento delictuoso produce unos efectos jurdicos dainos. Igualmente la
afirmacin de que: La parte civil es un verdadero sujeto procesal con todos los
derechos que le son propios y que puede ejercer una parte dentro del proceso. La
denominacin de las vctimas como parte del proceso, y la discusin sobre el alcance
de su reconocimiento como interviniente especial, sern objeto de discusin en el
segundo captulo del presente trabajo.
De la sentencia C-1149 del 31 de octubre de 2001, tambin se destaca que existe
un llamado a la superacin del tema econmico como nico inters de cara a los
derechos de las vctimas. A continuacin se realiza una serie de citas in extenso de la
jurisprudencia en comento para sustentar lo afirmado:
El fin de la administracin de justicia es hacer efectivos los derechos
materiales de las personas y los procedimientos tienen que servir para hacer
efectivos en este caso, los derechos de las vctimas y perjudicados con el
hecho punible no slo a la reparacin del dao, sino tambin, a conocer la
realidad de los hechos mediante la investigacin respectiva a travs del
proceso penal [derecho a la verdad] y a que se haga justicia sancionando a los
infractores [derecho a la justicia]

Igualmente se destaca el apartado en el cual se afirma:

El acceso a la administracin de justicia (art. 229 C.P.) no es slo para
hacerse parte dentro del proceso, sino tambin para que se le reconozcan sus
derechos y dentro de estos, el derecho a ser indemnizado por los daos que se
le han causado, a ms del derecho a que se haga justicia y a conocer la verdad
de lo sucedido.

El nuevo milenio se inaugura con una nueva Ley de Procedimiento Penal, la Ley
600 del 24 de julio 2000, cuya entrada en vigor data del 24 de julio de 2001. En esta
normatividad hay reconocimiento, en virtud del artculo 45, de una accin civil
individual o popular, cuya finalidad est trazada para el resarcimiento de los daos y
perjuicios individuales y colectivos causados por la conducta punible. A regln seguido
seala la forma como podr ejercerse, esto es, ante la jurisdiccin civil o dentro del
proceso penal, a eleccin de las personas naturales o jurdicas perjudicadas, por los

herederos o sucesores de aquellas, por el Ministerio Pblico o por el actor popular

cuando se trate de lesin directa a bienes jurdicos colectivos (Art. 45). En la Ley 600
de 2000 se exige tambin reserva en las diligencias de la indagacin previa (artculo
323), igualmente en la instruccin (artculo 330).
Si bien, la sentencia C-293 del 6 de julio de 1995, y las subsiguientes, como se
seal, se centraron en aspectos puramente econmicos, el viraje se realiza, como
tambin se seal atrs, por la inauguracin de una nueva etapa en la cual hay un
acercamiento a las vctimas para intervenir con mayores derechos en el proceso penal.
Se hace entonces mencin a la sentencia C-228 del 3 de abril de 2002, en la cual los
magistrados Jos Manuel Cepeda Espinosa y Eduardo Montealegre Lynett justifican lo
actuado por la Corte desde una perspectiva garantista, en tanto ello era necesario y
deseable a fin de impedir que los nimos retaliatorios de la vctima pudieran llegar a
interferir en la investigacin y en la definicin de la procedencia de la accin penal, lo
cual sera contrario a la tradicin liberal donde el Estado tiene el monopolio del ejercicio
de la accin penal. Sin embargo cambia la orientacin con fundamento, entre otros, del
cambio en la concepcin del referente normativo, en particular, en el derecho
internacional de los derechos humanos. Se reconocen y amplan los derechos para las
vctimas: la vctima o perjudicado por un delito no slo tiene derecho a la reparacin
econmica de los perjuicios que se le hayan causado, trtese de delitos consumados o
tentados, sino que adems tiene derecho a que a travs del proceso penal se establezca la
verdad y se haga justicia.
La Corte en la unificacin de la jurisprudencia con la sentencia SU-1184 del 13 de
noviembre de 2001, magistrado ponente Eduardo Montealegre Lynett, de fondo frente al
caso de la Masacre de Mapiripn, sustenta en sus consideraciones con la cita al
salvamento de voto de la sentencia de constitucionalidad C- 293 del 6 de julio de 1995 y
C-1149 del 31 de octubre de 2001, la afirmacin de que para la Corte:
Las vctimas de los hechos punibles tienen no slo un inters patrimonial,
sino que comprende el derecho a que se reconozcan el derecho a saber la
verdad y a que se haga justicia. El derecho a saber la verdad implica el

derecho a que se determine la naturaleza, condiciones y modo en que

ocurrieron los hechos y a que se determine los responsables de tales
conductas. El derecho a que se haga justicia o derecho a la justicia implica la
obligacin del Estado a investigar lo sucedido, perseguir a los autores y, de
hallarlos responsables, condenarles. De ah que ostenten la calidad de sujetos
procesales.11

La denominacin de las vctimas como sujetos procesales, guarda relacin con

los espacios para su intervencin, tema para tomar ms adelante. Por ahora, y luego de la
revisin de las coordenadas que permiten la incorporacin del Estado Social de Derecho
en la Constitucin, y su transformacin en trminos normativos en la evolucin
desarrollada en Colombia, frente al procedimiento pernal vigente con el desarrollo de la
reforma constitucional realizada a travs del Acto Legislativo 03 de 2002, en Colombia
se orient desde el comienzo () un esquema procesal de orientacin acusatoria, () a
rescatar a las vctimas como protagonistas principales del Sistema Penal a travs de su
intervencin activa y desformalizada en el proceso y la garanta de la bsqueda de una
respuesta efectiva y real a las necesidades y expectativas que surgieron como
consecuencia de la comisin de la conducta punible (SAMPEDRO, 2010, p. 64). Por esta
razn, los logros de la legislacin para reconocer la importancia de las vctimas en el
proceso penal se ven reflejadas en la consagracin de sus derechos en el artculo 11 de la
11 En la misma lnea se lee la sentencia de tutela T-1267 del 29 de noviembre de 2001, magistrado
ponente Rodrigo Uprimmy Yepes: las vctimas de los delitos tienen un derecho a la verdad y a la justicia,
que desborda el campo de la simple reparacin, tal y como lo ha sealado con claridad la doctrina
internacional en materia de derechos humanos, que es relevante para interpretar el alcance de los derechos
constitucionales (CP art. 93). Por ello, los derechos de las vctimas trascienden el campo puramente
patrimonial.
Tambin se lee en la sentencia de constitucionalidad C-899 del 7 de octubre de 2003, magistrado ponente
Marco Gerardo Monroy Cabra, frente a la expresin indemnizacin integral, contenida en el artculo 38
del Cdigo de Procedimiento Penal que para el actor es inconstitucional porque establece que la accin
penal puede extinguirse con el solo pago de la indemnizacin que se debe. La Corte en sus
consideraciones descompone el asunto en dos perspectivas, en primer lugar, la indemnizacin de
perjuicios ha sido considerada por la jurisprudencia como un va legtima para extinguir la accin penal, lo
que significa reconocer que la misma es instrumento judicial idneo para realizar el ideal de justicia
propuesto por el constituyente.
Por otra parte, tambin se puede citar para sealar la superacin de los aspectos puramente econmicos
frente a los derechos de las vctimas, que para la Corte tambin en la sentencia C-899 del 7 de octubre de
2003: es dable admitir que los derechos a la verdad y a la justicia son derechos compatibles con la figura
de la indemnizacin de perjuicios como causal de extincin de la accin penal y que, adems de dicha
compatibilidad, dichas garantas resultan inescindibles de la indemnizacin integral pues cuando la misma
se otorga se realiza el ideal de justicia perseguido por el legislador amn de que se establece la verdad
sobre el ilcito en trminos de su autora.

Ley 906 de 200412.

De esta forma, se instauran como coordenadas la reforma procesal penal hacia su
tendencia acusatoria, las consecuencias y transformaciones, en trminos procesales,
impulsadas por el conflicto armado, y la incorporacin, en virtud del artculo 93 de la
Constitucin Poltica, de instrumentos internacionales, tambin como coordenadas
para exponer en el presente trabajo de investigacin.

Implementacin de la reforma procesal penal de 2004, el conflicto armado y los

instrumentos internacionales
El procedimiento penal colombiano se transforma una vez la Constitucin Poltica,
en virtud del Acto Legislativo 03 de 2002, deviene en la promulgacin de la Ley 906 del
31 de agosto de 2004. El alcance de la constitucionalidad de la reforma procesal se
reafirma en la sentencia C-591 del 9 de junio de 2005, magistrada ponente Clara Ins
Vargas Hernndez, decisin en la cual la Corte analiza varias disposiciones de la Ley
906 y seala: Se dise desde la Constitucin un sistema procesal penal con tendencia
acusatoria, (), con acento en la garanta de los derechos fundamentales del inculpado,
para la definicin de la verdad y la realizacin efectiva de la justicia, teniendo presentes
los derechos de las vctimas. Por esta razn, prima facie la reforma procesal constituye
una coordenada sobre la cual debe analizarse la relacin entre el procedimiento penal y
las vctimas activamente actuantes en l. La jurisprudencia citada destaca que la vctima:
Tiene derecho a conocer la verdad, a acceder a la administracin de justicia, a
la reparacin integral, as como a obtener medidas judiciales de proteccin,
sin perjuicio de poder acudir ante la jurisdiccin civil ordinaria para efectos
de obtener la reparacin del dao ocasionado con el delito. La intervencin
de la vctima en el proceso penal, constituye otra de las particularidades de
nuestro sistema procesal penal.

De igual manera, precisa las funciones de la Fiscala frente a las vctimas: en

12 Sobre el particular afirma J.A. SAMPEDRO, que esta norma otorga la categora de
principio rector del procedimiento (2010, p. 76).

primer lugar, para solicitarle al juez de control de garantas las medidas necesarias para
la proteccin de la comunidad, en especial, de las vctimas; en segundo lugar, para
solicitarle al juez de conocimiento las medidas judiciales indispensables para la
asistencia a las vctimas, lo mismo que disponer el restablecimiento del derecho y la
reparacin integral a los afectados con el delito; y en tercer lugar, para velar por la
proteccin de las vctimas, los jurados, los testigos y los dems intervinientes en el
proceso penal.
La importancia del debate suscitado por la reforma al procedimiento penal como
coordenada con la Ley 906 de 2004- se destaca la mencin de lo que la para la Corte
Constitucional, a travs de la sentencia C-454 del 7 de junio de 2006, magistrado
ponente Jaime Crdoba Trivio, se reafirma al puntualizar la interaccin de la
mencionada reforma procesal, con el derecho constitucional y penal en el Estado Social
de Derecho temas abordados en este captulo del trabajo-:
La explcita consagracin constitucional de la vctima como sujeto que
merece especial consideracin en el conflicto penal, se deriva la
profundizacin de las relaciones entre el derecho constitucional y el derecho
penal del Estado social de derecho, que promueve una concepcin de la
poltica criminal respetuosa de los derechos fundamentales de todos los
sujetos e intervinientes en el proceso.

Ahora se da paso a la revisin de las coordenadas en relacin con el conflicto

armado, y la incorporacin, en virtud del artculo 93 de la Constitucin Poltica, de los
instrumentos internacionales.
La aproximacin al contexto del origen de la victimologa (con sus desarrollos
luego de los efectos de la II Guerra Mundial), conlleva a la determinacin de las
coordenadas que, desde la historia versan sobre la determinacin de las afectaciones de
quienes sufren el impacto de violaciones de derechos humanos y DIH. Es importante
sealar que el conflicto da lugar a hostilidades, y si esas hostilidades sobrepasan asuntos
que se limitan al mantenimiento del orden, o se encuentran fuerzas en disputa, facciones
polticas, o grupos sociales, de caractersticas tnicas o religiosas, claramente se est
ante la presencia de un conflicto armado interno (MANGAS, 1999, p. 60). En estas

situaciones se originan violaciones y afectaciones que duran varias generaciones

(BERISTAIN, 2010, p. 37), y que tienen por resultado victimizaciones sobre las cuales
debe haber respuesta a travs de los mecanismos adecuados. En el caso colombiano, el
reconocimiento e incorporacin en virtud del artculo 93 de la Constitucin Poltica de
1991, de instrumentos internacionales de proteccin de derechos humanos, y la
apuesta por el modelo de justicia transicional que tiene por marco la Ley 975 del 25 de
julio de 2005.
Sobre esta situacin, segn M. PALACIO (2008), en el contexto colombiano hay
exigencias para corresponder con el fenmeno de la globalizacin de la justicia y la
internacionalizacin del derecho penal; en primer lugar, por la importancia de la
proteccin de los derechos de las vctimas luego de la expedicin del Acto Legislativo
03 de 2004 que da paso al sistema penal acusatorio, en el cual vctima y victimario se
confrontan en trminos de igualdad; en segundo lugar, porque la Ley 975 del 25 de julio
de 2005 demanda para Colombia la articulacin de un proceso de paz con la aplicacin
de la justicia (p. 163), e instaura en trminos del derecho procesal, una manera
especial por las particulares circunstancias del proceso-.
Por esta razn, previamente a la enunciacin de los instrumentos internacionales
como coordenada para la inclusin de las vctimas en el proceso penal, se menciona el
conflicto armado, para ubicar a las vctimas en su reconocimiento en el derecho
procesal penal, tema que ocupa la presente investigacin.
Es importante sealar que, sobre la determinacin de los orgenes del conflicto
armado que se vive en Colombia, R. BALLN considera que algunos analistas lo
trasladan a la poca precolombina, otros a la guerra de independencia contra Espaa,
otros a las guerras civiles del siglo XIX, y otros al perodo de la denominada Violencia
comenzada al final de la dcada de 1940, y sobre este ltimo coincide la mayora
(BALLN, 2010, p. 139- 142). El conflicto armado como coordenada se propone
teniendo como antesala dadas las consecuencias que ha trado para Colombia una
situacin cuyas races histricas datan de los tiempos de la disputa interpartidista a

finales de la primera mitad del siglo XX. En la obra El Cadver Insepulto del autor
investigador de los temas de la violencia en Colombia, ARTURO ALAPE, se recrea la
experiencia de su personaje principal como vctima indirecta del delito de desaparicin
de su esposo, miembro de la polica, quien se neg al homicidio de civiles gaitanistas
(CEPEDA y GIRN, 2008, p. 87).
As las cosas, el fenmeno de la victimizacin que provoca el conflicto armado, en
su historia de larga duracin y con formas heterogneas de manifestacin de la violencia,
de acuerdo con S. GRANADA, J. RESTREPO y A. VARGAS, en Colombia se ha tenido tres
polos enfrentados, a saber: las guerrillas, las fuerzas de seguridad del Estado y los
paramilitares (2009, p. 35). Como respuesta a ello, en trminos de procedimiento penal y
de vctimas, se destaca la mencin del conflicto armado interno en las ya citadas leyes
104 del 30 de diciembre de 1993 y 418 del 26 de diciembre de 1997, pero en especial, en
el denominado Proceso Especial de Justicia y Paz de la Ley 975 del 25 de Julio de 2005,
y el desarrollo de reciente data realizado con la promulgacin de la Ley 1448 del 10 de
junio de 2011, cuyo tema central gira en torno a las vctimas del conflicto armado.
Se crea entonces un escenario de justicia transicional, propio y caracterstico de la
intencin de resolver los problemas que se derivan de los abusos a gran escala (FORER,
2012, p. 19) para que en la sociedad se llegue a la reconciliacin y se promueva la
justicia con el enjuiciamiento de los responsables de los crmenes, la reparacin, la
verdad, y garantas de no repeticin, derechos que se predican para las vctimas en
circunstancias de graves violaciones a los derechos humanos y el DIH.
Las respuestas jurdicas que en Colombia se han proferido en relacin con la paz y
como intento de negociacin frente al conflicto armado, cuenta con leyes de amnistas
para responsables de delitos polticos; as sucede con la Ley 37 del 23 de marzo de 1981
y la Ley 35 del 19 de noviembre de 1982. En el caso de la Ley 49 del 4 de junio de 1985
se conceden indultos, y con la Ley 77 del 22 de diciembre de 1989, se enmarca la
desmovilizacin del Movimiento 19 de abril [M-19], guerrilla colombiana nacida en
1974 a raz del supuesto fraude cometido en las elecciones del 19 de abril de 1970, a la

cual se conceden beneficios de amnista e indulto. Con otros instrumentos jurdicos

como el Decreto 213 del 23 de enero de 1991 y el Decreto 1943 del 12 de agosto de
1991, se permiten los acuerdos de paz con el Ejrcito Popular de Liberacin [EPL], con
el Partido Revolucionario de los Trabajadores [PRT], igualmente con el Movimiento
Armado Quintn Lame [MAQL] y los miembros disidentes del EPL conocidos como
Comandos Ernesto Rojas.
La Ley 418 del 26 de diciembre de 1997, faculta al Gobierno para adelantar
dilogos de paz con los Grupos Armados Organizados al Margen de la Ley [GAOML],
lo que involucra atencin especial para las vctimas de hechos violentos en el contexto
del conflicto armado interno13. Por su parte, la Ley 782 del 23 de diciembre de 2001
realiza modificaciones a disposiciones sobre la atencin a vctimas de hechos violentos
en el marco del conflicto armado, mientras que la Ley 1424 del 29 del 29 de diciembre
de 2010, en el contexto de justicia transicional, busca garantizar la verdad, justicia y
reparacin a las vctimas de los desmovilizados de GAOML, para lo cual crea el
Acuerdo de Contribucin a la Verdad Histrica y la Reparacin, con aquellas
personas que, habindose desmovilizado de los grupos armados organizados al margen
de la ley, hubieren incurrido nicamente en los delitos descritos en el artculo anterior
[concierto para delinquir simple o agravado, utilizacin ilegal de uniformes e insignias,
utilizacin ilcita de equipos transmisores o receptores, y porte ilegal de armas de fuego
o municiones de uso privativo de las Fuerzas Armados o de defensa personal] (Art. 2).
Igualmente crea el Mecanismo no Judicial de Contribucin a la Verdad y la Memoria
Histrica, con el fin de recolectar, sistematizar, preservar la informacin que surja de
los Acuerdos de contribucin a la verdad histrica y la reparacin, y producir los
informes a que haya lugar (art. 4).
El conflicto armado en Colombia no puede pasarse desapercibido por sus
consecuencias de victimizacin, y la respuesta con la forma de abordar una justicia de
13 Normatividad prorrogada por la Ley 1421 del 21 de diciembre de 2010, para
promover las actividades de desminado por parte de organizaciones civiles, modifica el
procedimiento para conceder indultos y prohbe el establecimiento de zonas de
despeje para negociaciones con los GAOML.

transicin que tiene lugar en circunstancias sociales y polticas especialsimas en las

cuales se vulnera el ncleo bsico de la dignidad de las personas (FORER, 2012, p. 19)14.
Las vctimas en este contexto son parte fundamental. As se reconoce en la sentencia C370 del 18 de mayo de 2006, cuando la Corte Constitucional frente a la demanda contra
varios artculos de la Ley 975 del 25 de julio 2005, toma en cuenta la intervencin del
Centro Internacional por la Justicia Transicional [ICJT - siglas en ingls], para sealar
que la lucha contra la impunidad no depende de forma exclusiva de la justicia penal,
sino que debe estar articulada con elementos de rehabilitacin, reparacin,
reconocimiento de la vctima y su memoria, y reforma institucional 15. As las cosas, esta
coordenada redunda en la preocupacin internacional y de all la determinacin de
instrumentos, dado que sus desarrollos para reconocer los derechos y la participacin de
las vctimas en el proceso penal, se debe al inters que surge por los conflictos armados
y las consecuencias que conllevan (HUERTAS y otros, 2008, p. 32-33).
Los instrumentos internacionales como coordenada, son fundamentales para esta
comprensin del reconocimiento de las vctimas y sus derechos en el proceso penal en
Colombia. Sin embargo, no basta con la simple transpolacin de los conceptos en una
14 A diferencia de la justicia restaurativa, diseada para enfrentar la
criminalidad de pequea escala en sociedades pacficas (FORER, 2012, p. 19)
15 En relacin con los familiares de las vctimas directas, la sentencia citada reconoce que: las
disposiciones de la Ley demandada que excluyen a los familiares que no tienen primer grado de
consanguinidad con la vctima directa, de la posibilidad de que, a travs de la demostracin del dao real,
concreto y especfico sufrido con ocasin de las actividades delictivas de que trata la ley demandada,
puedan ser reconocidos como vctimas para los efectos de la mencionada Ley. Tambin viola tales
derechos excluir a los familiares de las vctimas directas cuando stas no hayan muerto o desaparecido.
Tales exclusiones son constitucionalmente inadmisibles, lo cual no dista para que el legislador alivie la
carga probatoria de ciertos familiares de vctimas directas. En el tema de indemnizaciones, al momento
de liquidar y pagar las indemnizaciones que hayan sido decretadas por los jueces de conformidad con las
disposiciones establecidas en la misma Ley 975 de 2005, habr de sujetarse a los lmites establecidos para
ello en el Presupuesto Nacional. En criterio de la Corte, esta limitacin es desproporcionada, y constituye
una afectacin excesiva del derecho de las vctimas a la reparacin. Una vez que se ha ordenado, como
consecuencia de un proceso judicial adelantado con las formalidades de la ley, que una persona que ha
sido vctima de una violacin de sus derechos humanos tiene derecho a recibir una determinada suma de
dinero en calidad de indemnizacin, se consolida a su favor un derecho cierto que no puede estar sujeto a
posteriores modificaciones, mucho menos cuando stas se derivan de la disponibilidad de recursos en el
Presupuesto General de la Nacin.. Los beneficiarios de la Ley 975, estn obligados a reparacin de los
daos en el siguiente orden: (i) los penalmente responsables; (ii) los que de acuerdo con la ley sustancial
deben responder por los hechos cometidos por otros, es decir los conocidos como terceros civilmente
responsables, y (iii) los que se enriquecen ilcitamente con el delito.

legislacin nacional, sino que necesitan encontrar los mecanismos efectivos para que sea
garantizada su aplicacin (PALACIO, 2008, p. 164). Lo all tratado, obliga a una
transformacin que gradualmente se ha incorporado en Colombia, y que comienza con la
mencin de instrumentos que versan sobre derechos humanos a partir de la Declaracin
Universal de 1948, por cuanto Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante
los tribunales nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus
derechos fundamentales reconocidos por la constitucin o por la ley (Art. 8).
Como se afirm, la evolucin y reconocimiento ha sido de manera gradual, lo que
concuerda con el incremento que pasa, del olvido a una situacin de paternalismo,
toda vez que las declaraciones y dems instrumentos quedan en Colombia sin poder ni
fuerza vinculante, y el reconocimiento se da posterior a las ratificaciones de los
tratados instrumentos sobre derechos humanos-, que en virtud del artculo 93 de la
Constitucin Poltica de 1991, lo que exige su prevalencia en el orden interno. Los
instrumentos internacionales que versan en relacin con las vctimas, tal cual lo
menciona la jurisprudencia de la Corte. As en la sentencia C-454 del 7 de junio de 2006,
magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio, tambin son tenidos en cuenta, toda vez
que:
En aplicacin de las facultades de interpretacin que se derivan del artculo
93 de la Carta, en punto a la determinacin del alcance de los derechos
conforme a estndares internacionales, esta Corporacin ha acogido los
desarrollos que el derecho y la doctrina internacionales han efectuado en
relacin con los derechos de las vctimas en los delitos graves conforme al
derecho internacional, haciendo extensivos sus principios y concepciones
bsicas, a las vctimas de los delitos en general.

En ese sentido se trae a colacin como coordenadas, exigencias de instrumentos

internacionales como el anexo a la Declaracin sobre los Principios Fundamentales de
Justicia para las Vctimas de delitos y del abuso de poder, Resolucin 40/34 de la
Asamblea General de Naciones Unidas del 29 de noviembre de 1985, que dice:
1. Se entender por vctimas las personas que, individual o colectivamente,
hayan sufrido daos, inclusive lesiones fsicas o mentales, sufrimiento
emocional, prdida financiera o menoscabo sustancial de los derechos

fundamentales, como consecuencia de acciones u omisiones que violen la

legislacin penal vigente en los Estados Miembros, incluida la que proscribe
el abuso de poder.
2. Podr considerarse vctima a una persona, con arreglo a la presente
Declaracin, independientemente de que se identifique, aprehenda, enjuicie o
condene al perpetrador e independientemente de la relacin familiar entre el
perpetrador y la vctima. En la expresin vctima se incluye adems, en su
caso, a los familiares o personas a cargo que tengan relacin inmediata con la
vctima directa y a las personas que hayan sufrido daos al intervenir para
asistir a la vctima en peligro o para prevenir la victimizacin.
3. Las disposiciones de la presente Declaracin sern aplicables a todas las
personas sin distincin alguna, ya sea de raza, color, sexo, edad, idioma,
religin, nacionalidad, opinin poltica o de otra ndole, creencias o prcticas
culturales, situacin econmica, nacimiento o situacin familiar, origen
tnico o social, o impedimento fsico.

El documento mencionado constituye un hito del nuevo concepto de equidad

entre delincuentes y vctimas dentro de los procesos de justicia penal (HUERTAS y otros,
2008, p. 33), porque contempla a la vctima como parte en el juicio. La Resolucin
40/34 frente a las vctimas de delitos exige que los estados garanticen el acceso a la
justicia y el trato justo (5-7), el resarcimiento (8-11), la indemnizacin (12-13) y
la asistencia", y frente a las vctimas del abuso del poder, define por tal: las personas
que, individual o colectivamente, hayan sufrido daos () como consecuencia de
acciones u omisiones que no lleguen a constituir violaciones del derecho penal nacional,
pero violen normas internacionalmente reconocidas relativas a los derechos humanos
(18). El documento en comento data de la dcada de 1980. Esto no significa que
previamente y con posteridad a la Declaracin Universal de Derechos Humanos de
1948- no se hubiese avanzado en el tema.
La evolucin de los debates sobre la efectiva participacin y el reconocimiento de
los derechos de las vctimas en el proceso penal se dio en mbitos regionales como el
contenido en la Resolucin (77) 27 que adopta el Comit de Ministros del Consejo de
Europa el 28 de septiembre de 1977, que versa sobre la Indemnizacin a las vctimas
del delito, y en la misma regin, la Recomendacin N R (83) 7, de 23 de junio de
1983, sobre la participacin del pblico en la poltica penal, la Recomendacin
R(85)11 del 28 de junio de 1985 sobre la posicin de la vctima en el Derecho Penal y

Procesal Penal y la Recomendacin R(87)21 del 17 de septiembre de 1987, sobre la

asistencia a las vctimas y la prevencin de la victimizacin, proferidas por el Comit
de Ministros del Consejo de Europa. Igualmente, se resalta de la experiencia europea, la
instauracin por el Consejo Econmico y Social de la ONU, de la Comisin de
Prevencin del Delito y Justicia Penal en abril de 1992. Finalmente, en la Decisin
Marco relativa al estatuto de la vctima en el proceso penal, el Consejo de la Unin
Europea el 15 de marzo de 2001 destaca: las disposiciones de la presente Decisin
marco no se limitan a atender a los intereses de la vctima en el marco del procedimiento
penal en sentido estricto. Engloban asimismo algunas medidas de asistencia a las
vctimas, antes o despus del proceso penal, encaminadas a paliar los efectos del delito
(consideracin 6).
Retomando los instrumentos de la ONU, la Comisin de Derechos Humanos en su
Informe final acerca de la cuestin de la impunidad de los autores de violaciones de los
derechos humanos, del 20 de junio de 1996, estipula el derecho a saber, primer
principio para que las vctimas tengan el derecho inalienable a conocer la verdad,
adems del deber de recordar, segundo principio sealado con la intencin de evitar el
surgimiento de posiciones revisionistas y negacionistas 16, tercer principio, adems
16 Un fenmeno internacional que ha llamado la atencin sobre el revisionismo
y posterior negacin del holocausto de los judos durante la Segunda Guerra Mundial,
en un texto como La industria del Holocausto: Reflexiones sobre la explotacin del
sufrimiento judo de N.G. FINKELSTEIN, en el cual se somete a discusin el uso poltico del
holocausto posteriormente a la guerra rabe-israel de 1967. Esto trae como
consecuencias la negacin de la victimizacin a la que fueron sometidos los judos
durante la II Guerra Mundial. El despliegue del Holocausto ha permitido que una de las
potencias militares ms temibles del mundo, con un espantoso historial en el campo de
los derechos humanos, se haya convertido a s misma en Estado vctima, y que el
grupo tnico ms poderoso de los Estados Unidos tambin haya adquirido el estatus de
vctima. Esta engaosa victimizacin produce considerables dividendos; en concreto, la
inmunidad a la crtica, aun cuando est ms que justificada. Debo aadir que quienes
disfrutan de dicha inmunidad no estn libres de la corrupcin moral que suele irle

de la justicia (desglosado a partir del principio diecinueve).

Existe la necesidad de reconocer a las vctimas los derechos a la paz, la verdad, la
justicia y la reparacin, a travs de la existencia de un recurso efectivo, la garanta de las
vctimas para el acceso a la justicia, la investigacin y juzgamiento de los responsables,
pero en especial, y en las circunstancias del marco del conflicto armado, la obligacin
de los Estados de cooperar para la prevencin y sancin de los delitos internacionales y
las graves violaciones a los Derechos Humanos (FORER, 2012, p. 24). En este ltimo
punto existe un desarrollo de los Estados para prevenir dichos crmenes a travs de los
denominados principios Joinet (LUIS JOINET) consagrados en: La cuestin de la
impunidad de los autores de violaciones de los derechos humanos (civiles y polticos).
Informe final elaborado y revisado por M. Joinet, en el cual se consagra el derecho a
saber (n. 17), el derecho a la justicia materializado por el derecho a un recurso justo
y eficaz en los trminos: que toda vctima tenga la posibilidad de hacer valer sus
derechos beneficindose de un recurso justo y eficaz, principalmente para conseguir que
su opresor sea juzgado, obteniendo su reparacin (n. 26). Por su parte el derecho a la
justicia redactado as:
El derecho a la justicia confiere al Estado una serie de obligaciones: la de
investigar las violaciones, perseguir a sus autores y, si su culpabilidad es
establecida, de asegurar su sancin. Si la iniciativa de investigar corresponde
en primer lugar al Estado, las reglas complementarias de procedimiento
deben prever que todas las vctimas puedan ser parte civil y, en caso de
carencia de poderes pblicos, tomar ella misma la iniciativa. (n. 27)

El derecho a la reparacin con medidas individuales como medidas generales y

colectivas (n. 40) y las garantas de no repeticin (n. 43). Estos principios son
reiterados en la jurisprudencia de la Corte Constitucional de Colombia. En la sentencia
C-775 del 9 de septiembre de 2003, magistrado ponente Jaime Arajo Rentera, se
destaca:
Los principios adoptados por la comunidad internacional propenden por el

aparejada (FINKELSTEIN, 2002, p. 7). Igual consideracin se lee en el trabajo del filsofo
francs R. GARAUDY en su texto: Los Mitos Fundacionales del Estado de Israel (2008).

respeto hacia los derechos a la verdad, la justicia y la reparacin, que se

reconocen a las vctimas de los delitos graves segn el derecho internacional.
En este sentido, la verdad, la justicia y la reparacin se erigen como bienes
cardinales de toda sociedad que se funde en un orden justo y de pacfica
convivencia, entre los cuales median relaciones de conexidad e
interdependencia, de manera tal que: No es posible lograr la justicia sin la
verdad. No es posible llegar a la reparacin sin la justicia.

Igualmente, en la sentencia C-979 del 26 de septiembre de 2005, magistrado

ponente Jaime Crdoba Trivio se puntualizan las formas de reparacin de las vctimas,
a saber:
Las cuatro principales formas de reparacin son la restitucin, la
indemnizacin, la rehabilitacin, y la satisfaccin y garanta de no repeticin,
las cuales son complementarias entre s, a fin de lograr la reparacin
adecuada.
La restitucin, se realiza a travs de acciones orientadas a devolver, en la
medida de lo posible, a la vctima a la situacin que se encontraba antes de
ser afectada por el ilcito, tiene un alcance que trasciende lo meramente
pecuniario en cuanto atae al restablecimiento de todos sus derechos que le
permitan continuar con una vida normal en su entorno social, familiar, de
ciudadana, laboral y econmico.
La indemnizacin, se identifica con las medidas orientadas a lograr el
resarcimiento de los daos generados por el ilcito y que sean cuantificables
econmicamente (daos fsico y mental; la prdida de oportunidades de
desarrollo; los daos materiales y la prdida de ingresos incluido el lucro
cesante; el dao a la reputacin o a la dignidad, las disminuciones
patrimoniales).
La rehabilitacin, corresponde al conjunto de acciones que se orientan a
proporcionar a la vctima la atencin y asistencia que requiera desde el punto
de vista mdico, psicolgico, social y jurdico.
La satisfaccin y las garantas de no repeticin, ataen a aquellas acciones
dirigidas, de una parte a deshacer el agravio inferido a la vctima, y de otra, a
impedir que vuelvan a realizarse conductas con las cuales se afectaron sus
derechos, las cuales deben ser adecuadas a la naturaleza y magnitud de la
ofensa.

La adhesin de los Estados de acuerdo con los Principios y directrices bsicos

sobre el derecho de las vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales
de derechos humanos y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a
interponer recursos y obtener reparaciones proferida por Asamblea General de las

Naciones Unidas para los Derechos Humanos el 16 de diciembre de 2005, obliga a

respetar, asegurar que se respeten y aplicar las normas internacionales de derechos
humanos y el derecho internacional humanitario, lo que desprende de aqu la fuerza
vinculante, y las posibilidades para que las vctimas cuenten con los recursos contra las
violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos y las
violaciones graves del DIH, para lo cual se reconocen los derechos a las vctimas a
disponer recursos, y los siguientes derechos: a) Acceso igual y efectivo a la justicia; b)
Reparacin adecuada, efectiva y rpida del dao sufrido; c) Acceso a informacin
pertinente sobre las violaciones y los mecanismos de reparacin.
Con el Informe de Diane Orentlicher, Experta independiente encargada de
actualizar el Conjunto de principios para la lucha contra la impunidad en el 61 perodo
de sesiones de Naciones Unidas el 18 de febrero de 2005, llama la atencin sobre las
definiciones de delitos graves conforme al derecho internacional (prr. 13),
comisiones de verdad, (prr. 14), archivos (prr. 15) e impunidad (prr. 16) y hace
comentarios a los principios Joinet para insistir en los derechos de las vctimas a
saber, a la justicia, a la reparacin y garantas de que no se repitan las
violaciones.
Adems de los mencionados Instrumentos de la ONU, en el Sistema
Interamericano de Derechos Humanos la Comisin resalta que la razn principal por la
que el Estado est llamado a perseguir el delito, es la necesidad de dar cumplimiento a
su obligacin de garantizar el derecho a la justicia de las vctimas (GUERRERO, 2007, p.
221). Se desprende del artculo 63.1 de la Convencin Americana de Derechos
Humanos (1969):
Cuando decida que hubo violacin de un derecho o libertad protegidos en
esta Convencin, la Corte dispondr que se garantice al lesionado en el goce
de su derecho o libertad conculcados. Dispondr asimismo, si ello fuera
procedente, que se reparen las consecuencias de la medida o situacin que ha
configurado la vulneracin de esos derechos y el pago de una justa
indemnizacin a la parte lesionada.

Por otra parte, si se observan las experiencias de los Tribunales Penales

Internacionales para Ruanda y la ex-Yugoslavia, se evidencia que en ellos se contienen

disposiciones sobre la proteccin de las vctimas. Por ejemplo, a travs de la Resolucin
955 del 8 de noviembre por la cual el Consejo de Seguridad de las Naciones Unidas crea
el Tribunal Internacional para el enjuiciamiento de los crmenes internacionales
perpetrados en Ruanda, seala que la competencia del mencionado Tribunal se instaura
para enjuiciar a las personas que cometan u ordenen la comisin de graves violaciones
del artculo 3 comn a los Convenios de Ginebra de 12 de agosto de 1949 relativos a la
proteccin de las vctimas de los conflictos armados y del Protocolo Adicional II de los
Convenios, de 8 de junio de 1977, adems de sealar puntualmente la necesaria
proteccin para las vctimas en su artculo 21.
El desarrollo del derecho penal internacional con la conformacin de la Corte
Penal Internacional, establece en sus Reglas de Procedimiento y Prueba la definicin de
vctimas as:
Para los fines del Estatuto y de las Reglas de Procedimiento y Pruebas:
a) Por vctimas se entender las personas naturales que hayan sufrido un
dao como consecuencia de la comisin de algn crimen de la competencia
de la Corte;
b) Por vctimas se podr entender tambin las organizaciones o instituciones
que hayan sufrido daos directos a alguno de sus bienes que est dedicado a
la religin, la instruccin, las artes, las ciencias o la beneficencia y a sus
monumentos histricos, hospitales y otros lugares y objetos que tengan fines
humanitarios.

La Corte Penal Internacional, a juicio de la Corte Constitucional en la sentencia C578 del 30 de julio de 2002, magistrado ponente Manuel Jos Cepeda Espinosa, revisa la
constitucionalidad de la Ley 742 del 5 de junio de 2002, por la cual se aprueba el
Estatuto de Roma de la Corte Penal Internacional. En relacin con las vctimas reconoce
la importancia de evitar la impunidad para garantizar la efectividad de los derechos de
las vctimas y perjudicados a conocer la verdad, a obtener justicia y a recibir una
reparacin justa por los daos que dichas conductas les han ocasionado, a fin de que
dichas conductas no se repitan en el futuro.
Ahora bien, la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, magistrado

ponente Augusto J. Ibez Guzmn en la decisin del 2 de octubre de 2007, en el auto

que resuelve los recursos de apelacin interpuestos por los representantes de las vctimas
en el caso contra Wilson Salazar Carrascal por la decisin adoptada por el Magistrado
con funcin de Control de Garantas de la jurisdiccin de Justicia y Paz de la Sala Penal
del Tribunal Superior de Barranquilla, porque no decret la nulidad de la versin libre
rendida por el imputado y orden que el proceso siguiera su curso, seala que en la
diligencia de versin libre en el Proceso Especial de Justicia y Paz las vctimas 17,
frente a la naturaleza de esta actuacin y etapa del proceso, las vctimas no pueden
carear a los desmovilizados y, aunque tiene derecho a controvertir las pruebas, la
versin no tiene dicho alcance . La fundamentacin y argumentacin de la Corte en el
auto se realiza de acuerdo con el procedimiento concordante con el artculo 6818 del
17 Sobre el Proceso Especial de Justicia y Paz y la participacin de las vctimas, la
Corte Constitucional con la sentencia C 575 del 25 de julio de 2006, magistrado
ponente lvaro Tafur Galvis, resuelve la demanda de inconstitucionalidad total o parcial
de los artculos 1 a 13, 15 a 20, 22 a 27, 29 a 34, 36 a 58, 60 a 62, 64 y 71 de la Ley 975
de 2005. En relacin con las vctimas seala que: Una visin sistemtica de las normas
relativas a las facultades procesales de la vctima en el marco de los principios que la
animan y los desarrollos jurisprudenciales vigentes en la materia, permiten concluir que,
contrario a lo afirmado en la demanda, la ley garantiza la participacin de las vctimas
en las diligencias de versin libre y confesin, formulacin de imputacin y aceptacin
de cargos. Conclusin que resulta reforzada por la clara opcin de la ley por un sistema
procedimental marcadamente acusatorio que se desarrolla a travs de audiencias a las
que no se puede obstruir el acceso de las vctimas.
18 Proteccin de las vctimas y los testigos y su participacin en las actuaciones
1. La Corte adoptar las medidas adecuadas para proteger la seguridad, el bienestar fsico y psicolgico, la
dignidad y la vida privada de las vctimas y los testigos. Con este fin, la Corte tendr en cuenta todos los
factores pertinentes, incluidos la edad, el gnero, definido en el prrafo 3 del artculo 2, y la salud, as
como la ndole del crimen, en particular cuando ste entrae violencia sexual o por razones de gnero, o
violencia contra nios. En especial, el Fiscal adoptar estas medidas en el curso de la investigacin y el
enjuiciamiento de tales crmenes. Estas medidas no podrn redundar en perjuicio de los derechos del
acusado o de un juicio justo e imparcial ni sern incompatibles con stos.
2. Como excepcin al principio del carcter pblico de las audiencias establecido en el artculo 67, las
Salas de la Corte podrn, a fin de proteger a las vctimas y los testigos o a un acusado, decretar que una
parte del juicio se celebre a puerta cerrada o permitir la presentacin de pruebas por medios electrnicos u
otros medios especiales. En particular, se aplicarn estas medidas en el caso de una vctima de agresin
sexual o de un menor de edad que sea vctima o testigo, salvo decisin en contrario adoptada por la Corte
atendiendo a todas las circunstancias, especialmente la opinin de la vctima o el testigo.

Estatuto de Roma, y la regla 8919 de las Reglas de Procedimiento y Prueba de la Corte

Penal Internacional, sobre la proteccin de las vctimas y los testigos y su participacin
en las actuaciones.
Como se puede observar en la exposicin realizada, en general, en el mbito
internacional se destaca la importancia de las vctimas del delito para el reconocimiento
de sus derechos a travs de su participacin en el proceso penal. De esto se deduce que:
un diseo de proceso penal que pretenda ser coherente con los

3. La Corte permitir, en las fases del juicio que considere conveniente, que se presenten y tengan en
cuenta las opiniones y observaciones de las vctimas si se vieren afectados sus intereses personales y de
una manera que no redunde en detrimento de los derechos del acusado o de un juicio justo e imparcial ni
sea incompatible con stos. Los representantes legales de las vctimas podrn presentar dichas opiniones y
observaciones cuando la Corte lo considere conveniente y de conformidad con las Reglas de
Procedimiento y Prueba.
4. La Dependencia de Vctimas y Testigos podr asesorar al Fiscal y a la Corte acerca de las medidas
adecuadas de proteccin, los dispositivos de seguridad, el asesoramiento y la asistencia a que se hace
referencia en el prrafo 6 del artculo 43.
5. Cuando la divulgacin de pruebas o informacin de conformidad con el presente Estatuto entraare un
peligro grave para la seguridad de un testigo o de su familia, el Fiscal podr, a los efectos de cualquier
diligencia anterior al juicio, no presentan dichas pruebas o informacin y presentar en cambio un resumen
de stas. Las medidas de esta ndole no podrn redundar en perjuicio de los derechos del acusado o de un
juicio justo e imparcial ni sern incompatibles con stos.
6. Todo Estado podr solicitar que se adopten las medidas necesarias respecto de la proteccin de sus
funcionarios o agentes, as como de la proteccin de informacin de carcter confidencial o restringido.
19 Solicitud de que las vctimas participen en el proceso
1. Las vctimas, para formular sus opiniones y observaciones, debern presentar una solicitud escrita al
Secretario, que la transmitir a la Sala que corresponda. Con sujecin a lo dispuesto en el Estatuto, en
particular en el prrafo 1 del artculo 68, el Secretario proporcionar una copia de la solicitud al Fiscal y a
la defensa, que tendrn derecho a responder en un plazo que fijar la propia Sala. Con sujecin a lo
dispuesto en la subregla 2, la Sala especificar entonces las actuaciones y la forma en que se considerar
procedente la participacin, que podr comprender la formulacin de alegatos iniciales y finales.
2. La Sala, de oficio o previa solicitud del Fiscal o la defensa, podr rechazar la solicitud si considera que
no ha sido presentada por una vctima o que no se han cumplido los criterios enunciados en el prrafo 3
del artculo 68. La vctima cuya solicitud haya sido rechazada podr presentar una nueva solicitud en una
etapa ulterior de las actuaciones.
3. Tambin podr presentar una solicitud a los efectos de la presente regla una persona que acte con el
consentimiento de la vctima o en representacin de ella en el caso de que sea menor de edad o tenga una
discapacidad que lo haga necesario.
4. Cuando haya ms de una solicitud, la Sala las examinar de manera que asegure la eficacia del
procedimiento y podr dictar una sola decisin.

planteamientos de un Estado social y democrtico de derecho, debe recoger

las ideas bsicas planteadas en los instrumentos internacionales () y no
perder de vista su objetivo de humanizacin, es decir, procurar la creacin de
una estructura comprensiva del hombre, y para lograrlo, debe orientarse en
primer lugar hacia las vctimas, hacia los vencidos, reconocerles el verdadero
protagonismo que tienen en el drama criminal, y tener como objetivo
fundamental, sin descuidar al delincuente, la proteccin efectiva de sus
derechos y garantas, escucharlas, comprender y atender sus necesidades .
(SAMPEDRO, 2003, p. 69)

Pero esta situacin tiene enfrentados elementos irreconciliables, a saber:

perspectivas que se contradicen en su movimiento evolutivo hacia el reconocimiento de
las vctimas, enfrentamientos como colisiones de los derechos de las vctimas en aras
de la no impunidad frente a los derechos de los victimarios a quienes la evolucin de la
normatividad colombiana pone en la escena el garantismo como apuesta por la
humanizacin del derecho penal, y las limitaciones de la denominacin de la vctima
como interviniente especial y no parte en el proceso penal. Estos sern los temas
de la discusin de los resultados que se tratan en el segundo captulo del presente trabajo
de investigacin.
TENSIONES EN EL RECONOCIMIENTO DE LOS DERECHOS DE LAS
VCTIMAS. ALCANCE DEL DERECHO PROCESAL PENAL

El presente apartado responde al segundo objetivo de la propuesta que pretende

analizar las tensiones suscitadas en la evolucin hacia el reconocimiento de las vctimas
en el proceso penal. Para realizarlo se comenzar con las perspectivas tericas que, de
manera evolutiva, luego de la edad de oro en la cual la vctima ejerca la autotutela
cuando se vea afectada por las acciones delictivas, se llega del olvido, primera
tensin. Por otra parte, frente al olvido, trascienden el paternalismo y posterior
reconocimiento renacimiento- de las vctimas en materia del proceso penal,
segunda tensin. En tercer lugar, las tensiones en torno a la vctima frente al denominado
garantismo penal, a saber, la no impunidad en la que estn contenidos los derechos de
las vctimas, frente a instituciones jurdico penales de la tradicin del garantismo, y para
finalizar, las tensiones conceptuales sobre la definicin de vctima.

Primera tensin. Olvido de las vctimas. Efecto de su neutralizacin

La relacin entre las categoras vctima y proceso penal a travs de la historia
seala, desde la perspectiva de X. FERREIRO, tres momentos. En primer lugar, la edad
de oro, la poca de neutralizacin y el renacimiento -redescubrimiento-. En la
edad de oro, las posibilidades de intervencin de las vctimas estriba en su capacidad
de reaccin a travs de la autotutela. Una vez la tribu, clan o familia definen los hechos
merecedores del castigo, participan en el procedimiento con la aplicacin del mismo por
la va de la venganza (FERREIRO, 2005, p. 5). Si bien parece ser un mecanismo muy
arcaico, su ubicacin se desenvuelve desde el origen de la sociedad hasta el Medio Evo;
L. FERRAJOLI recuerda, en relacin con la "venganza de la sangre", que:
Presente ya en forma de precepto divino en la tradicin hebraica, transmitida
a pesar del precepto evanglico del perdn a la tradicin cristiana y catlica
desde san Pablo [Antigedad], san Agustn y santo Toms [Edad Media]
hasta Po XII [quien estuvo en el trono de San Pedro entre 1939 a 1958], esta
concepcin gira en torno a tres ideas elementales de corte religioso: la de la
venganza (ex parte agentis), la de la expiacin (ex parte patientis) y la
del reequilibrio entre pena y delito. (1997, p. 254)

La venganza provoca efectos desproporcionados, por lo cual se pens en el ius

talionis20, y como alternativa ms evolucionada -cercana a la neutralizacin-, la
compensacin monetaria. La edad de oro termina cuando los individuos ceden
parcelas de poder a entes jurdico-polticos superiores, que asumen un papel cada vez
ms preponderante en la reaccin penal (FERREIRO, 2005, p. 13)21. En este momento
20 Defendido en la teora de la retribucin frente a la pena. Para I. KANT, con el ius
talionis se ofrece calidad y cantidad de castigo (1995, p. 332).
21 Un representante del contractualismo (teora del contrato social) como J. LOCKE afirma en su
Segundo tratado de Gobierno Civil de 1690: La persecucin y castigo se lega para el Estado, en una
sociedad polticamente constituida: puesto que ninguna sociedad poltica puede existir, ni subsistir, sin
tener en s el poder de preservar la propiedad y, en orden a ello, castigar las ofensas de todos los de esa
sociedad, en eso y solamente en eso es sociedad poltica aquella donde cada uno de los miembros ha
cedido su poder natural, lo ha entregado en manos de la comunidad en todos los casos que no lo excluyan
de acudir en de, manda de proteccin a la ley establecida por aqulla (1959, 87). T. HOBBES haba
hecho lo suyo en su obra Leviathan, en 1951: Desde el momento en que un Estado queda establecido,
existen ya leyes, pero antes no: entonces son rdenes del Estado, y, por consiguiente, leyes civiles, porque
es el poder soberano quien obliga a los hombres a obedecerlas. En las disensiones entre particulares, para

surge la contradiccin entre los derechos de las vctimas frente al monopolio del ius
puniendi del Estado, porque los tiempos pretritos, privilegiaban a las vctimas en el
proceso penal, a tal extremo, que incluso se lleg a dejar en sus manos la facultad para
administrar justicia y la determinacin de las consecuencias penales por la comisin del
delito () la venganza privada que por la ausencia de lmites alcanz una crueldad
excesiva (SAMPEDRO, 2003, p. 50). De igual manera seala MAIER: la vctima fue
desalojada de este pedestal, abruptamente, por la inquisicin, que expropi todas sus
facultades, al crear la persecucin penal pblica, desplazando por completo la eficacia
de su voluntad en el enjuiciamiento penal, y al transformar todo el sistema penal en un
instrumento de control estatal directo sobre los sbditos (1992, p. 185).
Esta limitacin trae ventajas en el campo del derecho penal, y as lo sostiene la
disputa comenzada por C. BECCARIA, claro heredero de la Ilustracin y las teoras del
contrato social22. La fundamentacin filosfica del Iluminismo, con antecedentes en J.
LOCKE, permiten que la justicia no sea provocada por intereses privados, esto es, no se
realice por las personas que estn an en el Estado de Naturaleza. Se lee en el captulo II
Del estado de Naturaleza en el Segundo tratado sobre el Gobierno Civil publicado en
1690, que el derecho a castigar pertenece a todos, la reparacin a la parte ofendida, y el
ofensor, atenta contra la humanidad a quien hace, con el delito, la guerra, por lo cual
puede ser destruido como una bestia ( 11). Se deriva entonces una dualidad en tensin,
estado de naturaleza y sociedad poltica., Se traza la condicin de crtica a las
vctimas en un derecho trasladado al Estado. As en J.J. ROUSSEAU y en C. BECCARIA.
En este:
Las leyes son las condiciones bajo las cuales hombres independientes y
aislados se unieron en sociedad, hastiados de vivir en un continuo estado de
guerra y de gozar de una libertad que resultaba intil por la incertidumbre de
establecer lo que es equidad, y lo que es justicia, y lo que es virtud moral y darles carcter obligatorio, hay
necesidad de ordenanzas del poder soberano, y de castigos que sern impuestos a quienes las quebranten
(2010, p. 219).
22 El ceder, por parte de los hombres la libertad (BECCARIA, 2003, II), tiene por consecuencia que solo
las leyes pueden decretar las penas sobre los delitos; y esta autoridad no puede residir ms que en el
legislador, que representa a toda la sociedad agrupada por un contrato social (BECCARIA, 2003, III).

conservarla. Sacrificaron una parte de ella para gozar del resto con seguridad
y tranquilidad. La suma de todas esas porciones de libertad sacrificadas al
bien de cada uno, constituye la soberana de una nacin, y el soberano es el
depositario legtimo de ellas. (2003, II)

La afectacin del delito se hace, en contra de la sociedad en general, por lo cual la

vctima pasa a un segundo plano. A las vctimas en esta transicin les es quitado su
poder privado, con el surgimiento del Estado y el monopolio del ius puniendi. Con ello
la facultad de conminar leyes penales y la persecucin se quita a los sujetos ofendidos y
a su entorno, para quedar en manos del Estado. Por esta situacin, W. HASSEMER y
MUOZ (1989) sealan que la vctima est neutralizada (p. 29). A las vctimas se les
sustrae la posibilidad de hacer justicia por su propia mano. Se produce, como resultado
de la tensin, la neutralizacin por parte del Estado que conlleva al olvido. En
trminos procesales, las posibilidades de la vctima para intervenir en el proceso penal
son muy reducidas, a pesar de que existen instituciones como la querella y la denuncia
(HASSEMER y MUOZ, 1989, p. 29).
Las ventajas en relacin con las vctimas se determinan frente a la carga de
persecucin del delito, sin embargo, se ven limitadas sus posibilidades de autodefensa.
Por otra parte, se ven separados el derecho penal del derecho civil, y la lesin, esto es, el
dao que se da por el delito, se transforma en lesin a bienes jurdicos para redundar
en escarmiento al penalmente declarado culpable, sin embargo, no se toma en cuenta
como factor favorecedor de la vctima, ya sea en aras al resarcimiento o a la asistencia
de sta (FERREIRO, 2005, p. 20). Lo ms importante, comienza la vigencia del principio
de legalidad, y la perspectiva liberal que se introduce. Se mira hacia el victimario y sus
derechos, neutralizando los intereses de las vctimas. Esta situacin deviene en
abandono, en revictimizacin, en el olvido. Sobre el victimario ha versado la
tradicin del pensamiento liberal que orienta su mirada hacia l, y no se ha tenido en
cuenta la intervencin de las vctimas para tutelar sus derechos, debido a que el sentido
del derecho penal vira hacia determinados bienes jurdicos que deben ser protegidos, lo
que trasciende cualquier inters particular.

Segunda tensin. Del paternalismo al renacimiento reconocimiento- de la vctima

en el proceso penal
Lo citado de la evolucin de la dogmtica penal en la Ilustracin, permiti que se
desfigurara la vctima en las instancias de su participacin en el proceso penal, y la
escena solamente tiene espacio para el Estado y el victimario (SAMPEDRO, 2003, p. 53).
NILS CRISTIE seala que en este contexto: la vctima no es un personaje importante de
la accin; al caso lo dirigen personas que dicen representar las partes. Este
distanciamiento de la vctima tal vez sea una de las razones de su descontento y de las
veces en que se dice que los delincuentes cometen sus fechoras impunemente (1993, p.
156-157). Esto crea una nueva tensin que, para O. J. GUERRERO y el caso especfico del
proceso penal en Colombia, debe provocar la superacin del olvido de quien ms tiene
que perder en el proceso penal, y consecuentemente con la tradicional frmula de remitir
el problema de la vctima a la legislacin civil (2007, p. 215).
As las cosas, en la relacin vctima y procedimiento penal se tiene por resultado
de la confrontacin, un giro que provoca su renacimiento. Este giro se da en el siglo
XX con los desarrollos de la criminologa y la victimologa 23. J. DUSSICH y A.
PEARSON mencionan que la vctima como tema para la criminologa data de 1924 en un
captulo luego suprimido en ulteriores ediciones- de la obra de E. SUTHERLAND
titulada: Principios de criminologa. Luego, FREDERICK WERTHAN en uno de sus
libros comenta la forma de olvido de la vctima: l concluy que para entender a fondo
el delito, debemos entender, no slo el asesino, sino tambin a la vctima, y as, reclam
que una ciencia de la victimologa era necesaria. Fue una de las primeras personas en
los Estados Unidos que utiliz la palabra victimologa [en 1948]24 (DUSSICH y
PEARSON, 2008, p. 19).
23 Propuestas como primeras coordenadas en el primer captulo del presente
trabajo.
24 Ntese que la fecha data de la postguerra. Esto conlleva a la justificacin de la
coordenada conflicto como elemento necesario para atender la relacin entre las
vctimas y el proceso penal.

Pero en esta transicin, frente a las vctimas en camino a su reconocimiento, los

desenlaces sin lmites caen en la perspectiva de un paternalismo que exacerbado no
considera en el procedimiento los derechos de las dems partes en la escena penal, para
anteponer los derechos y actuacin de las vctimas, y llevar al extremo nuevos deseos de
venganza. Algunos esfuerzos para endurecer las penas, en bsqueda de la extremada
justicia y satisfaccin de las vctimas, caen bajo la categora de populismo punitivo
como lo aborda J.A. MUOZ, al destacar cmo la bsqueda de los incrementos punitivos
en Colombia permite que:
La cadena perpetua para agresores sexuales y homicidas de nios va calando
en el imaginario de los colombianos, al punto de que mediante una iniciativa
popular se pretende reformar el artculo 34 de la Constitucin Poltica en el
sentido de que se permita la prisin perpetua. (2009, p. 21) 25

Frente a esta posicin paternalista, que suscita una tensin, la respuesta no trata
de revivir etapas pasadas en las que brill la venganza privada; por el contrario, se trata
() de replantear sobre nuevas bases, de forma ms armnica y equilibrada, las
relaciones de las vctimas con los restantes protagonistas y operadores del sistema legal
(SAMPEDRO, 2003, p. 72). Por esta razn, se propende por una nueva lectura frente al
proceso penal, reconociendo que existen tensiones entre las vctimas y sus derechos, y
los victimarios con los derechos que tambin les asisten. La apuesta por nuevos mtodos
de solucin de los conflictos, y la instauracin de formas de justicia transicional, generan
nuevas tensiones y exigen que frente al fenmeno del drama criminal, la respuesta
convoque distintas disciplinas y alternativas (SAMPEDRO, 2010, p. 44), pero ante todo,
que desde el proceso penal, las vctimas tengan la garanta de su participacin y la
satisfaccin de sus derechos.
Por lo afirmado, a partir de la revisin de la jurisprudencia de la Corte
Constitucional, se realizarn algunos apuntes que en la discusin de los resultados de
investigacin, demandan su respectiva observacin en aras de la satisfaccin de la
25 El artculo 34 de la Constitucin Poltica de 1991 seala que: Se prohben las penas de destierro,
prisin perpetua y confiscacin.

comprensin del alcance del derecho procesal frente a los derechos de las vctimas en
Colombia. La respuesta en general, supera las tensiones del olvido, trasciende el
paternalismo y se detiene en la categora reconocimiento en la esfera del
procedimiento penal en el cual las vctimas pueden hacer efectivos sus derechos a la
justicia, la verdad, la reparacin, y en el marco del conflicto armado en el cual se
encuadra la realidad colombiana frente a miles de vctimas, las garantas de no
repeticin. Sin embargo, se advierte que no se trata de una nueva elaboracin que
puntualice cules son los derechos y las instancias de participacin de las vctimas en el
proceso penal, porque precisamente esto ya ha sido abordado en distintos trabajos26 y
contenidos en jurisprudencia de la Corte Constitucional27 y de la Corte Suprema de
26 . Tal es el caso del trabajo de F. ESPITIA que discrimina en cada etapa procesal
los aspectos relacionados con la intervencin de las vctimas (2010, p. 160-161); Por su
parte, la compilacin de L. DIEGO (2009) contiene artculos sobre etapas procesales en
relacin con la intervencin de las vctimas, por ejemplo, cuando CARVAJAL se refiere a la
intervencin en la terminacin anticipada del proceso con los acuerdos y preacuerdos
(2009, 45-68); CERN, (2008) hace lo suyo desde la perspectiva victimolgica en la
intervencin de las vctimas; O. J. GUERRERO considera tres fundamentos para que el
legislador colombiano se refiriera a la participacin de las vctimas en el proceso penal,
a saber: la adopcin de medidas restrictivas de la libertad es la relativa a la proteccin
de la comunidad [proteccin a las vctimas], (...) le impone a la Fiscala General de la
Nacin la tarea de solicitar ante el juez de conocimiento las medidas judiciales
necesarias para la asistencia a las vctimas y al mismo tiempo la norma faculta al fiscal
para requerir al juez a efecto de restablecimiento del derecho y reparacin integral de los
afectados por el delito. (...) velar por la proteccin de las vctimas, as como la de los
jurados y testigos" (2007, p. 214-215).
27 Las sentencias de la Corte Constitucional: T694 del 12 de junio de 2000, magistrado ponente Eduardo
Cifuentes Muoz; C228 del 3 de abril de 2002, magistrados ponentes Manuel Jos Cepeda Espinosa y
Eduardo Montealegre Lynett; C695 del 28 del agosto de 2002, magistrado ponente Jaime Crdoba
Trivio; C-451 del 3 de junio de 2003, magistrado ponente Eduardo Montealegre Lynett; C-014 del 20 de
enero de 2004, magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio; C1154 del 15 de noviembre de 2005,
magistrado ponente Manuel Jos Cepeda Espinosa; C979, del 26 de septiembre de 2005, magistrado
ponente Jaime Crdoba Trivio; C822 del 10 de agosto de 2005, magistrado ponente Manuel Jos
Cepeda Espinosa; C516 del 11 de julio de 2007, magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio; C454 del 7
de junio de 2006, magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio; C209 del 21 de marzo de 2007,
magistrado ponente Manuel Jos Cepeda Espinosa.

Justicia28.
En la revisin a la jurisprudencia, el problema del reconocimiento de las vctimas
para su renacimiento en la escena del derecho procesal penal, frente a la intervencin de
las vctimas, se resaltan las decisiones como la sentencia de tutela T-275 del 15 de junio
de 1994, magistrados ponentes Alejandro Martnez Caballero, Fabio Morn Daz y
Vladimiro Naranjo Mesa, al destacar que:
Para las vctimas de un presunto hecho delictivo, el acceso a la justicia se
materializa en la posibilidad de participar del proceso penal en donde se
investiga el ilcito. Esta posibilidad se desprende no slo del derecho general
fundamental de acceder a la justicia (CP art 229) sino que est tambin
consagrada en el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos. 29

Igualmente, y frente a la importancia que reviste la sentencia C-228 del 3 de abril

de 2002, magistrados ponentes Manuel Jos Cepeda Espinosa y Eduardo Montealegre
Lynett, de all se cita que:
El derecho de las vctimas a participar en el proceso penal, se encuentra
ligado al respeto de la dignidad humana. Al tenor de lo dispuesto en el
artculo primero de la Constitucin, que dice que Colombia es un Estado
social de derecho fundado en el respeto de la dignidad humana, las vctimas
y los perjudicados por un hecho punible pueden exigir de los dems un trato
acorde con su condicin humana.

Las vctimas tienen derecho a participar en el proceso penal, en el entendido de

que, contina la jurisprudencia en comento, tienen tambin como fundamento
28 Sala de Casacin Penal, magistrado ponente Jos Luis Barcel Camacho, proceso n 37596 del 7 de
diciembre de 2011. En la mencionada jurisprudencia se realiza todo un apartado en sus consideraciones a
la intervencin de la vctima en el proceso penal. Refiere que en la sentencia C-209 de 2007: se dejaron
intactos los artculos 378, 391 y 395, en el entendido de que el sistema de partes impone que solamente
Fiscala y defensa puedan participar en la formacin de las pruebas, en su introduccin en el juicio oral,
luego la vctima no puede intervenir con ese alcance, esto es, le est vedado interrogar a los testigos,
controvertir la prueba. Igualmente seala que: la sentencia C-1154 del 15 de noviembre de 2005 la Corte
Constitucional dej en claro que la vctima tiene la posibilidad de solicitar la reanudacin de la
investigacin y de aportar nuevos elementos probatorios con ese fin.
Sala de Justicia y Paz, proceso No 27484 del 2 de octubre de 2007 magistrado ponente Augusto J. Ibez
Guzmn.
29 La cita destaca, como se anunci en la primera parte del presente trabajo, la importancia de la
constitucionalizacin del derecho procesal penal y la importancia de los instrumentos internacionales de
derechos humanos, como coordenadas para la comprensin del reconocimiento de las vctimas.

constitucional el principio participacin (artculo 2, CP), segn el cual las personas

pueden intervenir en las decisiones que los afectan. La Corte adems hace claridad
sobre el reconocimiento de las vctimas en relacin con el proceso penal en los trminos:
Cinco son las cuestiones que interesan en este caso: i) la posibilidad de
intervencin de las vctimas y los perjudicados dentro del proceso penal; ii)
la posibilidad de que la vctima o los perjudicados impulsen el proceso penal
ante una omisin del Estado; iii) la finalidad de la intervencin de la vctima
y de los perjudicados dentro del proceso penal; iv) el mbito de proteccin de
los derechos de la vctima dentro del proceso penal; y v) los mecanismos a
travs de los cuales se puede garantizar una reparacin integral a la vctima.

Derivado de la constitucionalizacin del derecho penal, a nivel mundial los

ordenamientos jurdicos le prestan atencin a la victimologa. Esta tendencia hace que
la intervencin de la vctima en el proceso penal ahora sea ms activa tanto en la
dimensin de su derecho a saber la verdad sobre todos los extremos de los hechos, como
respecto de una apropiada administracin de justicia, as como el proceso de reparacin
o indemnizacin (CCJ, 2011, p. 47).
Ahora bien, para resaltar la presencia del constitucionalismo en el derecho
procesal penal, el magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio en la sentencia T 556 del
19 de julio de 2002 seala que:
Ello es as porque las garantas procesales dejaron de ser un mbito de
configuracin legislativa con escasas referencias a los Textos Superiores para
asumir el carcter de derechos fundamentales. Ese viraje de las garantas
procesales le imprimi una nueva naturaleza a la actuacin penal pues
convirti al proceso en un escenario democrtico idneo para la realizacin
de los derechos fundamentales de trascendencia procesal y ensanch su
horizonte de proteccin ya que, en virtud de la especial naturaleza que les
asiste, su defensa ya no se puede procurar slo al interior del proceso penal
sino tambin por fuera de l a travs del amparo constitucional."

Y en relacin con el Estado social de derecho, la sentencia de la Corte

Constitucional C 1033 del 5 de diciembre de 2006, magistrado ponente lvaro Tafur
Galvis, puntualiza que la necesidad de justicia, el acceso, de tal forma que: el derecho
procesal penal no slo debe regular y controlar el poder sancionador del Estado en

beneficio del acusado () sino que debe tambin hacer efectivos los derechos de la
vctima () puesto que la vctima es verdaderamente la encarnacin viviente del bien
jurdico que busca ser protegido por la poltica criminal.
La perspectiva del reconocimiento de las vctimas, contrario sensu a la
neutralizacin, y sin que se recaiga en posiciones paternalistas, se reconoce como
sujeto de derecho, y esto sucede despus de la dcada de 1980, caracterizada por: (1)
el reconocimiento de su condicin jurdica (2), de all, el reconocimiento de sus derechos
como vctimas de graves violaciones de los derechos humanos, con ello, (3) caen bajo
las afectaciones de los delitos reconocidos en el derecho internacional, para (4) la
inclusin de las vctimas en los procesos penales. La COMISIN COLOMBIANA

DE

JURISTAS [CCJ] indica que:

Esta tendencia es en gran parte el fruto del desarrollo de la jurisprudencia y la
doctrina internacionales de tribunales y rganos internacionales y regionales
de derechos humanos sobre el derecho a un recurso efectivo (o el derecho a
la justicia), a obtener reparacin y a la verdad que le asiste a las vctimas y
sus familiares, y sobre la cuestin de la impunidad y as como de la evolucin
del Derecho penal internacional. (2011, p. 11)

Las coordenadas mencionadas en la primera parte del trabajo corresponden al

encuadramiento de las perspectivas hacia el reconocimiento de la vctima en el proceso
penal, lo que ampla la posibilidad de que pueda ejercer un rol activo dentro del
proceso, no solamente quienes sufrieron los daos directos, sino, quienes en condicin
de vctimas indirectas, todos ellos en su legtimo derecho pueden participar en las
distintas etapas del proceso, pero dicha participacin y reconocimiento de derechos,
genera las tensiones que enfrentan la no impunidad y el derecho de las vctimas- frente
al garantismo penal, y desde la conceptualizacin de las vctimas, tensiones que limitan
su rol activo dentro del proceso penal.

Tercera tensin. El garantismo frente al reconocimiento de las vctimas en la

perspectiva del proceso penal
La denominada humanizacin del derecho penal se da cuando frente al sealado

como delincuente se le proporcionan las garantas penales y procesales por encima de la

arbitrariedad de un derecho penal opresor (BERNAL y CORTS, 2010, p. 48). Las
circunstancias histricas que recuerdan la concentracin de tales garantas, mencionan
en general lo logrado por el pensamiento ilustrado. En este contexto, la determinacin de
las garantas desglosadas por la propuesta de L. FERRAJOLI responde a las preguntas por
qu castigar, relativas a la teora de la pena, y el cundo y cmo castigar, para devenir
en las garantas procesales. Para el autor, estas garantas se expresan en:
1) principio de retributividad o de la sucesividad de la pena respecto del
delito; 2) principio de legalidad, en sentido lato o en sentido estricto; 3)
principio de necesidad o de economa del derecho penal; 4) principio de
lesividad o de la ofensividad del acto; 5) principio de materialidad o de la
exterioridad de la accin; 6) principio de culpabilidad o de la responsabilidad
personal; 7) principio de jurisdiccionalidad, tambin en sentido lato o en
sentido estricto; 8) principio acusatorio o de la separacin entre juez y
acusacin; 9) principio de la carga de la prueba o de verificacin; 10)
principio del contradictorio, o de la defensa, o de refutacin. (FERRAJOLI,
1997, p. 93)

Como se puede notar, se fija la ms la atencin, en trminos de dignidad humana,

en la persona del victimario que en la de las vctimas y, preocupados por asegurar sus
derechos a travs de la implementacin del garantismo penal, han marginado a las
vctimas, desconociendo que su presencia es una realidad fundamental para comprender
integralmente el fenmeno social del delito (SAMPEDRO, 2010, p. 34).
Por otra parte, la impunidad tienen su origen en la ausencia de una justicia
retributiva, tambin abarca otros aspectos igualmente reprochables, como la ausencia de
verdad y de reparacin para las vctimas (CARDONA, 2012, p. 16). De igual manera,
como concepto evoluciona para obligar a los estados a garantizar los derechos de las
vctimas de graves violaciones a los derechos humanos y de crmenes internacionales, a
la verdad, la justicia, la reparacin y las garantas de no repeticin (CARDONA, 2012, p.
75).
La tensin que se suscita frente a los derechos de quienes son sealados como
delincuentes, tienen el trasfondo de la legalidad manifiesta como pilar del garantismo

penal, en contraposicin, la no impunidad dentro de la cual se encuentran los derechos

de las vctimas. Esta tensin en el escenario enmarcado dentro del conflicto armado y la
justicia transicional, a partir de la decisin de la Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casacin Penal en el Auto que decide la apelacin de la condena proferida contra Wilson
Salazar Carrascal radicado n 31539 del 31 de julio de 2009, declara la nulidad de lo
actuado a partir de la formulacin de cargos, y en sus consideraciones, frente a delitos no
contenidos en la norma sustantiva penal colombiana, seala que si bien existe legalidad,
hay una interpretacin extensiva con sustento en los principios generales del derecho
que reconoce la comunidad internacional, para que frente a las conductas, en los eventos
de ser contrarias a derecho, se pueda aplicar el reproche a los autores. Este sealamiento,
en palabras de CARDONA rene las siguientes consecuencias:
i) se abri la puerta para realizar imputaciones y condenar a personas por
delitos que no hubieran sido reconocidos como tales en la legislacin interna
para el momento de su comisin; ii) se extendi la interpretacin del bloque
de constitucionalidad en el sentido que, mediante l, es posible crear tipos
penales que rijan en el ordenamiento interno; iii) no sera necesario que haya
un tipo penal para que se investigue y condene a alguien por su posible
comisin, sera suficiente que la conducta contradijera cualquier tipo de
norma que prohba el comportamiento; y iv) no hara falta que la norma
infringida estableciera una pena determinada para el comportamiento,
bastara que contenga la mera prohibicin. (2012, p. 59)

Lo sealado tiene que ver con la tensin del garantismo penal frente a los derechos
de las vctimas por cuanto este tipo de decisiones se encamina por la va de la no
impunidad, para lo cual la Corte Suprema de Justicia, se apoya en una particular
interpretacin del bloque de constitucionalidad, que le da alcance para crear tipos
penales o permitir que unas normas internacionales incorporadas en el ordenamiento
jurdico interno que contienen un principio de legalidad amplio (CARDONA, 2012, p.
59). Estas interpretaciones consultan no la legalidad frente al garantismo, sino la
justicia. A juicio de CARDONA, la Corte no esgrimi las razones suficientes para optar
por la justicia, y tampoco la legalidad sustentando constitucionalmente los derechos de
las vctimas (2012, 60).
Eventos en los cuales una decisin se realiza desde la tensin entre los derechos de

las vctimas y las instituciones garantistas, tambin ha sido posible en el proceso de

Justicia y Paz. La decisin de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin penal del
23 de agosto de 2007, radicado n 28040, frente al proceso instaurado en la Ley 975 para
decretar las medidas cautelares sobre los bienes de los procesados, debera realizarse de
forma posterior a la formulacin de la imputacin, pero en el caso del juez de control de
garantas que previamente a este momento procesal impuso medidas sobre catorce
bienes del postulado al Proceso de Justicia y Paz Salvatore Mancuso Gmez, en este
evento y con la aplicacin del principio de ponderacin, la Corte Suprema privilegia los
derechos de las vctimas (CARDONA, 2012, p. 41-44). De la comentada jurisprudencia
realizada por la magistrada ponente Mara del Rosario Gonzlez se destaca el apartado:
El perjuicio que se ocasiona a las vctimas consecuente con aplicar stricto
sensu el rito legal consagrado en la Ley 975, esto es, imponer las medidas
cautelares slo hasta cuando el desmovilizado culmine su versin libre y
luego de que se efecte el programa metodolgico por parte del fiscal para
iniciar la investigacin, segn lo refiere el artculo 17 de dicha normatividad,
es maysculo y puede ser prcticamente irremediable, ante la posibilidad de
actos de disposicin o de enajenacin posteriores que complicaran la
reparacin.

Dicha decisin ha optado por un criterio basado en lo siguiente: i) el mtodo de la

ponderacin como mecanismo para solucionar la tensin entre derechos; y ii) una
posicin no garantista (CARDONA, 2012, p. 43). La motivacin fundamental y de
perspectiva para las decisiones de la Corte, lo sern en pro del sostenimiento de los
derechos de las vctimas sobre las garantas tradicionalmente aplicables a quienes son
objeto de la persecucin penal por la comisin de delitos. Casos similares se deciden en
las decisiones de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin Penal, autos con
radicacin No. 30360 y No. 33257, del 8 de septiembre de 2008 y 24 de marzo de 2010,
respectivamente.
El auto del 8 de septiembre de 2008, magistrado ponente Yesid Ramrez Bastidas
decide sobre la imposicin de medidas cautelares sin que se llegue a la imputacin, an
ms, sin que terminen las diligencias de versin libre. Se seala en una de sus
consideraciones:

Que constituye error maysculo aceptar que las medidas cautelares slo se
pueden imponer cuando el desmovilizado culmine su versin libre y luego de
que se efecte el programa metodolgico por parte del fiscal para iniciar la
investigacin, porque con ello se abrira la posibilidad para que los bienes
afectables sean objeto de actos de disposicin o de enajenacin posteriores
que complicaran la reparacin.

Por su parte, el auto del 8 de marzo de 2010, magistrado ponente Javier Zapata
Ortiz seala que:
Las medidas cautelares tienen su fundamento en la necesidad de garantizar
desde un comienzo los efectos de una sentencia futura en virtud del peligro o
amenaza inminente por la tardanza que conlleva un proceso hasta su
terminacin (periculum in mora), ya que se pueden distraer los bienes y
sustraerse as del cumplimiento de las obligaciones para la fecha de la
sentencia.

En bsqueda de la no impunidad tambin es importante la mencin fallo de la

Corte que anula la decisin de primera instancia de los cargos formulados contra Gian
Carlo Gutirrez por la Fiscala en el Proceso de Justicia y Paz, a travs del Auto del 21
de septiembre de 2009, Sala de Casacin Penal, magistrado ponente Sigifredo Espinosa
Prez, radicado 32022. Para la Corte, son importantes las precisiones sobre el crimen de
guerra ratificado por la Ley 5 de 1960 cuando aprueba los cuatro Convenios de Ginebra
de 1949; La aprobacin de los Protocolos Adicionales I y II a travs de la Ley 11 de
1992 y la Ley 171 de 1994; el artculo 214, en su numeral segundo contenido en la
Constitucin Poltica de Colombia; el Libro II del Cdigo Penal de 2000, Ley 599;
Adems, la aceptacin de la existencia de actos que comportan crmenes de lesa
humanidad, sin que tal tipificacin exista en la norma sustantiva, con el argumento de
afectacin de conductas generalizadas y sistemticas contra el derecho a la vida, artculo
11 de la Constitucin Poltica; la prohibicin de desaparicin forzada, torturas y dems,
contenidas en el artculo 12 de la Constitucin Poltica; afectaciones al derecho a la
igualdad, artculo 13 de la Constitucin Poltica; la prohibicin de servidumbre, artculo
17 de la Constitucin Poltica; pero en general, llama la atencin el tratamiento del
bloque de constitucionalidad, contenido en el artculo 93 de la Constitucin Poltica
para incorporar en el ordenamiento interno los tratados de derechos humanos y derecho

internacional humanitario [DIH].

La Corte en su intencionalidad versa sobre el crimen de lesa humanidad con el
afn de encontrar imprescriptibilidad a la accin penal. Esto se extiende al delito de
concierto para delinquir agravado, en el Auto de Radicacin 29472, de la Sala Penal
de la Corte Suprema de Justicia, del 10 de abril de 2008, magistrado ponente Yesid
Ramrez Bastidas, lo que ha significado crticas porque dicho delito no se encuentra en
ningn instrumento internacional bajo la tipificacin de lesa humanidad, o porque se
confunde con una forma de participacin criminal (CARDONA, 2012, p. 70-73).
Metodolgicamente la Corte Suprema sustenta la figura de legalidad flexible.
Esta situacin evoluciona la legalidad, no significa que la elimine. Se vale del bloque
de constitucionalidad para permitir la persecucin y judicializacin de casos an
cometidos con anterioridad a la vigencia del Cdigo Penal de 2000 (Ley 599 del 25 de
julio de 2001). La discusin se da en la decisin de la Corte Suprema de Justicia, Sala de
Casacin Penal, auto de radicacin 33039 del 16 de diciembre de 2010, magistrado
ponente Jos Leonidas Bustos Ramrez. Aqu la lucha contra la impunidad impera a
favor de los derechos de las vctimas.
J. P. CARDONA tambin seala la tensin en el Proceso de Justicia y Paz suscitada
por la solicitud de exclusin del postulado Manuel Enrique Torregrosa Castro. Si bien la
Ley consagra el requisito de elegibilidad en el artculo 10, numeral 4 de la Ley 975, con
restricciones a toda actividad ilcita, el postulado posiblemente cometi actos punibles
despus de la vigencia de la Ley 975 de 2005. La tensin entre la exclusin y los
derechos de las vctimas aparecen mediados por la figura de la extradicin que si bien
las decisiones de la Corte en 2008 las concede con el argumento de las obligaciones
internacionales del Estado, en decisiones como de la Sala de Casacin Penal del 19 de
agosto de 2009, con el radicado 30451, magistrado ponente Yesid Ramrez Bastidas, y la
decisin del 10 de febrero de 2010, magistrado ponente Jos Leonidas Bustos, radicado
32568, se deciden a favor de las vctimas. En esta ltima resalta la Corte el privilegio de
los derechos de las vctimas a la verdad, la justicia y la reparacin, frente a la entidad de

mayor gravedad de los delitos por los cuales los postulados enfrentan el proceso en
Colombia (homicidio en persona protegida, desplazamiento forzado, ets.). La Corte se
separa del positivismo crtico que inspira el garantismo y se aproxima ms hacia
frmulas iusnaturalistas, dando a entender que las mismas, pueden ser ms funcionales
en escenarios de justicia transicional (CARDONA, 2012, p. 51).
Una tensin tambin fundamentada en la colisin entre el principio de legalidad,
base para el garantismo, frente a los derechos de las vctimas, tiene que ver con las
imputaciones parciales. La discusin en el proceso de Justicia y paz se da en el Auto de
la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin penal, radicado 29560, magistrado
ponente Augusto Ibez el 28 de mayo de 2008. En el caso de Wilson Salazar
Carrrascal, se apel para retrotraer lo avanzado en el proceso debido a que en la
imputacin la fiscala no incluy el concierto para delinquir. Esto significaba volver
atrs todo lo actuado, por lo cual la Corte en su argumentacin vira hacia las vctimas
que se veran -aparentemente- afectadas en su derecho a la pronta reparacin, afectada
por una nulidad que postergara la apertura del incidente de reparacin integral. La Corte
acude a la ponderacin, y se resuelve la tensin a travs de la aplicacin de la figura de
imputacin parcial, extraa para la tradicin procesal penal (CARDONA, 2012, p. 53).
Esta decisin aparentemente vir hacia las vctimas en trminos de reparacin,
pero crea una tensin en relacin con el derecho a la verdad. En el estudio de CARDONA
se hace clara mencin de una opcin por el garantismo porque la propuesta agiliza los
trmites procesales, pero, no de manera integral, lo que abre el espacio para que se
pongan en riesgo los derechos de las vctimas, en especial, la verdad, que tambin es
derecho de la sociedad (2012, p. 54). No habr entonces dilacin, pero se fragmentan
los derechos de las vctimas. En pro del garantismo, CARDONA seala que la estrategia
de imputaciones parciales, tendra impacto en la priorizacin de conductas punibles
como mecanismo que favorece la eficacia.
La Corte Constitucional en la Sentencia C-1199 del 4 de diciembre de 2008,
justifica la legalidad por encima de los derechos a las vctimas. La ilustracin de la

expresin contenida en el apartado 6,6 de sus consideraciones, titulado: El legislador es

autnomo para fijar la fecha de vigencia de la ley, ya que dada la ausencia de norma
constitucional que regule el tema, la determinacin acerca de la fecha de entrada en
vigencia de una ley es un asunto que compete de manera privativa al legislador, frente a
lo cual no resulta posible que el juez constitucional u otra autoridad cuestionen el
sentido de su decisin, se ha definido en detrimento de los derechos de las vctimas.
En el caso de la vigencia de la Ley 975 de 2005, porque de acuerdo con su artculo
72, la vigencia se da para hechos que ocurrieron con anterioridad, lo cual excluye la
posibilidad de imputar hechos que se hayan cometido con posteridad a la vecha de la
vigencia de la Ley (CARDONA, 2012, p. 45). Esto significa que la justicia, verdad y
reparacin, queda para continuarse en un proceso ordinario, segn lo resuelve el Auto de
la Sala Penal de la Corte Suprema de Justicia, magistrado ponente Alfredo Gmez
Quintero el 13 de mayo de 2010:
Ninguna razn asiste al fiscal impugnante cuando argument que de ser
excluidos aquellos comportamientos (posteriores) del proceso de justicia
transicional, se veran afectados los intereses de las vctimas a la verdad,
justicia y reparacin. Soslaya el funcionario que tales expectativas se
satisfarn en el proceso ordinario, donde el procesado cuenta con las
garantas fundamentales del debido proceso, del derecho de defensa, del juez
y de fiscal imparciales.
El vrtice de los acuerdos de paz que termin con la expedicin de la ley 975
es el compromiso unilateral de los miembros de grupos ilegales de cesar toda
actividad ilcita, y si tal acuerdo de lealtad se quebrant por el desmovilizado
que (con rtulos diversos, vg. guilas negras) continu incurriendo en
comportamientos atroces excediendo la fecha del 25 de julio de 2005, a
dichas conductas no las cobija la pena alternativa, y son del conocimiento del
juez ordinario.

La misma observacin, y en relacin con la vulneracin de los derechos de las

vctimas, se hace con las determinaciones temporales de la Ley 1448 del 10 de junio de
2011. La reparacin patrimonial se hace sobre las vctimas individuales o colectivas que
sufrieron daos como consecuencia de infracciones al Derecho Internacional
Humanitario o por violaciones graves y manifiestas a las normas internacionales de
Derechos Humanos, que ocurrieron con ocasin del conflicto armado interno, por

hechos ocurridos a partir del 1 de enero de 1985 (art. 3). Para las dems vctimas se
consideran medidas no patrimoniales:
Pargrafo 4. Las personas que hayan sido vctimas por hechos ocurridos
antes del 1 de enero de 1985 tienen derecho a la verdad, medidas de
reparacin simblica y a las garantas de no repeticin previstas en la
presente ley, como parte del conglomerado social y sin necesidad de que sean
individualizadas.

Para el despojo de tierras, de manera arbitraria se establece la reparacin por

hechos posteriores al 1 de enero de 199 1 y el trmino de la vigencia de la ley,
condiciones para solicitar la restitucin jurdica y material de las tierras despojadas o
abandonadas forzadamente.
La sentencia C-052 del 8 de febrero de 2012, magistrado ponente Nilson Pinilla
Pinilla versa sobre la demanda a la definicin de vctimas incorporada en la Ley 1448
del 10 de junio de 2011 (artculo 3). Llama la atencin que el actor no realiza y por
ello la Corte no decide- observaciones sobre las fechas que por parte del legislador
proveen la determinacin temporal para la reparacin de las vctimas. Esta situacin
pone en evidencia que frente a la tensin, impera la legalidad por encima de
consideraciones favorables y amplias para el reconocimiento de las vctimas.

Cuarta tensin: Implicaciones de la conceptualizacin de la vctima

Frente a la vctima existe un problema de definicin. En la dogmtica tradicional
se hace uso de expresiones como sujeto pasivo, o perjudicado, o vctima. La
primera denominacin ya est superada, mxime con la afirmacin de la Corte
Constitucional cuando en la sentencia C-209 del 21 de marzo de 2007, magistrado
ponente Manuel Jos Cepeda Espinosa se reconoce que: la vctima del delito no es un
sujeto pasivo de proteccin por parte de la Fiscala, sino un interviniente activo,
constitucionalmente legitimado para hacer valer sus derechos dentro del proceso penal
instaurado por el Acto Legislativo 03 de 2002 y la Ley 906 de 2004.
En la sentencia se incorpora el reconocimiento de la vctima como interviniente,

tensin manifiesta respecto a la consideracin de la vctima como parte, y que ser

abordado ms adelante en el presente apartado del trabajo. Por ahora se vuelve sobre la
denominacin del perjudicado y vctima.
Para realizar la precisin conceptual sobre la vctima y el perjudicado se cita
la sentencia de la Corte Constitucional C- 228 que resuelve la demanda contra el artculo
137 de la Ley 600 de 2000, el 3 de abril de 2002, magistrados ponentes Manuel Jos
Cepeda Espinosa y Eduardo Montealegre Lynett, en la cual se precisa:
La vctima es la persona respecto de la cual se materializa la conducta tpica
mientras que la categora perjudicado tiene un alcance mayor en la medida
en que comprende a todos los que han sufrido un dao, as no sea
patrimonial, como consecuencia directa de la comisin del delito. 30

La distincin entre perjudicados y vctimas se haba abordado por la Corte

Constitucional en la sentencia T-275 del 15 de junio de 1994, magistrados ponentes
Alejandro Martnez Caballero, Fabio Morn Daz y Vladimiro Naranjo Mesa, para
determinar que no se trata de dos personas, sino de dos perspectivas. En ese orden de
ideas, la vctima como concepto supera al sujeto pasivo, y alcanza en su extensin,
muchos ms perjudicados, directos o indirectos. Desde la victimologa tambin se refiere
a personas naturales, a personas jurdicas, a grupos, a comunidades, porque no importa
la relacin de la vctima con el victimario, porque no se necesita que la persona se sienta
como tal (SAMPEDRO, 2003, p. 48-49).
Para la Corte Constitucional en la sentencia C-516 del 11 de julio de 2007,
magistrado ponente Jaime Crdoba Trivio, es importante el alcance del concepto de
vctima fundamentalmente porque:
(i) Conforme al texto constitucional, en desarrollo del principio de dignidad,
del derecho de participacin y del derecho a un recurso judicial efectivo,
tienen acceso a la asistencia, al restablecimiento del derecho y a la

30 Reiterado en jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia, Sala de Casacin

Penal, Proceso n 37596 del 7 de diciembre de 2011, magistrado ponente Jos Luis
Barcel Camacho.

reparacin integral tanto las vctimas como los afectados con el delito (Art.
250.2 C.P.); (ii) la tendencia en el derecho internacional es la de definir la
condicin de vctima a partir del dao sufrido como consecuencia del crimen;
(iii) esta Corporacin tiene una jurisprudencia consolidada, que se constituye
en precedente, conforme a la cual son titulares de los derechos a la verdad, a
la justicia y a la reparacin las vctima y los perjudicados que acrediten un
dao real, concreto y especfico como consecuencia de la conducta criminal.

Estas anotaciones sobre la conceptualizacin y reconocimiento de las vctimas,

permite encontrar tensiones en el alcance de la normatividad cuando hace lo suyo. As se
nota la limitacin de las definiciones incluidas en las leyes 104 del 30 de diciembre de
1993 y la definicin de la Ley 418 del 26 de diciembre de 1997, cuyos conceptos son
restrictivos frente a la comunidad en general, porque se limita a definir a quienes son
objeto de las ayudas y para acceder al programa de la Red de Solidaridad Social de la
Presidencia de la Repblica.
Por otra parte, desde la discusiones sobre la redaccin del artculo 132 de la Ley
906 de 2004, por el cual se seala la incorporacin de la definicin de vctima, se
denotan las transformaciones y en definitiva, las dificultades que desde la propuesta
inicial de proyecto, y luego en la jurisprudencia y nueva legislacin, tienen que ampliar
los alcances para la efectiva participacin de las vctimas en el proceso penal. Para
hacerlo evidente, sobre la definicin se lee en el Anteproyecto del Cdigo de
Procedimiento Penal:
Art. 90. Vctimas del delito. Se entiende por vctimas a las personas que,
individual o colectivamente, hayan sufrido algn dao como consecuencia de
acciones u omisiones que violen la ley penal.
Igualmente son vctimas los familiares o personas a cargo que tengan
relacin con la vctima directa y las personas que hayan sufrido daos al
intervenir para asistir a la vctima en peligro o prevenir la victimizacin.
La condicin de vctima se tiene con independencia de que se identifique,
aprehenda, enjuicie o condene al perpetrador e independientemente de la
relacin familiar entre el perpetrador y la vctima. ( GRANADOS,
SAMPEDRO, RIVEROS y HARTMANN, 2003, p. 61)

En la transformacin, frente al texto que propone la Comisin redactora, se dieron

los siguientes cambios: en primer lugar, el cambio de vctima del delito, por vctima

del injusto; en segundo lugar, el cambio de perpetrador por autor del injusto; en
tercer lugar, la aplicacin del trmino persona a las personas jurdicas. La redaccin
final se coment y registr en el Acta N 16 en la sesin de la Comisin redactora el 9 de
mayo de 2003, para definir finalmente el artculo as:
Se entiende por vctimas a las personas naturales o jurdicas y dems sujetos
de derechos que individual o colectivamente hayan sufrido algn dao como
consecuencia de acciones u omisiones que violen la ley penal.
Igualmente son vctimas los familiares o personas a cargo que tengan
relacin con la vctima directa y las personas que hayan sufrido daos al
intervenir para asistir a la vctima en peligro o prevenir la victimizacin.
La condicin de vctima se tiene con independencia de que se identifique,
aprehenda, enjuicio o condene al autor del injusto e independientemente de la
relacin familiar entre ste y la vctima. ( SAMPEDRO, 2010, p. 83-84)

Sin embargo, anota J. A. SAMPEDRO, miembro de la Comisin redactora: alguien

[en el Congreso] modific abusiva y sustancialmente el texto limitndolo en sus
alcances y rompiendo la estructura victimolgica del proyecto (2010, p. 84).
Finalmente se lee en el artculo 132 de la Ley 906 de 2004:
Se entiende por vctimas, para efectos de este cdigo, las personas naturales o
jurdicas y dems sujetos de derechos que individual o colectivamente hayan
sufrido algn dao directo como consecuencia del injusto.
La condicin de vctima se tiene con independencia de que se identifique,
aprehenda, enjuicie o condene al autor del injusto e independientemente de la
existencia de una relacin familiar con este.

Las consecuencias de lo que obvia esta redaccin incorporada en el texto

definitivo, retorna a un concepto muy limitado para las vctimas, y estas circunstancias
han sido caractersticas en relacin con su reconocimiento y participacin en el proceso
penal. Luego de la expedicin de la Ley 906 de 2004, la orientacin de los principios del
sistema acusatorio y su alcance en relacin con las vctimas, se debate en las decisiones
de la Corte Constitucional y la Corte Suprema de Justicia (PALACIO, 2008, p. 75).
La situacin del conflicto armado interno, y la apuesta por una forma de justicia
transicional deviene en la conceptualizacin sobre la vctima en el artculo 5 de la Ley
975 de 2005, por la cual se ampla su connotacin. En primer lugar, retoma la condicin

individual o colectiva frente a la situacin de padecimiento de un dao directo, en un

contexto que:
Trata de la comisin de numerosos delitos asociados entre s, con los cuales
se causa muertes individuales y colectivas, el desplazamientos de
poblaciones, destruccin de bienes, desarraigo territorial, torturas, etc., todo
lo cual, adems, hace que la vctima deba ser reparada, no slo en la persona
individualmente considerada, sino adems su grupo familiar y an la
colectividad a que ella pertenece. (LPEZ, 2010, p. 21).

Aqu juega un papel importante la categora conflicto armado, aunque se aclara

que para la fecha de la expedicin de la Ley en comento, por las discusiones polticas de
las implicaciones del reconocimiento de tal situacin, no se evidenciaba, sino, en
legislacin y desarrollos ulteriores (Ley 1448 del 10 de junio de 2011). La inclusin de
un concepto amplio sobre las vctimas se debe a la naturaleza del proceso adelantado en
el contexto de la Ley 975 de 2005, esto es, un proceso especial de carcter
jurisdiccional, temporal, transicional y alternativo (Lpez, 2010, p. 15). La mencin de
los daos directos taxativamente enumera (1) las lesiones transitorias o permanentes
que ocasionen algn tipo de discapacidad fsica, psquica y/o sensorial (visual y/o
auditiva), (2) sufrimiento emocional, (3) prdida financiera o (4) menoscabo de
sus derechos fundamentales. Los daos deben estar en conexin con las acciones que,
en continuacin con el art. 5 de la Ley 975 de 2005, (1) sean consecuencia de acciones
que hayan transgredido la legislacin penal, y (2) realizadas por grupos armados
organizados al margen de la ley.
El segundo inciso del art. 5 de la Ley 975 de 2005, seala que: Tambin se tendr
por vctima al cnyuge, compaero o compaera permanente, y familiar en primer grado
de consanguinidad, primero civil de la vctima directa, cuando a esta se le hubiere dado
muerte o estuviere desaparecida, lo que ampla el concepto de vctima. Dicho inciso fue
condicionado por la sentencia 370 del 18 de mayo de 2006, magistrados ponentes
Manuel Jos Cepeda Espinosa, Jaime Crdoba Trivio, Rodrigo Escobar Gil, Marco
Gerardo Monroy Cabra, lvaro Tafur Galvis y Clara Ins Vargas Hernndez, declara su
exequibilidad en el entendido que la presuncin all establecida no excluye como
vctima a otros familiares que hubieren sufrido un dao como consecuencia de cualquier

otra conducta violatoria de la ley penal cometida por miembros de grupos armados al
margen de la ley. De igual forma y en virtud del artculo 5 de la Ley 975 de 2005, se
ampla el concepto a los miembros de la Fuerza Pblica y sus familiares.
Lo obviado por la Ley 975, esto es, la categora conflicto armado es parte de la
redaccin, en relacin con las vctimas, del artculo 3 de la Ley 1448 del 10 de junio de
2011, ley conocida como la Ley de Vctimas y Restitucin de Tierras. En la mencionada
norma se mantiene el carcter individual o colectivo de quienes sufrieron daos, pero,
con la fijacin de un perodo comenzado el 1 de enero de 1985, lo que limita
temporalmente las posibilidades de reconocimiento para la reparacin de vctimas
afectadas antes de esa fecha, a quienes no se niega la verdad, pero si la reparacin. En el
debate en la Cmara de Representantes se otra exclusin en relacin con la temporalidad
para la restitucin de tierras. Se puso como ao 1991, fecha que se escogi para
homenajear la Constitucin Poltica (PNUD, et al, 2011, p. 67-68). La determinacin,
del todo arbitraria, resulta de una de las tensiones para el reconocimiento de los derechos
de las vctimas tal como se abord en el apartado anterior.
Por otra parte, la amplitud del concepto de vctima en la Ley 975 de 2005 se
realiza hacia los familiares: Se tendr por vctima al cnyuge, compaero o compaera
permanente, y familiar en primer grado de consanguinidad, primero civil de la vctima
directa, cuando a esta se le hubiere dado muerte o estuviere desaparecida.
La sentencia 370 del 18 de mayo de 2006 y C-516 del 11 de julio de 2007,
coinciden en la denominacin de las vctimas directas. Por su parte las vctimas
indirectas no sufren el dao directo, pero se afectan en el desarrollo de sus vidas por la
relacin que tienen con quien sufri el dao directo. Las vctimas indirectas se
relacionan por parentesco con quien padeci directamente el dao, pero se aclara que lo
constitutivo para considerar que la vctima sea directa o indirecta, es el origen del
perjuicio causado que debe repararse. La diferencia est en que la vctima directa fue
objeto de la actuacin del GAOML en cambio la indirecta es afectada por una conducta
perpetrada sobre otro (LPEZ, 2010, p. 40).

De acuerdo con la Resolucin 7178 del 28 de noviembre de 2008, se pueden tener

vctimas indeterminadas como las que pudieron haber sufrido un dao por el accionar de
los GAOML, pero de ellos no se tienen conocimiento. De all que las determinadas sean
las que reposan en los registros de las fuentes de informacin, quienes sufrieron algn
dao (LPEZ, 2010, p. 46-47), por lo cual reciben la proteccin de la Fiscala y la
Procuradura, para ser citadas y puedan cambiar su condicin de indeterminacin: el
Ministerio Pblico tienen la obligacin especial de garantizar su representacin en el
correspondiente proceso (LPEZ, 2010, p. 47).
Las conceptualizaciones sobre la vctima en la legislacin colombiana, tienen
implicaciones en trminos procesales cuando son determinadas como parte o
interviniente. Para L.F. CERN, en el proceso civil la parte es quien ejerce la accin y
la contraparte la contradiccin. Esto resulta muy importante porque quien no tiene
derecho a accionar no se lo puede reconocer como parte (2008, p. 143). En el sistema
inquisitivo cuando se neutraliza a la vctima, se desplaza y el rol de parte lo
asume el Estado. Esta situacin conlleva la autoconstatacin del Estado como el objetivo
principal para el proceso penal, la retribucin con la pena a quien comete delitos, y el
olvido de las vctimas.
Por su parte, en la sentencia C-805 del 01 de octubre de 2002, magistrados
ponentes Eduardo Montealegre Lynett y Manuel Jos Cepeda Espinoza, la Corte
Constitucional revisa la constitucionalidad del artculo 392 de la Ley 600 de 2000, y
determina que la parte civil tiene reconocimiento como sujeto procesal:
Puede desconocerse que la bsqueda de la verdad y la realizacin de la
justicia son derechos ntimamente vinculados con el principio de legalidad, la
observancia del debido proceso, la prevalencia del derecho sustancial y el
derecho a la tutela judicial efectiva, en cabeza no slo del sindicado o del
Ministerio Pblico, sino tambin de la parte civil como sujeto procesal.

Por esta razn le asiste, en condicin de igualdad, los fines de la detencin

preventiva revisten significativa importancia para asegurar el pleno ejercicio de los

derechos de la parte civil, razn por la cual debe ser tratada con criterios de igualdad
frente a los mecanismos jurdicos con que cuentan los dems sujetos procesales.
En el Estado social de derecho deben protegerse los derechos fundamentales, lo
que reta, en el entendido del enfrentamiento contra el delincuente, que se asuma en el
esquema de un proceso acusatorio el concepto de parte y a la vctima no se le
considere como tal, sino como interviniente. Las vctimas, esto es, los afectados por
causa del delito, las () seran parte con derechos plenos para la intervencin, no
accesoria o fraccionaria, sino como el otro extremo de la relacin delictual [de aqu
por tanto] debe tener el protagonismo que exige tal condicin (CERN, 2008, p. 149). Y
esta situacin no ha sido incorporada para el reconocimiento de la vctima en el proceso
penal colombiano.
La Corte Constitucional en la sentencia C-228 del 3 de abril de 2002, magistrados
ponentes Manuel Jos Cepeda Espinosa y Eduardo Montealegre Lynett, se reconoce la
distancia que existe en los sistemas procesales y la determinacin del lugar para las
vctimas. En primer lugar, en los sistemas romano germnicos generalmente se ha
admitido la intervencin de las vctimas dentro del proceso penal a travs de su
constitucin en parte civil. Esta situacin se mantuvo en Colombia hasta la Ley 600 del
24 de julio 2000, cuya entrada en vigor data del 24 de julio de 2001. Por otra parte,
seala la sentencia C-228 del 3 de abril de 2002: en los sistemas de tradicin
anglosajona, aun cuando tradicionalmente la vctima y los perjudicados no tienen el
carcter de parte dentro del proceso penal y su intervencin es la de un simple testigo,
esta posicin ha ido variando, hasta otorgarles incluso el derecho a impulsar la
investigacin criminal y el proceso penal. Tal es la condicin inaugurada por la Ley
906 del 31 de agosto de 2004, abordada como coordenada para evidenciar las
transformaciones que en trminos procesales conllevan el reconocimiento de las
vctimas en Colombia.
Las citas a la sentencia C-228 del 3 de abril de 2002, permite que hoy se aclaren
las consecuencias de la transformacin del sistema procesal que acontece en Colombia

luego de 2004. Los intervinientes no gozan de todos los derechos en la litis, sino, son
sujetos procesales con algunos intereses importantes, pero no esenciales dentro del
proceso penal (CERN, 2008, p. 152). De acuerdo con la manifestacin de la Corte, los
actores en el proceso penal en sentido estricto son partes, cuando se refiere al (1)
imputado) y (2) al fiscal. Esta situacin conlleva a que las vctimas no sean consideradas
como tal, sino, han sido llamados genricamente intervinientes o intervinientes
especiales.
Las consecuencias de tal posicin se ven reflejadas por ejemplo en la decisin de
la Corte Suprema de Justicia, Sala Penal, proceso de radicado 30237 del 19 de febrero de
2009, magistrada ponente Mara del Rosario Gonzlez de Lemos, en la cual la Corte
seala:
La vctima ostenta el derecho inalienable de intervenir en el proceso penal,
tal participacin slo se hace posible si existe una actuacin de esa
naturaleza; adems, la consiguiente reclamacin pecuniaria nicamente ser
factible si la actuacin culmina con sentencia condenatoria. Sobre el carcter
subsidiario o accesorio de la accin civil con respecto a la penal la Sala se ha
pronunciado en mltiples ocasiones.
()
No resulta lgico que el aspecto penal quede subordinado a la accin civil,
sacrificando lo actuado con el nico objetivo de viabilizar la reclamacin
indemnizatoria, cuando, como se ver ms adelante, bien puede acudirse a
otro remedio con igual o mayor eficacia que perfectamente garantiza los
derechos de la vctima.

A juicio de V. E. GAVIRIA, la jurisprudencia citada, en relacin con el ejercicio de

la accin civil y con los derechos de la vctima, antes que contribuir a la evolucin de la
temtica, la hace involucionar, pues ahora se afirma que la accin civil es accesoria,
subordinada y subsidiaria respecto de la penal (2009, p. 70). Igualmente, se destaca la
crtica de la CCJ frente a las prcticas judiciales, el desconocimiento de lo legislado
sobre los derechos de las vctimas, y la falta de incorporacin material de instrumentos
internacionales de proteccin de derechos humanos, que son escasamente conocidos por
operadores/as de justicia (2011, p. 76).

De igual manera, no ser parte limita las posibilidades de participacin, y con

ello, de reconocimiento a las vctimas en el proceso penal. Las justificaciones a tal
decisin se puntualizan en la sentencia C-260 del 6 de abril de 2011 as:
(i) En primer lugar, porque el Constituyente dise un modelo enfatizando el
carcter adversarial de confrontacin entre la Fiscala y la defensa durante la
etapa del juicio, con lo cual limit desde el propio texto constitucional la
facultad de intervencin directa de otros intervinientes como el Ministerio
Pblico o la propia vctima.
(ii) En segundo lugar, porque sin desconocer la relevancia que la vctima
tiene en el proceso penal, lo cierto es que la Constitucin no le otorg la
calidad de parte sino de interviniente especial, de manera que no tiene las
mismas facultades del procesado ni de la Fiscala, an cuando en todo caso le
asisten amplias facultades para asegurar la proteccin efectiva de sus
derechos que no pueden ser desconocidos cuando se fijan las reglas de
procedimiento.
(iii) En tercer lugar, porque el Acto Legislativo 3 de 2002 asign
expresamente a la Fiscala la funcin de velar por la proteccin de la
comunidad, de los intervinientes y de las vctimas. En consecuencia, debe
cumplir sus labores tomando en consideracin esos intereses en todas y cada
una de las instancias, con especial rigor durante el juicio, donde la Fiscala
representa la principal va de comunicacin de la vctima.
(iv) Finalmente, porque en concordancia con lo anterior, la jurisprudencia ha
destacado que durante el juicio oral, dada la importancia que tiene para la
vctima la posibilidad de que el fiscal le oiga, el juez deber velar para que
dicha comunicacin sea efectiva, y cuando as lo solicite el fiscal del caso,
decretar un receso para facilitar dicha comunicacin.

Desde la perspectiva de la C.C.J., la reforma procesal penal con la Ley 906 de

2004, tendencia acusatoria, se cercen la figura de la parte civil en el proceso penal. La
nueva figura interviniente especial- restringe la participacin de las vctimas en los
procedimientos penales: tanto en materia de facultades y derechos procesales como en
materia de pretensiones (2011, p. 7). La razn de esta afirmacin se debe a la funcin
de la Fiscala en el proceso penal, sujecin que establece la voluntad del ente acusador
para permitir la participacin de las vctimas en el proceso. El soporte de tal afirmacin
se ejemplifica as: invocando la nueva legislacin procesal, frecuentemente los fiscales
niegan el acceso incluyendo la reproduccin- a las carpetas de los casos y la evidencia
recaudada (CCJ, 2011, p. 7).

Se crea una tensin consecuentemente con la denominacin de las vctimas en su

calidad de interviniente especial, por lo cual, la jurisprudencia de la Corte
Constitucional con la sentencia C-209 del 21 de marzo de 2007, magistrado ponente
Manuel Jos Cepeda Espinosa, determina las calidades de la vctima:
Si bien la Constitucin previ la participacin de la vctima en el proceso
penal, no le otorg la condicin de parte, sino de interviniente especial. La
asignacin de este rol particular determina, entonces, que la vctima no tiene
las mismas facultades del procesado ni de la Fiscala, pero si tiene algunas
capacidades especiales que le permiten intervenir activamente en el proceso
penal.

La vctima como interviniente especial se limita en la participacin en el proceso

penal. Esto significa que no hay pleno ejercicio en sus derechos, lo que tendra si su
definicin fuera de parte en todo el proceso penal, en todas las etapas, porque: la
vctima como interviniente especial en las diferentes etapas del proceso penal depende
de la etapa de que se trate, y en esa medida, la posibilidad de intervencin directa es
mayor en las etapas previas o posteriores al juicio, y menor en la etapa del juicio,
seala la Corte Constitucional en la sentencia C-209 del 21 de marzo de 200731. En todas
31 De acuerdo con la sentencia citada, las vctimas estn facultadas para intervenir en las etapas del
proceso penal as:
1. En la etapa de investigacin, en lo que tiene que ver con la prctica de pruebas anticipadas regulada en
el artculo 284 de la Ley 906 de 2004, la Corte Constitucional concluy que el numeral 2 del artculo 284
de la Ley 906 de 2004 era exequible en el entendido de que la vctima tambin podr solicitar la prctica
de pruebas anticipadas ante el juez de control de garantas.
2. En la etapa de imputacin, en cuanto a lo regulado en el artculo 289 de la Ley 906 de 2004, la Corte
Constitucional concluy que la vctima podr estar presente en la audiencia de formulacin de la
imputacin.
3. En cuanto a la adopcin de medidas de aseguramiento y de proteccin, en lo regulado por los artculos
306, 316 y 342 de la Ley 906 de 2004, la Corte Constitucional concluy que la vctima tambin puede
acudir directamente ante el juez competente, segn el caso, a solicitar la medida correspondiente.
4. En relacin con el principio de oportunidad regulado en los artculos 324, y 327, la Corte Constitucional
concluy que se debern valorar expresamente los derechos de las vctimas al dar aplicacin a este
principio por parte del fiscal, a fin de que stas puedan controlar las razones que sirven de fundamento a la
decisin del fiscal, as como controvertir la decisin judicial que se adopte al respecto.
5. En materia de preclusin de la accin penal, en lo que atae a la regulacin prevista en el artculo 333
de la Ley 906 de 2004, la Corte concluy que se debe permitir a la vctima allegar o solicitar elementos
materiales probatorios y evidencia fsica para oponerse a la peticin de preclusin del fiscal.

las etapas previas y en el incidente de reparacin integral, tiene participacin y amplitud

para intervenir, pero en el debate probatorio no es posible, toda vez que hay apego a la
estructura del proceso pensado para dos partes, para el imputado y la Fiscala, frente al
juez.
En la etapa de juicio la participacin es restringida a la presentacin de su alegato
de fondo (SAMPEDRO, 2010, p. 148). Hay una crtica que consiste en la imposibilidad de
que las vctimas participen en la controversia probatoria, con ello,
la Corte le niega de plano a las vctimas el ejercicio pleno de sus derechos a
la verdad, la justicia y la reparacin, pues les permite intervenir activamente
a lo largo de toda la actuacin les reconoce la posibilidad de solicitar
exclusin de elementos probatorios, de pronunciarse sobre el descubrimiento
de los mismos e incluso hacer solicitudes probatorias, pero en el momento
ms importante, cuando se controvierte la prueba, les niega la posibilidad de
intervenir. (SAMPERDRO, 2010, p. 149)

La sentencia C-209 del 21 de marzo de 2007 se refiere a la igualdad de armas y

excluye a la vctima por considerarla un segundo acusador o contradictor. La Corte
Constitucional se apega a la literalidad de lo que debe entenderse por sistema
adversarial y seala tal apego en decisiones anteriores y posteriores a la sentencia C209 de 2007. As en la sentencia C516 del 11 de julio de 2007, magistrado ponente
Jaime Crdoba Trivio, al considerar que:
6. En cuanto a la etapa de acusacin, en lo regulado por los artculos 337, 339 y 344 de la Ley 906 de
2004, la Corte Constitucional concluy que la vctima tambin puede intervenir en la audiencia de
formulacin de acusacin para formular observaciones al escrito de acusacin o manifestarse sobre
posibles causales de incompetencia, recusaciones, impedimentos o nulidades. En consecuencia, declar
inexequible la expresin con fines nicos de informacin contenida en el artculo 337 y exequible el
artculo 344 en el entendido de que la vctima tambin puede solicitar al juez el descubrimiento de un
elemento material probatorio especfico o de evidencia fsica especfica.
7. En la etapa del juicio, la Corte Constitucional consider que no era posible que la vctima interviniera
para presentar una teora del caso, diferente o contraria a la de la defensa. Habida cuenta de que en las
etapas previas del proceso penal sta ha tenido la oportunidad de participar como interviniente especial
para contribuir en la construccin del expediente por parte del fiscal, en la etapa del juicio oral la vctima
podr ejercer sus derechos a travs del fiscal, quien es el facultado para presentar una teora del caso
construida a lo largo de la investigacin.
Dada la importancia que tiene para la vctima la posibilidad de que el fiscal le oiga, el juez deber velar
para que dicha comunicacin sea efectiva, y cuando as lo solicite el fiscal del caso, decretar un receso
para facilitar dicha comunicacin con el abogado de la vctima, sin excluir su acceso directo al fiscal. En
consecuencia, la Corte Constitucional declar exequibles los artculos 371, 378, 391, y 395 de la Ley 906
de 2004, en lo demandado y por el cargo analizado.

La Corte que la medida que se analiza no grava de manera desproporcionada

el inters de la vctima de intervenir de manera efectiva en el juicio oral; por
el contrario, ella resulta compatible con los rasgos del sistema adversarial que
se proyectan de manera preponderante en esta etapa del proceso en donde la
intervencin de la vctima se canaliza (para efectos de la contradiccin de la
prueba y de la presentacin de la teora del caso) a travs del fiscal.

Igualmente en la sentencia C-260 del 6 de abril de 2011, magistrado ponente Jorge

Ivn Palacio Palacio:
La exclusin prevista en la norma se justifica si se tiene en cuenta que la
participacin directa de la vctima, aun para formular preguntas
complementarias, puede por esa va convertirla en un segundo acusador o
contradictor, afectando el principio de igualdad de armas en desmedro de los
derechos del imputado, quien adems de hacer frente a los reproches de la
Fiscala debera estar atento de eventuales interrogatorios, cuestionamientos o
incluso ataques de la vctima, alterando con ello la esencia adversarial del
proceso durante el juicio oral.

Las limitaciones a la intervencin de las vctimas en la etapa de juicio y

especialmente en relacin con la teora del caso y el debate probatorio, sobre esto ltimo
a juicio de P. CADAVID, se muestra que el legislador reconoci a las vctimas el derecho
a aportar pruebas, pero luego no dispuso su intervencin en ninguno de los escenarios
procesales en que podra haber hecho efectiva tal facultad (2009, p. 120).
De acuerdo con lo analizado sobre las implicaciones de la consideracin de la
vctima como parte o interviniente, se pone en evidencia la ingenuidad de la
afirmacin de la sentencia C-454 del 7 de junio de 2006, magistrado ponente Jaime
Crdoba Trivio, en la cual se sustenta:
Los fundamentos constitucionales de los derechos de las vctimas, as como
los pronunciamientos que sobre la ley 906 de 2004 ha realizado la Corte,
permiten afirmar que la vctima ocupa un papel protagnico en el proceso,
que no depende del calificativo que se le atribuya (como parte o
interviniente), en tanto que se trata de un proceso con sus propias
especificidades, en el que los derechos de los sujetos que intervienen estn
predeterminados por los preceptos constitucionales, las fuentes
internacionales
acogidas por el orden interno y la jurisprudencia
constitucional. (Subrayado fuera del texto original).

La superacin de la condicin de las vctimas como interviniente al de parte

en el proceso penal, tal cual est concebido en Colombia, si tienen injerencia en el
reconocimiento de los derechos de las vctimas. As las cosas, se limita su
reconocimiento.
Ahora bien, no se vulnerara principio alguno que considere a la vctima como un
segundo acusador, o que se desequilibre la estructura del proceso, si se parte de que el
proceso penal es una situacin dialogal en donde en realidad se debaten son
argumentos y pruebas trados por los diferentes actores, adquieren importancia las
teoras de la argumentacin jurdica (CERN, 2008, p. 2003). Lo sealado tiene
implicaciones respecto de la denominada igualdad de armas que se entiende, para
limitar la participacin de las vctimas, en trminos cuantitativos.
La teora de la argumentacin jurdica tiene en cuenta el anlisis y evaluacin de
los argumentos atinentes a la defensa de un punto de vista, lo que exige el respectivo
respaldo y justificacin de los argumentos. Desde la definicin del derecho, para M.
ATIENZA (1997) y J. CRDENAS (2010), el derecho es considerado como argumentacin.
As las cosas, una revisin de la definicin de la vctima como parte y no como
interviniente, exigira que su participacin y rol activo en el proceso penal se d sin
prevencin cuantitativa que aparentemente desequilibre la estructura del proceso penal
de tendencia acusatoria instaurado en Colombia, para que, desde la argumentacin, tenga
los plenos derechos de participar en el discurso.
As se garantiza su derecho en tanto que: Todos pueden problematizar cualquier
asercin. () Todos pueden introducir cualquier asercin en el discurso. () Todos
pueden expresar sus opiniones, deseos y necesidades (ALEXY, 1989, p. 189).
CONCLUSIONES

Para dimensionar el reconocimiento de las vctimas en el proceso penal, es

necesario partir de un contexto, de all la importancia de las coordenadas como una

forma de ubicacin. Se insiste en que deben tenerse presentes los aportes de la

criminologa y la victimologa, y el mbito ideolgico manifestado en los movimientos
sociales y del pensamiento filosfico, toda vez que constituyen aspectos generales que
valen para aplicaciones en aras del reconocimiento de las vctimas en cualquier latitud,
siempre y cuando se respeten las opciones culturales, y se exploren las limitaciones de
su alcance por la condicin de una propuesta gestada en Occidente. Las apuestas de
culturas y sus manifestaciones en relacin con la vctima, tienen efectivas respuestas en
otras latitudes, y mencionarlo en estas conclusiones es importante por cuanto se hace
consciente que dichos temas no hicieron parte del objetivo del presente trabajo de
investigacin, no por ello son menos importantes. Tal es el caso del fenmeno de
culturas diferentes a la Occidental que an no han pasado por las instancias de la
secularizacin. Por ejemplo, en el mundo musulmn del Corn se extrae la poltica, la
economa y, entre otros, el derecho. Si se contemplaran las mismas coordenadas, esto es,
la criminologa, la victimologa y los aspectos ideolgicos manifestados en movimientos
sociales y en el pensamiento filosfico, los resultados seran diferentes. Se tendra una
concepcin metajurdica de la pena y del delito, hacia la expiacin del pecado. Las
vctimas y el fenmeno de la victimizacin estaran en circunstancias muy particulares
por causa la fe religiosa. Los movimientos sociales y la filosofa, desde luego tambin
estaran fundamentados en preceptos religiosos de ndole expiatoria frente a la escena
del fenmeno criminal.
En punto del sistema procesal penal, la ubicacin de las vctimas se pasa por las
exigencias del Estado Social de Derecho y la Constitucin. Estos conceptos, delimitan
aspectos especficos del camino que importa para evidenciar la situacin de las vctimas
en el proceso penal colombiano, las cuales deben estar presentes en todo anlisis frente
al fenmeno abordado en la presente investigacin.
Como aspecto puntual, es imperativo tener en cuenta los referentes actuales de la
norma procesal penal (Ley 906 de 2004), sus efectos para las vctimas, y frente al
conflicto armado, adems del papel de los instrumentos internacionales -de derechos
humanos y derecho internacional humanitario [DIH]-, el verdadero alcance de las

transformaciones normativas en Colombia que da mayor preponderancia a los pilares de

verdad, frente a la justicia, la reparacin y garantas de no repeticin, ante las
dificultades investigativas de comportamientos sistemticos y generalizados, realizados
por actores armados ilegales donde ha imperado la impunidad en un alto porcentaje. La
identificacin de tal situacin, significa una opcin de poltica criminal manifestada en
las transformaciones normativas de ndole especial en procesos de transicin, empero,
an se tienen muchos trayectos por recorrer, tales como: - una verdadera superacin del
olvido de las vctimas; - una forma efectiva de reparacin; - la concrecin con
acciones afirmativas de no repeticin; y - una verdadera judicializacin de los
responsables, ms an, de aquellos que detentan la calidad de dirigentes o comandantes,
cuando se trata de empresas o estructuras criminales. Estos temas seran importantes
para abordar en ulteriores investigaciones.
Respecto a las tensiones que se trabajaron en la presente investigacin, se propone
frente al paternalismo, la necesidad de ponderar para encontrar un justo equilibrio de los
derechos de las vctimas frente a los derechos del procesado. Como bien se indic,
haciendo referencia al garantismo penal, no se pueden marginar las vctimas, pues ellas
son una realidad y un pilar fundamental para comprender el delito, toda vez que la
impunidad ira en contrava de una justa retribucin y evitara la venganza privada, su
desborde, como lo sustenta L. FARRAJOLI en cuanto es un aspecto importante de
minimizacin y contencin del derecho penal.
Por otro lado, frente a la calidad de la vctima en el proceso penal, se concluye
tener presente que, igualmente como se han superado las tensiones suscitadas por el
principio de la estricta legalidad, hacia la legalidad extensiva -y con ello se han
reconocido derechos para las vctimas-, tambin se supere la estricta interpretacin sobre
la estructura del proceso en trminos de partes cuantitativamente consideradas, para
que desde la naturaleza del derecho como argumentacin, se reconozca a la vctima
como parte en el proceso penal.
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ONU, Asamblea General. Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las
vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos
y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y
obtener reparaciones. Resolucin 60/147. 16 de diciembre de 2005.

ONU, Asamblea General. Principios y directrices bsicos sobre el derecho de las

vctimas de violaciones manifiestas de las normas internacionales de derechos humanos
y de violaciones graves del derecho internacional humanitario a interponer recursos y
obtener reparaciones. Resolucin 60/147. 16 de diciembre de 2005.
ONU, Consejo Econmico y Social. Informe de Diane Orentlicher, experta
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ANEXO A.
SISTEMATIZACIN DE LAS FICHAS BIBLIOGRFICAS, DE TRABAJO,
CATEGORAS Y CDIGOS EN MICROSOFT EXCEL
A
B
C
D
1
FICHA
FICHA DE
BIBLIOGRFICA
TRABAJO
CATEGORIZACIN CDIGO
2
3

ANEXO B.
IMGENES DEL TRABAJO DE SISTEMATIZACIN CON MICROSOFT EXCEL