Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Normas de conflitos
Dignidade da pessoa humana
Lei pessoa = lei da nacionalidade (31/1 CC)
Princpio da autonomia privada (possibilidade de as partes
escolherem a lei aplicvel:
3/1 reg Roma I (obrigaes contratuais: as partes podem
escolher a lei aplicvel ao contrato manifestando assim, a
autonomia da vontade. Deste modo as partes escolhem qual a
lei que querem que seja aplicvel)
Roma II: obrigaes extracontratuais, aplica-se o mesmo que
foi dito sobre o roma I
Princpio da tutela da confiana (realizao das legitimas
expetativas geradas entre pessoas e o Estado)traduz-se na
permanncia da situao jurdica pelo que duas pessoas
consideradas casada em Portugal tambm devem ser
consideradas casadas em Espanha
28 CC: tutela da aparncia/ confiana que esta associada
segurana jurdica, ou seja, previsibilidade do dto aplicvel.
Modalidades:
Cumulativa simples: para certos efeitos necessrio q sejam
reconhecidas por duas ou mais ordens jurdicas (ex: 33/3 CC)
Cumulativa condicionante/ limitada: uma ordem jurdica tem o
papel primordial e outra ordem tem funo condicionante dos
efeitos jurdicos da 1 ordem jurdica. Ex: 27 CC
A conexo no se confunde com o elemento de conexo porque a
conexo a estatuio da norma e aplicao da lei de um certo pas e por
sua vez, o elemento de conexo o elemento da situao privada
internacional q nos indica qual a lei competente para regular uma certa
situao.
Elementos de conexo relativos a sujeitos: nacionalidade (31/1 CC);
RH (52/2 CC); sede principal da pessoa coletiva (33/1 CC).
Elementos de conexo relativos ao lugar: aplicao da lei do lugar da
situao da coisa (46/1 CC); lugar da principal atividade causadora do
prejuzo.
Quando o Reg Roma I (matria relativa a obrigaes contratuais)
refere no artg 3/1 a escolha da lei pelas partes, no h elemento de
conexo.
52/2 fim CC: se os cnjuges no tiverem nacionalidade comum,
aplica-se a lei com conexo mais estreita.
INTERPRETAO, INTEGRAO E APLICAO DA NORMA DE CONFLITOS:
Interpretao:
Tem de se fazer uma distino prvia entre NC integradas em
diplomas de fonte interna e NC integradas em diplomas de fonte
internacional.
1. Diplomas de fonte interna: 9 CC. Quando vamos interpretar
conceitos-quadro das normas no podemos interpretar exatamente
da mesma forma q previsto na ordem jurdica portuguesa porque
vamos estar em contacto com realidades diferentes da portuguesa.
Temos de incluir no conceito-quadro contedos normativos q no so
exatamente iguais aos previstos na nossa ordem jurdica interna.
ELEMENTO DE CONEXO:
tem RH (PT) e na falta desta onde apresenta a ligao mais estreita (onde
nasceu, tem mais familiares, onde vive etc..): 28 LNAC.
Quando uma pessoa tenha duas nacionalidades mas uma de E-M
da UE e outra de pais 3, em principio ser relevante a nacionalidade do EM, com base no AC MICHELETTI:
cidado italiano e argentino (dupla nacionalidade, sendo que uma
de E-M e outra de pas 3) com RH na argentina, logo nos termos do
28 LNAC a RH relevante e micheletti teria nacionalidade argentina.
M queria estabelecer-se como dentista na Espanha mas a Espanha
recusou.
O t. decidiu q em caso de concurso de nacionalidades prevalece a
europeia quando esteja em causa o exerccio de liberdades europeias:
as disposies do dto comunitrio em matria de liberdades de
estabelecimento no permitem que um E-M recuse o beneficio dessa
liberdade a um cidado de outro E-M que possua simultaneamente
nacionalidade de Estado 3 pelo facto de a legislao do estado de
acolhimento o considerar nacional de Estado 3. Se o estado membro
aceitou a nacionalidade da pessoa, no se pode aceitar que outro E-M
restrinja os efeitos de tal atribuio exigindo um requisito
suplementar para o reconhecimento dessa nacionalidade com vista
ao exerccio de uma liberdade fundamental, tanto mais q tal restrio
comportaria consequncias de aplicao pessoal das regras
comunitrias diferentes de E-M para E-M.
LIMA PINHEIRO: atendendo ao p. da coerncia interna no faz sentido que a
mesma pessoa seja considerada nacional de um Estado para certos efeitos
e nacional de outro Estado para outros efeitos. Entende ainda que deve
aplicar-se analogicamente este acrdo a outras situaes que no digam
respeito a liberdades europeias e como tal aplica-se smp a nacionalidade do
E-M da UE.
ELSA: no concorda com a posio de LIMA: s se justifica o limite ao artg
28 se se tratar de liberdades europeias. A lei da nacionalidade pode ser
relevante para regular matrias de estatuto pessoal como no caso dos
refugiados, que de acordo com o artg 12da conveno de estatuto pessoal
dos refugiados, aplica-se a estes a lei do domicilio ou na falta desta da RH.
REENVIO:
Artg 20 CC:
1. Qd em razo da nacionalidade de certa pessoa for competente a lei
de um estado em q coexistam diferentes sistemas legislativos locais,
o dto interno desse estado que fixa em cada caso o sistema
aplicvel.
2. Na falta de normas de dto interlocal, recorrer-se ao DIP do mesmo
Estado e se este no bastar considera-se como lei pessoal do
interessado a lei da sua RH
3. Se a legislao competente constituir uma ordem jurdica
territorialmente unitria, mas nela vigorarem diversos sistemas de
normas para diferentes categorias de pessoas, observar-se- smp o
estabelecido nessa legislao quanto ao conflito de sistemas.
N1: restringe o seu campo de aplicao NC que tem como elemento de
conexo a LNAC
N1 fim: o dto interlocal desse estado so se aplica diretamente qd a NC se
refere a matria de estatuto pessoal e a lei designada a lei da
nacionalidade
N2:temos um problema de interpretao relativamente RH.
EX: LP (62 + 31/1 CC)
L
britnica
(ordenamento
jurdico complexo)
RH em Lisboa, logo aplicar-se-ia a LP
Criticas a esta soluo: em matria de sucesso por morte segundo o
legislador, aplicamos a LNAC, s em relao aos aptridas q recorremos
lei da RH.
DARIO M. VICENTE, LIMA PINHEIRO e ELSA: o artg 20/2 deve ser alvo de
uma reduo teleolgica de modo a que seja compatvel a aplicao da
LNAC a matria de estatuto pessoal. So se aplicaria a lei da RH se esta se
situar no estado da nacionalidade. Quando a nacionalidade e a RH no for
dentro do mesmo estado, temos uma lacuna q resulta desta reduo
teleolgica e de acordo com o artg 10/3 CC temos de criar a norma que o
legislador criaria. Aplicamos ento a lei que esteja em vigor dentro do
estado da nacionalidade e que a pessoa tenha uma relao mais estreita.
Quando a remisso feita por outro elemento de conexo que
no a nacionalidade, como pex, se estiver em causa a posse, propriedade e
demais dtos reais de um imvel sito no Texas, o artg 46 CC manda aplicar a
lei do pas onde a coisa est situada que neste caso os EUA. Mas como
no existe uma lei material que resolva o problema aplicamos diretamente a
lei do ordenamento jurdico local para onde o nosso ordenamento jurdico
remete, logo seria aplicada a lei do Texas.
ELSA: o estado soberano tem de resolver o problema pois temos uma lacuna
visto que no h regra no nosso ordenamento jurdico e como tal tem de a
integrar recorrendo ao caso anlogo.
20/1: h dto interlocal nos EUA?
No, logo passamos para o 20/2: h DIP unificado nos EUA?
No, ento vamos parte final do mesmo artg: lei da unidade territorial cuja
situao apresenta uma conexo mais estreita. Este artg quando remete
para a lei da RH no pode se aplicado porque o 20 CC est pensado para os
casos em que a NC estabelece como elemento de conexo a lei da
nacionalidade e se no estamos a tratar de matria de estatuto pessoal cujo
elemento de conexo a nacionalidade e a RH esta ultima lei da RH no faz
sentido e como tal temos de aplicar a lei da unidade territorial cuja situao
apresente uma conexo mais estreita. Ento, se o elemento de conexo no
a nacionalidade vamos aplicar analogicamente o 20/1 e 20/2 1p CC.
20/3: ordenamentos jurdicos complexos em que os grupos de
normas so aplicveis consoante as categorias das pessoas. Ex: regras
materiais que regulam o casamento entre pessoas diferentes. Este artg
visto como o artg de recurso!
Roma I: 19/1
Roma V: 36 e 37
FRAUDE LEI (violao indireta da lei):
MARQUES DOS SANTOS: 877 CC: h violao direta da lei
quando p ex: os pais venderem algo a um dos filhos sem o consentimento
do outro, simulao quando encobrem a venda q fizeram a um dos filhos e
fraude lei ou violao indireta desta quando vendem a 3 que ir vender
ao filho, contornando assim a lei.
21 CC: prev expressamente a fraude lei que exige 2 elementos:
Elemento objetivo: situaes de facto ou dto criadas. Estas situaes
podem consistir:
1. Internacionalizao fictcia de uma situao interna (ex: duas
partes querem celebrar um contrato em PT mas celebram
propositadamente em Espanha para poderem escolher a lei
aplicvel: h uma criao de uma situao de facto)
2. Manipulao do elemento de conexo (ex: Portugues q vive em
PT com filhos portugueses mas que decide naturalizar-se como
ingles para deixar os seus bens a outros que no os filhos com
o objetivo de aplicar a lei inglesa: 62 + 31/1 CC)
3. Afastamento da NC da lei competente a favor de outra
NOTA: a internacionalizao e a manipulao tm de ter xito. Se no
houver xito no h fraude lei, so os casos em q no existe uma lei
normalmente competente ou quando a manipulao no consegue o
afastamento da lei normalmente competente ou ainda quando h a
substituio de uma lei normalmente competente por outra normalmente
competente porque o elemento de conexo insuscetvel de fraude como p
ex: RH, sede principal da adm..
Elemento subjetivo: fala-se aqui do intuito fraudulento. A prova deste
intuito complicada porque s pode ser ou por confisso ou prova
indiciria.
Caracterstica da ROPI:
Estamos perante um conceito vago que no pode ser concretizado
priori, logo deve ser concretizado pelo legislador caso a caso
Excecionalidade: porque uma forma de exceo ou limitao
aplicao da lei material competente segundo as regras do foro
Atualidade ou relatividade temporal: o preenchimento do contedo da
ROPI faz-se luz do momento do julgamento em causa
Nacionalidade: porque constituda pelos princpios estruturantes do
ordenamento jurdico PT.
Pressupostos de atuao:
1. Conexo manifestamente estreita entre os factos em apreo e o
estado do foro: se houver uma situao q no produza efeitos no
estado do foro no faz sentido. Esta conexo pode ser mais estreita
ou mais laa o que nunca pode ser definida a priori, a sua
intensidade varia na razo da importncia dos princpios violados. Ex:
se os t. PT esto a discutir a validade de um contrato de CV de uma
pessoa funciona a ROPI porque os princpios aqui em causa so
fundamentais para o ordenamento jurdico PT. A ideia de que se se
aplicasse essa deciso em PT seria to txico ao nosso ordenamento
jurdico que suficiente para que a ROPI atue.
Na Inglaterra permitido que um cidado deixe em testamento todos
os bens a um s filho. Aqui s quando exista uma relao mt
significativa com o ordenamento jurdico PT q se admitiria q a
reserva funcionasse.
2. Juzo de incompatibilidade entre o resultado da aplicao da lei
estrangeira (efeitos) e os princpios do nosso ordenamento jurdico.
Efeitos:
1. Primrio: afastamento das normas da lei em p. incompetente, ou seja
a lei material estrangeira afastada.
2. Secundrio ou residual: se do afastamento resultar uma lacuna ela
tem q ser integrada recorrendo-se s normas apropriadas da lei
material estrangeira e na falta desta lei material do foro.
unio de facto visto que no existe nenhuma NC aplicvel? Para a prof ELSA
temos de avaliar caso a caso mas defende a aplicao analgica do artg 52
relativamente as regras do casamento.
LEI PESSOAL DAS PESSOAS COLETIVAS:
a lei que regula a constituio, a vida e extino da pessoa
coletiva.
Quanto determinao da lei pessoal das pessoas coletivas podemos
encontrar 3 solues:
1. Teoria da incorporao: aplica-se pessoa coletiva a lei de acordo
com a qual ela se constitui e/ ou se organizou. Est aqui subjacente a
autonomia da vontade e favorece a liberdade dos fundadores da
pessoa coletiva. Contudo esta teoria pode apresentar fragilidades
porque a sociedade pode constituir-se num pas e mais tarde mudarse para outro sitio deixando de ter ligao efetiva
Ex: sociedade constituda na espanha mas com sede estatutria
noutro pas: no h aqui uma conexo com a lei do pas onde se
constituiu.
2. Aplicao da lei da sede estatutria: a vantagem que a sede
estatutria de conhecimento publico e como tal qlq pessoa pode
facilmente conhecer qual a lei potencialmente aplicvel mas esta
teoria tb criticvel porque a sede estatutria pode no corresponder
sede real e por isso facilita a fraude lei.
3. Lei do pais da sede real ou principal efetiva (soluo que est
consagrada no dto portugues): a sede real o local onde as decises
da direo so traduzidas em atos de gesto corrente e como tal
reconhecida com recurso a fatores externos como os tais atos de
gesto corrente. A vantagem aqui de que favorvel aos
interessados q contratam com a sociedade porque sabem onde que
essas desenvolvem a atividade mas nem sempre fcil saber-se
onde ocorrem os atos de gesto corrente e alem disso s existe sede
real ou efetiva depois da atividade e fica difcil saber qual a lei pelo
que se aplica a lei da sua constituio.
Mas qual a lei que se aplica qt sua constituio? Na lei portuguesa a
NC do 33 CC remete para a lei do estado onde se encontra a sede
real. Esta a regra geral para as pessoas coletivas mas h regras
especiais para as sociedades comerciais: 3/1 CSC: aplicao da lei
da sede principal e efetiva da adm. A regra do artg 3 do CSC
diferente da regra do 33/1 CC porque a 2p do 3/1 CSC estabelece
que a sociedade com sede estatutria em PT no pode opor a 3 a
sujeio a lei diferente da portuguesa; vigora ento neste caso o
principio da tutela da confiana, no entanto esta tutela no levada
at ao fim porque acaba por limitar aos casos em que a sede
estatutria se encontra em Portugal. Como o legislador no
bilateralizou esta norma surge uma divergncia na doutrina:
MARQUES DOS SANTOS: se no bilateralizou foi porque no o quis
LIMA, DRIO, ELSA: h uma lacuna porque o que est em causa a tutela
da confiana qd a sede estatutria est em PT mas no se dever tb tutelar
a confiana dos terceiros quando a sede estatutria esteja noutro pas? No
h argumentos contra e como tal devemos integrar a lacuna recorrendo a
FUSO INTERNACIONAL:
Pessoas coletivas: 33/4 CC prev uma conexo cumulativa porque
quando h duas pessoas coletivas com leis pessoais diferentes, s
so fundidas se ambas as leis o permitirem.
Pessoas coletivas internacionais: 34 CC: aplica-se a lei escolhida pela
conveno que criou a pessoa coletiva, ex: ONU, UE..
IMPACTO DO DTO EUROPEU: LIBERDADES COMUNITRIAS:
AC LIBERSEERING:
AC CARTESIO: sociedade constituda na Hungria com atividade na Hungria
quis transferir-se para Italia mas mantendo a personalidade jurdica nos dois
estados. O T de Justia da UE, entendeu que pode faze-lo porque a Hungria
tem plena liberdade para determinar se a sociedade matinha ou no
personalidade jurdica na Hungria mesmo com a transferncia da sede para
Italia. Se foi a Hungria q admitiu a personalidade ao dto hngaro q cabe
decidir se mantem ou no a personalidade jurdica.