CONTRAT

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Sous la direction scientifique de Bertrand FAGES, Professeur lUniversit Panthon-Sorbonne (Paris I)

Par BenotMARPEAU

Et FranoisDIETRICH

Avocat associ,
Dethomas Peltier Juvigny & Associs

Avocat la Cour,
Dethomas Peltier Juvigny &Associs

RLDC 6138

validit du mcanisme denchre dans une

convention de buy or sell
Dans un arrt du 29septembre2015, la Chambre commerciale de la Cour de cassation valide
une clause de buy or sell au regard du droit de la vente et, en particulier, de lexigence
dedtermination du prix.
Cass.com., 29sept.2015, n14-15.040, D

a jurisprudence relative au mcanisme de buy or sell est rare,

ce qui pourrait suffire justifier lattention ici porte un arrt
rendu par la Cour de cassation le 29septembre2015. Lintrt de cette dcision est en outre redoubl par le fait quil sagit,
notre connaissance, de la premire fois que la Cour de cassation
prend directement position sur la validit du mcanisme de buy
orsell, eu gard lexigence de dtermination du prix pose par
le droit de la vente.
Le fonctionnement de la convention de buy or sell est bien connu,
surtout en matire de cession de titres. Deux associs saccordent
sur un mcanisme contractuel qui, une fois enclench, conduit ce
que lun dentre eux soit contraint de cder ses titres lautre. Dans
sa forme la plus simple, chacun des deux associs pourra proposer
lautre le rachat de ses titres au prix quil alibrement fix dans
son offre. Le destinataire de loffre pourra accepter ou refuser cette
offre. Cependant, sil la refuse, il sera alors contraint de racheter
lui-mme les titres de loffrant au prix quavait propos ce dernier.

Dans lespce ayant donn lieu larrt ici comment, le mcanisme se prsentait sous une variante connue sous le nom de
clause de contre-offre . Deux associs dune socit responsabilit limite avaient convenu que, pass un certain dlai,
chaque associ remettrait un mdiateur une offre dachat des
parts sociales de lautre associ, chacune des parties sengageant
accepter le prix propos par lautre sil tait le plus lev. Cest
ainsi que le premier associ remit audit tiers une offre de rachat
au prix de 5000euros, le second remettant quant lui une offre
libelle nant. Invoquant la dfaillance de ce dernier lors de la
signature de lacte de cession des parts sociales, le premier associ
lassigna afin que la vente soit dclare parfaite.
La cour dappel fait droit la demande de cet associ et est
approuve par la Cour de cassation (Cass. com., 29 sept. 2015,

I RLDC

n 14-15.040, Dr. socits janv. 2016, comm. 1, obs. Mortier R.).

Aprs avoir nonc que, selon larticle 1583 du Code civil, la
vente est parfaite entre les parties et la proprit est acquise de
droit lacheteur lgard du vendeur ds quon est convenu de la
chose et du prix, larrt dappel avait retenu que, par leur accord
du 25janvier2011, les associs avaient convenu dune procdure
prcise dachat par lassoci le plus offrant des parts sociales
appartenant lautre, chacune des parties sengageant accepter
le prix propos par lautre sil tait le plus lev et renoncer par
avance formuler toute surenchre ultrieure.
Selon la Cour de cassation, il rsulte de ces constatations que le prix
de vente des parts sociales ne dpendait pas de la seule volont de
lassoci ayant offert le prix de 5000euros, ni daccords ultrieurs
entre les parties, de sorte que la cour dappel en aexactement
dduit que la vente, faite au prix le plus lev, tait parfaite.

I LA CONvENTION DE BUy OR SELL: UNE INSTITUTION LIBRE

On pourra dabord retenir de cet arrt le pragmatisme de laCour
de cassation dans lexercice de qualification juridique de la
convention de buy or sell et lautonomie qui est ainsi confre
ladite convention par rapport des institutions voisines.
La qualification exacte de la clause de buy or sell fait en effet
lobjet de dbats en doctrine. Pour certains, cette clause doit
sanalyser comme un jeu doffres rciproques dont la seconde est
obligatoire. Pour dautres, il sagit de promesses de vente alternatives et non rciproques ou encore de promesses croises. Certains
rapprochent enfin la clause de buy or sell dune clause dexclusion,
avec laquelle la convention de buy or sell partage sans conteste le
rsultat.

Numro 135

I Mars 2016