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La familia est organizada en Roma sobre la base del patriarcado; el papel del paterfamilias era el
principal y de ah que la madre ocupara un lugar completamente secundario. La familia se desarrollaba
exclusivamente por va de los varones, la mujer al casarse sala de su familia civil para pasar a formar
parte de la familia del marido.
La familia son muchas personas que estn bajo la potestad de otro, como el paterfamilias, la
materfamilias, el filiusfamilias, la filiafamilias y los dems descendientes. La familia civil son las personas
colocadas bajo la autoridad de un jefe nico y que estn ligadas por la "agnatio".
Paterfamilias: Es aquel que tiene el seoro en su casa y se le designa correctamente con este nombre
aunque no tenga hijo, pues el trmino no es slo de relacin personal, sino de posicin de derecho. Es
paterfamilias el varn que es "sui iuris" cualquiera que sea su edad.
El jefe de familia tiene bajo su potestad a sus hijos y dems descendientes sobre los cuales ejercer la
"patria potestas". Tambin se encuentra bajo su potestad su esposa, si la tiene "in manu", sus esclavos y
una persona libre cuando la tiene "in mancipium". Compartiendo el hogar con el paterfamilias, pero
desempeando un papel secundario, tenemos a la materfamilias, que es la que vive honradamente, pues
se distingue de otras mujeres por sus costumbres, dando lo mismo que sea casada o no, ya que ni el
matrimonio, ni el nacimiento hacen a una mujer de familia, sino las buenas costumbres.
1.2.- Origen
Vnculo Agnaticio, Patria Potestad
En Roma la concepcin de familia era muy amplia, tiene un fundamento poltico que se caracteriza por
el rasgo dominante del rgimen patriarcal, que reposa por completo en la autoridad del jefe o pater
familia.
Est fundamentada en el vnculo agnaticio, que se conoce tambin como el vnculo civil o poltico que
une a las personas que se encuentran sometidas a una misma potestad, se afirma que esos fines que se
persiguen en la familia trascienden al orden domstico a travs de esa estructura de la familia.
Tena fines econmicos porque no solamente conformaban la familia los que se encontraban unidos por
la sangre sino los adoptados como el caso de la mujer cuando contraa matrimonio cun-manus, la clientela.
En Roma ese poder que tena el paterfamilia sobre los filios y sobre las personas que estaban sometidas
a su autoridad era de carcter absoluto, poda disponer de esas personas, administrar su patrimonio,
requeran su consentimiento para cualquier eventualidad y acto jurdico.
Evolucin
Vara con la evolucin del Derecho Romano de la poca del derecho primitivo hasta el digesto que
aparece en la etapa de Justiniano.
En el derecho primitivo la familia se fundamenta en el elemento agnaticio o vnculo agnaticio, en la ley
de la 12 Tablas se comienza a reconocer la existencia del vnculo cognaticio o parentesco cognaticio y en
el digesto la familia se fundamenta en el elemento cognaticio.
Por adopcin.
Por renuncia.
2. Parentesco Cognaticio: Es el vnculo natural que une al conjunto de personas que tienen un
origen comn y que estaban ligadas por el vnculo de la sangre.
En otras palabras se puede definir como el vnculo de carcter consanguneo natural que une a las
personas que tienen un autor comn, este parentesco es el que ha sido proyectado en las
legislaciones modernas para establecer impedimentos, derechos, etc; este vnculo puede ser en
lnea recta o lnea colateral.
En Roma adems de estos dos parentescos, se conocieron otros tipos como el parentesco cognatio
servis y el parentesco por afinidad.
3. El Parentesco Cognatio Servis: Surge porque los nicos que podan contraer legalmente
matrimonio en Roma eran los ciudadanos libres, los esclavos eran objetos de derecho, no tenan
capacidad jurdica por tanto ellos no podan contraer legalmente matrimonio y la unin entre
esclavos se denomin contubernium, esa especie de matrimonio que exista entre los esclavos
no produca ningn efecto jurdico, posteriormente fue cuando se le comenz a reconocer efectos
jurdicos a esa relacin de los esclavos. El vnculo que une all a esa familia de los esclavos, el
padre, la madre y los hijos se le denomin parentesco cognatio servis para distinguirlo del
parentesco cognaticio que era propio de los ciudadanos romanos libres, cognatio por cognaticio y
servs porque viene de servicio viene de los esclavos.
4. El Parentesco por Afinidad: Es el vnculo que une a uno de los cnyuges con los parientes
consanguneos del otro.
La familia romana y la patria potestad van sufriendo modificaciones por ejemplo en la etapa del derecho
quiritario ese poder que tena el pater familia era un poder absoluto, un poder de carcter rgido, era un
poder inflexible.
Esa patria potestad se caracterizaba por su crudeza, donde el pater familia puede disponer de la vida,
de los bienes, de las personas que se encontraban sometidas a su autoridad, poda venderlos,
abandonarlos, era un poder sumamente absoluto, esto rigi prcticamente en la etapa del derecho
quiritario.
Luego en la etapa de la Repblica se le fueron limitando esos poderes que tena el pater familia, por
ejemplo el pater familia posea el poder de castigar a sus hijos y de ocasionarle incluso la muerte.
En la etapa de la Repblica se cre lo que se denominaban los consejos de familia y se exiga la
autorizacin del magistrado para poder imponer castigo a los hijos. En la etapa del Imperio Cristiano se le
prohbe al pater familia la venta de los hijos al igual que se le prohbe disponer de la vida de sus hijos y
prcticamente en el Imperio Cristiano se convierte en un rgimen de reciprocidad de derechos y
obligaciones, es decir, que no solamente va a tener el filio obligaciones frente al padre sino el padre va a
tener obligaciones frente al hijo y es en la etapa del Imperio, cuando se le permite al hijo que pueda
demandar por pensiones de alimento.
En el derecho moderno y ms concretamente en el Derecho Venezolano Vigente se concibe la patria
potestad como un rgimen de proteccin y representacin a favor de los nios, nias y adolescentes
sometidos a la misma. La Ley Orgnica de Proteccin al Nio y al Adolescente, LOPNA, la define como "el
conjunto de deberes y derechos de los padres en relacin con los hijos que no hayan alcanzado la mayora,
que tiene por objeto el cuidado, desarrollo y educacin integral de los hijos".
Caractersticas de la Patria Potestad en el Derecho Romano
1. Ejercida en inters del pater familia y del Estado Romano.
2. Ejercida por la persona de mayor edad.
3. Perpetua porque se extingue con la muerte del pater familia, esto antes de aparecer la
mancipacin.
4. Absoluta por el conjunto de poderes que tiene el pater familia.
Efectos de la Patria Potestad en el Derecho Romano
El pater familia tiene la autoridad mxima por esto l puede disponer sobre los hijos y sobre los bienes.
Efectos sobre los Hijos
o
En principio el pater familia tena el derecho de vida y de muerte sobre sus hijos, es decir, que
poda disponer de la vida y muerte de la persona que estaba sometida a su potestad, era
demasiado extremo ese poder que posea el pater familia por eso hubo la necesidad de limitarlo.
Derecho a venderlos pero cuando aparece la emancipacin si un pater familia venda en forma
simulada su hijo dos o tres veces, con la tercera venta automticamente el hijo se emancipaba y
por tanto sala de la patria potestad y se converta en sui iuri.
Como tercer derecho el pater familia tambin tena la facultad de abandonar a sus hijos y en la
etapa del Imperio se estableci que si el pater familia abandonaba a sus hijos automticamente
perda todo el poder sobre el mismo, incluso existi en Roma una figura que se denomin el
abandono NOXAL 4to ABSOLUTO:
En Roma el filio para poder realizar ventas, contraer matrimonio y cualquier tipo de actividad, requiere
autorizacin expresa del pater familia, quien va a ser el que le complementa su capacidad jurdica y
responde a cualquier eventualidad u obligacin.
Efectos sobre los Bienes
En principio el pater familia tena la autoridad mxima, dispona sobre los hijos y sobre los bienes, a los
hijos en principio no se les permita tener un patrimonio propio, es posterior a la figura de los peculios que
se les reconoce la posibilidad de tener y disponer de sus bienes.
Peculio: Conjunto de bienes. En Roma se conocieron 4 tipos de peculio:
Profecticio, Castrense, Cuasi castrence y el Adventicio:
Profecticio: Era el conjunto de bienes que entregaba el pater familia a su filio para que efectuara
labores de administracin pero la propiedad segua siendo del pater familia.
Castrense: Es el conjunto de bienes que el filio obtena producto del ejercicio de su profesin como
militar, formaba el peculio castrense, si resulta que l en batalla adquira varios objetos adems de su
sueldo eso formaba parte del peculio castrense, los bienes que integran este peculio son propiedad del
filio.
Cuasi Castrense: Todo lo que el filio percibe producto del ejercicio de su profesin, si era magistrado,
artesano o comerciante todo lo que ellos adquieren por esa va formaba el peculio cuasi castrense.
Adventicio: En principio formaba el peculio adventicio todo lo que el hijo obtuviese por herencia de la
madre y se le permita en este caso al pater familia solamente usufructuar esos bienes pero la propiedad
era del hijo, luego se establece de que no solamente lo que el hijo obtiene por medio de la madre forma
ese peculio adventicio sino tambin lo que obtiene de otras vas.
Extincin de la Patria Potestad en el Derecho Romano
Causas de extincin:
Muerte
Capitis deminutio: Porque es la disminucin de la capacidad jurdica y cuando esto sucede en
cualquiera de los grados, mxima, media y mnima, la patria potestad se extingue en el pater familia o del
filio.
Por la elevacin a dignidades religiosas, o cargos pblicos: Como el caso del que se haca
magistrado o pasaba a formar parte del colegio los Vestales, si se haca pontfice automticamente sala
de la patria potestad y pasa hacer sui iuris.
Por Emancipacin: La Emancipacin es la Potestad que tiene el pater familia para concederle
capacidad plena a los filios, es decir, cuando el pater familia autoriza a sus hijos a que salgan de la patria
potestad, dejan de ser alieni iuris y se convierten en sui iuris, pasan a ser sujeto pleno de derecho, tienen
capacidad jurdica plena porque adquirieren los 3 status.
Formas de Emancipacin:
o
Anastaciana.
En la doctrina moderna.
La Ley de las 12 Tablas: Consagra varias formas de emancipacin, en este sentido la ley de las 12
Tablas establece la venta ficticia o la venta simulada de los hijos porque esa venta era una formalidad,
se establecan las estipulaciones, stas eran formalidades verbales que se hacan a travs de preguntas y
respuestas, donde las partes se comprometan en pblico en forma solemne a cumplir con determinadas
obligaciones, en este caso el pater familia venda el filio y la persona con la tercera venta
automticamente adquira su libertad.
La Emancipacin Anastaciana: A travs de esta emancipacin se consagraba que bastaba una
autorizacin del emperador o del magistrado de concederle la emancipacin a los filios, el pater familia
solicitaba y el magistrado la ejecutaba.
La Emancipacin por Rescripto Imperial: El Estado intervino y se estableci la emancipacin por
orden directa del emperador.
Emancipacin en la Doctrina Moderna: La persona se emancipa al alcanzar la mayora de edad y al
contraer matrimonio, se presume que una persona al alcanzar la mayor edad adquiere ms capacidad
jurdica, se presume porque en el caso de los locos aunque sea mayor de edad no adquiere esa capacidad
de ejercicio.,
Efectos de la Emancipacin: Deja de ser aliene iures para convertirse en sui iuris.
Definicin de Matrimonio
Segn Ulpiano: Ulpiano define el matrimonio como "la unin de un hombre y una mujer, como una
comunidad absoluta de existencia." Es decir, que se fusiona que se consideraba que tenia que perdurar en
el tiempo.
Segn el Digesto: Define el matrimonio como la "unin de un hombre y una mujer cohabitacin para
toda la vida, comunicacin de derecho divino y humano." Es decir, que toma en cuenta no solo el
elemento patrimonial sino el elemento espiritual lo que ellos denominaban como la afectio marital.
Segn Bonfante: Define el matrimonio como "la cohabitacin de un hombre y una mujer con la
intencin procrear y educar hijos de constituir una comunidad perpetua que descansa sobre la afectio
maritales."
De estas tres definiciones surgen las caractersticas de ese rgimen de matrimonio que exista en Roma
una vez que pasa a ser reconocido por el derecho civil:
o
El fin de esa unin venia hacer la de procrear y la de educar hijos en virtud de esa necesidad que
exista en esa sociedad romana, como ejemplo en la poca de la Repblica se necesitaba el
mayor nmero de soldados para participar en las guerras de conquistas incluso tenan privilegios
aquellos matrimonios con hijos.
Descansaba ese matrimonio sobre lo que ellos denominaban la afectio maritales el afecto que se
presuma deba ser permanente y perpetuo entre los cnyuges.
Definicin Etimolgica
Matriz: Madre.
Carga pesada que tenia que ser llevada por ambos contrayentES
2.1.2.- Origen
En el derecho antigo romano el matrimonio era una situacin de hecho posteriormente fue que el
derecho le comenz a dar importancia reconocindolo el Derecho Civil y atribuyndole efectos jurdicos,
tanto en relacin con los hijos, los cnyuges entre si y en relacin con los bienes.
Conferreatio.
Coemptio.
Usus.
Matrimonio Cum-Manus
Produca el mayor numero de efectos jurdicos, este matrimonio es aquel matrimonio en el cual la mujer
sale de su familia agnaticia y pasa a formar parte de la familia agnaticia de su esposo si es sui iuris bajo la
autoridad de este o del pater familia de su esposo si su esposo es alieni iuris.
Adopta las siguientes modalidades:
1. Conferreatio: Consista en que los contrayentes acudan ante el altar de Jpiter ofrendaban all
un pan de centeno, que era lo que se denominaba el ferreatio, invitaban all a 10 ciudadanos
romanos pberos que servian de testigos de ese acto y acuda tambin el sacerdote pontfice en
presencia de ellos los contrayentes pblicamente pronunciaban las palabras sacramentales
donde se tomaban por marido y mujer este matrimonio era exclusivo de los patricios.
2. Coemptio: Esta formalidad era exclusiva para los plebeyos, consista en una venta ficticia de la
mujer a su marido o al pater familia de este, de esta forma se materializara el matrimonio.
3. Usus: Consiste en que la mujer que va a contraer matrimonio era llevada a la familia de su
futuro marido para que viviera all durante un ao para ver si tenan compatibilidad de caracteres
si tres noches antes de cumplirse el ao ella se fugaba y se regresaba de nuevo para su casa el
matrimonio se consideraba como si nunca hubiese existido, por eso se llama del usus por la
costumbre.
En este matrimonio cum-manus la mujer pierde la propiedad sobre sus bienes porque estos pasan a
ser propiedad de su marido o del pater familia de su marido.
Matrimonio Sine Manus
Es decir excepto de formalidades, se efectuaba a travs de una fiesta con invitados y a partir de all se
consideraba que haba matrimonio. Este matrimonio poda ser celebrado tanto por los plebeyos como los
patricios en este tipo de matrimonio la mujer conserva el vinculo agnaticio de su familia natural y por
tanto conserva la titularidad de sus bienes.
2.1.4.- Esponsales
Concebidos como la promesa de futuro matrimonio (compromiso) tiene su origen en los que se
denomina como la esponso y la estipulati, en esas palabras solemnes sacramentales que se hacan los
novios indicando que iban a contraer matrimonio en determinada fecha.
En Roma si las personas haban celebrado esponsales generalmente lo hacan en una fiesta donde
invitaban a sus amigos etc. y celebraban los esponsales para obligarse a la celebracin del matrimonio, s
se casaba con una persona distinta automticamente sufra una tacha de infamia y si sufra una tacha de
infamia sufra una disminucin en su capacidad jurdica ,eso con la finalidad de que las persona que
celebraban esponsales contrajeran matrimonio y luego se establecieron garantas para reforzar esos
esponsales, esas garantas fueron: las arras.
Las Arras: Eran cosas fungibles generalmente dinero que el novio le entregaba a la novia como
garanta de la celebracin del matrimonio, las arras no solamente se usaron en materia de matrimonio
sino que se usaron tambin en materia de contratos como la compraventa que es lo que se conoce ahora
como las clusulas penales.
Si el matrimonio no se efectuaba por parte del novio l peda lo que entregaba y si no se efectuaba por
culpa de la novia ella tenia que restituir el doble incluso se establecieron ciertos actos que se tomaban en
cuenta en los cuales el novio perda lo que entregaba como concepto de arras si haba sido una relacin en
publico si todo el mundo sabia de ese compromiso, el perda lo que entregaba en arras, antes de existir las
arras.
Extincin de los Esponsales
o
2.3.- Requisitos
Deben existir para evitar que el matrimonio sea objeto de nulidad absoluta o relativa.
o
Pubertad.
Consentimiento.
un lapso de 10 meses al igual que la viuda para contraer nuevo matrimonio para evitar las
confusiones de paternidad, en cambio el hombre se poda casar inmediatamente.
2. Pubertad: Est relacionada con la aptitud para procrear, se consideraba que en el caso de la
mujer alcanzaba la pubertad a los 12 aos y el hombre a los 14 aos y a partir de esa edad ya
tenan la capacidad natural para procrear y se les permita contraer matrimonio.
3. El Consentimiento: Es uno de los elementos ms importantes, en principio en la etapa del
derecho antigo solamente se exiga el consentimiento de los pater familia de los contrayentes,
ellos decidan si sus hijos iban a contraer matrimonio.
A medida que evoluciona el derecho se toma en consideracin en primer lugar el consentimiento de
los contrayentes y si esos contrayentes son aliene iuris, se requera el consentimiento del pater
familia.
Si quien va a contraer matrimonio en Roma era un nieto de sexo masculino, se necesitaba tanto el
consentimiento de su padre natural como del pater familia, en el caso de la mujer bastaba el
consentimiento del pater familia, si el pater familia en forma injustificada no autorizaba el
matrimonio se acuda al magistrado y el poda dar la autorizacin para contraer matrimonio.
4. El Connubium Impedimentos: La aptitud para contraer matrimonio, es decir la ausencia de
impedimentos para la realizacin del matrimonio en Roma los impedimentos podan ser:
absolutos, relativos, dirimentes e impedientes.
o
Impedimentos
matrimonio con determinadas personas por ejemplo el parentesco tanto en lnea recta como en
lnea colateral.
o
2.4.- Impedimentos
1. Impedimentos que resultan del parentesco. NO se puede distinguir aqu entre la agnacin y
cognacin. En lnea recta o directa el matrimonio est prohibido "infinitum",cualquiera que sea
nmero de grados que separen al ascendiente y al descendiente. En lnea colateral,
matrimonio est prohibido entre hermanos sin distinguir si son de los mismos padres
solamente de uno de ellos, tambin entre el to y la sobrina, ta y sobrino.
la
el
el
o
2. Impedimentos resultantes de la afinidad. La afinidad es el lazo que une a un esposo con los
parientes del otro. El matrimonio est prohibido entre afines en lnea directa "in infinitum"; es
ilcito contraer matrimonio entre los que estn como ascendientes y descendientes a causa de la
afinidad.
3. Otros impedimentos. El matrimonio anterior no disuelto; el religioso que haya hecho voto de
castidad y los que hayan recibido rdenes mayores. El matrimonio entre padrino y ahijado estuvo
prohibido por razn del parentesco espiritual originado en el bautismo. El tutor, su paterfamilias,
y sus descendientes con su pupila, en tanto no haya rendido cuentas de la tutela.
4. Impedimentos por razones polticas y sociales. Hasta la ley Canuleia del ao 445 a. C., estuvo
prohibido el matrimonio entre patricios y plebeyos; entre los ingenuos y libertinos; entre los
manumitidos y los senadores, sus descendientes en el primer grado y sus dems descendientes
"per masculos" (por va de varones).
Los emperadores prohibieron a l os funcionarios con cargos en una provincia casarse o dejar casar a sus
hijos con mujeres de la localidad.
Bajo el reinado de marco Aurelio y Cmodo se prohbe el matrimonio entre el tutor y su pupila, entre el
curador y la mujer menor de veinticinco aos colocada bajo su vigilancia. La misma prohibicin se diriga al
padre del tutor y del curador.
Para mayor informacin, revisar el siguiente enlace:
Estas uniones jerrquicamente se encuentran por debajo del matrimonio, el mas importante es el
matrimonio luego esta el sine connubium, luego el concubinato y de ultimo el contubernium.
3. El Concubinato: Era la unin de un hombre y una mujer con la intencin de educar y procrear
hijos, pero en los cuales exista un impedimento de orden social para contraer legtimamente
matrimonio por ejemplo al gobernador de provincia le estaba prohibido contraer legtimamente
matrimonio con sus sbditas, exista all un impedimento de orden social y por tal razn no poda
existir matrimonio sino concubinato, porque para que halla concubinato no tiene que haber
matrimonio y surgi el problema de que ocurra con los hijos nacidos de esa unin.
Efectos del Concubinato
La esposa no va a recibir el trato de esposa sino simplemente de concubina, no se le va a
denominar Uxor, sino concubina esto quiere decir que si mora el esposa ella no va a sucederle en los
bienes porque ella tiene su vinculo agnaticio con su familia natural, algunos confunden el concubinato con
el matrimonio sine manus con la diferencia de que en el matrimonio sine manus esas personas si podan
celebrar validamente matrimonio mientras que en el concubinato existe un impedimento para celebrar
validamente ese matrimonio.
En cuanto a los hijos que nacen de ese tipo de uniones se denominaban como liberis naturales
pero no adquiran en ningn momento la categora de hijos legtimos, no quedaban sometidos a la patria
potestad de su padre natural, sino que conservaban el vinculo agnaticio de la madre, porque exista la
presuncin de que seguan la condicin de la madre en virtud del principio de que la madre siempre es
cierta, para protegerlos se crearon las formas de legitimacin cuya finalidad es doble: transformar el
concubinato en un matrimonio legitimo y hacer que los hijos que nazcan de estas uniones queden bajo la
patria potestad de su padre es decir que puedan ser reconocidos.
Diferentes Formas de Legitimacin
o
Por testamento.
1. Por Subsiguiente Matrimonio: Es decir que en ese caso el padre para reconocer o legitimar a
sus hijos tena que cumplir varios requisitos: Que no existiera para el momento de la concepcin
ningn impedimento para celebrar el matrimonio, que si se va a reconocer a un hijo pber tenia
que tomar en cuenta el consentimiento de esta persona, esta legitimacin va a tener efectos
plenos, el hijo que es legitimado de esta forma se va a convertir en agnado tanto del padre como
de toda la familia del padre surge el parentesco agnaticio entre el hijo y toda la familia del padre.
2. Por Oblacin a la Curia: Se daba cuando el pater familia para legitimar a su hijo lo entrega a la
curia y lo convierte en un decurin es decir el jefe de la curia, tenia que entregarle el padre una
especie de dote, para que pudiera gestionar esa administracin si se trataba de la hija la
converta en esposa de un decurin, igualmente tenia que constituir dote, de esa forma se
legitimaba a estos hijos, esta forma de legitimacin va a tener efectos limitados, solamente va a
surgir parentesco agnaticio con respecto al padre pero no con el resto de la familia del padre.
3. Por Rescripto Imperial: Se daba cuando la madre haba muerto, siendo imposible convalidar el
matrimonio o cuando la madre haba contrado legtimamente matrimonio con otra persona, en
ese caso como el padre quiere reconocer a sus hijos solicita al Emperador que a travs de un
rescripto le autorice, en esta forma de legitimacin se toma en cuenta el consentimiento del hijo
y que el padre no tenga para ese momento mas hijos sometidos a su patria potestad esta forma
de legitimacin va a tener efectos pleno.
4. Legitimacin por Testamento: Se daba a travs del testamento porque el padre reconoca
expresamente en ese testamento a determinada persona como su hijo legitimo esta forma de
legitimacin va a tener efectos con posterioridad a la muerte del padre.
Efectos en Relacin con los Bienes: Si el matrimonio es cum-manus los bienes de la mujer
pasan a ser de su esposo y si el matrimonio es sine manus la mujer conserva la propiedad sobre
sus bienes.
3. El matrimonio se disuelve: 1) por la esclavitud como pena del derecho civil ("capitis diminutio
mxima") y por la prdida de la ciudadana ("capitis diminutio media").2) Por cautividad, pero el
matrimonio se considera subsistente si los dos esposos son hechos prisioneros y juntos obtienen
la libertad. En el derecho de Justiniano la cautividad de uno de los esposos no disuelve el
matrimonio sino hasta pasados cinco aos. 3) Por muerte de uno de los esposos. La viuda deba
guardar luto durante diez meses (plazo aumentado a doce por los emperadores cristianos) con el
fin de evitar confusin de parto (turbatio sanguinis); el viudo poda contraer matrimonio
cuando quisiera. 4) Por divorcio. En Roma fue un principio generalmente admitido que el
matrimonio poda disolverse con entera libertad, tal como se contraa.
4. El divorcio: es la ruptura voluntaria del lazo conyugal; puede resultar del consentimiento mutuo
de los cnyuges (bona gratia), o de la voluntad de uno solo, en cuyo caso se dice que es por
repudio. El divorcio por repudio puede hacerse cuando hay motivo legal: infidelidad, atentado
contra la vida del cnyuge; y cuando no hay causa para repudiar, en cuyo caso se castiga al
cnyuge generalmente con prdidas patrimoniales.
5. Clases de Divorcio
Por Mutuo Consentimiento: Bastaba simplemente que las partes se pusieran de acuerdo para
disolver esa unin es por esto que llego hacer tan comn el divorcio y es por esto que el estado comienza
a intervenir.
Repudio: Es el rechazo de uno de los cnyuges frente al otro, en este caso no hay consentimiento
expreso, en Roma la mujer estaba discriminada en este sentido el hombre tenia ms causales o era ms
fcil de probar ciertas causales como el adulterio de la mujer mientras que el adulterio de hombre era
realmente difcil.
En Roma se puede utilizar el adulterio como repudio para alegar un divorcio fundamentarlo de esa
forma el esposo poda repudiar a su esposa por el solo hecho de que ella fuese vista en sitios pblicos
acompaados de otras personas de otro caballero que no fuera un familiar o porque se detuviese en la va
publica a hablar con otra persona que no fuese l o su pariente
La esposa solamente poda alegar como causales de divorcio en el caso de adulterio el hecho de que el
hombre tenga a otra mujer conviviendo bajo el mismo techo o que la condujera a la prostitucin esas dos
causales poda alegar la esposa para solicitar el repudio del esposo.
En principio el Derecho Romano el esposo poda repudiar a la esposa sin notificarla, el Estado comienza
a intervenir y exige una notificacin, si es la esposa o el esposo quien alega el repudio tiene que probarlo y
aparte de eso tiene la obligacin de notificarlo a la otra parte.
En Roma exista tambin el divorcio sine causa y bona gratia, es decir cuando se disolva el vinculo
matrimonial eso traa efectos de carcter patrimonial si por ejemplo el adulterio no era cierto haba que
sancionar a la persona que haba Utilizado esta causal para fundamentar un repudio y ocasionar un
divorcio las sanciones eran de carcter patrimonial ejemplo no poda reclamar, en el caso del hombre no
se poda quedar con los bienes que la mujer haba llevado all en calidad de dote y en el caso de la esposa
perda los bienes que haba llevado en calidad de dote para colaborar con la carga del matrimonio.
Concepto de Tutela
Proviene del sustantivo latino "tutela ae" que de manera general significa proteccin o defensa, a su
vez "tutela ae" proviene de "tutor-Aris ari", verbo que significa fundamentalmente defender, guardar,
preservar, sostener, sustentar, socorrer".
Clases
Tutela de los Impberos
1. Testamentaria.
2. Legtima.
3. Dativa.
Tutela Perpetua de las Mujeres
Tutela de los Impberos
Definicin: Segn las Institutas de Justiniano: "La tutela es segn lo defini Servio la fuerza y el
poder en una cabeza libre, dada y permitida por el derecho civil para proteger a aqul que por causa de su
edad no puede defenderse a si mismo."
Clases de Tutela: La Forma de designar tutor se conoci como delacin, correspondiendo esta facultad
en primer lugar al paterfamilias, quien poda designar tutor al impber en su testamento, corresponde esta
facultad en segundo lugar a los agnados llamada tutela legtima, posteriormente se le reconoce al
magistrado esta facultad. Conocindose as tres clases de tutela:
1. Tutela Testamentaria: Cuando el paterfamilias designaba tutor para su hijo a travs del
testamento en trminos imperativos y despus de la institucin del heredero.
Poco a poco se fueron simplificando las formas hasta llegar a reconocerse incluso la designacin de
tutor contenida en un testamento declarado nulo por la forma.
Posteriormente se extendi esta facultad al padre natural, a la madre, a los parientes prximos o
patrono, a condicin de que el impber fuera designado heredero en el mismo testamento y que
designacin del tutor fuese confirmada por el magistrado, esta designacin deba ser expresa,
nombramiento poda estar supeditado a trmino o condicin; el tutor estaba obligado a aceptar
cargo salvo justa excusa y no poda renunciar en forma arbitrara caprichosa o injustificada.
2. Tutela Legtima: Se da por disposicin de la ley a falta de tutor testamentario era tutor el
heredero presunto del pupilo, por considerar que ste tena inters en una buena administracin
de los bienes, que seran suyos si el pupilo mora siendo impber. De igual forma eran llamados
al ejercicio de este cargo las personas que aparecan en el orden a suceder consagrado en la ley
de las XII tablas. En el Derecho de Justiniano se llamaba para el cargo a los parientes mas
prximos, agnados o cognados. En el caso del liberto la tutela corresponda a su patrono. Se
conocieron en este sentido los siguientes tipos de tutela: Tutela del Patrono, Tutela del
Emancipador, Tutela Fiduciaria.
al
la
el
el
3. Tutela Dativa o Deferida por el Magistrado: El magistrado designaba al tutor a falta de tutor
testamentario, esta facultad se fue ampliando se le di al pretor urbano a los tribunos de la plebe
a los gobernadores de provincia a los cnsules, incluso se cre un pretor especial que se
denomin pretor tutelaris. En la poca de Justiniano los magistrados municipales nombraban los
tutores para los pupilos de condicin pobre y los magistrados superiores para los pupilos que
posean fortuna. En esta designacin el magistrado deba tomar en cuenta la moralidad y la
fortuna del tutor nombrado.
Concepto de Curatela
Institucin de Derecho Civil que permite representar y asistir a aquellas personas que por una causa
particular o accidental, se encuentran incapacitados para administrar su patrimonio.
Requisitos para ser Curador
o
Libre.
Ciudadano romano.
Sexo masculino.
Clases de Curatela
o
Curatelas Especiales.
Posteriormente se asimil un poco a la tutela, incluso la parte con la que negociaba el menor poda
exigir la presencia del curador, para evitar problemas posteriores.
La Venia Aetatis: Institucin que tena por fin conferir a un menor de veinticinco aos de edad una
capacidad casi completa, antes de esa edad, tomo forma definitiva bajo Constantino. Estaba subordinada a
os condiciones:
o
Determinada edad, veinte aos para los hombres y dieciocho para las mujeres.
Un rescripto imperial.
Curatelas Especiales
o
Curatela Excepcional del Impber: El impber bajo tutela, excepcionalmente puede tener
curador en los casos siguientes:
Utilidad
Tutela es como la defini Servio, una autoridad y un poder que el derecho civil da y confiere sobre un
individuo libre, con el fin de protegerlo en la impotencia en que se encuentra de hacerlo l mismo a causa
de su edad.
La tutela no es una fuerza y potestad, sino un derecho. Las potestades familiares son cuatro:
la "dominica potestas, patria potestas, manus y mancipium".
Facultades
Capacidad para ser Tutor
La tutela se consideraba un cargo pblico, se exiga para ser tutor:
1. Libre.
2. Ciudadano romano.
3. Sexo masculino.
4. Luego se permiti ser tutores a los filiosfamilias.
5. En el derecho post-clsico la madre y la abuela pudieron ser tutoras de sus descendientes,
siempre que se comprometieran a no contraer nuevo matrimonio.
Rgimen de Excusas para el Ejercicio del Cargo de Tutor
o
Razones personales, como edad avanzada, pobreza extrema, enfermedad grave, ignorancia.
Para los actos que el tutor realizara de mala fe, el pupilo poda pedir su nulidad.
3.4.- Acciones
Acciones que Nacen de la Tutela
En el Derecho Primitivo: El deber del tutor de administrar y de restituir los bienes al tutor provena
de la moral y de las costumbres, pero no estaba regulado por ninguna ley.
La Ley de las XII tablas estableci dos garantias para el pupilocontra el fraude del tutor:
El "Crimen Suspecti Tutoris" accin que tena por efecto pon er fin a la tutela cuando el tutor
comprometa la fortuna del pupilo por su fraude o por grandes torpezas.
La "Actio de Rationibus Distrahendis", accin doble, tena carcter penal, dfada al pupilo contra el
tutor para obtener la restitucin de valores, que el tutor hubiera empleado mal.
Reformas Introducidas por el Pretor
Concedi al pupilo dos nuevas garantas:
La "Actio Negotiorum Gestorum": El pretor asimil al tutor a un gestor de negocios, concedi al
pupilo una accin, contra su tutor, en caso de faltas cometidas en el ejercicio de la gestin.
La "Cautio Rem Pupilli Salvam Fore": Por la cual se obligaba al tutor antes de entrar en ejercicio del
cargo, se obligara a travs de la estipulacin administrar bien los negocios del pupilo y a restituirle los
bienes al terminar la tutela, obligacin que deba ser garantizada con fiadores.
A Finales de la Repblica se cre la "actio tulae" directa y contrario a favor del pupilo la primera para
exigirle al tutor la entrega de los bienes, la indemnizacin por las faltas cometidas en el ejercicio de su
funcin, la segunda, es decir la "actio tulae contraria" se establece a favor del tutor para exigirle al pupilo
los anticipos realizados en beneficio del menor y para que este se subrogara en las obligaciones contradas
por l.
Reforma del Derecho Imperial: En esta etapa se refuerzan las acciones del pupilo, establecindose
para el tutor la obligacin de rendicin de cuentas y de inventario al comienzo y al finalizar el ejercicio del
cargo; se cre un privilegio que permiti al pupilo ser preferido a los acreedores quirografarios, pero no a
los acreedores hipotecarios del tutor; bajo Constantino se concedi al pupilo una hipoteca legal sobre
todos los bienes del tutor.
Acciones de la Curatela
El curador renda cuentas y poda ser compelido a ello mediante acciones:
o
Actio Negotiorum Gestorum Directa: Es la accin que tiene el menor o la persona sometida a
curatela contra el curador para pedir rendicin de cuenta e indemnizaciones por las
irregularidades cometidas en el ejercicio de su funcin.
Actio Negotiorum Gestorum Contraria: Es la accin que tiene el curador contra la persona
sometida a la curatela para pedir la indemnizacin y reconocimiento por los gastos realizados.
Al comenzar el ejercicio del cargo deban dar la "Satisdactio", que es la garanta del ejercicio de buena
fe de su funcin.
3.5.- Extincin
Cuando haba llegado el termino o se haba cumplido la condicin impuesta por el paterfamilias
en la tutela testamentaria para que culminara la misma.
Por su excusin de la tutela como consecuencia de un crimen suspecti tutoris.Por excusa dada
por el tutor y aceptada.