Autonoma del Derecho Tributario

Materiales preparados para el curso Derecho Tributario I.

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Autonoma epistemolgica del derecho.

El primer plano de autonoma del derecho se da respecto de otras normativas,
como la religiosa, la moral o la poltica. El segundo plano, se da respecto de su
capacidad de crear esquemas o prototipos de fragmentos de la realidad, o
realidades potenciales, distintos de las creaciones del mundo de la ciencia. En
esta capacidad creativa se ve el segundo plano de autonoma del derecho.
En tal orden de ideas, expresa el Profesor Rivero Snchez: ( Quo Vadis
Derecho del Consumidor ) En otras palabras, las construcciones de la realidad
de la comunicacin social difusa, son sustituidas por construcciones de la
realidad del discurso jurdico especializado. Estas ltimas, en un primer
momento, tienden a perder contacto con las primeras. En un segundo momento,
dada la vocacin normativa del derecho, se imponen las construcciones
jurdicas a las construcciones de realidad de la vida cotidiana o de las restantes
sistemas ( psquicos o sociales ), o modifican su significado
As, el constructivismo define que existe una autonoma epistemolgica, cuando
se accesa la realidad, mediante diversos vehculos que la interpretan y que
constituyen cada una un discurso cientfico. Es por eso precisamente que el
derecho goza de autonoma epistemolgica.
Sin embargo, y muy a pesar de tal autonoma, el derecho sufre a falta de
mejor vocablo que nos auxilie en este momento, de un antagonismo y un
cuestionamiento de los otros discursos, que coexisten y conviven con l. Ello
sucede -nos sigue diciendo el Profesor Rivero Snchez- debido a que el
discurso jurdico, por ms especializado que sea, en el fondo, sigue siendo
comunicacin social, utiliza el lenguaje como medio de comunicacin y resulta
influenciado por ( e influencia a su vez ), la lgica del lenguaje. Adems, las
comunicaciones jurdicas son a la vez parte de las comunicaciones que integran
el macrosistema social. Ello tiene como consecuencia el que las construcciones
jurdicas concurran, en ese macrosistema, con las producidas por otros
discursos.
Pero tambin, los dems discursos, son cuestionados y sometidos a un test de
relevancia jurdica, expresin acuada por el Profesor Teubner. Y en tal
dinmica de cuestionamiento mutuo, el derecho se ve constreido a no ser del
todo autnomo oscilando constantemente entre posiciones de autonoma y
heteronoma cognocitiva.

Uno universo iure

El derecho no est constituido por parcelas independientes sino que representa
una plenitud formada por partes que se interconectan entre s.
Desde un punto de vista Kelseniano, el fundamento de todo desarrollo jurdico
encuentra una base comn de corte constitucional que a su vez no es ms que
una especie de contenedor axiolgico que pretende informar el resto del
desarrollo jurdico de un conglomerado social en el tiempo y el espacio.
Sobre el tema en general, de la autonoma de las ramas del derecho,
encontramos interesantes referencias doctrinales:
Ray ( Derecho de la Navegacin ): La autonoma en el derecho no existe en
sentido estricto, porque las sistematizaciones son relativas, con fines
determinados, y dependen del fin cientfico, legislativo, jurisdiccional o didctico
a que se refieren. No se puede hablar de autonoma en abstracto, porque es un
concepto doblemente relativo; porque siempre debe predicarse respecto a un fin
determinado y relacionarse al sector en cuestin con el ordenamiento jurdico
del cual forma parte. El tema de las autonomas se vincula a la sistemtica
jurdica, a la interpretacin de lo ordenamiento y no son cientficamente
aceptables las independencias por sectores en la ciencia del derecho ni las de
su objeto. Es un error considerar las ramas calificadas de autnomas como
especie de compartimentos estancos dentro de la unidad del orden jurdico,
cuya totalidad como sistema rige el caso
Villegas (Curso de Finanzas, Derecho Financiero y Tributario): Contrariamente
a lo que antes pensbamos, estamos ahora persuadidos de que no existe
autonoma cientfica de rama alguna particular de un derecho nacional y de que
la admisin de esta posibilidad implica la negacin de la premisa de la cual
partimos, esto es, de la unidad del derecho
Linares (Anales de la Academia Nacional de Derecho y Ciencias Sociales de
Buenos Aires, N0. 21) : Nadie puede discutir que, en la ciencias jurdica y en
su objeto, cabe hacer ciertas diferenciaciones en ramas o especialidades, para
la enseanza, la competencia judicial o ciertos procesos especiales. Pero de lo
que cabe dudar es si por se r admisibles estas diferenciaciones debe verse en
ciertas ramas de las ciencias del derecho independencia o autonoma. Mi tesis
es que de ninguna manera es cientficamente aceptable la admisin de estas
independencias zonales de la ciencia del derecho que, en rigor, es una, y esas
ramas son simplemente disciplinas especiales de ellas
La autonoma de las ramas del derecho.

Por razones conceptuales es menester que reconozcamos que solo existe

autonoma relativa de las ramas del derecho. Decimos en tal orden de ideas, al
amparo de las palabras que en 1956 el tributarista argentino Horacio Garca
dijera en un discurso en el marco de las Primeras Jornadas Latinoamericanas
de Derecho Tributario, que se declara la autonoma del derecho tributario
condicionada al mantenimiento y respeto de la unidad del derecho, sin la cual
no puede concebirse el orden jurdico. Si bien volveremos sobre esto ms tarde,
es importante que desde ahora, delimitemos nuestro marco conceptual.
Se ha reconocido en general en la doctrina que 3 son los supuestos de la
autonoma cientfica de una rama del derecho:
A) La autonoma respecto de los fines que persigue un derecho respecto de lo
que persiguen los otros.
B) La autonoma conceptual, que se refiere a mtodos y principios de
interpretacin, y aplicacin de sus propios conceptos.
C) La autonoma estructural, que se refiere a las instituciones del derecho en
cuestin, cuando su contenido, es distinto al de otros derechos y adems,
que tales instituciones sean uniformes entre s, esto es , que respondan a los
mismos principios.
Derecho financiero, Derecho autnomo?
Se debe necesariamente partir del derecho financiero para poder adentrarse en
el campo del derecho tributario, pues en principio e histricamente, se ha
reconocido el carcter general del derecho financiero, y el particular del derecho
tributario. Aunque claro, dicho como est, el necesario sometimiento de
cualquier rama del derecho al principio uno universo iure, hace que tal relacin
generalidad especialidad, parezca menos contundente y menos importante.
El derecho financiero, no es el resultado de unir varias ramas o sectores del
derecho administrativo que de alguna forma se relacionen en torno al tema de
cuestiones financieras del Estado, sino, resulta ser ms bien el punto de partida
y de alguna forma, criterio informador de todas las disciplinas que se relacionen
con las actividades desplegadas por los entes pblicos y que tengan que ver
con el tema de la generacin de ingresos, sea por tributos, por crditos o por el
resultado de actividades estatales de corte privado, y la ordenacin de gastos
y pagos.
En este sentido doctrinal, encontramos al profesor Sinz de Bujanda (Sistema
de Derecho Financiero I ): .... el Derecho poltico se ocupa de ordenar el
aparato estatal, al que puede denominarse Gobierno comprendidos en este
vocablo, en sentido amplio, no solo el Ejecutivo, sino tambin las Cmaras
legislativas, - y cuya primordial misin consiste en dar estructura al poder
pblico y en sealar los fines de la vida comunitaria; ... el derecho administrativo

tiene por primordial objeto, la regulacin de las funciones directamente dirigidas

a la consecucin de los fines previamente elegidos y que el Derecho financiero
se ocupa, en fin, de organizar los recursos que hacen posible el efectivo
despliegue de las antedichas funciones...
Resulta ser entonces el derecho financiero conforme al autor referido, la
Rama del derecho pblico interno que organiza los recursos constitutivos de la
Hacienda del Estado y de las restantes entidades pblicas, territoriales e
institucionales y que regula los procedimientos de percepcin de los ingresos y
de ordenacin de los gastos y pagos que tales sujetos destinan al cumplimiento
de sus fines.
Giannini, (Istituzioni di Diritto Tributario): ...Aquella parte del Derecho objetivo
que regula la actividad financiera del Estado constituye el derecho financiero,
que puede definirse como el conjunto de las normas que disciplina la
recaudacin, la gestin y la erogacin de los medios econmicos necesarios
para la vida de los entes pblicos
Ferreiro Lapatza (Curso de derecho tributario. Parte especial): ... En forma
ms sinttica el derecho financiero puede ser definido como el conjunto de
normas que disciplinan la recaudacin, la gestin y la erogacin de los medios
econmicos necesarios para la vida de los entes pblicos.
Los componentes del derecho financiero son,
Bujanda:

segn Fernado Sinz de

Derecho tributario
Derecho del patrimonio pblico
Derecho de la deuda pblica
Derecho presupuestario y de la contabilidad pblica

Criterios en contra de la autonoma del Derecho Financiero

D Alessio (Premessa allo studio del diritto finanziario, en Revista Italiana de
Derecho Financiero ): La doctrina de los ingresos no tiene nada en comn
con la de la gestin y ms an, la doctrina de los ingresos tributarios es
sustancialmente diferente de la doctrina de los ingresos patrimoniales. Cada
ingreso tiene una naturaleza jurdica diferente y propia. Cmo es posible
hablar de autonoma frente a estas instituciones que son heterogneas por su
naturaleza, reguladas en leyes distintas, y que no pueden hallar su punto de
enlace en una exigencia comn, que es la que sirve para caracterizar una rama
del derecho y diferenciarla de las dems? Para que una rama del derecho
pueda considerarse autnoma, debe comprender instituciones que estn

reguladas por principios jurdicos uniformes y tales que se apliquen solamente a

aqullas y no a otras
Giannini: Es necesario sin embargo, advertir que el derecho financiero, se
distingue solamente por la unidad de la materia que sus normas regulan. Aqul
no constituye un sistema orgnico de relaciones homogneas, sino un conjunto
de relaciones de diversa naturaleza, que tiene en comn solamente su
referencia material a la mltiple actividad que el Estado desarrolla en el campo
financiero y que, siendo generalmente reguladas por normas de derecho
pblico, da vida tambin en alguna de su manifestaciones, que se refieren, por
ejemplo al mbito del patrimonio y de la gestin de las llamadas empresas
pblicas, a relaciones de derecho privado. Justamente por la diversa
naturaleza de los temas que forman la vasta trama del derecho financiero,
parece ms conforme a un exacto criterio sistemtico asumir como objeto a la
imposicin y recaudacin de los tributos cuyas normas, efectivamente, se
presentan a ser coordinadas en un sistema cientfico
La relacin jurdica de crdito del derecho tributario
El desarrollo del derecho tributario como disciplina jurdica parte de la
Ordenanza Tributaria Alemana (Reichsabgabernordnung) de 1919.
La cuestin tributaria haba sido tratada por el derecho pblico, hasta entonces,
como una situacin meramente de poder. El contribuyente paga impuestos pues
el Estado est en la posicin de exigirlos. Con la promulgacin de este cuerpo
normativo alemn, comienza el proceso de trnsito de la relacin de poder a
una relacin jurdica no basada ya en una posicin de ciudadano sbdito,
sino de contribuyente colaborador de los gastos pblicos, en una relacin con
elementos de disciplinas del derecho privado, como el derecho de las
obligaciones, apartir del reconocimiento de un nuevo poder de imperio ahora,
limitado.
Como vemos, es en torno al instituto central, razn de ser del derecho tributario,
el tributo, que gira la cuestin del nacimiento del derecho tributario como rama
autnoma del derecho.
Cuando el impuesto era simple expresin del poder de imperio del Estado, nada
poda reclamar como suyo, un pretendido derecho tributario, pues no poda
existir. Pero al darse la transicin de situacin de poder a una relacin de
crdito, se ha llegado hoy a reconocer lo que se conoce en doctrina como la
teora de la fattispecie dell imposta. Esta teora crea entre el Estado y el
particular una relacin jurdica basada en la Ley por exigencia intrnseca del
Estado de derecho.
No es en realidad como en algn momento histrico se pretendi, la relacin
tributaria una del derecho privado, que a su vez, negaba la autonoma que se

reconoce hoy al derecho tributario. En tal sentido conviene recordar al francs

Francois Gny (Le particularisme du droit fiscal, en Revista Trimestral de
Derecho Civil ) quien en los aos treinta escriba: la autonoma del derecho
tributario se funda en dos o tres perogrulladas de banalidad rudimentaria. Gny
admita la existencia de una tcnica fiscal especial en virtud de la cual la ley
fiscal puede apartarse de la ley civil a ttulo de excepcin. As para el francs,
de haber una laguna en la ley, deba recurrirse necesariamente al derecho civil.
En aos posteriores, los defensores de la relacin jurdica de crdito basada en
el derecho de las obligaciones, sostuvieron, al ser cuestionados por la mltiple
cantidad de cuestiones de derecho pblico que se suscitaban en torno a la
obligacin tributaria, que tal era en realidad una relacin jurdica compleja.
Entonces pasamos de una situacin de sujecin de poder de imperio, a una
relacin jurdica, centro medular del derecho tributario, pero esa relacin que es
esencialmente de crdito nace directamente de la realizacin de un hecho
generador que est previsto en la Ley.
En este misma lnea doctrinal se encuentra Jarach (Finanzas Pblicas y
Derecho Tributario): Esta relacin, es la que pone al contribuyente y al Estado
en una misma situacin: Su naturaleza es la de una relacin de derecho, lo
que implica la igualdad de la posicin jurdica del sujeto activo-Estado u otra
entidad a la que la ley atribuye el derecho creditorio- y del sujeto pasivo deudor
o responsable del tributo y se identifica con una obligacin de dar, a pesar de
las obligaciones accesorias.
Concluimos este acpite con palabras del Doctor Adrin Torrealba: Se
concluye, entonces, que el centro del derecho tributario sigue siendo la relacin
jurdica, donde se establece la obligacin principal del pago del crdito a favor
del Ente pblico. Sin embargo es absolutamente fundamental el complemento
de una serie de potestades a favor de la Administracin, que constituyen
situaciones jurdicas distintas a la relacin de deuda. Tales situaciones,
comprenden entre otras, deberes formales, o no pecuniarios del mismo sujeto
pasivo de la relacin obligacional o incluso, de otros sujetos que son ajenos a la
relacin obligacional.
Derecho tributario como derecho autnomo.
Definimos al derecho tributario como la rama del derecho que estudia las
normas materiales que establecen el tributo as como el conjunto de potestades
que tiene la administracin para la aplicacin de stos.
Villegas: Considerado en sentido lato, el derecho tributario es la rama del
derecho que regula la potestad pblica de crear y percibir tributos

Jarach: Conjunto de normas o principios del derecho que atae a los tributos y
especialmente a los impuestos.
Como hemos visto, es uno de los componentes del derecho financiero pero, tal
y como lo ha establecido Jarach; El aspecto jurdico de la ciencia de las
finanzas comprende el estudio de otras disciplinas vinculadas con dicha ciencia,
tales como el derecho presupuestario, el derecho de la deuda pblica o,
tambin la ciencia jurdica de la administracin y de la contabilidad pblica. El
Derecho Tributario forma parte de ese estudio pero no lo agota.
Entonces el derecho tributario goza de autonoma como rama del derecho, es
parte del derecho financiero, pero no se agota en l, se nutre de instituciones
del derecho privado y de instituciones del derecho pblico pero tiene sus
propios principios. Regula, como hemos dicho, al tributo, a la relacin jurdica
que lo hace nacer y a todas las situaciones que se suscitan entre contribuyentes
y recaudadores.
El derecho tributario tiene fines y caractersticas propias: Bsicamente todo el
elenco de situaciones que nacen de crear, gestionar y recaudar tributos, propios
evidentemente de esta rama del derecho. Autonoma teleolgica.
El derecho tributario tiene autonoma conceptual: Cuenta con principios de
interpretacin propios para sus propios conceptos, adaptados si del derecho
constitucional, como el de principio que prohibe la doble imposicin o el
principio de tributacin conforme con la capacidad contributiva. A su vez,
desarrolla otros principios como el de realidad econmica, eficiencia econmica,
justicia fiscal, sencillez administrativa y flexibilidad.
El derecho tributario tiene autonoma estructural: Sus instituciones son
diferentes a las del derecho financiero, que tiene conceptos e institutos de
derechos variados; y son a la vez propias, producto de la interaccin del
derecho pblico y el derecho privado, y esas instituciones, todas encaminadas a
crear, gestionar y recaudar tributos, responden a principios propios del derecho
tributario y responden todas a los mismos principios.