LOSSISTEMASPROCESALES[1]

AdolfoAlvaradoVelloso*
MarianaAlvarado**

Sumario:

1.Elimpulsoprocesal
2.Losorgenesdelproblema:unpocodehistoria
3.Elsistemainquisitoriooinquisitivo
3.1.Antecedentes
3.1.1.LainfluenciadelConciliodeLetrnenlaideadeproceso
3.1.1.1.Lainquisicincomoorganizacineclesial
3.1.1.2.Lainquisicinmedieval
3.1.1.3.Lainquisicinespaola
3.1.1.4.Lalegislacininquisitorialespaola
3.1.1.5.Lasprimerasleyesinquisitorialesargentinas
3.2.Descripcindelmtodo
3.2.1.AplicacindelmtodoenlegislacionesdelosS.XIXyXX
3.2.1.1.ElReglamentojosefinode1781
3.2.1.2.LaOrdenanzaaustracade1895
3.2.1.3.LaOrdenanzaalemanade1937
3.2.1.4.ElCdigoitalianode1940
3.2.1.5.LaLeydeProcedimientoCivilsoviticade1979
3.2.2.Laeuforiadelosautoresitalianosyalemanesysuinfluencia
enAmrica
3.3.SuaplicacinenlaArgentina
3.3.1.Enlopenal
3.3.2.Enlocivil
4.Elsistemaacusatorioodispositivo
4.1.Antecedentes
4.1.1.LainfluenciadelaCartaMagnaenlaideadeproceso
4.1.1.1.LaConstitucindelosEstadosUnidosdeAmrica
4.1.1.2.LaRevolucinfrancesa
4.1.1.3.LasideasdelibertadenAmrica
4.1.1.4.LaConstitucinargentina
4.1.1.5.Lalegislacinargentina
4.2.Descripcindelmtodo
4.3.SuaplicacinenlaArgentina
4.3.1.Enlopenal
4.3.2.Enlocivil
5.Elsistemamixto

1.ELIMPULSOPROCESAL

Heempleadoyaelsintagmaserieprocedimentalparareferiralaestructuralgica
delproceso.Correspondeahoraexplicarsusignificado.
Castizamente,seentiendeporserie"elconjuntodecosasrelacionadasentresy

quesesucedenunasaotras.
Recuerdoahoraqueestanocincontienenumerosasaplicacionesenellenguaje
corriente:habitualmentesehabladelasseriesmsvariadas:aritmtica(1,2,3,4,
5...)geomtrica(2,4,8,16,32...)alfabtica(a,b,c,d,e...) mensual(enero,febrero,
marzo...) semanal (lunes, martes, mircoles...) musical (do, re, mi fa, sol), etctera,
utilizandoalefectounaideadefcilcomprensinportodos.
Recuerdo tambin que se trata, simplemente, de una secuencia de ciertos
elementosinvariablesqueestnsiemprecolocadosenunmismoordenyque,por
ello,esplenamenteentendibleparaquienlaveolee.
Enellenguajedelprocesoocurreotrotanto:laserieeslgicay se compone de
numerosos actos sucesivos relacionados entre s, que an no he detallado en
concreto pero que ya agrup en grandes etapas: afirmacin negacin
confirmacinalegacin.
Loqueinteresaremarcardeestaparticularserieesquecualquieradesusetapas
essiempreimprescindibleprecedentedelaquelesigueyasuturno,staessu
necesariaconsecuencia.
Detalmodo,nosepuedeabrirunaetapasinestarclausuradalaquelaprecede.
Enotraspalabras:esunaserieconsecuencial.
Por eso es que, tanto para iniciar el proceso como para pasar de una etapa a
otra, es menester desarrollar una actividad material que puede ser cumplida en
loshechosporcualquieradelaspartesoporeljuez.
Habitualmente se dice en la doctrina generalizada que, para determinar a quin
corresponde dar ese impulso, se han generado en la historia del derecho dos
grandessistemasdeprocesamiento:eldispositivoyelinquisitivo (granpartedela
doctrinaasignaaambosvocabloselerrneocarcterdeprincipios).

Enrigordeverdad,eltemaesmuchomstrascendentepuesnosetrataslode
establecerquinpuedeodebellevarelimpulsoprocesaly,porende,hacer
avanzar la serie hasta lograr su objeto como lo presentan inocentemente los
autores sino de definir desde la propia ley cul es el tipo de proceso que se
quiereenordenalafilosofapolticaimperanteenunlugarytiempodados.
Paraestohabrqueoptar,necesariamente,por:
a) unprocesoquesirvaypuedaserutilizadocomomediodeopresin,cuallo
hanpensadoypuestoenprcticalosregmenestotalitariosbasadosenfilosofas
polticas perversas alejadas de toda idea de gobierno republicano (pinsese, por
ejemplo,entodaslasconnotacionesdeElprocesodeKafka...)o,
b)porlocontrario,unprocesoquesirvacomoltimobastindelalibertadenla
tuteladelosderechosygarantasconstitucionalesyqueresultetilparahacerel
intercontroldepoderesqueelementalmenteexigelaideadeRepblica.
Delarespuestaqueellegisladordaestaopcin,dependereltipodesistema
que habr de normar para que tanto los particulares como el propio Estado
puedansolucionaradecuadamentesusconflictosdeintereses.
Yparaconcretarestaopcinsehangeneradoenlahistoriadelahumanidadslo
dossistemasclaramenteantagnicos:eldispositivooacusatorioyelinquisitivoo
inquisitorio.
Ahorassecomprenderqusonenrealidadlossistemasprocesales.
Antes de comenzar la explicacin puntual de cada uno de ellos, creo
imprescindible hacer un poco de historia que permita entender el problema y

muestrecmosellegacadaunadelasposiblessolucionessistmicas.

2.LOSORGENESDELPROBLEMA:UNPOCODEHISTORIA

Conlaslimitacionesquesurgenobviasdelescasoconocimientoqueanhoyse
tiene de la historia jurdica antiqusima, creo factible afirmar que en un principio
todo conflicto intersubjetivo de intereses (tal como lo he concebido en Captulos
anteriores)terminabaenrigor,nopodaserdeotraformaporlafuerzaqueun
coasociadoejercasobreotromsdbil.
As era que, frente a la existencia de un conflicto (recordar que se presenta en el
planodelarealidadsocialcuandoenellacoexistenunapretensinyunaresistenciaacerca
de un mismo bien de la vida), la solucin slo se lograba con la realizacin de un

actodefuerza.
Enotraspalabras:usandolarazndelafuerza.
Detalmaneraque,siatendemosalaobviadesigualdadnaturalexistentesiempre
entre los diferentes hombres que integran un conglomerado social, la estructura
de todo conflicto puede sintetizarse con una de las figuras que muestro
seguidamenteyque,enesencia,representanidnticaidea:

Comoseve,unantagonistaestsiemprefrentealotroyelanchodelasflechas
que los separan se encuentra engrosado tanto del lado del pretendiente (en la
primera figura) como del lado del resistente (en la segunda figura), queriendo
significarconestoqueunodeellos (noimportacul)essiempremsfuertequeel
otro. Lo que lleva a imaginar cul de los contendientes resultar ganador en la
desiguallucha.
Enalgnmomentodelahistorialascosascambiaroninexplicablemente.
Aunque es imposible saber cmo hizo el dbil para convencer al fuerte de que
solucionaransusconflictospormediodelapalabraynoconelbrazoarmado,lo
ciertoesqueenalgnmomentodelahistorialarazndelafuerzafuesustituida
porlafuerzadelarazn.
De all en ms se posibilit el dilogo y, con l, la realizacin de los medios
autocompositivos ya vistos en el Captulo 1 y que pueden operar directamente

(desistimiento, allanamiento y transaccin) o indirectamente, con la ayuda de un

tercero particular (actuando como amigable componedor o como mediador) para

disolverelconflicto.
Tambinvimosqueeseterceroparticularpodaresolverlo,actuandocomorbitro
oarbitrador.
Cuandolaautocomposicindirectaoindirectanoeraposible,sloquedaba
alpretendiente,comonicaalternativafinal,elprocesojudicialanteunaautoridad
(eljefedelatribuodelclan,elpretor,elseorfeudal,elrey,eljuez,etctera).

La idea de proceso, concebido entonces como medio pacfico de debate

dialctico,fue a no dudar uno de los grandes inventos de la antigedad, tal vez
ms importante que el de la rueda, pues posibilit que el hombre trabajara con
ellaenpaz...
Lo notable del invento consisti en que el duelo en el cual prevaleca la pura
fuerzaseguaexistiendoigualqueantes,yaqueotravezsepresentabanapelear
dossujetosantagnicos.
Slo que ahora la discusin se efectuaba dialogal y dialcticamente ante un
tercero que la regulaba y diriga en carcter de autoridad y que, por ser
precisamenteuntercero,
a) noerapretendienteniresistente(esdecir,ostentabalacualidaddeimpartial,que
significanoserparte),
b)notenainterspersonalenelresultadodelconflicto(cualidaddeimparcial)
c) ynoseencontrabaensituacindeobedienciadebidarespectodealgunade
laspartesenconflicto(cualidaddeindependencia).

De tal forma, la estructura del medio de discusin puede mostrarse con una
nuevafigura(distintadelasanteriores),representadaporuntringuloequilteroque
muestra a los dos contendientes en la base, uno contra el otro (naturalmente
desiguales) y equidistantes (lo que da clara idea de igualdad) del tercero que ha de
resolver el conflicto y que, al dirigir el debate, asegura a ambos opositores un
tratamientojurdicoidntico.
Yelloes,precisamente,loquehaceigualesalosdesiguales.
Comoseve,laigualdadesmeramentejurdicaydeoportunidades,noreal.

Pero al asegurar esta paridad entre los contendientes, se logr importantsimo

hito en la historia de la humanidad: el de la definitiva pacificacin de la
convivenciasocial.

Vaseahoracmoeslafiguraquerepresentalaideaexpresada:

Desdeesemomentoinciertoenlahistoriadelahumanidadenelcualseimplant
el diseo triangular para mostrar el mtodo de discusin, todos los conflictos se
resolvieron de idntica forma pacfica en Grecia, Roma, etctera, hasta que se
enseore en la sociedad otro sistema, producto de avatares histricos
imposiblesdedesconocersisepretendecomprendercabalmenteelfenmenoen
estudio.

3.ELSISTEMAINQUISITIVOOINQUISITORIO
3.1.ANTECEDENTES

En la tarea de explicar los antecedentes histricos de este sistema de

enjuiciamiento debo remontarme inexorablemente al ao de 1215. Perdonar el
lector que lo lleve tantos siglos hacia atrs, pero en instantes comprender el
porqudeello.
Con pocos meses de diferencia entre uno y otro, en esa fecha acaecieron dos
hechosqueoriginaroneltemaqueintentoexplicar:
1)enlaEuropacontinental,elIVConciliodeLetrndispusoquecesarandeuna
vezydrsticamentelasrecurrentesherejasqueabundabanenlapocay

2) en la Europa insular, el Rey de Inglaterra emiti la Carta Magna para

apaciguaraloslevantiscosBaronessajones.
Explicaracontinuacinquocurrienelmundoconocidoapartirdecadauno
detalesacontecimientos.

3.1.1.LAINFLUENCIADELCONCILIODELETRNENLAIDEADEPROCESO

VeamosprimerocmosellegaesteConcilioyelporqudesusdisposiciones.
DesdeloscomienzosmismosdelaIglesiaCatlicasepusodemanifiestoqueno
todos los creyentes comprendan de igual forma las enseanzas de Jess pues
huboalgunosquenorespetaronlosdogmasaceptadoscomotales.Sinembargo,
ellonogenerproblemasdeconvivenciaconlasjerarquaseclesisticasdurante
variossiglos.
Pero hacia el ao 1000 de nuestra Era, la Europa cristiana se enfrent a la
renovacindelfenmenoqueaparentementesehallabadetenidodesdeelSiglo
V: se sucedieron rpidamente en Francia y luego se extendieron a los cuatro
puntos cardinales diversas herejas masivas que, adems de impugnar el
dogmacatlicodelaTrinidad,negaroninstitucionesbsicasdelordenreligiosoy
secular(elmatrimonio,laautoridadpapal,etctera).
Contra ello reaccionaron severamente tanto la Iglesia como algunos reyes,
utilizandomediosdiversosqueseuniversalizaronapartirdelConciliodeVerona
(1184),enelcualnacilainstitucindelaInquisicincomoorganizacineclesial,
quetrataracontinuacin.

3.1.1.1.LAINQUISICINCOMOORGANIZACINECLESIAL

El decreto Ad abolendum encomend a los obispos la inspeccin anual de los

pueblos donde se presentaban numerosas herejas a fin de recabar o inquirir
informes secretos acerca de ellas, utilizando al efecto a personas de buena
reputacin y encargndoles que, llegado el caso, juzgaran por s mismos a los
sospechosos, a quienes se les negaba la posibilidad de oponer cualquier
privilegiodeexencindejuzgamiento.
Parececlaroalosautoresengeneralqueenestapocayentalescondiciones,
lo que verdaderamente importaba a la Iglesia mediante ese juzgamiento era la
conversinynolarepresindelhereje,porloqueseafirmaque,histricamente,
elsistemacarecedelatrascendenciajurdicaquemuchosestudiososleasignan.
Peronofueassisemiranbiensusresultados.
Veamos cmo oper la organizacin inquisitorial: las personas ya mencionadas
caminaron los diferentes pueblos de Europa para hacer indagacin casa por
casabuscandopecadoresafindelogrardeellossuconfesinyelconsiguiente
arrepentimientoconelfirmepropsitodenovolverapecar.
Logrado ello, los confesores absolvan y perdonaban los pecados confesados,
quedandoasexpeditalainmediatareinsercindecadapecadorenelsenodela
Iglesia.
Hastaeseentoncesciertoeseltemapocointeresabaalderecho.
Sinembargo,rescateellectortresideasdelorecinexpuesto.Losinquisidores
sededicabana:
1)labsquedadepecadores,

2)lainvestigacin(inquisicin)desuspecadosy
3)lograrlaconfesin...
No durara mucho tiempo ese estado de cosas: cuando andando los aos
cambiaronlosinteresesdeRoma,yelPapadosealejdelapuraespiritualidad
inicial para comenzar a privilegiar los bienes materiales, con notable injerencia
ahora en los gobiernos seculares a quienes disput el ejercicio del poder civil,
decidi convertir en delito algunas actividades que hasta ese entonces eran
merospecados.
Eso ocurri, precisamente, en el Concilio IV de Letrn de 1215, donde la
organizacin,inocenteyverdaderamentesantaInquisicininicial,seconvirtien

3.1.1.2.LAINQUISICINMEDIEVAL

EsteConciliodetantaimportanciaennuestramateriaalcualheasignadola
categoradehitohistricofueelqueencomendlatareainquisitorialados
rdenesreligiosasdemonjesmendicantesDominicosyFranciscanosa
quienesinstruyparaquecontinuaranlastareasdebsqueda,investigaciny
castigodelosnuevosdelitoseclesiales(hereja,apostasa,sortilegio,adivinacin,
invocacinalosdemonios,cisma,sodoma,manceba,solicitacin,supersticin,etctera).

Aesteefectoseutilizesobvioelmtodoyaconocidoporla Organizacin
inquisitorial: nuevamente se procur obtener la confesin y el arrepentimiento
pues, a la postre, se buscaba la reconciliacin del pecador con la Iglesia. Slo
queahoraselograbapormediodelatortura,paraayudaralalmaaarrancarel
pecado de su seno, y la condena por hereja se acompaaba con la orden de
absolutaexpropiacindelosbienesdelcondenado.
Ahora s aparece un nuevo mtodo de enjuiciamiento por supuesto, penal
muy alejado en su estructura de aqul que la pacificacin de los pueblos supo
conquistar y que ya present con una figura triangular que sigui practicndose
paratodoloquenofueradelito.
Porque ese mtodo era practicado por una organizacin conocida como
Inquisicin, pas a la historia con el nombre de sistema inquisitorio (opuesto a
acusatorio)oinquisitivo(opuestoadispositivo).Yasseloconocehastahoy.
Veamosahoraenquconsista.
El propio pretendiente, convertido ahora en acusador de alguien (a quien seguir
llamandoresistenteparamantenerlasinonimiadelosvocablosutilizados) leimputabala
comisindeundelito.
Y esa imputacin he aqu la perversa novedad del sistema la haca ante l
mismocomoencargadodejuzgarlaoportunamente.
Porcierto,sielacusadoreraquienafirmaba(comenzandoasconeldesarrollodela
serie)resultabaelementalqueseraelencargadodeprobarla.
Slo que otra vez por s y ante s, para poder juzgar luego la imputacin
despusdehaberseconvencidodelaverdaddelapropiaimputacin...
Porobviasrazones,estemtododeenjuiciamientonopodahacerseenpblico.
Deallquelascaractersticaspropiasdelmtodoeran:
eljuiciosehacaporescritoyenabsolutosecreto
eljuezeralamismapersonaqueelacusadory,portanto,elqueiniciabalos

procedimientos,bienporquealmismoseleocurra(assuactividadcomenzaser
oficiosaopropiadesuoficio) o porque admita una denuncia nominada o annima
(elloquedescondidoenlaideadelaccionaroficioso)
comoelmismoacusadordebajuzgarsupropiaacusacin,afindenotener
cargosdeconciencia(que,asuturno,tambindebaconfesarparanovivirenpecado)
busc denodadamente la prueba de sus afirmaciones, tratando por todos los
medios que el resultado coincidiera con lo acaecido en el plano de la realidad
social
paraello,comenzentonceslabsquedadelaverdadreal
ysecreyquesloerafactibleencontrarlapormediodelaconfesindeah
que ella se convirti de pronto y para siempre en la reina de las pruebas (la
probatioprobatissima)
yparaayudaralograrla,seinstrumentyregulminuciosamentelatortura.
Como se ve, mtodo radicalmente diferente al que imper en la historia de la
sociedadcivilizada.
Si ahora presento una figura que represente la estructura de este mtodo de
juzgamiento,utilizarlamismaflechaqueantes,sloquedibujadaas:

Siseanalizacondetenimientoelcontenidodeldibujo,seadvertirquelaideade
opresin aparece asaz clara: tanta es la desigualdad entre pretendiente y
resistente, producto de hacer coincidir en una misma persona los papeles de
acusador y juzgador, que la flecha se coloca ahora en forma vertical,
representativadeladesigualdadexistenteentrelaautoridadqueejerceelpodery
elparticularquelosufre.Deahquesemejaaunclavoqueintentapenetrarenel
cuerpodelacusado!
Pues bien: con este sistema de procesamiento, se asentaron tribunales
inquisitoriales(SantoOficio)principalmenteenFrancia,ItaliayEspaa(desdedonde
llegaronaAmrica).
A partir de los delitos contra la fe (herejas), la competencia del Santo Oficio fue
amplindoseparaabarcarnosloatodoslosdelitoscontralareligin (sacrilegios)
sino tambin contra los incumplimientos de los deberes clericales (por ejemplo,

celibato,solicitacin)ycontralasbuenascostumbres(porejemplo,adulterio,sodoma).

Esimportantesealaraquque,auncuandosujuzgamientoselimitabaalorden
cannico,larespectivadecisintenanotableinfluenciaenlosjuecesseculares.
Aunque no es mi intencin hacer la historia de estos tribunales, cabe poner de
resalto que tras muchas vicisitudes, la Inquisicin medieval seore en Castilla
(desde 1480), llegando a actuar no como tribunal meramente eclesistico sino
comotribunalcivilquesentenciabaporfacultaddadaalefectoporelpropioRey.
Estoesloqueseconoceconelnombrede:

3.1.1.3.LAINQUISICINESPAOLA

Esta institucin ha sido el centro de atencin y de polmica durante los siglos

posterioresporlainusualcrueldadqueutilizentodosuaccionaryyanoseduda
dequefueunacreacinprfidafomentadadesdeelpropioTronoparaperseguir
(ydespojar)anocatlicos(principalmente,judos).
Y es que sobre fines del siglo XV, por necesidades financieras de los Reyes
Catlicosquenopodanonoqueranpagarlasdeudasquehabancontrado
conlabancajudasecreeldelitoseglardejudasmo.
Arazdel,seinicilaferozpersecucindejudosqueprovocladisporade
Sefarad, el enriquecimiento de las arcas reales y el de una de la rdenes que
continusinsolucindecontinuidadconlatareainquisitorial.
La idea habr rendido sus frutos pues se extendi con rapidez: ahora, para
sojuzgar a judaizantes, marranos, musulmanes, luteranos, calvinistas y
protestantesengeneral,etctera.
Y,repitiendoelmtodoyaconocidoypracticadoconeficacia,sebuscotravez
laverdadreal mediante la confesin del imputado con el obvio fin de lograr una
condenaqueposibilitaralaexpropiacindebienes.
Sloquelacrueldadquemostrestesistemainquisitorioenelminuciosorgimen
de tortura que las Instrucciones de Fray Toms de Torquemada regularon en
funcindelaedad,sexo,condicin,etctera,deltorturado,nohatenidoparangn
enlahistoriadelahumanidad.
Basterecordaraqualossiniestroselementosconocidoscomolapera,elcepo,la
cunadeJudas,lapicotaentonel,elpotrodetormentosolaespantosadamade
hierroporcitaralgunosdelosmsconocidosparatenerunaideacabaldela
enormeysdicacrueldadimperanteenesetiempo.
Comopuedecolegirse,elmtodoessiempreelmismo.Sloqueconelagregado
de la feroz tortura a que eran sometidos los imputados, lo que provoc serio
temoraeventualesrepresaliascontralosjuzgadorestorturadoresdepartedelos
torturados. (El lector interesado en descubrir notable descripcin novelada de lo que
relato,puedeacudiralaobraLagestadelmarranodelescritorargentinoMarcosAguinis).

Yfueasque,alascaractersticasdescritasalexplicarlainquisicinmedieval,se
agregaronnuevasnotasquehicieronmscruelelsistema.
Yesque,ahora,elimputadonosabedequseloacusa,niquinloacusa,ni
quinessonlostestigosdecargo!
Parece claro que todo esto es propio del oscurantismo vigente en la poca, ya
quelatradicinromana,contenidaenelCdigodeJustiniano,proclamabaquela
torturasiempreespeligrosa,noconfiableyengaosaensusresultados.

Pero,justoesdecirloyreconocerlo,latorturaesferozycontundenteelementode
sojuzgamiento.
Deahsupersistenciaeneltiempoentodaslaslatitudes.Hastaeldadehoy!
Por eso es que a nadie puede extraar que las leyes procesales espaolas
comenzaran a legislar codificadamente en la poca acerca de los medios de
prueba,incorporandocomotalalaconfesin,queyaalasaznexhibamsde
seiscientos aos de antigedad y eficacia en el sistema de juzgamiento por
entoncesconocido.
Esta actuacin no ocup slo el mapa de Espaa sino que fue exportada a
Amrica, donde se instal en Lima (desde 1570), en Mxico (desde 1571) y en
CartagenadeIndias(desde1610).
LoqueeshoyterritoriodelaRepblicaArgentinaestabacomprendidodentrode
lacompetenciadeltribunaldeLima:porobviasrazonesdedistancia,pocopudo
actuaraqulenelRodelaPlata.
Sinembargo,fueabolidatodasuautoridadpordecretodelaAsambleaGeneral
Constituyentede1813 (aunquelegislativamente,laInquisicinrigihastamediadosdel
sigloXIX).

Noobstantetantaprosapiayantecedenteshistricos,elIluminismodelSigloXVIII
con la influencia intelectual de Voltaire y Beccaria, entre otros grandes de la
pocalogrquelatorturaylaconfesincayeranendesgraciaentrelosautores
del derecho y ello plasm elocuentemente en el movimiento constitucionalista
queseexpandivertiginosamenteenelSigloXIX.
Tan cierto es esto, que hoy y desde finales del Siglo XX se estudia a la
confesin como un simple medio de defensa que apenas puede llegar a lograr
conviccineneljuzgador.
Paraterminareltema:todoloqueherelatadohasidoescondidoprolijamentepor
lahistoriadurantemuchosaos.
Sinembargo,haceyatiempoquelaIglesiaadoptotraactitud,estavezejemplar:
gracias a Su Santidad Juan Pablo II, aqulla puso fin a ese ominoso pasado
histrico al incorporar a la Bula denominada Incarnationis Misterium, de
ConvocatoriaalJubileodelAoSantodel2000,loquedenominpurificacin de
lamemoria.
Consisteellaenelreconocimientoexpresodelasculpasdelpasado:latolerancia
conelmaltratodadoalosindiosenlaConquista,alosesclavosdurantetodoel
tiempoquedurelvilcomercio,alasvctimasdelaInquisicin,alasdelnazismo,
etctera.
Comopuedeapreciarse,setratadeunfenomenalactodecorajeydehumildad
plasmado en la aceptacin de los errores realizados por cuantos han llevado y
llevanelnombredecristianosyenlasincerapeticindeperdnporlospecados
cometidosenelpasado.
Veamos ahora qu ocurri en la legislacin espaola a consecuencia de todos
estoshechoshistricos.

3.1.14.LALEGISLACININQUISITORIALESPAOLA

Particular atencin debe prestar el lector a lo normado en las distintas leyes

espaolasqueenrpidavisindeseomostrar.
Para comenzar, la Ley de Partidas anterior a la Inquisicin espaola se
concretasealarlaimportanciaqueparaeljueztenaelconocerlaverdaddelo
queestabaapuntodesentenciar.Peroenmodoalgunoseapartdelparadigma
de enjuiciamiento de la poca: dos discutiendo ante un tercero imparcial... que
durlargossiglos.
Dije antes que todo esto serva slo para el campo de los procedimientos
seguidosaconsecuenciadelacomisindedelitos.
Peroconelcorrerdeltiempotambinseextendialospleitosdeordencivil,no
penal.
En efecto: el tema es que el mtodo inquisitivo y su correlativo: la prueba
oficiosa aparece por fin ntidamente en el artculo 65 de la Instruccin del
Marqus de Gerona, dictada en el mes de mayo de 1854 para corregir los
procedimientoslegisladosrespectodelosasuntosciviles.
Poco tiempo despus se promulg la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1855 de
tantatrascendenciaparanuestrospases,yaquefueleyvigenteencasitodo el
continente que, siguiendo los lineamientos de las Instrucciones reprodujo la
ideaamplindolahastalmitesinsospechados,yaquedetallensuartculo48la
actividadqueseleencomendabaaljuezattulodefacultad,nodedeber.
Sin embargo, parece que no tuvo pacfica e inmediata aplicacin, a tenor de la
opinindeCaravantes,quetantainfluenciatuvoenlajurisprudenciaespaolade
esesiglo.
Esta tesitura se repiti en el artculo 340 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de
1881.
Afortunadamente, aunque tarde en orden a los postulados y garantas
constitucionalesvigentesenEspaa,haprevalecidolacordura:elartculo435de
la ley N 1 del ao 2000, actual Ley de Enjuiciamiento Civil, ha cambiado el
rgimendepruebaoficiosasosteniendoladoctrinaqueseerradicporcompleto
la posibilidad de practicar medidas para mejor proveer o resolver o, como las
denominalaleyespaola,diligenciasfinalesdeprueba.
Perosiseleeconatencin,lanuevanormapracticapurogatopardismo*.
Veamos.Dicelanorma:
Artculo435.Diligenciasfinales.Procedencia.
I) Slo a instancia de parte podr el tribunal acordar, mediante auto, como diligencias
finales,laprcticadeactuacionesdeprueba,conformealassiguientesreglas*:
1)nosepracticarncomodiligenciasfinaleslaspruebasquehubieranpodidoproponerse
en tiempo y forma por las partes, incluidas las que hubieran podido proponerse tras la
manifestacindeltribunalaqueserefiereelapartado1delartculo429*
2) cuando, por causas ajenas a la parte que la hubiese propuesto, no se hubiese
practicadoalgunadelaspruebaadmitidas
3) tambinseadmitirnypracticarnlaspruebaspertinentesytiles,queserefierana
hechosnuevosodenuevanoticia,previstosenelart.286.
II) Excepcionalmente, el tribunal podr acordar, de oficio o a instancia de parte, que se
practiquen de nuevo pruebas sobre hechos relevantes, oportunamente alegados, si los
actos de prueba anteriores no hubieran resultado conducentes a causa de circunstancias
yadesaparecidaseindependientesdelavoluntadydiligenciadelaspartes,siempreque
existanmotivosfundadosparacreerquelasnuevasactuacionespermitirnadquirircerteza
sobreaquelloshechos.

En este caso, en el auto en que se acuerde la prctica de las diligencias habrn de

expresarsedetalladamenteaquellascircunstanciasymotivos.

Asuturno,elartculo429dicetextualmenteensupartepertinente:
... Si no hubiese acuerdo de las partes para finalizar el litigio ni existiera conformidad
sobreloshechos,laaudienciaproseguirparalaproposicindelaprueba.
Cuandoeltribunalconsiderequelaspruebaspropuestasporlaspartespudieranresultar
insuficientesparaelesclarecimientodeloshechoscontrovertidoslopondrdemanifiestoa
las partes indicando el hecho o hechos que, a su juicio, podran verse afectados por la
insuficienciaprobatoria*.
Al efectuar esta manifestacin, el tribunal, cindose a los elementos probatorios cuya
existencia resulte de los autos, podr sealar tambin la prueba o pruebas cuya prctica
considereconvenientes...*.

Como se ve, Espaa sigue legislando a contrapelo de las garantas

constitucionales,entendiendoquelamisindehacerjusticiaatodotranceque
seleencomiendaaljuezpuedearrasarconlaimprescindibleimparcialidaddel
juzgadorparaqueexistadeverdadundebidoproceso.
Eltema,desdelapticadelaverdad,sertratadoenprximoCaptulo.

3.1.1.5.LASPRIMERASLEYESINQUISITORIALESARGENTINAS

En la Argentina, lamentablemente ha pasado, pasa y, de seguro, seguir

pasando cosa similar a la acaecida en Espaa, pues no en vano hemos
heredadodeallnuestralegislacin.
Veamos:congruenteconloqueocurraenlaMadrePatria,enelaode1863se
dict la Ley N 50 (de procedimiento federal) que en su artculo 102 mejor
notablementeelautoritarismodesuantecedenteinmediato[1].
El Cdigo Procesal de la Provincia de Santa Fe que comenz a regir el 1 de
enerode1888ydurhastaelaode1940repitilaescenaensuartculo
354.
PorahoraessuficienteelrecuerdohistricoacercadelalegislacindelsigloXIX,
porquecosasimilarocurrientodaslasprovincias(aligualqueentodaAmrica).
A este efecto he recordado dos leyes importantes separadas por ms de veinte
aoseneltiempoyconvigenciaenlugaresdiferentes.
Ya volver luego a citar leyes inquisitoriales cuando pase revista a algunas del
presente.
Peroquierosealaralgodeimportancia:arazdetodoello,eljuristahispanoha
mamado durante cerca de setecientos aos! la influencia de una filosofa
inquisitorialcontenidaencadenadeleyesquehasidodefendidaencendidamente
desdeladoctrinaylajurisprudenciadetodoesetiempo.
Yas,nosloseacostumbraellasinoque,adems,creyporinfluenciaajena
que si eso no era lo ptimo, al menos era muy bueno para los sistemas de
justicia.
Yaunqueestonojustificaladoctrina,permitealmenoscomprenderelporqude
tantainsistenciaconellaysuplcidaydespreocupadaaceptacinhastaeldade
hoy.
Despus de estos antecedentes, ya es hora de encarar el tema principal en

estudio.

3.2.LADESCRIPCINDELSISTEMAINQUISITIVO

Esunmtododeenjuiciamientounilateralmedianteelcuallapropiaautoridad
actuandocomopretendientesecolocaenelpapeldeinvestigador,deacusador
ydejuzgador.
De tal modo, y conforme a lo que ya se ha visto al recordar cmo se ampli
paulatinamente el mtodo con el correr de los siglos, puede decirse que sus
caractersticasson:
elpropiojuez comienza, oficiosamente o por denuncia, las actuaciones del
casoysepreocupaporhaceradelantareljuiciomedianteelpuntualejerciciodel
impulsoprocesal
elmismojuezseencargadeinvestigarybuscarlaspruebasquelepuedan
resultaraceptablesparalograrelconvencimientodelarectituddesuacusaciny,
as, poder dormir en paz sin sufrir el peso de un cargo de conciencia por
eventualesinjusticiascometidas(cuandohayparteinteresadatambinenlaproduccin
de alguna prueba, la actividad se cumple igual mediante el ejercicio de las denominadas
medidasparamejorproveer)

el mismo juez que primero investig, luego imput y despus prob la

imputacinesquienahorajuzga
yanointeresaqueeljuicioseaescritouoral,secretoopblico.Enrigor,el
sistema pasa por el papel preponderante que el juez ejerce durante todo el
proceso,parapodercumplirelcompromisoqueselehaenseadotienecon
laVerdadylaJusticia(luegovolveraocuparmedeltema).
Hastaaqu,loquesurgeevidentedelasimplevisindelmtododescrito.
Pero como ste se presenta perverso y claramente disvalioso para cualquier
estudioso que encare el tema, ha sido menester disfrazarlo con palabras que
tapenuoscurezcanelhorror.
YesosehahechoenlasleyesqueregularonlamateriadurantelossiglosXVI,
XVII,XVIII,XIXyXXyentodaladoctrinaquelaglos.
3.2.1.APLICACINDELMTODOINQUISITIVOENLASLEGISLACIONESDELOS
SIGLOSXVIII,XIXYXX

Cuadra ahora que me ocupe de alguna historia ms reciente, para mostrar la

utilizacin de este sistema como mtodo de enjuiciamiento tanto civil como
penal por parte de los grandes totalitarismos que ha sufrido la humanidad en
losltimossiglosyquelohanempleadocomoclaromediodeopresin,nocomo
bastindelibertadcuallopostuloenestaobra.
3.2.1.1.ELREGLAMENTOJOSEFINODE1781

Dictado por Jos II en Viena, es considerado como el primer cdigo procesal

modernoycomoextraordinariomonumentoalabsolutismoydespotismoilustrado
delsigloXVIII.
EstafuelanormativaquereivindicandoelmtodopropiodelsigloXVinstal
en la poca un proceso escrito y secreto, subordinando toda demanda a la

expresa autorizacin del juez y dndole a l la funcin probatoria y la absoluta

disposicindelimpulsoprocesal.
Siendoaseljuezunverdaderoseoryamodeljuicio,elmtodosepresentaa
nuestrosojoscomoejemplarmenteautoritarioycastradordelibertades.
Habindose quedado corto en su texto inicial, el Reglamento sufri importante
modificacinmedianteEdictodefebrerode1786,graciasalcualelEmperadorse
quedconelcontroldelosjuecesy,porende,detodoslosprocesos,mediantela
imposicindeunsistemadeinspeccionesalostribunalesdelpasqueponanen
conocimientodelEmperadortodoloqueacontecaencadalugar.
Atalpuntohabrnfuncionadoconeficaciaesasinspeccionesqueladoctrinaque
glosa el problema est conteste en el enorme temor que sufran los jueces que
lasreciban.
As, un nuevo mtodo vino a suplantar al que rega en todas las sociedades
desde haca siglos: dos discutiendo con razonable igualdad ante un tercero
imparcial.

3.2.1.2.LAORDENANZAAUSTRACADE1895

FinalizandoelsigloXIX,FranzKleineraGuardasellosdeFranciscoJosI y, en
talcarcter,impusodesdelamismaVienadelReglamentoJosefinolaOrdenanza
quecomienzoacomentar.
Haba transcurrido ya ms de un siglo de vigencia del Reglamento y para el
Emperador con el afirmado objeto de lograr una frrea unidad nacional se
hizo imperioso enfrentar a las minoras del pas y a las fuerzas liberales que
socavaban la autoridad imperial. Para eso decidi endurecer an ms el control
sobrelasmasas,primeroconelejrcitoy,luego,conlosjueces.
PrestigiosoautoritalianocontemporneosostienequelasideasdeKleinenese
entoncesgirabanentornoalosmalesqueseadjudicabanalprocesodelapoca:
sedecaqueeraunabsurdomalqueconllevabaenormeprdidadetiempo,intil
dispendiodedinero,infructuosaindisponibilidaddelosbieneslitigiososyfomento
deirasypasionesencontradasentrelospropioslitigantes.
Para paliar ello, haba que lograr un proceso con muy rpida, simple y poco
costosadefinicin,tramitadoenloposibleoralmenteennicaaudiencia*.
A este efecto, era menester quitar a los interesados las partes la
responsabilidaddequeelmtodofuncionaray,as,elpropioEstadocomenza
serelnicooprincipalencargadodelimpulsoprocesal.
As,eljuezdejdejuzgarellitigioycomenzadirigirelprocesocomocapitnde
barcoodirectordeldebate*,ensucalidadderepresentanteprofesionaldelbien
comn.
En rigor de verdad, no se trataba entonces de erigir al juez en el director del
procesoconlospocospoderesnecesariosalefectosinodeautorizarlosdesdela
propia ley para que hicieran todo aquello que considerasen menester en la
oportunidadenqueaslodecidieran*.
Detalforma,porunasimpleleyquecambiautoritariamenteelmundoconocido
a voluntad de un solitario legislador el proceso pas, de ser un mtodo
pacficodedebateentreparticulares,aseruninstituto de derecho pblico en el
cualestabainvolucradoalgomsimportantequeelintersdelaspartes:losms
altos valores sociales aun con desmedro de la libertad individual en aras del

beneficiodelEstado*.
Con el mtodo as concebido se esperaba generar un nuevo proceso en el cual
jueces,abogadosypartescolaboraransolidariayactivamenteenlabsquedade
laverdadyenlaformacindeunadecisinjusta*.
Como era de esperar, tan abrupto e inesperado cambio de las reglas de juego
entonces imperantes, no fue aceptado pacficamente por los abogados que lo
sufriranenloinmediatopues,alapostre,elcontroladojuezpodaneutralizara
losletradossujetosasupropiocontrol*.
Ese alzamiento gener una larga vacatio legis hasta el 1 de enero de 1898,
fechaenlacualcomenzaregirenelImperioquefueutilizadaporKleinal
decirdeimportantejuristaitalianoparaamansaralosabogadosdeVienaque
en1897amenazaronconunarevolucinconelfindeimpedirlaimplementacin
del nuevo procedimiento y a fin de preparar adecuadamente a los jueces para
queactuaranconmanodura.
Por cierto, todo termin con la vigencia de la ley hasta hoy y, as, se
entronizlafiguradeljuezdirector(que,enverdadencubraaunautnticodictador*)
quepodahacerloquequeraaltramitarunprocesoenarasdebuscarlaverdad
realparalograrhacerjusticiaenelcasoconcretopero,enesencia,comprometido
conlosfinespolticosdelrgimenquerepresentaba,alaluzdecuyosprincipios
actuabaeinterpretabaloshechosyjuzgabalasconductas.
Quiero creer que el mtodo habr resultado eficaz en el control buscado pues
prontofueparadigmalegislativo.
En breve se ver que la historia se repiti exactamente en diversos lugares de
Europa....
Paracomenzar,fuelaleyqueinspirlaredaccinde

3.2.1.3.LAORDENANZAALEMANADE1937

Sibiensemirasuarticulado,resultacopiadeltextoaustriacoenestetemay,ano
dudar, no fue casual ni inocente su eleccin. En ese ao gobernaba Alemania
AdolfoHitler,quederepublicanotenapoco,yquerepiti,enloshechos,similar
persecucin racial a la de los Reyes Catlicos, pero superndolos largamente
puesahoraterminengenocidiodeseismillonesdepersonas!
Esto no es secreto para nadie que haya ledo un poco de historia: el dominio
poltico del nacionalsocialismo termin con la idea de Estado de Derecho sin
necesidaddeabolirtodoelsistemaimperanteantesdesuarriboalpoder.
Baste citar ac como ejemplo de lo que digo y sin necesidad de mencionar
puntualmente alguna norma procesal en particular la notable influencia del
partidonazienlaorganizacinjudiciallacreacindetribunalesconcompetencia
y procedimientos especiales originados para juzgar ciertas causas polticas la
proclamacindelFhrercomoGranSeorSuperiordelaJusticialaabolicinde
la independencia de los jueces mediante el retiro de su inamovilidad, o su
separacinporcausaspolticasosuretiroporrazonesracialeslasupresindela
prohibicindelareformatioinpejuslasupresindelosescabinoslaabolicinde
la cosa juzgada la posibilidad de los jueces de descartar cualquier medio de
pruebaofrecidoporlaspartessegnlosparmetrosdesupropialibreapreciacin
con la mera mencin de considerarla innecesaria para la solucin del litigio,
etctera,etctera.
Hacefaltadeciralgomssobreesteordenamientoparaconvencerallectorde

suideologatotalitaria?
Poresoesqueamboscuerposlegaleselaustracoyelalemnresultaronser
inspiradoresdelamagnaobralegislativacontenidaen
3.2.1.4.ELCDIGOITALIANODE1940

Gobernaba a la sazn Italia el Duce Benito Mussolini*, lder del movimiento

fascista* y amigo y socio de Hitler en la integracin del Eje* que termin
perdiendolahastaahoraltimagranguerramundial.
Su Ministro de Justicia, Dino Grandi, proyect una reforma integral al
procedimiento civil del pas y, para eso obvio se inspir en los tres
ordenamientosrecincitadosyvigentesenlospasesvecinoscomandadosporel
propioHitler.
Al firmar con su nombre laExposicin de Motivos del Proyecto, sta se conoce
desde entonces como la Relacin Grandi. All se encuentran las ideas
fundamentales plasmadas en la ley y creo menester copiarla seguidamente en
sus partes pertinentes para que el lector tome cabal conciencia del origen ms
cercanodenuestralegislacinactual.
Por supuesto, de aqu en ms se ver una exacta repeticin de lo que vengo
relatandodesdemuchaspginasatrs...
1.Posicinyevolucindelproblemadelareforma.
... Sobre todo, el cdigo encuentra su razn histrica en el renovado sistema de las
relaciones entre el individuo y el Estado, del cual el proceso es una expresin
particularmentecaracterstica,ytieneenlatransformadaconcienciajurdicaypolticadela
Nacinelfundamentoylagarantadelarectaaplicacindesusreformas.
....enelEstadofascistaelprocesonorepresentaslounchoquedeintereses,sinoquees
instrumento de fecundo avenimiento de los mismos*, el cual no pretende nicamente
asegurar un sistema ordenado de vida social, inspirado en las finalidades supremas del
Estado,sinotambingarantiratravsdelaaplicacindelasnormasjurdicasqueregulan
la vida de la Nacin la realizacin de los supremos intereses de sta en las relaciones
privadas.
Yconstituye,sobretodo,uninstrumentotendienteaalcanzaresefinquelapalabradelJefe
deGobiernosealcomometadelarevolucinfascista:unamsaltajusticiasocial*.
II.8.ElJuezylaLey.
....Se ha establecido, como uno de los puntos fundamentales de la reforma procesal, el
acrecimiento de las facultades del juez con ello quiere aludirse, como se dir dentro de
poco,alasfacultadesdedireccindelprocesoeinvestigacindelaverdaddeloshechos
encuantoalaaplicacindelderechoiniudicandolafuncindeljuezdebeestarsometida,
porregla,alaobservanciafieleinteligentedelaley.
....EnelEstadofascistaelaumentodelaautoridaddeljueznopuedesignificarquesele
otorguenfacultadescreadorasdederecho* hubiera sido intil levantar el grande edificio
delacodificacin,queencierraencadaunodesusartculoselcarcterdeunaconsciente
y unitaria voluntad renovadora, si luego se hubiese conferido al juez la facultad de
sobreponerencadacaso,suvariablealbedroalavoluntadexpresadelaley.
El Estado autoritario rechaza con energa las tendencias que peridicamente reaparecen
durantelascrisisdelalegalidad,encuyavirtudseexaltaaljuezparadeprimirallegislador
estas tendencias constituyen un debilitamiento de los poderes centrales del Estado y un
quebrantodelaunidaddelderecho,debiendorechazarseenunEstadoqueseaelcustodio
celosodesuunidadydesusoberana.
... Si en los perodos de transicin, cuando est formalmente en vigor el antiguo derecho
superado por los tiempos, puede ser til otorgar al juez facultades generales para juzgar

segnequidad,permitindoleasabrirelcaminodelnuevoderechoenformacinentrelas
grietas de las antiguas leyes, esta amplitud de facultades no es concebible en un juez
llamadoaaplicarunalegislacinjoven,quereflejaencadaartculolosnuevostiemposen
esteclimahistricoserequieresolamentequeeljuezseaelcontinuadorsensibleyfielde
lasdisposicionesdirectivasconsagradasenlaleyynoseadmitelaideadepoderpasardel
sistemadelalegalidad,segnelcualelderechoseexteriorizaendisposicionesgeneralesy
abstractas que el juez debe aplicar a los casos concretos, a la justicia patriarcal del caso
particular,retrocediendomilenios*.
En todos estos supuestos, la ventaja que ofrece el nuevo cdigo para la conciliacin o
decisin segn equidad, no debe considerarse como una muestra de desconfianza en la
legalidadyunsntomadetendenciaacomodaticiaparadesvalorizarlaluchaporelderecho
enbeneficiodelassolucionesdetransaccin.
Enmuchasoportunidadespuedebastarinliminelitislapalabrasabiaoinfluyentedeljuez
para que las partes entiendan cmo, sin recurrir a la lucha judicial, tienen en el acuerdo
amistosoelinstrumentoparadirimirsulitigioconbeneficiorecproco.
12.Fortalecimientodelospoderesdeljuezpara
ladireccindelproceso.
....ElJuez,dijeel16deoctubrede1939antelaComisindelasCmaraslegislativas,es
elrgano a quien el Estado encomienda la funcin esencial de aplicar la ley mediante el
procedimiento.
EnelfondodelacuestinsehallaelrenovadoconceptodedignidadyautoridaddelEstado
ydesusrganos,encuyavirtudnopodraadmitirsequeelJuezasistacomoespectador
impasibleyavecesimpotente,comosifueraunrbitroenuncampodegimnasiaquese
limita a marcar los puntos y controlar que sean respetadas las reglas del juego, de una
lucha que compromete directamente la ms celosa y alta funcin y responsabilidad del
Estado.EsnecesarioporlotantoqueelJueztengaunadireccindeterminadadelproceso,
unaposicinprominenteyreguladora*.
.... La primera clase de consideraciones conduce a esta conclusin: que tambin en el
proceso civil el Juez debe tener a su alcance, en todos los casos, los poderes
indispensables para administrar la justicia de manera activa, rpida y proficua. Aun si la
controversia atae a relaciones de derechos privados, que las partes hubieran podido
disponerlibrementeprescindiendodelproceso,ellonoquieresignificarqueelproceso,una
vez iniciado, deba considerarse como asunto privado, cuyos destinos pueden dejarse
libradosalintersindividualdeloslitigantes*.
....Tambinenlosjuiciossobretemasdederechoprivadoentraenjuego,alrequerirsela
intervencin del Juez, ese inters eminentemente pblico que es la justa y solcita
aplicacin de la ley al caso concreto no debe entonces permitirse que los particulares
invoquen la justicia y la utilicen para fines contrastantes con la misma, y tampoco que
abrumenalostribunalesconsusfintasdilatoriasqueelJuezhadepresenciarinertehasta
tantoasloquieranloslitigantes.Aunsilarelacindebatidaesdepuroderechoprivado,el
Juezhadeestarprovedodelospoderesdeordenydedisciplinaindispensablesparaque
el proceso no se paralice y no se desve debe ser su director y el propulsor vigilante,
solcitoysagaz.Laspartessonlibresdefijarelthemadecidendum,perocorrespondeal
Juezregularlosmediosyelritmoparadecidirrpidamenteybienlacuestinplanteada.
13.Elprincipiodispositivo,proyeccinenelprocesodelderechosubjetivo.
....Conferir al Juez el poder de promover de oficio un litigio que los interesados quisieran
evitar, permitirle juzgar sobre hechos que las partes no han trado a colacin, significara
substraer en el campo procesal aquella autonoma individual que en campo sustancial es
reconocidaporelderechovigente.
Conellonosepretendeexcluirbienseentiendeelparticularintersdeloslitigantes,
as lo exija el inters pblico: se quiere decir solamente que dichas limitaciones ha de
establecerlas explcitamente el derecho sustancial, y no deben introducirse por conducto
indirectoatravsdelproceso,empleandounrecursoquerepugnaraalalmpidayvaliente
tcnicaenquesehainspiradolalegislacinitaliana.
....Aqutambin,aladoptarelsistemainquisitorial,elnuevoCdigosehapreocupadoen

reglamentarlo de manera tal que no sufra menoscabo la virtud ms valiosa del Juez, es
decir la imparcialidad, que debe existir en todos los procesos, aun en aquellos sobre
cuestionesqueataenalordenpblico.
El concepto tradicional que presenta al Juez como institucionalmente inerte y desprovisto
de cualquier facultad de iniciativa, tiene tal vez su parte de cordura (?), pues muy a
menudo el peticionar es psicolgicamente incompatible con el juzgar, y el aumento
desmedido de los poderes de iniciativa del juzgador puede inducirle a tomar posiciones
antesdehaberjuzgado,trocndosedeJuezserenoendefensorapasionadodeunatesis
elegidaconanticipacin.
29.Elsistemadelaspruebas.
...Noobstanteesto,aunconservandoelsistematradicionalensusgrandesrasgos,se ha
ampliadonotablementeelmbitodelaaveriguacindelaverdadporimpulsodeoficio*yse
hanreforzadolosrecursosparaquelamismaseaprovechosa:elloacontecenosloenlos
procedimientosdecarcterinquisitorialdondelafacultaddesolicitarpruebasconferidasal
ministerio pblico interviniente ha desvinculado la indagacin probatoria de la iniciativa
particular cuando el inters pblico as lo requiere, sino tambin en el procedimiento
ordinarioconcarcterdispositivo,dondeelJuezhasidoliberadodelasituacindeinercia
forzada que bajo el imperio de la antigua ley lo obligaba muchas veces a cerrar los ojos
antelaverdad.
Este acrecentamiento de los poderes probatorios del Juez es visible en numerosas
disposiciones:
enlasquelespermitenservirsedelauxiliodelconsultortcnicoconmayorfacilidad,
amplitudycontinuidaddecomopodahacerloconlapericiaescritadelantiguoCdigo(art.
191ysiguientes)
enlasquelofacultanaordenarlainspeccindepersonas*ydecosas(art.118)
ylaexhibicinenjuiciodeestasltimas(art.210)
enlasqueloautorizanadisponerreproduccionesmecnicasoexperimentos(art.258y
siguientes)
yrecabarinformesdelaadministracinpblica(art.213)
y sobre todo en una fundamental (art. 117), que le da la facultad de ordenar el
comparendopersonaldelaspartesencualquierestadoygradodelproceso.

Creo ms que suficiente lo hasta aqu transcrito para dar por demostrada mi
afirmacin acerca del corte inquisitorial de todas las leyes mencionadas y
pertenecientesatotalitarismosdederecha.
Meocuparahoradeotrocdigodejadoapropsitoparaelfinal,nosloporque
es posterior al italiano sino porque pertenece adems a un totalitarismo de
izquierda,cualeslaleysovitica.

3.2.1.5.LALEYDEPROCEDIMIENTOCIVILSOVITICADE1979

Estaley,aprobadael9deoctubrede1979porelPresidiumdelSovietSupremo
de la Unin de las Repblicas Socialistas Soviticas, con texto claramente
inspirado en todas las normativas antes mencionadas, endiosa nuevamente al
sistemainquisitorioylomejorasegnlasconvenienciasdelpartidogobernante.
Veamosalgunasdesusnormas,quetranscribirpuntualmente:
Art.2.Finesdelprocedimientojudicialcivil.
Los fines del procedimiento judicial civil sovitico estriban en investigar y resolver justa y
rpidamentelosasuntoscivilesalobjetodesalvaguardarelrgimensocialdelaURSS,el
sistemaeconmicosocialistaylapropiedadsocialista...

...El procedimiento debe coadyuvar al fortalecimiento de la legalidad socialista, a la

prevencindelasinfracciones,alaleyyalaeducacindelosciudadanosenelespritudel
estricto cumplimiento de las leyes soviticas y de respeto a las reglas de convivencia
socialista.

Paralograrestasfinalidades,elart.16dispone:
El Tribunal est obligado, sin limitarse a los datos y alegaciones presentados, a adoptar
todaslasmedidassealadasporlaleyparaesclarecerdelmodomscompleto,multilateral
yobjetivolascircunstanciasrealesdelpleitoylosderechosyalegacionesdelaspartes.
El Tribunal debe explicar a las partes sus derechos y obligaciones, prevenirles de los
efectos de la comisin u omisin de actos procesales y ayudarles en el ejercicio de sus
derechos*.
Art.18.Obligatoriedaddelaprueba:
Cada parte debe probar las circunstancias que alega como fundamento de sus
presentacionesyobjeciones.
Laspruebassonpresentadasporlaspartesyotraspersonasqueconcurrenalpleito.
Silaspruebassoninsuficientes,elTribunalproponealaspartesyalasotraspersonasque
concurranalpleitoqueaduzcanpruebacomplementaria,olasreneporiniciativapropia.
Art.19.Valoracindelaprueba:
ElTribunalvaloralaspruebasatenindoseasuconviccinntima,fundadaenelexamen
multilateral,completoyobjetivodurantelacelebracindeljuicio,detodaslascircunstancias
delpleitoensuconjunto,rigindoseporlaleyyporlaconcienciajurdicasocialista.
NingunapruebatieneparaelTribunalunvigorestablecidodeantemano.
Art.36.Participacindeorganizacionessociales:
Los representantes de organizaciones sociales y colectividades laborales que no son
partesenelpleito,puedenserautorizados,pordecisindelTribunal,aparticiparenlavista
paraexponeralmismolaopinindelasorganizacionesocolectividadesrepresentadaspor
ellossobreelpleitoqueexaminaelTribunal.

Comoseve,todoslostotalitarismoscoinciden:tantolosdederechacomolosde
izquierda mantienen idnticos objetivos razn de Estado mediante para lo
cualutilizansimilaresmtodosprocedimentales:
1)aumentanlospoderesdedireccindelosjuecesysusfacultadesprobatorias
parallegaralaverdady
2) retaceansusfacultadesdecisorias,exigiendoaljuezunirrestrictoapegoala
leyvigenteyprohibindolesterminantementetodacreacindederecho.
Antes de ver cul ha sido la enorme influencia de todas estas leyes en la
legislacinargentinacontemporneacreoconvenientedetenermeen

3.2.2. LA EUFORIA DE LOS AUTORES ITALIANOS Y ALEMANES Y SU

INFLUENCIAENAMRICA

Durante las dcadas del 40 y del 50 la doctrina procesal hizo eclosin en

Alemania e Italia y all a raz de los nuevos ordenamientos legales se
escribieron innumerables tratados, estudios y obras en general[2] que
prontamente fueron editadas en castellano en Argentina y en Mxico, donde se
haban radicado buenos traductores al amparo de conocidas editoriales de la
poca.
En general, todos los excelentes autores responsables de la enorme obra de

difusin encarada increblemente, muchos de los italianos eran discpulos de

Chiovendasostuvieronqueambaslegislacionesglosadaseranelnonplusultra
enmateriadeenjuiciamiento.
Y rpidamente sin reparar en su origen ideolgicopoltico el pensamiento
deslumbr a los entonces noveles procesalistas americanos que, con citas en
latn,tudescoeitaliano,pontificaronrecurrentementeacercadelasbondadesdel
mtodoconsagradoenlospasesmsadelantadosdeEuropa,dondehabasido
largamenteelogiadoporlabuenadoctrinadelapoca.
Y as fue cmo los juristas de Amrica, convencidos de que eso era lo mejor,
miraron hacia el nuevo oriente jurdico que reiteraba legislacin con el mtodo
vigenteenestoslaresdesdeelsigloXVIyalcualestabanyaacostumbrados.

3.3.LAAPLICACINDELMTODOINQUISITIVOENLAARGENTINA

Congruente con ello, todas las leyes que se redactaron durante los aos 50 y
dcadasposterioresreafirmaronlasideasyalargamentecomentadas.
As, por ejemplo, la ley argentina N 14237[3] norma de enjuiciamiento
sancionadaparalaciudaddeBuenosAiresenelaode1953cuyaexposicin
demotivossostena:
Sielprocesoseconsideracomouninstrumentodecarctersocial,puestoenmanosdel
Estado para restablecer el equilibrio entre los individuos, se hace necesario asegurar al
juez,enciertamedida,elcomandoefectivodeljuicioyconferirlepoderesdedisponertodas
lasmedidastendientesalainvestigacindelaverdad,comoasimismo,detodasaquellas
quehaganefectivalaprobidaddelaconductadeloslitigantes.
Laintervencindeljuezduranteelprocesosincoartar,comohemosdicho,lalibertaddelas
partes,incidirdirectamenteenelfallo,yaquelasentenciaquepongafinalalitisnohade
sersolamenteeljuiciolgico,fro,reflexivo,podramosdecir,sinalmadelquejuzga,sinola
expresinhumanadelaaplicacindelaley[4].

EnlaCmaradeDiputados,elmiembroinformante (porelPartidoJusticialista) dijo

sobreeltema:
Esteartculodiomotivoenelsenodelacomisinaunadiscrepanciatotaldelsectordel
PartidoRadical[5].Nosotros(losperonistas)afirmamosqueelmismoestdeacuerdocon

la doctrina moderna, de acuerdo con la Constitucin Nacional (!), que autores de

indiscutiblevalerdentrodeloprocesallopropicianyque,porlodems,existenenelpas
antecedentes que despus nombraremos. Por otra parte, la norma del artculo 21 es
fundamental para averiguar la verdad, base indiscutible de una sentencia justa y, en
consecuencia,deunabuenaadministracindejusticia.
En1910,enelMensajedelPoderEjecutivoacompaandoaunproyectosimilar,sedeca
que el Cdigo vigente en aquella poca que es el mismo que rige en la actualidad
estableca restricciones a la averiguacin de la verdad y limitaba en forma exagerada las
facultadesdeljuez.
En el Proyecto de 1935 elaborado por el Dr. David Lascano, en el Instituto de Altos
Estudios de la Facultad de Ciencias Jurdicas de la Universidad de Eva Pern (hoy, La
Plata), y refirindose a este problema, dice el autor que en el proyecto no se adopta el
procedimiento inquisitivo, sino que se mantiene el procedimiento dispositivo, de acuerdo
conlaterminologaqueadoptaCarnelutti(?).
Pero dice que, no obstante eso, sacamos al juez de su papel de espectador propio de
nuestrasleyesprocesales.
Esnecesario,afirmaLascano,queeljueztengaladireccinycontroldelproceso[6].

Expresatambinque,juntoconlospoderesdedecisinycoercin,quesoninherentesala
funcinjurisdiccional,existenotrospoderesqueloscdigosdelosdistintospasesregulan
enformadiferente.Porejemplo,elCdigoaustriacoestableceelimpulsooficial[7].
Encambio,loscdigosdeEspaa,FranciaeItaliadejanelimpulsoacargodelaspartes.
PeroenFranciasereconocealjuezelllamadopoderdesoberana,quelepermiteregular
discrecionalmentelamarchadelproceso.
Por ltimo, entendemos que al juez le corresponden la direccin y el control del proceso,
porque como rgano del Estado tiene la obligacin de hacer cumplir las leyes que ese
mismoEstadodictay,comoautoridadpblica,nadiemejorquelestencondicionesde
hacerqueelprocesosedesarrolleenformanormal.
SediceenelMensajequeesciertoqueexistenvocesautorizadascontraesteaumentode
facultadesdelosjueces,afirmandoqueellosignificaradestruirelprincipiodispositivoque
esdelaesenciadelprocesocivilperolosquetalafirman,olvidaneldistingoentrederecho
eintersyfundamentalmenteeldistingoentreuninterslegtimoyunintersilegtimo(?).
Es probable que el aumento de las facultades de los jueces lesione intereses no
legtimos[8].
Esindiscutiblequeunavezfijadalamateriadelproceso,noesposibleponerlmitesaljuez
en la averiguacin de la verdad. As como el juez no est obligado por el derecho que
invocanlaspartes,tampocoesposibleponerlecortapisasparaaveriguarlaverdad,porque
no solamente en las cuestiones de familia est interesado el poder pblico: toda
perturbacin del derecho, cuando sale de la esfera individual, afecta el orden pblico del
Estadoquepersigue,fundamentalmente,lapazconjusticia[9].

Enelmismosentido,elCdigodedeSantaFede1940ysuposteriorreformaen
1962yelCdigoMendozaque,porsuextensinyparticulardetalle,insertoenel
texto:
Artculo46. Sin perjuicio de los deberes y facultades conferidos en este cdigo y en las
leyesdeorganizacinjudicial,stostienenlassiguientes:
1) ejercer la direccin del proceso y proveer las medidas necesarias para su normal
desarrollo,apedidodeinteresadooporpropiainiciativa
2) tomarlasmedidasautorizadasporlaley,paraprevenir,enmendarosancionartodo
actocontrarioaladignidaddelajusticia,alrespetoquesedebenloslitigantes,funcionarios
y profesionales entre s y al deber de lealtad y probidad o encaminado a dilatar o
entorpecereltrmitedelproceso
3)procurarelavenimientodeloslitigantesylaprontasolucindeloslitigios
4) sanearelprocedimiento,sinnecesidadderequerimientodelinteresado,paraevitaro
subsanarnulidades
5)disponer,encualquierestadodelprocedimiento,lasmedidasidneasparaesclarecer

laverdaddeloshechoscontrovertidos,mantenerlaigualdaddeloslitigantes,propendera
unamsrpidayeconmicatramitacindelprocesoyasegurarunasolucinjusta.Dentro
de esas medidas podrn disponer la comparecencia personal de los litigantes, peritos o
terceros para interrogarlos sobre los hechos controvertidos que se exhiban o agreguen
documentos o sus testimonios que obren en poder de los litigantes, de terceros o en
archivospblicosyqueseexhibacualquierobjetoatinenteallitigio...[10]

Todasestascitassesealanalsolofindemostrarlatendenciacomentada.
CosasimilarocurrienlosdemspasesdeAmricalatina.
TodoestoculminenArgentinaconlaLeyN17.454[11]que,promulgadabajola
dictadura del General Ongana durante una de las tantas impunes rupturas del
ordenconstitucionalquesufrielpasduranteelsigloXX,comenzsiendonorma

vigenteenlaciudaddeBuenosAiresyluegoseextendihaciaotrasprovincias
cual cncer imparable hasta estar hoy vigente en casi todas los Estados
argentinos,pocosdelascualesrespetansuorigenfederal.
Afirmar que esta ley dictatorial es de claro carcter democrtico cual lo ha
hechoalgnautornopasadeserunasimplepeticindeprincipiostotalmente
divorciadadelarealidad.
La ley es autoritaria y consagra en forma reiterativa soluciones definitivamente
ineficacesenordenaprocurarunmejorsistemadejusticia.
Lobuenodedestacaraquesque,altiempoenqueestoescribo,esecdigoha
sido modificado mediante las leyes 23.216, 23.774, 23.850, 24.432, 24.441,
24.454,24.573,24.760,25.453,25.488yporeldecreto1387/2001.
De ello parece resultar que con tanta reforma y maguer ella la ineficacia
contina. En rigor, continuar y se acrecentar, pues todos los agregados y
cambiosson,endefinitiva,msdelomismo: se restringe el mtodo en orden a
unadifusameta...
PeroestonoesexclusivodelaArgentina.Veamosquocurreenotrospases:
a)

Uruguay reemplaz su antigua normativa por el Cdigo General del

Proceso[12], convirtindose en el ao de 1988 en ley N 15982, y que ahora
pretende ingresar a otros pases (por ejemplo, Guatemala y Paraguay) al extico
amparo absurda paradoja de estos tiempos de los EEUU, pas modelo del
sistemaacusatorio[13].

Veamosalgodesunormativa:
Artculo24.FacultadesdelTribunal.
ElTribunalestfacultado:
1) para rechazar in limine la demanda cuando fuere manifiestamente improponible,
cuando carezca de los requisitos formales exigidos por la ley o cuando se ejercite una
pretensinespecialmentesujetaatrminodecaducidadystehayavencido
2)pararelevardeoficiolasexcepcionesqueesteCdigolefaculta
3) para dar al proceso el trmite que legalmente corresponda cuando el requerido
aparezcaequivocado
4) paraordenarlasdiligenciasnecesariasalesclarecimientodelaverdaddeloshechos
controvertidos,respetandoelderechodedefensadelaspartes[14]
5)paradisponerencualquiermomentolapresenciadelostestigos,delosperitosydelas
partes,pararequerirleslasexplicacionesqueestimenecesariasalobjetodelpleito
6)pararechazarlaspruebasinadmisibles,ascomolasmanifiestamenteinconducentese
impertinentes
7) pararechazarinlmine los incidentes que reiteren otros ya propuestos por la misma
causa o cuando, a pesar de fundarse en causa distinta, sta haya podido alegarse al
promoverseunoanterior
8) pararechazarinlimine la intervencin de terceros cuando la peticin carezca de los
requisitosexigidos
9) para declarar de oficio y de plano las nulidades absolutas e insubsanables y para
disponerlasdiligenciasquepersiganevitardichasnulidades[15]
10) paraimponeralosprocuradoresyabogadossancionesdisciplinariasymultasenlos
casosprevistoslegalmente
11)paradirigirelprocesoyaplicarlassancionesquecorrespondanaquienesobstaculicen

indebidamentesudesarrollouobservenconductaincompatibleconeldecoroydignidadde
lajusticia.

b) Colombia tiene su Cdigo desde el ao de 1970 y en su artculo 37 se

establecen,entreotros,losdeberesde:
1) dirigirelproceso,velarporsurpidasolucin,adoptarlasmedidasconducentespara
evitar la paralizacin y procurar la mayor economa procesal so pena de incurrir en
responsabilidadporlasdemorasqueocurran[16]
2) hacer efectiva la igualdad de las partes en el proceso usando los poderes que este
cdigoleotorga
3) prevenir, remediar y sancionar por los medios que este Cdigo consagra, los actos
contrariosaladignidaddelajusticia,alalealtad,probidadybuenafequedebeobservarse
enelproceso,lomismoquetodatentativadefraudeprocesal.
4)emplearlospoderesqueestecdigoleconcedeenmateriadepruebas,siemprequelo
considereconvenienteparaverificarloshechosalegadosporlaspartesyevitarnulidadesy
providenciasinhibitorias...

Asuturno,elartculo179delmismocdigoestablece:
Laspruebaspuedenserdecretadasapeticindeparteodeoficiocuandoelmagistradoo
juezlasconsideretilesparalaverificacindeloshechosrelacionadosconlasalegaciones
delaspartes.
Sinembargo,paradecretardeoficioladeclaracindetestigos,sernecesarioquestos
aparezcanmencionadosenotraspruebasoencualquieractoprocesaldelaspartes.
Lasprovidenciasquedecretenpruebasdeoficionoadmitenrecursoalguno...
c)PerhalogradoelCdigoProcesalCivil[17]msavanzadoenlamateria:su

recienteleyesunahermosaylacnicamuestradeloqueesuncdigoinquisitivo
nazifascistasovitico[18]:
Artculo188.Finalidaddelaprueba
Losmediosprobatoriostienenporfinalidadacreditarloshechosexpuestosporlaspartes,
producir certeza en el juez respecto de los hechos controvertidos y fundamentar sus
decisiones.
Artculo194.Pruebasdeoficio
Cuando los medios probatorios ofrecidos por las partes sean insuficientes para formar
conviccineljuez,endecisinmotivadaeinimpugnable,puedeordenarlaactuacindelos
mediosprobatoriosadicionalesqueconsidereconvenientes.

3.3.1.LAAPLICACINDELMTODOINQUISITORIALENLOPENAL

Salvoalgunaspocasleyesqueluegoreferirpuntualmentealexplicarelsistema
acusatorio, todas las leyes argentinas vigentes para el enjuiciamiento penal son
de neto y absoluto carcter inquisitivo, con todas las miasmas que su concepto
puedecontener:desdelainiciacinoficiosadelprocesohastalaignoranciadela
regladecongruenciaenlasentencia...

3.3.2.LAAPLICACINDELMTODOINQUISITORIALENLOCIVIL

Cosaparecidaocurreenelcampodelocivil,enelcuallosautorespersistenen

privilegiar la justicia subjetiva de la meta por sobre la legitimidad objetiva del

mtododeprocesamiento.
Yavolversobreelloluegodeexplicareltemasiguiente.

4.ELSISTEMADISPOSITIVOOACUSATORIO
4.1.ANTECEDENTES

Talcualloheexplicadoyarecurrentemente,desdetiempoinmemorialenrigor,
desdelapacificacindelospueblosexistaenloshechosunaideaparecidaa
la que hoy tenemos del proceso civilizado: dos personas (actor y demandado)
discutiendoanteotracuyaautoridadpersonalomoralacataban.
En el orden penal, y superadas las etapas de la venganza privada y de las
ordalas,ocurriotrotantoentreacusadoryreo.
Conforme al individualismo imperante en la poca antigua y antes del uso de
estrictasfrmulasreligiosas (queluegofuerondejadasdelado), pareceserqueeran
las propias partes quienes podan disponer libremente no slo del derecho en
discusinsinotambindelmtodoparadiscutir.
A este sistema de libre disposicin del mtodo de debate se le asigna desde
antao la denominacin de dispositivo (en materia civil) o acusatorio (en materia
penal,puesnaceapartirdelaacusacinquesehacecontraalguien)yfueelqueimper
enGrecia,Roma,etctera,comosehavistoprecedentemente.
Veamosahoracmoalgunosimportantesacontecimientoshistricosincidieronen
lapermanenciadeestesistemaendiversospasesdelmundo.

4.1.1.LA INFLUENCIA DE LA CARTA MAGNA DE INGLATERRA EN LA IDEA DE

DEBIDOPROCESO

Enelaode1215[19],reinabaenInglaterraJuanPlantagenet[20]conocidocomo
JuansinTierra,queaccedialtronodespusdelamuertedesuhermanomayor
RicardoI,CorazndeLen.
Dicelahistoriaquellevunavidaguerrerayejerciungobiernoabsolutistasobre
ingleses,galeses,irlandesesyescoceses,porloqueterminsufriendoelodiode
sus sbditos, especialmente de los ingleses quienes, hastiados ya de los
impuestos[21] y las guerras y llenos de repugnancia por los caprichos y
costumbreslicenciosasdelRey,decidieronoponerlaleyaloscaprichosreales.
Fueasque,conlamiracolocadaenimpuestosjustosyecunimes,losBarones
inglesesexigieron[22]untratamientoconformeconelprocedimientolegalvigente
alasazn,arazdelocualelReyemitielprimerpactodeconvivenciaentreel
Gobierno y los gobernados que se conoce en el mundo: la Carta Magna[23] de
1215, en fecha muy cercana a la de la realizacin del Concilio de Letrn en la
Europacontinental.
Dadas la obvia dificultad para acceder a la lectura del texto original de la Carta
Magna[24]ylaexistenciadediversastraduccionesalingls,creonecesariohacer
sutranscripcinenestaobraparaqueellectorpuedaadvertirelclaroparentesco
quehayentresuregulacinylacontenidaennuestrasconstituciones[25].
LaCartafuereeditadasucesivamente,conalgunasenmiendas,en1216,1217y

1225pero,alapostre,nosolucionelproblema:lasdificultadesconlosBarones
continuaron y degeneraron en guerra civil (12151217), durante la cual el Rey
muri.
Heaqusucomienzoy,enletrascursivas,laspartesquesevinculanconeltema
encuestin:
JUAN,porlagraciadeDiosReydeInglaterra,SeordeIrlanda,DuquedeNormanday
Aquitania y conde de Anjou, a sus Arzobispos, Obispos, Abades, Condes, Barones,
Jueces, Gobernadores forestales (foresters), Corregidores (sheriffs), Mayordomos
(stewards)yatodossusbailos(dignatariosderdenesmilitares)yvasallos,Salud.
TODOSQUEANTEDIOS,parabiendenuestraalmaydeladenuestrosantepasadosy
herederos,enlooraDiosyparamayorgloriadelaSantaiglesiaylamejorordenacinde
nuestro Reino, por consejo de nuestros reverendos padres Esteban, Arzobispo de
Canterbury,PrimadodetodaInglaterrayCardenaldelaSanta iglesia Romana Enrique,
Arzobispo de Dublin Guillermo, Obispo de Londres Pedro, Obispo de Winchester
Jocelino, Obispo de Bath y Glastonbury Hugo, Obispo de Lincoln Walter, Obispo de
CoventryBenedicto,ObispodeRochesterMaestroPandolfo,subdiconoymiembrodela
Casa Papal Hermano Aimerico, Maestre de los Caballeros Templarios en Inglaterra
GuillermoMarshall,CondedePembrokeGuillermo,CondedeSalisburyGuillermo,Conde
de Warren Guillermo, Conde de Arundel Alan de Galloway, Condestable de Escocia
Warin Fitz Gerald, Pedro Fitz Herbert, Huberto de Burgh, Senescal del Poitou, Hugo de
Neville, Mateo Fitz Herbert, Tomas Basset, Alan Basset, Felipe Daubeny, Roberto de
Roppeley,JuanMarshall,JuanFitzHughyotroslealesvasallos:
1)PRIMERO,quehemosotorgadoenelnombredeDiosyporlapresenteCarta hemos
confirmado para Nos y nuestros herederos a perpetuidad que laIglesia inglesa sea libre,
conserve todos sus derechos y no vea menoscabadas sus libertades. Que as queremos
queseaobservado,resultadelhechodequepornuestralibrevoluntad,antesdesurgirla
actual disputa entre Nos y nuestros Barones, concedimos y confirmamos por carta la
libertad de las elecciones eclesisticas un derecho que se reputa como el de mayor
necesidadeimportanciaparalaIglesia y la hicimos confirmar por el Papa Inocencio III.
Esta libertad es la que Nos mismo observaremos y la que deseamos sea observada de
buenafe(ingoodfaith)pornuestrosherederosparasiemprejams(inperpetuity).
A todos los hombres libres de nuestro reino hemos otorgado asimismo, para Nos y para
nuestrosherederosatituloperpetuo,todaslaslibertadesqueacontinuacinseenuncian,
paraquelastenganyposeandeNosydenuestrosherederosparaellosylossuyos:
17)LoslitigiosordinariosantelosTribunalesnoseguirnpordoquieralacortereal,sino
quesecelebrarnenunlugardeterminado.
18) Slo podrn efectuarse en el tribunal del Condado respectivo las actuaciones sobre
desposesinreciente,muertedeantepasadoyltimadeclaracin.Nosmismoo,ennuestra
ausenciaenelextranjero,nuestroJusticiaMayor(Chiefjustice),enviaremosdosjuecesa
cada Condado cuatro veces al ao, y dichos jueces, con cuatro caballeros del Condado
elegidosporelCondadomismo,celebrarnlosjuicioseneltribunaldelCondado,elday
enellugarenqueserenaeltribunal.
19) Si no pudiese celebrarse audiencia sobre algn caso en la fecha del tribunal de
Condado, se quedarn all tantos caballeros y propietarios de los que hayan asistido al
tribunal,comoseasuficienteparaadministrarjusticia,atendidalacantidaddeasuntosque
sehayandeventilar.
21)LosDuquesyBaronessernmultadosnicamenteporsusparesyenproporcinala
gravedaddeldelito.
24) Ningn Corregidor (sheriff), Capitn (constable) o Alguacil (coroner) o bailo podr
celebrarjuiciosquecompetanalosjuecesreales.
34)Noseexpedirenlosucesivoanadierequerimientoalgunorespectoalaposesinde
tierras, cuando la expedicin del mismo implique la privacin para algn hombre libre del
derechoaserjuzgadoporeltribunaldesupropioseor.
38)Enlosucesivo,ningnbailollevaralostribunalesaunhombreenvirtudnicamente

deacusacionessuyas,sinpresentaralmismotiempoatestigosdirectosdignosdecrdito
sobrelaveracidaddeaqullas.
39)Ningnhombrelibrepodrserdetenidooencarceladooprivadodesusderechosode
susbienes,nipuestofueradelaleynidesterradooprivadodesurangodecualquierotra
forma,niusaremosdelafuerzacontralnienviaremosaotrosquelohagan,sinoenvirtud
desentenciajudicialdesusparesyconarregloalaleydelreino.
40)Novenderemos,denegaremosniretrasaremosanadiesuderechonilajusticia.
44)Las personas que vivan fuera de los bosques no estarn obligadas en lo sucesivo a
comparecer ante los jueces reales forestales en virtud de requerimientos generales, a
menosquesehallenefectivamenteimplicadasenactuacionesoseanfiadoresdealguien
quehayasidodetenidoporundelitoforestal.
45) No nombraremos jueces, capitanes, corregidores ni bailos sino a hombres que
conozcanlasleyesdelReinoytenganelpropsitodeguardarlascabalmente.
48) Todos los malos usos en materia de bosques y cotos de caza, guardabosques,
guardacotos, corregidores y sus bailios, o de orillas de ros por guardianes de estas,
debernserinmediatamenteobjetodeinvestigacinencadacondadopordocecaballeros
juramentados del propio condado, y antes de cumplirse los cuarenta das de la
investigacinesosmalosusosdebernserabolidostotaleirrevocablemente,sibienNos,y
denoestarNosenInglaterra,nuestroJusticiaMayor,deberemosserinformadosprimero.
54) Nadie ser detenido o encarcelado por denuncia de una mujer[26] por motivo de la
muertedepersonaalguna,salvoelmaridodeaqulla.
55) Todas las multas que se nos hayan pagado injustamente y contra la ley del reino, y
todas las multas que hayamos impuesto sin razn, quedan totalmente remitidas o bien
sernresueltasporsentenciamayoritariadelosveinticincoBaronesaqueserefierems
adelante la clusula de salvaguardia de la paz, as como de Esteban, Arzobispo de
Canterbury, si pudiere asistir, y cuantos otros quiera el traer consigo. Si el Arzobispo no
puedeasistir,continuarnlasactuacionessinl, pero si uno cualquiera de los veinticinco
barones fuere parte en el litigio, no se tendr en cuenta su juicio y se elegir y tomar
juramentoaotroensulugar,comosuplenteparalamateriaencuestin,porelrestodelos
veinticinco.
56)Encasodequehayamosprivadoodesposedoaalgngalsdetierras,libertadeso
cualquierotrobienenInglaterraoenGales,sinlegtimasentenciadesuspares,aqullasle
serndevueltassindemora.TodolitigioenlamateriaserdirimidoenlasMarcas(in the
Marches) mediante sentencia de los pares de la parte. Se aplicar la ley inglesa a las
tierras que se posean en Inglaterra, la ley galesa a las que posean en Gales y la de las
MarcasalasqueseposeanenlasMarcas.LosgalesesnostratarnaNosyalosnuestros
delamismamanera.
59)RespectoaladevolucindelashermanasyrehenesdeAlejandro,ReydeEscocia,y
delosderechosylibertadesdeste,letrataremosdelmismomodoqueanuestrosdems
Barones de Inglaterra, a menos que resulte de las cartas que nos concedi su padre
Guillermo,anteriormenteReydeEscocia,quedebasertratadodeotromodo.Estamateria
serdirimidaporeljuiciodesusparesennuestrotribunal.
61) Por cuanto hemos otorgado todo lo que antecede ("since we have granted all these
things")porDios,porlamejorgobernacindenuestroReinoyparaaliviarladiscordiaque
hasurgidoentreNosynuestrosBarones,yporcuantodeseamosqueestoseadisfrutado
ensuintegridad,convigorparasiempre,DAMOSYOTORGAMOSALOSBARONESLA
GARANTASIGUIENTE:
LosBaroneselegirnaveinticincoentreellosparaqueguardenyhagancumplircontodoel
poderquetengan,lapazylaslibertadesotorgadasyconfirmadasparaellosporlapresente
Carta.
Si Nos, nuestro Justicia Mayor, nuestros agentes o cualquiera de nuestros bailos
cometiese algn delito contra un hombre o violase alguno de los artculos de paz o de la
presentegaranta,ysecomunicaseeldelitoacuatrodeloscitadosveinticincobarones,los
informadosvendrnanteNoso,enausencianuestradelreino,anteelJusticiaMayor,para

denunciarlo y solicitar reparacin inmediata. Si Nos, o en nuestra ausencia del Reino el

Justicia Mayor, no diramos reparacin dentro de los cuarenta das siguientes, contados
desdeaqulenqueeldelitohayasidodenunciadoaNosoal,loscuatrobaronesdarn
trasladodelcasoalrestodelosveinticinco,loscualespodrnusardeapremiocontraNosy
atacarnosdecualquiermodo,conelapoyodetodalacomunidaddelReino,apoderndose
de nuestros castillos, tierras, posesiones o cualquier otro bien, excepto nuestra propia
personaylasdelareinaynuestroshijos,hastaqueconsiganefectivamentelareparacin
que hayan decretado. Una vez obtenida satisfaccin, podrn volver a someterse a la
normalobedienciaaNos.
63)Enconsecuencia,esnuestrorealdeseoynuestrarealordenquelaIglesiadeInglaterra
sea libre y que todos los hombres en nuestro Reino tengan y guarden todas estas
libertades, derechos y concesiones legtima y pacficamente en su totalidad e integridad
parasimismosyparasusherederos,encualesquieraasuntosylugaresyparasiempre.
TantoNoscomolosBaroneshemosjuradoquetodoestoseobservardebuenafeysin
engaoalguno,delocualsontestigoslaspersonasantedichasymuchasotras.
Dado de nuestro puo y letra en el prado que se llama Runnymede, entre Windsor y
Staines,eldadecimoquintodelmesdejuniodeldecimosptimoaodenuestroreinado.

All apareci el germen legal de la idea de proceso que vena practicndose

desde los tiempos de la civilidad, en expresa garanta que el Rey otorg a sus
sbditosalprometerlesunjuzgamientodeparesnosujetoalcaprichoreal.
LaideaallcontenidafuereiteradaenlaDeclaracindeDerechosoBillofrights
de1689,dondeserepitenideasexpresamentevinculadasconlaCartaMagnay
contenidas en la Peticin de Derechos o Petition of Right del 7 de junio de
1628[27]:
Considerando que los Lores espirituales y temporales y los Comunes, reunidos en
Westminster,representandolegal,plenaylibrementeatodoslosestamentosdelpueblode
estereino,presentaronel13defebrerodelaodeNS(gracia)de1688,aSusMajestades,
entoncesconocidasconlosnombresyttulosdeGuillermoyMaria,prncipesdeOrange,
unadeclaracinescritaredactadaporlosmencionadosLoresyComunesenlossiguientes
trminos:
Considerando que el fallecido Jacobo ll, con la ayuda de malos consejeros, jueces y
ministrosnombradosporl,seesforzensubvertiryproscribirlareliginprotestante,ylas
leyesylibertadesdeesteReino:
usurpandoyejerciendoelpoderdedispensardelasleyesyaplazarsuentradaenvigory
sucumplimiento,sinelconsentimientodelParlamento
encarcelandoyprocesandoavariospreladosque,respetuosamente,lesolicitaronqueles
excusaradeprestarsuconsentimientoalausurpacindeestepoder
ideando y patrocinando la creacin, bajo la autoridad del Gran Sello, de un Tribunal
denominadoTribunaldeDelegadosparalascausaseclesisticas
cobrando, en beneficio de la Corona, ciertos tributos, bajo la excusa de una supuesta
prerrogativa,paraotrosperodosyenformadistintadelaquehabansidovotadosporel
Parlamento
reclutando y manteniendo, dentro de las fronteras del Reino y en tiempo de paz, un
ejrcito permanente, sin consentimiento del Parlamento, y alistando en l a personas
declaradasinhabilitadas
ordenando que muchos buenos ciudadanos protestantes fueran desarmados, mientras
quelospapistaseranarmadosyempleadosconfinalidadescontrariasalaley
violandolalibertaddeelegiralosmiembrosdelParlamento
acusando ante el Tribunal Real por delitos para cuyo conocimiento era nicamente
competenteelParlamento,ycelebrandootrosprocesosilegalesyarbitrarios
considerando que en los ltimos aos personas corrompidas, partidistas e inhabilitadas,

hansidoelegidasyhanformadopartedejuradosyque,especialmente,personasqueno
eranpropietarioslibreshanintervenidocomojuradosenprocesosporaltatraicin.
Que se han exigido fianzas excesivas a personas sujetas a procedimientos penales, para
noconcederlosbeneficioscontenidosenlasleyesrelativasalalibertaddelaspersonas.
Quesehanimpuestomultasexcesivas.
Quesehanaplicadocastigosilegalesycrueles.
Yquesehanhechoconcesionesypromesasdelimportedelasmultasyconfiscaciones,
antesdequesehubieranobtenidolaspruebasnecesariasolacondenadelaspersonasa
lasqueseibanaaplicarestaspenas.
Todolocualestotalydirectamentecontrarioalasleyes,ordenanzasylibertadesdeeste
Reino.
ConsiderandoquehabiendoabdicadoeldifuntoreyJacoboll,yhabiendoquedadoporello
vacantes el gobierno y el trono, Su Alteza el Prncipe de Orange (a quien Dios
TodopoderosohaqueridoconvertirenelgloriosoinstrumentoquelibraraaesteReinodel
papismo y el poder arbitrario) ha hecho enviar, por consejo de los Lores espirituales y
temporales y de varios miembros destacados de los Comunes, cartas a los Lores
espirituales y temporales protestantes, y a los diferentes condados, ciudades,
universidades, burgos y a los cinco puertos, para que eligieran a las personas que les
representaran en el Parlamento que se deba reunir en Westminster el 22 de enero de
1688 con el objeto de acordar lo necesario para que su religin, leyes y libertades no
volvieran, en lo sucesivo, a correr el peligro de ser destruidas, y habindose celebrado
eleccionesdeacuerdoconlascartascitadas.
Enestascircunstancias,losmencionadosLoresespiritualesytemporalesylosComunes,
hoy reunidos en virtud de sus cartas y elecciones, y constituyendo la plena y libre
representacin de esta nacin, examinando los mejores medios para alcanzar los fines
indicados declaran, en primer lugar, como han hecho en casos semejantes sus
antepasados,paradefenderyasegurarsusantiguosderechosylibertades:
1)Queelpretendidopoderdesuspenderlasleyesylaaplicacindelasmismas,envirtud
delaautoridadrealysinelconsentimientodelParlamento,esilegal.
2) Que el pretendido poder de dispensar de las leyes o de su aplicacin en virtud de la
autoridadreal,enlaformaenquehasidousurpadoyejercidoenelpasado,esilegal.
3) Que la comisin para erigir el ltimo Tribunal de causas eclesisticas y las dems
comisionesytribunalesdelamismanaturalezasonilegalesyperniciosos.
4)QuetodacobranzadeimpuestoenbeneficiodelaCorona,oparasuuso,sopretextode
laprerrogativareal,sinconsentimientodelParlamento,porunperiododetiempomslargo
oenformadistintadelaquehasidoautorizada,esilegal(deallnacelamximainglesa
notaxationwithoutrepresentation).
5)QueesunderechodelossbditospresentarpeticionesalRey,siendoilegaltodaprisin
oprocesamientodelospeticionarios.
6)QueelreclutamientoomantenimientodeunejrcitodentrodelasfronterasdelReinoen
tiempodepaz,sinlaautorizacindelParlamento,soncontrariosalaley.
7)Quetodoslossbditosprotestantespuedenposeerarmasparasudefensa,deacuerdo
consuscircunstanciasparticularesyenlaformaqueautorizanlasleyes.
8)QuelaseleccionesdelosmiembrosdelParlamentodebenserlibres.
9)Quelaslibertadesdeexpresin,discusinyactuacinenelParlamentonopuedenser
juzgadasniinvestigadasporotroTribunalqueelParlamento.
10)Quenosedebenexigirfianzasexageradas,niimponersemultasexcesivasniaplicarse
castigoscruelesnidesacostumbrados.
11)Que las listas de los jurados deben confeccionarse, y stos ser elegidos, en buena y
debidaforma,yaquellasdebennotificarse,yquelosjuradosquedecidanlasuertedelas
personasenprocesosdealtatraicindebernserpropietarios.

12)Quetodaslascondonacionesypromesassobremultasyconfiscacioneshechasaotras
personas,antesdelasentencia,sonilegalesynulas.
13)Yquepararemediartodasestasquejas,yparaconseguirlamodificacin,aprobaciny
mantenimientodelasleyes,elParlamentodebereunirseconfrecuencia.
Reclaman,pideneinsistenentodasycadaunadelaspeticioneshechas,comolibertades
indiscutibles,ysolicitanquelasdeclaraciones,juicios,actosoprocedimientos,quehansido
enumerados y realizados en perjuicio del pueblo, no puedan, en lo sucesivo, servir de
precedenteoejemplo.
Hacenestapeticindesusderechos,particularmenteanimadosporladeclaracindeS.A.
R. el prncipe de Orange, que los considera el nico medio de obtener completo
conocimientoygarantadelosmismosrespectodelasituacinanteriormenteexistente.
PortodoellotienenlacompletaconfianzadequeS.A.RelprncipedeOrangeterminar
la liberacin del Reino, ya tan avanzada gracias a el, y que impedir, en lo sucesivo, la
violacin de los derechos y libertades antes enumerados, as como cualquier otro ataque
contralareligin,derechosylibertades.
LosmencionadosLoresespiritualesytemporalesylosComunes,reunidosenWestminster,
resuelven que Guillermo y Maria, prncipe y princesa de Orange, son y sean declarados,
respectivamente,reyyreinadeInglaterrayFrancia.

El procedimiento que deriva de esta promesa real se cumpli con exactitud y

esmeroporlossucesoresdeJuansinTierra.
Tanto,queelprocesoconcebidocomomtododedebateentredosigualesante
unterceroimparcialqueasegurajurdicamenteesaigualdadrigedesdeentonces
hasta hoy en toda laGranBretaa y en la totalidad de los pases que en algn
momentointegraronelImperioBritnico.
Yestonoescasualidad.
Porlocontrario,sedebeaqueduranteelcomienzodelsigloXVIcoincidiendo
con el seoro de la Inquisicin espaola rein en Inglaterra Enrique VIII[28],
que luego de romper con la Iglesia catlica[29] en homenaje a sus propios
intereses,notoleralllapresenciadeinquisidoresdominicos.
Tan simple cual tangencial razn explica el por qu Inglaterra nunca conoci el
mtodoinquisitivodeenjuiciamientoyelporqudelapegoalmtodoacusatorio
apesardeserconocidoelautoritarismoreal.
Yestovalehastahoy:nohayimpulsojudicial,nipruebaoficiosa,niintervencin
de los jueces en la formulacin de preguntas a partes y testigos, ni bsqueda
denodadadelaverdad,etctera,entodoslospasesdelcommonlaw[30].
TodaestahistoriadeInglaterraseradeenormetrascendenciaenlaConstitucin
delosEstadosUnidosdeAmrica.

4.1.1.1.LACONSTITUCINDELOSESTADOSUNIDOSDEAMRICA

Esta Constitucin data del 17 de setiembre de 1787 y, en su texto original de

apenas siete artculos, no hace referencia alguna al tema en cuestin pues, en
esencia,selimitaaorganizarelejerciciodelpoder.
Pero es bien sabido que dicha Constitucin es de estructura abierta, lo que
permitesueventualmodificacinporelsimplemtododeagregarenmiendas.
Precisamente fue la Quinta Enmienda[31] de fecha 15 de diciembre de
1791[32] la que, al establecer los derechos de todo ciudadano en las causas

penales,diceensupartepertinenteque
nopodrsometerseaunapersonadosveces,porelmismodelito,alpeligrodeperderla
vida o sufrir daos corporales tampoco podr obligrsele a testificar con
tra s misma en
unacausapenalynoseleprivardelavida,delalibertadodelapropiedadsineldebido
procedimientojudicial.

SimilarmandatoconstitucionalfiguranuevamenteeneltextodelaDecimocuarta
Enmienda[33],defecha9dejuliode1868,ahoracomorestriccinalpoderdelos
Estadosconfederados:
... ningn Estado podr tampoco privar a persona alguna de la vida, la libertad o la
propiedadsineldebidoprocedimientojudicial.

Surge clara as la filiacin antiautoritaria de la norma y la originalidad del

constituyente americano al establecer la garanta de un due process of law[34]
(traducidoalcastellanocomoeldebidoprocesolegal) queluegoseranormaderango

constitucionalentodosnuestrospases.
4.1.1.2.LAREVOLUCINFRANCESA(1789)

Esteacontecimientosinparprodujoimportantequiebrehistricoenlaconcepcin
delmundocivilizado.
Atalpunto,quecambielejedelejerciciodelpoder,porlocualseconsideraque
con esta Revolucin finaliz la Edad Moderna para dar paso a la Edad
Contempornea.
Ya suficientemente enriquecida con largo tiempo de negocios ultramarinos, la
burguesaparisinadefinesdelsigloXVIIIpretendiequipararsealosdueosde
latierra,hastaentoncesfuentenicadepoder.
Para ello, intent gozar de idntico tratamiento impositivo que la nobleza. Al no
conseguirlo,azuzadecuadamentealpueblodeParsyalcampesinadofrancs,
hartoyadelabsolutismodeLuisXVI[35]yselogrlaToma de la Bastilla[36],a
partirdelacualcomenzaescribirsedenuevolahistoria.
Pas bastante tiempo para que los nuevos estamentos se acomodaran,
logrndosefinalmentelacompletaabolicindelfeudalismo.
Para fundar un nuevo rgimen jurdico que diese a la burguesa dominante las
garantasquereclamabainsistentemente,el26deagostode1791laAsamblea
convertidaentoncesenmximorganodepodersancionlaDeclaracinde
los derechos del hombre y del ciudadano, que proclam las ideas de libertad,
igualdad y fraternidad, la inviolabilidad de la propiedad y la legitimidad de la
resistenciaalaopresin.
Deahqueesimportantevercmoinfluytodoestoen

4.1.1.3.LASIDEASDELIBERTADENAMRICA

Parececlaroque,jurdicamente,laRevolucinFrancesayla Declaracin de los

derechos del hombre influyeron en forma directa en la legislacin americana
posterior, gracias a la enorme trascendencia tangencial de las obras de
Montesquieu, Voltaire, Rousseau y Diderot y su Enciclopedia[37], que se
extendieron en forma vertiginosa por todo Occidente y fueron decisivas para la

creacindelmovimientolibertariodeAmricadelSur.
AtalpuntoelloesciertoquetodaslasConstitucionesquesedictaronennuestra
regin durante la primera mitad del siglo XIX fueron fiel reflejo de ese
pensamiento y, en lo judicial, seguidoras de la idea referida al debido proceso,
aunquecasiningunalomencionaconesadenominacin.
Veamos,comoejemplodeeseaserto,quocurricon

4.1.1.4.LACONSTITUCINARGENTINA

Lasancionadaenelaode1853esunejemploabsolutodetextoconstitucional
liberalynoautoritariopueseselreflejodelpensamientotriunfanteenlargalucha
contraimplacabletirana[38].
Su fuente inmediata fue el Proyecto[39] de Juan Bautista Alberdi que transcribo
ennotaapiedepginaysutextofinalpocodifiridelyaquelocopiengran
parte.
Veamosahorasuartculo18quecoincideconeltextocorrespondientealcuerpo
normativosancionadoenelaode1994[40]:
NingnhabitantedelaNacinpuedeserpenadosinjuiciopreviofundadoenleyanterioral
hecho del proceso, ni juzgado por comisiones especiales, o sacado de los jueces
designadosporlaleyantesdelhechodelacausa.
Nadiepuedeserobligadoadeclararcontrasmismoniarrestadosinoenvirtuddeorden
escritadeautoridadcompetente.
Esinviolableladefensaenjuiciodelapersonaydelosderechos.
Eldomicilioesinviolable,comotambinlacorrespondenciaepistolarylospapelesprivados
y una ley determinar en qu casos y con qu justificativos podr procederse a su
allanamientoyocupacin.
Quedan abolidos para siempre la pena de muerte por causas polticas, toda especie de
tormentoylosazotes.
LascrcelesdelaNacinsernsanasylimpias,paraseguridadynoparacastigodelos
reos detenidos en ellas, y toda medida que a pretexto de precaucin conduzca a
mortificarlosmsalldeloqueaqullaexija,harresponsablealjuezquelaautorice.

Enlamismatnicaseencuentranotrasnormasquetambinsonleyesvigentes
enlaArgentina.

Attulodeejemplo,citoa
a) la Declaracin Americana de los Derechos y Deberes del Hombre (IX
ConferenciaInternacionalAmericana,Bogot,1948),cuyanormativadice:
Artculo XVIII. Toda persona puede concurrir a los tribunales para hacer valer sus
derechos. Asimismo debe disponer de un procedimiento sencillo y breve por el cual la
justicialoamparecontraactosdelaautoridadqueviolen,enperjuiciosuyo,algunodelos
derechosfundamentalesconsagradosconstitucionalmente.
Artculo XXII. Toda persona tiene derecho de presentar peticiones respetuosas a
cualquiera autoridad competente, ya sea por motivo de inters general, ya de inters
particular,yeldeobtenerprontaresolucin.
ArtculoXXV.Nadiepuedeserprivadodesulibertadsinoenloscasosysegnlasformas
establecidas por leyes preexistentes. Nadie puede ser detenido por incumplimiento de

obligaciones de carcter netamente civil. Todo individuo que haya sido privado de su
libertadtienederechoaqueeljuezverifiquesindemoralalegalidaddelamedidayaser
juzgadosindilacininjustificadao,delocontrario,aserpuestoenlibertad.Tienederecho
tambinauntratamientohumanodurantelaprivacindesulibertad.
ArtculoXXVI. Se presume que todo acusado es inocente, hasta que se pruebe que es
culpable. Toda persona acusada de delito tiene derecho a ser oda en forma imparcial y
pblica, a ser juzgada por tribunales anteriormente establecidos de acuerdo con leyes
preexistentesyaquenoseleimpongapenascrueles,infamantesoinusitadas.

b) la Declaracin Universal de Derechos Humanos (Asamblea General de las

Naciones Unidas en su Resolucin 217 a (III) del 10 de diciembre de 1948), cuya
normativadice:
Artculo 5. Nadie ser sometido a torturas ni a penas o tratos crueles, inhumanos o
degradantes.
Artculo 8. Toda persona tiene derecho a un recurso efectivo, ante los tribunales
nacionales competentes, que la ampare contra actos que violen sus derechos
fundamentalesreconocidosporlaConstitucinolaley.
Artculo9.Nadiepodrserarbitrariamentedetenido,presonidesterrado.
Artculo 10. Toda persona tiene derecho, en condiciones de plena igualdad, a ser oda
pblicamenteyconjusticiaporuntribunalindependienteeimparcial,paraladeterminacin
de sus derechos y obligaciones o para el examen de cualquier acusacin contra ella en
materiapenal.

Artculo11.
1)Todapersonaacusadadedelitotienederechoaquesepresumasuinocenciamientras
no se pruebe su culpabilidad, conforme a la ley y en juicio pblico en el que se le hayan
aseguradotodaslasgarantasnecesariasparasudefensa.
2) Nadie ser condenado por actos u omisiones que en el momento de cometerse no
fueron delictivos segn el Derecho nacional o internacional. Tampoco se impondr pena
msgravequelaaplicableenelmomentodelacomisindeldelitoy

c)laConvencinAmericanasobreDerechosHumanos conocida como Pactode

SanJosdeCostaRica(del22denoviembrede1969),cuyanormativadicesobre
eltemaencuestin:
Artculo8.Garantasjudiciales.
1)Todapersonatienederechoaseroda,conlasdebidasgarantasydentrodeunplazo
razonable, por un juez o tribunal competente, independiente e imparcial, establecido con
anterioridadporlaley,enlasustanciacindecualquieracusacinpenalformuladacontra
ella,oparaladeterminacindesusderechosyobligacionesdeordencivil,laboral,fiscalo
decualquierotrocarcter.
2)Todapersonainculpadadedelitotienederechoaquesepresumasuinocenciamientras
no se establezca legalmente su culpabilidad. Durante el proceso, toda persona tiene
derecho,enplenaigualdad,alassiguientesgarantasmnimas:
a) derechodelinculpadodeserasistidogratuitamenteporeltraductorointrprete,sino
comprendeonohablaelidiomadeljuzgadootribunal
b)comunicacinpreviaydetalladaalinculpadodelaacusacinformulada
c)concesinalinculpadodeltiempoydelosmediosadecuadosparalapreparacindesu
defensa
d)derechodelinculpadodedefendersepersonalmenteodeserasistidoporundefensor
desueleccinydecomunicarselibreyprivadamenteconsudefensor
e) derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado,

remuneradoonosegnlalegislacininterna,sielinculpadonosedefendiereporsmismo
ninombraredefensordentrodelplazoestablecidoporlaley
f)derechodeladefensadeinterrogaralostestigospresenteseneltribunalydeobtener
lacomparecencia,comotestigooperitos,deotraspersonasquepuedanarrojarluzsobre
loshechos
g)derechoanoserobligadoadeclararcontrasmismoniadeclararseculpable,y
h)derechoderecurrirdelfalloantejuezotribunalsuperior.
3) La confesin del inculpado solamente es vlida si es hecha sin coaccin de ninguna
naturaleza.
4)Elinculpadoabsueltoporunasentenciafirmenopodrsersometidoanuevojuiciopor
losmismoshechos.
5) El proceso penal debe ser pblico, salvo en lo que sea necesario para preservar los
interesesdelajusticia.
Artculo9.Principiodelegalidadyretroactividad.
Nadiepuedesercondenadoporaccionesuomisionesqueenelmomentodecometerse
no fueran delictivos segn el derecho aplicable. Tampoco se puede imponer pena ms
grave que la aplicable en el momento de la comisin del delito. Si con posterioridad a la
comisin del delito la ley dispone la imposicin de una pena ms leve, el delincuente se
beneficiardeello.
Artculo10.Derechoaindemnizacin.
Todapersonatienederechoaserindemnizadaconformealaleyencasodehabersido
condenadaensentenciafirmeporerrorjudicial.
Artculo25.Proteccinjudicial.
"Toda persona tiene derecho a un recurso sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales competentes, que la ampare contra actos que violen
sus derechos fundamentales reconocidos por la Constitucin, la ley o la presente
Convencin,auncuandotalviolacinseacometidaporpersonasqueactenenejerciciode
susfuncionesoficiales.

Como se ve, tanto la Constitucin como todas las leyes internacionales que se
han aceptado como propias consagran un mtodo de enjuiciamiento absoluta y
definitivamente liberal y no autoritario como el inquisitivonazifascistasovitico
quetantosiguedeslumbrandoalprocesalismocivildeAmricalatina.
Veamosahoraquhapasadoen

4.1.1.5.LALEGISLACINARGENTINA

Creoimprescindibleinsistirenque,cuandolaConstitucinde1853seinserten
elplexonormativoargentino,todalalegislacinprocesalvigenteeradenetocorte
autoritario a consecuencia de haber mantenido el pas hasta entonces las leyes
procedimentalesdelaColoniaque,obvioesdecirlo,repetanaclasvigentesen
Espaa.
Parece claro que si ese rgimen era inquisitivo lo contrario al mtodo de
juzgamiento consagrado en la Constitucin en orden a los precedentes que se
tuvieronencuentaalmomentoderedactarlalanuevanormaderangosuperior
debi producir la inmediata abrogacin de toda ley procedimental que se le
opusiera.
Estonoocurriyseignoraelporqu.
Pero lo cierto es que la ley incompatible sigui rigiendo ininterrumpidamente y,

peor an, se hizo ms autoritaria a medida que Espaa que careca de texto
constitucional como el de los vigentes en Amrica endureca su sistema de
enjuiciamiento,talcomoloheexplicadoenpginasanteriores.
YahemencionadoantesloquepasenlaArgentinaduranteelsigloXIX.Resta
agregar a ello que la situacin es absolutamente incomprensible en un sistema
judicial con control de constitucionalidad difuso: cuesta creer que ningn juez
argentinohayadetectadojamstanclarodivorcioentrelaConstitucin(libertaria)y
laleyprocesal(autoritaria)ydecidieradeclararlainconstitucional...
CuadrarecordarahoraqueduranteelsigloXXy,paradojalmente,enlareforma
operadaenestesigloXXI[41]nohahabidoenelpascuerponormativoalguno
que adoptara plenamente el sistema dispositivo en el campo de lo civil y,
excepcionalmente, algunas leyes aisladas en el campo penal, a las cuales me
referirluego.
Contodosestosantecedentes,esbuenoqueveamosahora

4.2.LADESCRIPCINDELMTODOACUSATORIODEDEBATE

Es un mtodo bilateral en el cual dos sujetos naturalmente desiguales discuten

pacficamenteenigualdadjurdicaaseguradaporunterceroimparcialqueacta
alefectoencarcterdeautoridad,dirigiendoyregulandoeldebatepara,llegado
elcaso,sentenciarlapretensindiscutida.
Es valor entendido por la doctrina mayoritaria que un proceso se enrola en el
sistemadispositivocuandolaspartessondueasabsolutasdelimpulsoprocesal
(portanto,ellassonquienesdecidencundoactivaroparalizarlamarchadelproceso), y
son las que fijan los trminos exactos del litigio a resolver afirmando y
reconociendoonegandoloshechospresentadosajuzgamiento,lasqueaportan
elmaterialnecesarioparaconfirmarlasafirmaciones,lasquepuedenponerlefin
alpleitoenlaoportunidadyporlosmediosquedeseen.
Talcualseve,privaenlaespecieunafilosofaabsolutamenteliberalquetieneal
propioparticularcomocentroydestinatariodelsistema.
Como natural consecuencia de ello, el juez actuante en el litigio carece de todo
poderimpulsorio,debeaceptarcomociertosloshechosadmitidosporlaspartes
ascomoconformarseconlosmediosdeconfirmacinqueellasaportanydebe
resolverajustndoseestrictamentealoqueesmateriadecontroversiaenfuncin
deloquefueafirmadoynegadoenlasetapasrespectivas[42].
Este antiguo sistema de procesamiento es el nico que se adecua cabalmente
con la idea lgica que ya se ha dado del proceso, como fenmeno jurdico
irrepetiblequeuneatressujetosenunarelacindinmica.
Peronosloallitigiopuramentecivilseaplicestesistemaenelpasadoremoto:
existen noticias que muestran a este fenmeno respecto de la materia penal en
las antiguas repblicas de Grecia y en la misma Roma, en la poca de los
Comicios.
Yesquelaprimitivaconcepcindeljuiciopenalexigaquefuerainiciadoporun
acusador (ya que prevaleca el inters particular del ofendido y sus parientes) quien
actuabacontraelreoantelapersonaqueoficiabacomojuzgador.
Tantoesasqueloquehoypodrallamarseprocesopenalcomnfueacusatorio
desdeantesdelSigloXIIennumerosospasesdeEuropa.

Para la mejor comprensin del tema en estudio, cabe recordar que el sistema
dispositivo(enlocivil)oacusatorio(enlopenal), sepresentahistricamenteconlos
siguientesrasgoscaracterizadores:
elprocesoslopuedeseriniciadoporelparticularinteresado.Nuncaporel
juez
elimpulsoprocesalsloesdadoporlaspartes.Nuncaporeljuez
eljuicioespblicosalvocasosexcepcionales
existeparidadabsolutadederechoseigualdaddeinstanciasentreactor(o
acusador)ydemandado(oreo)
y el juez es un tercero que, como tal, es impartial (no parte), imparcial (no
interesadopersonalmenteenelresultadodellitigio)eindependiente(noreciberdenes)
decadaunodeloscontradictores.Portanto,eljuezespersonadistintadeladel
acusador
nopreocupaniinteresaaljuezlabsquedadenodadayatodotrancedela
verdadreal sino que, mucho ms modesta pero realistamente, procura lograr el
mantenimientodelapazsocialfijandohechoslitigiososparaadecuaraellosuna
normajurdica,tutelandoaselcumplimientodelmandatodelaley
nadie intenta lograr la confesin del demandado o imputado, pues su
declaracin es un medio de defensa y no de prueba, por lo que se prohbe su
provocacin(absolucindeposicionesodeclaracinindagatoria)
correlativamenteexigeque,cuandolapartedeseadeclararespontneamente,
lohagasinmentir.Portanto,castigalafalacia[43]
seprohbelatortura
elimputadosabesiempredequseloacusa
yquinloacusa
yquinessonlostestigosdecargo
etctera.
Amijuicio,todoellomuestraensumximogradolagarantadelaplenalibertad
civilparaeldemandado(oreo).
Prontovolversobreeltema.
4.3.LAAPLICACINDELMTODOACUSATORIOENLAARGENTINA

Pocoenrigor,casiningnaugehatenidoestemtododeenjuiciamientoen
elpas[44].
Veamos:
4.3.1.ENLOPENAL

Desde siempre todo juzgamiento se hizo con irrestricto apego al sistema

inquisitivo,entodaslasprovinciasyrespectodetodoslosdelitosyfaltas[45].
Enfecharelativamenterecienteseinstrumentelmtodoacusatorioenalgunas
Provincias,cuallasdeBuenosAires(porleyN11.922,B.O.defecha23/01/1997)y

Crdoba(porleyN8.123B.O.defecha16/01/1992),dondepeligrasuvigenciapor
muchasrazones:entreotras,porlaineficaciaquemuestranensuaplicacinlos
jueces del antiguo sistema inquisitivo, hoy encargados de instrumentarlo sin
previayadecuadaformacin.

4.3.2.ENLOCIVIL

Enestecamponohayleyargentinaqueconsagreelsistemadispositivopuro.
Dicen los autores que, aqu, el mtodo que se aplica es predominantemente
dispositivoconalgunoslevesretoquesdelsistemainquisitivo.Yaestolollaman
sistemamixto,alquemereferircasideinmediato.
Peroantes,creomenesterefectuarunacomparacinparalelaentrelossistemas
extremos.
Aestefinpresentoelrecursodocentedeinsertarelsiguientecuadrocomparativo:

Sistemaacusatorio
(odispositivo)

Sistemainquisitivo

1elprocesoseiniciaslopor
accindelinteresado

1elprocesoseiniciapor
accin(acusacin),por
denunciaodeoficio

2elimpulsoprocesallo
efectanlosinteresados,noel
juez

2elimpulsoprocesales
efectuadoporeljuez

3elacusado(odemandado)
sabedesdeelcomienzoquin
yporquseloacusa(o
demanda)

3elacusado(odemandado)
nosabedesdeelcomienzo
quinniporquseloacusa(o
demanda)

4elacusadosabequinesel
juez

4elacusadopuedenosaber
quineseljuez

5elprocesoespblico,loque
eliminaautomticamentela
posibilidaddetormento

5elprocesoessecreto,loque
posibilitaeltormento

Comoseve,lafiguracentraldelsistemainquisitivoeselpropioEstado(eljuez),lo
querevelaporssolosucarctertotalitario.
Encambio,elejecentraldelsistemadispositivoeselhombreactuandoencalidad
delitigante.
Hace falta que insista en la afirmacin que he hecho supra acerca del
irreconciliabledivorcioqueexisteentrelaConstitucinylaley?
Tanto es as que, para terminar, debo recordar que todos los gobiernos
autoritariosquehuboenlaArgentinadesdeelaode1930hastaelde1983[46],
derogaronlaConstitucinnacionalolasubordinaronaReglamentos yEstatutos
Revolucionarios.
Paradojalmente, en cambio, todos ellos mantuvieron vigentes las leyes
procedimentalesquetolerabansusactuacionesautoritarias.
No se piensa, acaso, que el secreto del sumario, la declaracin indagatoria, la
recurrente actuacin oficiosa, etctera, concurrieron en alguna medida al

genocidiodemilesdeargentinos...?
Hubiera sido todo ello posible en un rgimen procesal apegado al texto de la
Constitucin[47]?
Ruegoallectordarhonestarespuestaintelectualymoralaestosinterrogantes.
Y si se me contesta tan slo que pudo ser posible que el mtodo perverso
coadyuvara a tan atroz resultado, me dar por satisfecho con la demorada
exposicinhastaaqurealizadaymeconvenceranmsdequedebelegislarse
paralageneralidaddelosposiblesjuzgadoresynosloparalosbuenosquehoy
secuentanpormontones...
Veamos,porfin,elsistemamixto.

5.ELSISTEMAMIXTO

De la comparacin efectuada en el punto anterior puede colegirse con facilidad

quelossistemasdispositivoeinquisitivosonfrancayabsolutamenteantagnicos
y que, por razones obvias, no puede hablarse seriamente de una suerte de
convivencia entre ellos, aunque resulte aceptable que puedan alternarse en el
tiempoconformeadistintasfilosofaspolticasimperantesenunlugardado.
Asescomodisposicineinquisicinaparecensiempreenlahistoriajudicial,ala
maneradepoderosospartidospolticos,comobandoscontrapuestosqueganan
ms o menos adeptos segn las circunstancias, que gobiernan alternadamente,
que se soportan de manera recproca, que simulan no pocas veces que hasta
puedenllegaraconvivirpacficamente.
Tanto es as, que al escuchar el comentario de los autores acerca de cualquier
cdigo, es habitual que indiquen que es predominantemente dispositivo con
algunas pautas inquisitivas o, por lo contrario, que es fundamentalmente
inquisitivo,conalgunosrasgosdispositivos.
Si se me dispensa el seguir con la metfora poltica, es sencillo afirmar que, tal
como acontece en esa rea, se considera habitualmente por autores y
legisladoresquedisposicineinquisicin son posiciones extremas que, como
tales,resultannegativasydisvaliosas.
De all que, desde antao, abunden los centristas, embarcados en la tarea de
lograrunadecuadoequilibrioentrelasposicionesantagnicas.
No resulta difcil advertir que la tenacidad de estos predicadores ha fecundado
prolficamente en el pensamiento de los ms eximios procesalistas
americanos[48]: a fuerza de una empecinada reiteracin, esa idea de equilibrio,
desaludablemedioentrelosdosextremos,sehaconvertidoenunaespeciede
dogmaquehoyadoptancasitodoslosordenamientosdelcontinente.
Para constatarlo, basta con leer la Exposicin de Motivos de la mayora de los
cdigos procesales: como mxima virtud, se seala habitualmente que el
respectivo cuerpo legal, "a la par que mantiene valiosas pautas dispositivas, no
dejaderecogerlosnomenosvaliososaportesdelsistemainquisitivo..."
Con ello nace lo que se conoce como sistema mixto, que ostenta caracteres
propiosdecadaunodelosyamencionados.
Porsupuestoysurgeslodelasimplelecturadelosanterioresprrafosno
son exactas las afirmaciones de la doctrina, pues disposicin e inquisicin son
posicionesquegeneransistemasdeprocesamientoincompatiblesensuesencia.

Poresoesquenoesfactibleconcebirracionalmenteelsistemamixto.
No ocurre otro tanto con las reglas tcnicas que indican cmo procesar, que
puedenllegaracombinarseeneltiempo.
Y hago la advertencia pues lo que vengo explicando hasta ahora no es una
simple regla para instrumentar el mtodo de debate ms que ello, es la
representacin en el proceso de filosofas polticas antagnicas que no pueden
coexistirsinoariesgodeunasimpleydeplorableincoherenciasistmica.
Para persuadir sobre la exactitud de esta solitaria afirmacin que algunos
autores pueden considerar extravagante recurro a un ejemplo cualquiera:
pinsese en un cuerpo legal que contenga normas claramente dispositivas en
materiadeconfirmacindeafirmaciones.
Supngase que, al mismo tiempo, tal normativa consagre una sola norma que,
bajoelinocentettulo de medidas para mejor proveer o resolver otorguealjuez
amplsimas facultades para ordenar de oficio cualquiera diligencia conducente a
la investigacin de la verdad real acerca de los hechos litigiosos, con
prescindenciadesuaceptacinporlaspartes.
En este caso, no dudo de que abundaran los ms elogiosos comentarios: se
hablara del adecuado equilibrio de la norma pues, al estatuir conforme a las
pautas tradicionales en materia de confirmacin, recoge las ideas ms
avanzadas,queconcuerdanenentregarlealjuezunamayorcantidaddepoderes
enordenalmejorymsautnticoconocimientodeloshechos...etctera.
Afirmoquetalcomentarioesincoherente.
Basteunasencillareflexinparajustificaresteaserto:lanormaqueleconfiereal
juez la facultad de acreditar por s mismo un hecho litigioso, no tiene la
virtualidaddetirarporlabordatodalaregulacindispositivareferenteacargas,
plazos,negligencia,caducidad,etctera,enmateriadeconfirmacin?
Elproblemanoesnovedoso:enladcadadel40,dosilustrestratadistasitalianos
AllorioySattasostuvieronardorososcoloquiosrespectodel.
Siquiereextractarseenunasolafraseelfondopolticodelapolmica,hayque
imaginar que cualquier hombre comn ha de interpretar las posiciones
antagnicasabasedeestepensamiento:mientrasunodelosautoresnombrados
piensaque
"lostribunalesestninstituidosparaquePedropuedaobtenerlacondenadeJuanalpago
deloqueledebe"

elotrocreeque
"Pedro debe accionar ante los jueces del Estado para que ste pueda alcanzar su fin de
condenaraJuanalpagodeloquedebe".

Sobreestaideasehaadvertidoconagudezaque
"loslitigiosnosontalesonointeresanalEstadosinoencuantotrasciendenalpblicoporla
manifestacindeunodelosinteresados,porlomenos,alpretenderquesearesueltoporel
juez...
Lademandajudicialeselmedioporelcualseexteriorizalaexistenciadelconflicto,puessin
ellanohaycasojusticiable.
Porquecmoyhastadndepodraelrganoestatalapreciarlanecesidadoconveniencia
dehacerdesaparecerlasdiferenciasqueseparanalaspartes?
SeconcibealjuezobligandoaJuanadevolvereldineroqueledebeaPedrosinqueste

loexija?
Admitir esa posibilidad, adems de que echara por la borda instituciones tales como la
donacinylaprescripcinqueelCdigoCivilregula,importaratrastrocarelordenamiento
jurdicoqueconsideraalindividuocomounserlibreycapazdeconocersusconveniencias
ynecesidades".

Porqusehallegadoenlahistoriaalsistemamixto?
A mi juicio, son varias las razones determinantes de la actual coexistencia de
sistemas antagnicos: la secular tradicin del Santo Oficio y la abundante
literatura jurdica que fundament y justific la actuacin de la Inquisicin
espaola durante casi seiscientos aos, as como la fascinacin que el sistema
provocaenregmenestotalitariosque,alnormarparaelproceso,dejandeladoal
hombre comn para erigir al propio Estado como centro y eje del sistema
(recurdese que nuestra asignatura es actualmente denominada en muchas partes como
derechojurisdiccional).

En la generalidad de la Argentina de hoy se cuenta con normativas procesales

fuertementeinquisitivas,tantoenlopenalcomoenlocivily,porextensin,enlas
otrasramasdelderechoquecuentanconregulacinprocedimental.
Ariesgodepredicarenelvaco,mantengolaesperanzaderevertiresteestado
decosas.
Y ello por simples y obvias razones: los constituyentes de 1853 normaron en
funcindeladolorosahistoriavividaenelpashastaentonces,tratandodeevitar
desde la propia Constitucin la reiteracin de los errores y las aberraciones del
pasado.Buenapruebadeelloseencuentraenlosartculos2991y10992.
Acorde con textos constitucionales vigentes en la poca, vuelvo a iterar que la
ideaquetuvierondelaactividaddeprocesarnopuedesermasclara,mspura,
nipuedeconcebirsemsliberal:acordaronlaigualdadantelaley,remarcaronla
inviolabilidaddeladefensaenjuicio,establecieronelprincipiodeljueznaturalyel
delestado de inocencia, prohibieronlacondena sin juicio previo fundado en ley
anterioralhechoquemotivelproceso,etctera.
DentrodelesprituqueexhibelaConstitucin,todoellomuestraquesumetaera
y es un proceso regulado con las modalidades explicadas hasta ahora:
fenmenojurdicoqueenlazaatressujetos,dosdeellosubicadosensituacinde
igualdadyelotroenladeimparcialidad (locualocurreexclusivamenteenelsistema
dispositivooacusatorio).

De ninguna manera creo que pueda afirmarse, al menos congruente y

fundadamente, que todas las garantas constitucionales recin enunciadas rijan
dentrodelsistemainquisitivo(propiodenuestroprocesopenal)puesalposibilitarque
seaelpropiojuezquieniniciedeoficiounainvestigacinimputandoaalguienla
comisin de un delito, por ejemplo y, contemporneamente, permitir que dicho
juezresuelvaporsacercadesupropiaimputacin,vienearesultaralgoobvio:el
juezesjuezypartealmismotiempo.
Yhastaelmenosavisadopuedeadvertirqueloqueellogeneranoesunproceso
(de tres) sino un simple procedimiento que une slo a dos sujetos: el juez
acusadoryelreo.
Insistoreiterativamenteyariesgodeproducirhartazgoenellector:noobstante
tal afirmacin, que no puede ser desvirtuada con razonamiento lgico jurdico
(aunque s con argumentacin poltica y caprichosa), la antigua vocacin por el
totalitarismoquetanpersistentementehamostradoellegisladorargentino,loha
llevado a dictar regulaciones normativas que, al permitir la coexistencia

incoherente de sistemas antagnicos, descartan per se la vigencia del debido

proceso al establecer para un sinnmero de casos simples procedimientos
judiciales a los cuales se les adjudica indebidamente la denominacin de
procesos.
Perocomolascosassonloquerealmenteson,sinqueimportealefectocmose
lasllame,nocreoqueelloseasuficienteparaqueseacepteconalegraybuena
voluntad un sistema filosficamente errneo, polticamente nefasto y
jurdicamenteinconstitucional.
A esta altura de la exposicin, ya habr advertido el lector la esencia del
pensamientoquepresidelaredaccindeestaobra,cuyoejecentraleslaaccin
procesalynolajurisdiccin.
En el Captulo siguiente veremos cmo influy el sistema inquisitivo en la
elaboracindeladoctrinaqueregulalaactividadprobatoriaenelproceso.

*Autordeltexto
**AutoradelasremisionesbibliogrficasylinksdeInternet
[1]Elpresentetexto,conalgunaspocasvariantes,estpublicadoenelCaptuloIIIdellibrodel
autorEldebidoprocesodelagarantaconstitucional(ed.Zeus,Rosario,Argentina,2002).El
mismolibrofuepublicadoporEd.Temis(Bogot,Colombia,2002)conelnombreDebido
procesoversuspruebaoficiosayporTirantLoBlanch(Valencia,Espaa,2005)conelnombre
deGarantismoprocesalcontraactuacinjudicialdeoficio..
[2] Una excelente resea histrica de la verdadera ideologa de los autores italianos
formadores de opinin en Italia y en Amrica puede ser vista en El Cdigo de
ProcedimientoCivil:entrejerarcasyprocesalistas,(EdicionesCientficasItalianas,Npoles,
1992),excelenteyenlaArgentinadesconocidaobradeFrancoCipriani,catedrticodela
UniversidaddeBari.Quieneslaleansellevarnmsdeunsustorespectodelosnombres
quesecitanadiarioennuestropas.
[3]Sutextodeca:Art.21.Encualquierestadodeljuicio,losjuecesytribunalespodrn
disponer las medidas necesarias para esclarecer la verdad de los hechos controvertidos,
mantenerlaigualdaddeloslitigantes,oprevenirysancionartodoactocontrarioaldeberde
lealtad, probidad y buena fe, as como aquellas tendientes a la ms rpida y econmica
tramitacindelproceso...
[4]Puedecreersequeestohayasidoelocuentemotivacinlegal?
[5]Lamentablemente,esePartidonohasidocongruenteensuaccionarpoltico,comose
desprendedetodaslasleyesposterioresqueimpusooayudaimponer.
[6]QuqueradecirLascanoconeso,cuandoeljuezyaeraamoyseordellitigiodesdeel
aode1880,fechadelaprimeraleyargentinaqueinstaurelsistemainquisitivodisfrazado
dedispositivismo?
[7]Qubuenoquesedescubranlosorgenesdelascosas...SetratadelCdigodeKlein,
porsupuesto!
[8] Es increble cmo y cunto se bastardea al Derecho en aras de hacer norma vigente
unaideologareidaconlaConstitucin y con la filosofa imperante en un lugar y tiempo
dados...
[9] Esto no tiene desperdicio: resulta en verdad creble que la simple circunstancia de
deberle Pedro a Juan una suma de dinero por mercadera adquirida en su pequeo
almacndebarrio,sumadaalhechodequeJuandemandasucobro,afectaseriamentea
lasociedadtodayponeengraveriesgolaseguridadjurdicaylapazsocial?
[10]Ennotaaesteartculo,elcodificadordicequeelinciso5sigueladoctrinaprocesal

moderna en cuanto a facultades judiciales, reproduciendo el art. 102 de la ley 50, con
modificacionesformales.Elprocedimientoprobatoriodebeprocuraraveriguarlaverdaden
cuanto a los hechos controvertidos. La circunstancia de que no sea ello siempre posible,
debiendo a veces fundarse la sentencia en la verdad formal, ficcin o presuncin creada
porlaleyolimitacinimpuestaporlospropioslitigantes,nopuededaraunadelasetapas
fundamentalesdelprocesounafinalidadmezquinaycontrariaalosfinesdelEstado...
[11]Publicadael07.11.67.
[12]InspiradoenelProyectodeCdigoModelooCdigoTipo,elaboradoporelInstituto
IberoamericanodeDerechoProcesal.
[13]Esquenohayidelogosall?
[14]Enserio:cmosehaceparalograrello?
[15]Aunrespectodelasquefueronconsentidasporlaspartes?
[16]Noresultaabsurdoendilgarleestedebereljuez?
[17]Decretolegislativo768del04.03.92.
[18] O, si prefiere, un cdigo hitleristamussolinistastalinista. Si bien se mira, hay un eje
comn a todos estos sistemas: el autoritarismo imperial. No en vano Italia, Alemania y
Rusiaseigualanenlaformadedenominaraquienejerceelpoder:luegodelamuertede
JulioCsar(44a.C., idus 15 de marzo) le sucede su hijo adoptivo Octavio (Augusto, el
egregio)queconvierteenttulodehonorydignidadalapellidodesupadre:Csar.Ydeall
derivanKaiser(quienimperaenAlemania)yZar(quienimperaenRusia).
[19]Desdeallpartconlaexplicacindelmtodoinquisitivo.
[20](*Oxford,1167,Nottinghamshire,1216).FueelhijotercerodeEnriqueIIdeInglaterra,
deascendencianormanda(deNorthmen,hombresdelnorte).
[21]EsteeselorigendelaleyendadeRobinHood.
[22]SedicequeelplanteorealizadofuesimilaralqueluegosehicieraenAragn.Lafrase
queserecuerdasealaquecadaBarnes,enlopersonal,igualalRey.Peroaadeque,
ensuconjunto,losBaronessonmsqueelRey.LoquevieneasignificarquelasBaronas
seerigieroncomoconjuntoenautoridadsuperioralpropioReyyquestedebirespetar
susexigencias.
[23]SetratadelaCartadelosderechosseorialesquelanoblezafeudallogrenjuniode
1215yquenofuepropiamenteunverdaderotextoconstitucionalyaquesloafectalos
derechosdelosnoblesynoalosdelpuebloengeneral.Noobstanteello,suvalorjurdico
es indudable por su carcter revolucionario, en tanto constituy una severa limitacin al
poderrealimpuestaporsussbditos.
[24]EscritoenlatnporelArzobispoEstebanLangton.
[25] A este efecto, presento la traduccin de una de sus versiones ms antiguas, que
hicieraGeraldMurphyparaTheClevelandFreeNetydistribuidaporlaDivisinServicios
de Ciberdistribucin [Cybercasting Services Division] de la Red Pblica Nacional de
Telecomputacin[NationalPublicTelecomputingNetwork(NPTN)]delosEstadosUnidos
yquemefueraproporcionadaporelProf.JorgeAlejandroAmaya.
[26]Estagraveincapacidadestabaatonoconelpensamientodepoca.
[27]AntesdequeGuillermodeOrangesubieraaltronodeInglaterra,tuvoqueaceptarla
DeclaracindeDerechos(Billofrights)del13defebrerode1689quesehaconvertidoen
elfundamentodelaConstitucin de Gran Bretaa, como se puede ver en la trascripcin
quehagoeneltexto,remarcandoloquesevinculaconlaideadeproceso.

[28](Greenwich1547,Westminster1547).FueReydeInglaterraydeIrlanda(15091547).

[29]GrandefensordelPapado,refutlargamentealcredoluteranoenelterrenodoctrinal,
lo que le vali el ttulo de Defensor de la fe. Hasta su divorcio de Catalina de Aragn, que
generdefinitivarupturaconelPapaClementeVIIyelnacimientodelaIglesiadeInglaterra,quelo
tuvocomocabeza.

Altiempoqueestoocurracirca1533dicenalgunoshistoriadoresquedesembarcaron
enelPasodeDoverlosinquisidoresdominicosparainvestigarycastigarlaherejareal.
Obviamente,fueronexpulsadoscontantarapidezquenoalcanzaronasalirdelpuertode
arribo cuando ya estaban regresando hacia Calais... Este simple y curioso detalle
histrico explica satisfactoriamente la razn por la cual jams pudo entrar el sistema
inquisitorioenInglaterra,apesardeseresosaosdelsigloXVIlosdemayorapogeodela
Inquisicinespaola.
[30]Enlosmilesdehistoriasydesarrollosdepleitosquedesdesiempresehanfilmadoen
EEUU,Inglaterra,NuevaZelanda,Australia,etctera,sehavistoalgunavezaunjuez
oaunjuradopreguntaralgoauntestigo,involucrndoseasenellitigio?
Sielloocurriere,tododerivarahaciaunaseguranulidaddelasactuacionescumplidaspor
esejuzgadorinfielconlaimparcialidadqueledebeasucargo...

[31]Sutextooriginaldiceas:Nopersonshallbeheldtoanswerforacapital,orotherwise
infamous crime, unless on a presentment or indictment of a Grand Jury, except in cases
arisinginthelandornavalforces,orintheMilitia,wheninactualserviceintimeofWaror
public danger nor shall any person be subject for the same offence to be twice put in
jeopardyoflifeorlimb,norshallbecompelledinanycriminalcasetobeawitnessagainst
himself, nor be deprived of life, liberty, or property, without due process of law nor shall
privatepropertybetakenforpublicusewithoutjustcompensation
[32] Atencin: en fecha posterior a la Revolucin francesa y a la de la emisin por la
Asamblea francesa de la Declaracin de los derechos del hombre del 27 de agosto de
1789.Deahlaimportanciadetalesacontecimientosenlaredaccinoriginaldelagaranta
aquglosada.
[33]Sutextooriginaldiceas:AmendmentXIV.Section1.Allpersonsbornornaturalized
intheUnitedStatesandsubjecttothejurisdictionthereof,arecitizensoftheUnitedStates
andoftheStatewhereintheyreside.NoStateshallmakeorenforceanylawwhichshall
abridge the privileges or immunities of citizens of the United States nor shall any State
depriveanypersonoflife,liberty,orproperty,withoutdueprocessoflawnordenytoany
personwithinitsjurisdictiontheequalprotectionofthelaws...
[34] Creo que el sintagma no ha sido bien comprendido por desconocimiento de las
modalidadesprocedimentalesvigenteseneseentonces.Amijuicio,elprometidoprocess
oflawse opone al process of equity que se practicaba desde antao tanto en Inglaterra
comoensuscoloniaspormediodearbitradoresquefallabanenconciencia(delamisma
formaquelohacenlosintegrantesdeunJurado)yque,portalrazn,noseatenanaleyes
vigentesconanterioridadalhechodeljuzgamiento(igualhacenhoylosarbitradores).
De donde resulta la manifiesta importancia de la garanta: asegur un procedimiento
regulado previamente por el legislador que, as, evitaba sorpresas a los litigantes
producidasporcaprichodeljuzgadorduranteelcursodeldebatedialctico.Deestaforma,
nadasedejabalibradoalsentirdealgnarbitradorsinoqueseexigadesdeelpropiotexto
constitucional un procedimiento vigente en forma previa y al cual deban ajustarse
estrictamentetodoslossujetosprocesales:juezypartesdellitigio.
[35]*Versalles,1754,Pars,1793.
[36] El 14 de julio de 1789, las masas parisinas se sublevaron y se apoderaron de la
Bastilla,prisinqueeraelsmbolomximodelabsolutismoreal.Losinsurrectosutilizaron
paraidentificarsedurantelasescaramuzasunaescarapelacontrescoloresblanco,rojo,
azul que luego se convirtieron en smbolo de libertad. Tanto es as que casi todos los
pasesamericanoslosutilizarondeunauotramaneraparaformarsusbanderaspatrias.
[37] Esta magna obra dirigida por Diderot ha pasado a la historia como importante
instrumento de lucha ideolgica y expresin intelectual de los llamados filsofos del siglo
XVIIIenFrancia.

[38]Obviamente,merefieroaladelRestauradordelasLeyes,BrigadierGeneraldonJuan
ManueldeRosas.
[39]EsteProyecto,naturalconsecuenciadelasBasesqueescribieraelmismoautor,esel
fielreflejodelasideasdominantesenlapoca,porloqueconsideroimportantepresentarlo
a continuacin toda vez que su contenido normativo no puede ser ms liberal. Veamos:
estableciensuartculo19que
nadiepuedesercondenadosinjuiciopreviofundadoenleyanterioralhechodel
proceso
ninguno puede ser juzgado por comisiones especiales ni sacado de los jueces
designadosporlaleyantesdelhechodelacausa
nadiepuedeserobligadoadeclararencontradesimismo
noeseficazlaordendearrestoquenoemanedeautoridadrevestidadelpoderde
arrestaryseapoyeenunaley
elderechodedefensajudicialesinviolable
afianzadoelresultadocivildeunpleitonopuedeserpresoelquenoesresponsable
depenaaflictiva
eltormentoyloscastigoshorriblesquedanabolidosparasiempre
quedanprohibidoslosazotesylasejecucionespormediodelcuchillo,delalanzay
delfuego
lascrceleshmedas,oscurasymortferasdebenserdestruidas
lainfamiadelcondenadonopasaasufamilia.
Yelartculo20estableciejemplarmenteque
lasleyesreglanelusodeestasgarantasdederechopblico.PeroelCongresono
podr dar ley que, con ocasin de reglamentar u organizar su ejercicio, las disminuya,
restrinjaoaltereensuesencia.
[40]LaConstitucinfuepromulgadamedianteLeyN24.430enelBoletnOficialdel10de
enerode1995.
[41]SetratadelaLeyN25.488,publicadaenelBoletnOficialdel22.11.2001.
[42]Portanto:silaspartesaceptandeconsunounhechoy,as,talhechoestfueradel
litigio, el juez debe aceptarlo aunque no le guste y le conste que no coincide con lo
verdaderamenteacaecidoenelplanodelarealidadsocial.
[43] No como ocurre en los pases de Amrica, en los que la declaracin ante el juez
muestraunasuertededivertidodeportedelaspartesprocesales,enabsurdaposicinde
descarada mentira. Claro est, esto se hace por indebida interpretacin de la garanta
constitucionalqueestablecequenadieestobligadoadeclararencontradesimismo...
[44]Claroest,nofuncionaconnuestravocacinautoritaria...
[45] Particularmente, me refiero a los delitos que se sancionan con pena privativa de la
libertadmenoraunciertonmerodeaos(dosotres,segnellugar)yquecompetenala
justiciacorreccionaly,porsupuesto,alasfaltas,decompetenciadelajusticiadefaltas.En
ambas,eselmismojuezquiendesencadenaelproceso,imputa,investiga,pruebayjuzga!
[46]MerefieroalosencabezadosporelGeneralUriburu(1930),porelGeneralRamrez
(1943), por el General Farrell (1944), por el General Aramburu (1955), por el Dr. Guido
(trasdequienseescondanvariosGenerales)(1962),porelGeneralOngana(1966)ypor
elGeneralVidela(1976).
[47]Enrigordeverdad,ellonohasidoposibleenlaArgentinadesde1930enadelantey,
particularmente, desde 1943. Cabe recordar aqu que las legislaciones de todos los
totalitarismos europeos fueron desmanteladas con la prdida de las respectivas guerras
que sufrieron en diferentes pocas (por ejemplo, despus de Nremberg, no qued una
solaleynazienAlemania).Eltotalitarismoargentinonosufrilaprdidadeunaguerrade
conquista o de venganza, en las cuales los vencedores se preocupan por desarticular el
sistemalegaldelvencido.CualacabadepasarenIrak.

[48] Si bien se mira la cuestin, se presenta en la especie una suerte de sndrome de

Estocolmo.
91CN,art.29:ElcongresonopuedeconcederalEjecutivoNacional,nilasLegislaturas
provinciales a los gobernadores de provincia, facultades extraordinarias, ni la suma del
poderpblico,niotorgarlessumisioneso supremacas por las que la vida, el honor o las
fortunasdelosargentinosquedenamerceddegobiernosopersonaalguna.Actosdeesta
naturaleza llevan consigo una nulidad insanable, y sujetarn a los que los formulen,
consientanofirmen,alaresponsabilidadypenadelosinfamestraidoresalapatria.
92 CN. Art. 109: En ningn caso el presidente de la Nacin puede ejercer funciones
judiciales,arrogarseelconocimientodecausaspendientesorestablecerlasfenecidas.