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SEOR JUEZ DE CONTROL DE GARANTAS CONSTITUCIONALES DE LA SALA

ESPECIALIZADA EN LO PENAL, PENAL MILITAR, PENAL POLICIAL Y TRNSITO, DE LA


CORTE NACIONAL DE JUSTICIA. Dr. Luis Enrquez Villacrs.

ARBOLEDA VACA MARA DE LOURDES, CELI GONZLEZ BAYRON PATRICIO, ESPINOSA


CORDERO SIMN DARO, ROBALINO BOLLE ISABEL MARA JOSEFINA, RODAS CHAVES
GERMN ALFREDO, RODRGUEZ TORRES JORGE ENRIQUE, ROMN MRQUEZ RAMIRO
HONORATO, TRUJILLO VASQUEZ JULIO CSAR, VEGA CUESTA JUAN FERNANDO,
respetuosamente comparecemos ante su autoridad, y dentro de la causa signada con
el nmero 2016-0134, que por pedido del seor Fiscal General del Estado, Dr. Galo
Chiriboga Zambrano, lleg a su conocimiento, decimos y solicitamos:

I.

ANTECEDENTES

El 23 de septiembre de 2015, en calidad de miembros permanentes de la Comisin


Nacional Anticorrupcin, por nuestros propios derechos, en cumplimiento de lo
dispuesto en el Art. 83.8 de la Constitucin, esto es, la obligacin que tiene todo
ciudadano, de denunciar actos de corrupcin, en concordancia con el Art. 61.5 del
mismo cuerpo normativo, que se refiere al derecho a fiscalizar actos del poder pblico,
presentamos ante la Fiscala General del Estado, una denuncia que devela la existencia
de serios indicios que acarrearan la responsabilidad penal de varios SERVIDORES
PBLICOS y personas naturales, que tuvieron participacin en el proceso de
contratacin de los estudios de pre factibilidad, factibilidad, y factibilidad avanzada, as
como el diseo y la construccin de la hidroelctrica MANDURIACU.
Los miembros de la Comisin Nacional Anticorrupcin (en adelante CNACE),
denunciaron el presunto cometimiento de los delitos de peculado y cohecho. Dos
delitos que, como Usted sabe seor Juez, por su naturaleza son dolosos, lo cual implica
que el sujeto que realiza la accin, est en pleno conocimiento de la tipicidad y
antijuridicidad de su actuar, y para conseguir el resultado, obra con consciencia y
voluntad. Tanto el peculado, como el cohecho, son delitos que comprometen
gravemente los intereses del Estado, ya que vulneran el normal desarrollo de la
administracin pblica.
El Dr. Galo Chiriboga Zambrano, con fecha 25 de enero de 2016, dirigi una peticin a
la Corte Nacional de Justicia, para que se resolviera la aplicacin del PRINCIPIO DE
OPORTUNIDAD respecto de los hechos denunciados en torno a la hidroelctrica
MANDURIACU, y es as que, en audiencia pblica convocada el 04 de marzo de 2015,
en medio de un sistema en el que aparentemente se reconoce y garantiza el principio
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de oralidad, el seor Fiscal General, procedi a dar lectura a la mencionada peticin,


dando as por fundamentada la aplicacin del principio de oportunidad, reiterando
la solicitud de archivo definitivo de la causa.
Sorpresivamente, fuimos notificados el 10 de marzo de 2015, con una resolucin en la
que Usted declara la extincin del ejercicio de la accin penal, a la luz de la
PROCEDENCIA DE LA APLICACIN DEL PRINCIPIO DE OPORTUNIDAD, regulado en el
Art. 413 del COIP. Esto, a pesar de que el Juez H. Roberto Guzmn, quien actu en la
audiencia del 04 de marzo, haya dispuesto legtimamente, la realizacin de una
investigacin exhaustiva entorno a los hechos denunciados, y haya sealado, entre
otras cosas, que:
respecto del numeral 2 del artculo 412, que se refiere a los delitos culposos, se
observa que, la denuncia presentada no versa sobre ninguna conducta culposa, sino
por el contrario, se podra hablar de conductas netamente dolosas, lo cual excluye la
aplicacin del principio de oportunidad
en el presente caso, al no haberse efectuado actos investigativos y solamente
remitirse al examen de los presupuestos fcticos contenidos en la denuncia en el
Informe de Contralora, se torna en insuficientes para formar un criterio objetivo
respecto de la procedencia de lo solicitado, es decir si no se exhibe un mnimo de
investigacin que cumpla con los presupuestos legales, el juzgador se encuentra
impedido de expresar su acuerdo o desacuerdo con la solicitud planteada, lo que
provoca de otra parte, la imposibilidad tambin de cumplir con el siguiente mandato
normativo que es elevar en consulta al fiscal superior, cuyo tema de anlisis por no
ser del caso, no entramos a resolver

Resulta evidente, seor Juez, que para la aplicacin del principio de oportunidad,
deben cumplirse ciertos requisitos que se encuentran establecidos en el Art. 412 del
COIP. Para que proceda la oportunidad, la pena establecida para los delitos
denunciados, debe ser de hasta 5 aos, EXCEPTPUNDOSE de esta regla, los delitos
que comprometan gravemente el inters pblico. Por otro lado, aplica oportunidad
nicamente cuando se trata de delitos CULPOSOS.
No est de ms recordarle, seor Juez, que Usted acta en calidad de JUEZ DE
CONTROL DE GARANTAS CONSTITUCIONALES, lo cual implica ante todo, que est
obligado a aplicar el Derecho, en observancia del principio de estricta legalidad penal.
Advertimos que Usted declar la extincin del ejercicio de la accin penal, en base a
una resolucin judicial que en das anteriores, excluy la aplicacin del principio de
oportunidad por improcedente y que declar la imposibilidad de elevar a consulta al
fiscal superior. Esto es obvio, si no se tiene un superior a quin consultar y por no
haberse cumplido con los requisitos para aplicar el principio de oportunidad lo lgico
era precisamente ordenar que se investigue.
El Fiscal subrogante no es una autoridad jerrquica superior al Fiscal General de la
Repblica.

Cmo pudo aplicar el principio de oportunidad y resolver ilegalmente el archivo de


una denuncia que compromete intereses del Estado? O es que acaso, tendremos que
atenernos al incumplimiento de decisiones legtimas de autoridad competente?

II.

ANLISIS DEL PRINICPIO DE OPORTUNIDAD

Cierto es, seor Juez, que en observancia del debido proceso, Usted se encuentra
facultado por la Constitucin y la Ley penal, para garantizar el cumplimiento de las
normas y los derechos de las partes, y en tal virtud, est obligado a aplicar
directamente las normas constitucionales y las previstas en los instrumentos
internacionales de derechos humanos, aunque las partes no las invoquen
expresamente, esto, en el marco del ejercicio de los derechos que son de directa e
inmediata aplicacin por y ante cualquier servidora o servidor pblico, administrativo o
judicial, de oficio o a peticin de parte, tal y como lo dispone el Art. 11.3 de la
Constitucin.
Usted es competente para, dentro de su fuero, conocer peticiones de archivos de
causas fiscales, y es competente para aplicar el principio de oportunidad establecido
en los Arts. 412 y 413 del COIP, pero su resolucin no deba por ningn motivo,
contravenir expresamente la Ley, a pretexto del reconocimiento y aplicacin de las
garantas del debido proceso, porque no caba la aplicacin del principio de
oportunidad, porque la peticin del seor Fiscal es ilegal por no es contemplativa de lo
dispuesto en el COIP, porque estamos frente a delitos dolosos, porque se trata de
delitos que comprometen intereses nacionales pblicos.
El auto que declara la extincin del ejercicio de la accin penal, adolece
completamente de legalidad y motivacin, ya que, en atencin al escrito presentado el
08 de marzo de 2016 por la Dra. Cecilia Armas, Fiscal Subrogante, quien, YA AVOC
CONOCIMIENTO DE LA CAUSA EN LA INVESTIGACIN PREVIA No. 61-2015, e incluso
estuvo presente en la audiencia en la que se declar la improcedencia de la peticin
del fiscal general, se est dando paso a la aplicacin del principio de oportunidad, por
delitos contra la eficiencia de la administracin pblica que son dolosos y
comprometen seriamente el inters pblico.
En el supuesto de que el principio de oportunidad sea aplicable a este caso (que no lo
es), debemos remitirnos al inciso tercero del Art. 413 del COIP, reza:
Si se revoca la decisin, no podr solicitar nuevamente la aplicacin del principio de
oportunidad y el caso pasar a conocimiento de otro fiscal, para que inicie la
investigacin o, en su caso, contine con su tramitacin. Si se ratifica la decisin, se
remitir lo actuado a la o al juzgador para que se declare la extincin del ejercicio de
la accin penal

Esto implica, seor Juez:


1. Que una vez revocada la decisin de archivar las causas aplicando el principio
de oportunidad, ste no puede ser solicitado nuevamente;
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2. Que el caso PASE A CONOCIMIENTO DE OTRO FISCAL, de uno que no haya


conocido o tenido participacin alguna la causa, esto con el fin de que se d
cumplimiento a la disposicin judicial de continuar con las diferentes
investigaciones que esclarezcan los hechos;
3. Que en caso de que el nuevo Fiscal que conozca la causa, se ratifique en la
decisin de no continuar investigando los hechos, este REMITA AL JUZGADOR
LO ACTUADO, esto es, las nuevas disposiciones investigativas que reflejen la
imposibilidad de continuar investigando.
Del proceso se desprende que con fecha 27 de octubre de 2015, la Dra. Cecilia Armas,
Fiscal General Subrogante, avoc conocimiento de los hechos, por lo que, una vez
rechazada la peticin del Fiscal General para archivar la causa aplicando oportunidad,
ella no poda seguir conociendo la causa, mucho menos poda solicitar la extincin del
ejercicio de la accin penal sin remitir todo lo actuado, entendindose que previa esta
pretensin, la seora Fiscal, en aplicacin del principio de estricta legalidad penal,
deba haber continuado la tramitacin de la causa, o bien haber dispuesto el inicio de
diligencias investigativas, pero no.
Sin que proceda la aplicacin del principio de oportunidad, sin que la Fiscala haya
cumplido su rol de representar al pueblo ecuatoriano en la causa penal pblica, sin que
se haya dispuesto la prctica de NINGUNA diligencia investigativa, y sin haber
motivado la intencin de archivar la causa, Usted, seor Juez, garantiza el debido
proceso para la aplicacin del principio de oportunidad que no cabe, y lo que es peor
an, dispuso la extincin del ejercicio de la accin penal por delitos dolosos en contra
de la administracin pblica.
Respecto del peculado y del cohecho, no poda declararse la extincin del ejercicio de
la accin penal fundamentando la decisin, en la aplicacin del principio de
oportunidad, esto es algo, que un estudiante de primer semestre, est en capacidad de
entender.
La Ley penal no se interpreta, la Ley penal se aplica, y con pena lo decimos, Usted,
seor Juez, no aplic la Ley penal.
III.

ANLISIS DE LA RESOLUCIN

La motivacin real de su decisin, no completa ni siquiera una media carilla, y lo nico


que se dice es:
En el caso in examine, en la audiencia de 4 de marzo de 2016, el Fiscal General del
Estado se abstuvo de ejercer el ejercicio de la accin penal en aplicacin del principio de
oportunidad; por tanto, el contenido del escrito mediante el cual la Fiscal General del
Estado, Subrogante, ratifica la decisin de que se aplique el principio de oportunidad, y
que en tal virtud, se revoque el auto de 7 de marzo del 2016, declarndose la extincin del
ejercicio de la accin penal, tiene pleno asidero jurdico, pues al no tener el Fiscal General
del Estado un superior, se cumple a cabalidad con lo dispuesto por el artculo 413, inciso
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tercero del COIP, que dice Si se ratifica la decisin, se remitir lo actuado a la o al juzgador
para que se declare la extincin del ejercicio de la accin penal
En este mismo orden de ideas, hay que tomar en cuenta que la ltima norma citada no
es potestativa para el Juzgador, sino que es de carcter obligatorio, lo cual tiene su
fundamento jurdico en la defensa a ultranza del rol eminentemente garantista que
cumple el juez dentro del andamiaje jurdico contemporneo, impuesto por la Constitucin
de la Repblica de 2008
Por consiguiente, al tenor de lo dispuesto en el artculo 413, inciso tercero del COIP, el
suscrito Juez Nacional que acta dentro de la presente causa como Juez de control de
garantas constitucionales, declara la extincin del ejercicio de la accin penal incoada en
contra de

Esa es su motivacin, seor Juez. Para usted el principio de oportunidad nace y


muere en el Art. 413 del COIP, ya que, a lo largo de su minsculo auto, no ha hecho
referencia ni una sola vez, a los requisitos contemplados en el Art. 412 del mismo
cuerpo normativo.
Para usted no existe temporalidad de la pena, para usted no existe diferenciacin
entre dolo y culpa, no existe la prevalencia del inters comn de la sociedad, por sobre
el inters individual y personal de pocos servidores pblicos. Nada de esto mereci su
atencin para declarar la extincin del ejercicio la accin penal, porque seguramente,
para Usted, nada de esto es relevante.
Independientemente de eso, seor Juez, Usted bien lo ha reconocido:
en el caso sub judice las autoridades judiciales, de conformidad con lo establecido en la
Constitucin, deben ser garantes y operadores del cumplimiento de las normas y
derechos de las partes para la conformacin de un verdadero Estado constitucional de
derechos y justicia, en el que se respeten los derechos []. (Ex Corte Constitucional para
el periodo de Transicin en sentencia No. 035-12-SEP-CC)

Usted tena la obligacin de aplicar el Derecho, deba hacer prevalecer la Ley, Usted es
un Juez de garantas penales, conoce los principios que rigen el Derecho Penal, y por lo
tanto, debi remitirse al principio de estricta legalidad penal, que tanto hemos
interpelado a lo largo de nuestras actuaciones como ciudadanos libres.
No queremos dejar pasar por alto que usted, seor Juez, en dos ocasiones se excus
para no estar presente en la Audiencia de Sustentacin del Principio de Oportunidad.
Que curioso que se reincorpore y lo primero que haga es archivar el expediente,
contradiciendo lo que el seor Conjuez decidi, lo que al contrario de lo que usted
manifiesta, provoca a nosotros los ciudadanos una completa inseguridad jurdica y por
supuesto queda evidenciado la falta de congruencia entre decisiones de nuestro ms
alto rgano de administracin de justicia ordinaria. Un juez de la Corte Nacional de
Justicia nos dice que es imposible elevar la consulta al superior, que no cabe aplicar el
principio de oportunidad y ordena investigar, y en el lapso de cuatro das otro Juez de
la misma Corte Nacional nos dice exactamente lo contrario y concede la revocatoria
propuesta por Fiscala.
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Seor Juez, por qu no se nos corri traslado con el escrito de Fiscala para que
podamos contradecir su petitorio? Supongo que la aplicacin del debido proceso al
que usted hace alusin en su histrica y patritica decisin no aplica para todos.
Adems, seor Juez, si tan vida se encuentra su Autoridad, de aplicar el principio de
legalidad y la irrestricta aplicacin del tenor literal del artculo 413, por qu no
cumple entonces con lo que este artculo dice?
Asumo que no nos comprende as que seremos ms claros: la disposicin del artculo
413 ordena que, si el Juzgador no est de acuerdo con la apreciacin del Fiscal y por lo
tanto niega la aplicacin del principio de oportunidad, que fue exactamente lo que
ocurri, enviar al Fiscal Superior (que no existe y de ah la imposibilidad declarada por
el Juez Himler Guzmn Castaeda, con la misma jerarqua y competencia que usted,
pero nos atrevemos a decir en otra acepcin de la misma palabra, mucho ms
competente que usted) para que ste se pronuncie en el trmino de tres das. Esto
ocurri? Usted nunca remiti a Fiscala el expediente solicitando que se pronuncie el
Fiscal superior (que recalcamos, no existe) y por supuesto, se deba de esperar al
respecto una decisin de Fiscala para cubrir subsanar este aparente vaco jurdico.
Se estn haciendo las cosas al apuro y con la clara intencin de que, de la forma ms
rpida, se archive sta denuncia que ha causado un verdadero TERROR entre quienes
tienen la obligacin de investigar las noticias del delito que se pone en su
conocimiento.
Esto seor Juez, nos da un gran incentivo aunque no lo crea, significa que acertamos,
que estamos cerca, que algo se esconde. La Comisin no parar de investigar, si
nuestro propio gobierno nos da la espalda y no quiere que se descubra la verdad
(corolario usado como verdadera bandera de lucha de este gobierno, qu cmico)
pues nosotros lucharemos para que se descubra.
En adicin seor Juez, nos llama muchsimo la atencin cmo actu usted utilizando la
figura de la REVOCATORIA. Para empezar, nunca se nos corri traslado con la peticin
de Fiscala, y transgrede as usted nuestro derecho a la defensa, pero en ltima
instancia a la tutela judicial efectiva y la proteccin judicial.
Independientemente del contenido del texto de Fiscala, que no lo conocemos, no se
puede revocar una decisin que resuelve no archivar una denuncia y en la que se
justifica que no se puede aplicar el principio de oportunidad para dar paso, por escrito,
sin que medie audiencia alguna, al archivo porque curiosamente, al decir del nuevo
Juez que se haba excusado, si aplica oportunidad para qu estn las audiencias y el
sistema oral me pregunto?
Seor Juez si tanto quiere usted aplicar el principio de legalidad cumpla entonces con
el artculo 413, de manera textual, enve a Fiscala el expediente para que se
pronuncien y veamos todos que nos responden.

IV.

PETICIN

La disposicin general primera del Cdigo Orgnico Integral Penal, dispone que en lo
no previsto en este Cdigo se deber aplicar lo establecido en el Cdigo Orgnico de la
Funcin Judicial y el Cdigo de Procedimiento Civil, si es aplicable con la naturaleza del
proceso penal acusatorio oral.
En cumplimiento con esta disposicin, y en observancia del Art. 289 del Cdigo de
Procedimiento Civil que reza:
Art. 289.- Los autos y decretos pueden aclararse, ampliarse, reformarse o revocarse,
por el mismo juez que los pronunci, si lo solicita alguna de las partes dentro del
trmino fijado en el Art. 281 (3 das)

Solicitamos la revocatoria del auto resolutorio que declara la extincin del ejercicio de
la accin penal, y que est motivado en la aplicabilidad y procedencia del principio de
oportunidad -solicitado por el seor Fiscal General y ratificado por la Dra. Cecilia
Armas-, para el archivo definitivo de una denuncia por delitos neta y exclusivamente
DOLOSOS que comprometen la eficiencia y transparencia de la administracin pblica
que maneja fondos pblicos que le pertenecen al pueblo ecuatoriano. (texto original)
Por vulnerar de manera dirceta y flagrante el debido proceso, el derecho a la defensa y
el principio de legalidad y de congruencia, debe dar paso a la REVOCATORIA de su auto
resolutorio de fecha 10 de marzo de 2016, las 09H58, toda vez que, nunca se nos
corri traslado con la peticin de Fiscala, no se nos permiti introducir por lo tanto
defensa alguna, su Autoridad se aparta de la decisin tomada por un Juez de igual
jerarqua que usted y finalmente no se cumple con el procedimiento indicado por el
artculo 413. Por lo tanto, pedimos a usted, que se contine con el procedimiento
especial y que, por el principio de congruencia cumpla con la decisin tomada el 07 de
marzo del 2016, las 19H11 por el Juez Roberto Guzmn Castaeda y se inicie con la
investigacin.
Si usted seor no est de acuerdo con nuestra peticin inicial, al menos le invocamos
que aplique el principio de legalidad, no conceda el archivo a travs de la figura de la
revocatoria y al menos pase la totalidad del expediente, a quin usted crea que es el
Fiscal Superior como establece la ley para que se contine con el trmite.
Lamentablemente conocemos el resultado pero al menos queremos que se aplique la
ley en su tenor literal. (texto sugerido)
Queda demostrada seor Juez que los ciudadanos no tienen lamentablemente
garantas para la tutela de sus derechos y que la seguridad jurdica y tutela judicial
efectiva existen solo en un texto llamado Constitucin.
Haremos valer nuestros derechos, por lo tanto solicito se nos conceda a nuestra costa,
copias certificadas de todo el expediente una vez que tome usted una decisin
respecto a nuestra peticin.
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Lo que esta pasando con este caso lo debe conocer el pas entero y el mundo. Nos
ratificamos en lo dicho en la Audiencia que usted no estuvo presente y esperamos con
mucha esperanza que llegue el ao 2017 donde sabemos existirn autoridades que
estarn interesadas en investigar casos de corrupcin y en general de cumplir con su
mandato constitucional.
V.

NOTIFICACIONES

Solicitamos que las notificaciones que nos correspondan, sigan siendo enviadas al
casillero judicial 3127 del antiguo Palacio de Justicia de Quito, y a los correos
electrnicos: anticorrupcion@samerica.com; mseb.asesorialegal@gmail.com
y eduardo.leon@fed-lex.com

Eco. Jorge Rodrguez Torres


C.C. 170014633-3

Ab. Eduardo Len Micheli


MAT. 17-2009-706

Ab. Marcela Estrella Bucheli


MAT. 17-2015-959