LAS ASTREINTES Y EL INCUMPLIMIENTO

DE MANDATOS JUDICIALES
por
Luis Moisset de Espans

Comercio y Justicia, Semanario Jurdico, N 76, 3 abril 1979, y

E.D. 85-428

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SUMARIO:
I.- Introduccin.
II.- Fallos que exigen el requisito de sentencia definitiva
III.- Reaccin de doctrina y jurisprudencia
IV.- Los textos legales vigentes
V.- Conclusiones
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I.- Introduccin
Las sanciones conminatorias incorporadas hace una docena de aos a nuestro Cdigo civil y a varios Cdigos de procedimientos provinciales, han tomado como modelo a una figura creada
por la jurisprudencia francesa, que all se denomina astreintes, vocablo que deriva del latn astringere, que significa
compeler o compulsar.
Ya a mediados del siglo XIX, en Francia, se planteaba
con frecuencia a los jueces el problema de que la parte condenada
resista el cumplimiento de los deberes impuestos en una resolucin o sentencia. Suprimida la prisin por deudas, y atento el

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respeto que merece la persona humana, sobre la que no deben ejercerse ciertos medios de coercin fsica, el magistrado careca
de armas eficaces para vencer esa actitud contumaz del deudor,
que se negaba a obedecer el mandato, y no poda conseguir que
ejecutase de manera efectiva el deber que surga de esa resolucin judicial.
La desobediencia del deudor era una burla al poder de
imperio del magistrado, y haca peligrar el orden jurdico. La
justicia procur entonces buscar remedio a esta situacin, y lo
encontr en la aplicacin de sanciones de carcter pecuniario que
presionasen psicolgicamente sobre el nimo del sujeto que, frente a la amenaza de tener que desembolsar grandes sumas de dinero
si persista en su actitud remisa, optaba por ejecutar la prestacin debida, para evitar la sancin que significa esa pena pecuniaria. se es, a grandes rasgos, el origen histrico de la figura que poco a poco fue elaborando la jurisprudencia francesa.
Nuestro pas ha vivido una situacin similar, pues
hasta hace poco ms de una dcada se careca de normas que previesen la sancin a aplicar frente a la desobediencia de los
deberes impuestos en una resolucin judicial; todos advertan que
resultaba inadmisible que un sujeto contumaz atentase contra la
majestad de la justicia negndose a cumplir lo ordenado por el
juez, y por ello encontramos algunos pronunciamientos que hacan
lugar a la aplicacin de sanciones conminatorias, pese a la carencia de norma expresa, pero la mayor parte de nuestros tribunales consideraban que no tenan facultades para aplicarlas. Sin
embargo, a partir de 1961 las astreintes lograron mayor difusin y a ello contribuy la Recomendacin aprobada ese ao por
el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil 1.
II.- Fallos que exigan el requisito de sentencia definitiva

1. Ver "Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil. Actas", T. 2, Recomendacin N 8, p. 773, Imp. Universidad Nacional, Crdoba, 1962.

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Asistimos entonces a un florecimiento de la figura, que
encuentra acogida en la praxis jurisprudencial de muchas circunscripciones del pas, lo que motiva incluso la incorporacin del
vocablo a las nomenclaturas empleadas por los ms importantes
repertorios jurisprudenciales.
Advertimos, sin embargo, que algunos de esos fallos anteriores a la incorporacin de textos legales que definan la
figura- exigan como requisito para la aplicacin de las astreintes, que hubiese sentencia definitiva. As la sala F de
la Cmara Civil de la Capital Federal, el 7 de mayo de 1963, ha
dicho que la fijacin de astreintes est condicionada a los
supuestos de cumplimiento de sentencias definitivas como medio
netamente compulsivo2, y el 8 de diciembre de ese mismo ao ha
reiterado estos conceptos, expresando que en materia de astreintes la jurisprudencia se inclina a su fijacin en los supuestos de incumplimiento de sentencias definitivas3. En sentido
similar se pronunci la sala II de la Cmara 1 Civil y Comercial
de La Plata, el 6 de julio de 1967

, cuando afirmaba que las

astreintes buscan obtener el cumplimiento en natura de una

obligacin, o ms genricamente de una condenacin impuesta por
sentencia firme; ellas deben constituir un remedio supletorio,
como que no resultan aconsejables cuando es posible obtener el
cumplimiento compulsivo de la sentencia.
Puede sealarse, sin embargo, un matiz diferencial,
pues en unos casos se habla de sentencia definitiva, y en otros
de sentencia firme. La resolucin est firme cuando es inatacable por la va de recursos y los deberes que ella impone tienen
que ser cumplidos por las partes. En cambio la sentencia definitiva, adems de estar firme debe ser de tal naturaleza que cause

2. Ver E.D. 4-910.

3. Ver E.D. 9-528.
4. Ver E.D. 20-298, Pissano de Fascina, Rosa (suc) c/ Townsend, Juan D. y
otro.

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estado y no pueda ser objeto de revisin de ningn tipo; en este
sentido sentencia definitiva se opone a las sentencias o resoluciones provisionales; as, por ejemplo, las decisiones del juez
que fijan los alimentos en un juicio de divorcio, o que otorgan
a uno de los cnyuges la tenencia de los hijos, aunque estn
incluidas en el texto de una sentencia, son siempre de carcter
provisional, pues si ulteriormente las condiciones del caso lo
aconsejasen pueden ser revisadas, incrementndose los alimentos
o hacindolos cesar, o cambiando las condiciones del rgimen de
tenencia o de visitas.
Podemos entonces concluir que las expresiones empleadas
por el tribunal platense son ms correctas, pues se limita a
hablar de sentencia firme5, requisito este ltimo que sin duda
es indispensable para que proceda la aplicacin de astreintes,
pues mientras la resolucin no est firme no puede hablarse de
que la parte se resiste injustificadamente a cumplirla.
Sealamos, de paso, que el antecedente de la exigencia
de que medie una sentencia puede encontrase en el dictamen
preliminar que sobre el tema N 9

elabor la comisin encarga-

da de estudiar la ponencia de Lzaro Trevisn en el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil7, ya que en el punto I se hablaba
de quien dejase de cumplir alguna obligacin ... impuesta en la
sentencia, y en el punto III, del retardo en el cumplimiento
de la sentencia.
III.- Reaccin de doctrina y jurisprudencia
Debe hacerse notar que ya en el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil el despacho de la Comisin definitiva, en

5. Lo que importa es que haya una resolucin firme, aunque esa resolucin no sea una sentencia.

6. Incorporacin de las astreintes.

7. Ver Actas... T. 1, p. 329, Imp. Univ. Nacional, Crdoba, 1962.

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lugar de sentencia coloc el vocablo resoluciones8; aunque
los debates no brindan explicacin de este cambio de trminos
parece obvio sealar que los miembros de la Comisin advirtieron
que las astreintes no slo estaban destinadas a sancionar el
incumplimiento de sentencias, en sentido estricto, sino que
podan aplicarse ante la desobediencia de cualquier mandato o
resolucin del juez, siempre que estuviese firme.
Encontramos tambin varios fallos que hablan simplemente de decisiones judiciales, como lo hace la sala A de la Cmara Civil de la Capital Federal el 13 de septiembre de 1967

cuando nos dice que las astreintes son una va de compulsin

dada a los jueces para que sus decisiones sean acatadas, y la
sala C del mismo tribunal, el 28 de octubre de 1967

10

, expresa

que si se admite la aplicacin de astreintes ella supone como

condicin esencial la existencia de una decisin judicial cuyo
cumplimiento se pretende.
Por su parte un estudioso del problema, el procesalista
salteo Ricardo REIMUNDN

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, ha manifestado en reiteradas opor-

tunidades que la imposicin de astreintes es una providencia

accesoria y supone necesariamente la existencia de una decisin
principal que puede versar sobre el fondo del litigio, o sobre
un incidente y tambin sobre una simple orden o mandato del
juez12.
Cabe destacar, por tanto, que la aplicacin de las
astreintes no tiene como fundamento el mero incumplimiento de
una obligacin, sino que se requiere algo ms y algo menos.
En primer lugar, su campo de aplicacin no se reduce

8. Ver Actas..., T. I, p. 323 y 324.

9. Ver E.D. 20-213.
10. Ver E.D. 20-218.
11. Ver del mencionado autor Cdigo Procesal Civil y Comercial de la
Nacin, ed. Zavala, Buenos Aires, 1970, comentario al artculo 37, p. 141
a 222.

12. Ver obra citada en nota anterior, p. 189.

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a los casos de inejecucin de la prestacin en las relaciones
jurdicas de tipo patrimonial que conocemos con el nombre de
obligaciones, sino que se extiende a todo tipo de deberes
jurdicos que imponen una conducta o comportamiento (como lo
sealaron con acierto en los debates del Tercer Congreso varios
de sus miembros, como Guaglianone

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, Acdeel Salas14 y Barcia

Lpez15. As vemos que en el campo de las relaciones familiares

se han aplicado astreintes para el cumplimiento de la obligacin alimentaria16, o del rgimen de visitas a una menor17, y
tambin han sido tiles para compulsar a que se corrigieran los
defectos de un plano de subdivisin18, o se efectuasen obras de
reparacin para evitar la propagacin de humedad a propiedades
vecinas19, e incluso para lograr el cumplimiento de una orden de
no innovar20.
En segundo lugar, ese deber de conducta tiene que
haber sido impuesto en una resolucin judicial, condicin sine
qua non, porque precisamente las astreintes tienden a sancio-

13. Ver Actas..., p. 329: ... las condenaciones conminatorias deben ser
para el cumplimiento de todo deber, ya sea una obligacin civil o de otro
orden; por ejemplo el deber que surge de las relaciones de familia...

14. Ver Actas..., p. 330.

15. Ver Actas..., p. 335.
16. Ver E.D. 39-913, Cmara Civil Capital, sala B, 30 de agosto 1971; y
E.D. 41-613, Cmara Civil Capital, sala C, 11 de julio 1969, H. de P., A.
c/ P., E..

17. Ver E.D. 28-369, Cmara Civil Capital, sala C, 13 de marzo 1969; y
E.D. 67-300, Cmara Civil Capital, sala F, 10 de febrero 1976, B. de Q.,
P. y otro c/ P., L.

18. E.D. 44-756, Cmara Civil Capital, sala B, 14 de julio 1972: Moroo
Ros, Cesreo c/ Cotite, Afraim.

19. E.D. T. 58 (caso N 25.900), Cmara Civil Capital, sala E, 10 de

octubre 1974, Viola, Jos A. c/ Fiorentino, Juan y otro; y E.D. 61-437,
Cmara Civil Capital, sala E, 8 de octubre 1974, Corujera, Norberto R. y
otra c/ Quaglia, Adolfo.

20. L.L. T. 147, Cmara Civil Capital, sala B, 1 de diciembre 1971,

Lauria de Sangenis, Jacinta R. c/ Brenda S.C.A.

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nar la desobediencia a las rdenes o mandatos de los jueces21.
Advirtase que hablamos de deberes jurdicos, y no
de obligaciones, para que quede bien claro que no se trata
solamente del incumplimiento de las prestaciones que surgen de
relaciones jurdicas obligatorias; es cierto que la resolucin
judicial puede ordenar a una de las partes que cumpla una obligacin, de cualquier especie (dar, hacer o no hacer), pero tambin
puede imponer otros deberes jurdicos de conducta, que exceden
el marco de las relaciones patrimoniales de tipo obligacional.
IV.- Los textos legales vigentes
Hasta mediados de la dcada del 60 nuestro sistema
jurdico careci de normas que consagrasen la facultad de los
magistrados para imponer sanciones a quienes desobedeciesen sus
mandatos. Ahora, superada esa orfandad absoluta, han florecido
en todos los campos, y encontramos dispositivos incorporados al
Cdigo de fondo, a los cdigos procesales, a la ley del nombre
N 18.248 (artculo 21), y a otros cuerpos legales, como el Cdigo de Aguas de la provincia de Crdoba (ley 5589, artculo 276).
Quizs el primer antecedente se encuentra en el Cdigo
de Procedimientos Civiles de la provincia de Santa Fe, ley 5531,
del 5 de febrero de 1962; luego, en 1967, se contemplan las astreintes en el artculo 37 del Cdigo de Procedimientos Civiles
de la Nacin (ley 17.454), que ha sido copiado por numerosas
provincias (por ejemplo Chaco, Entre Ros, Formosa, La Rioja, Ro
Negro, Catamarca, Chubut y Misiones). Por su parte la ley 17.711
incorpor al Cdigo civil el artculo 666 bis que tambin legisla
sobre las astreintes.
Todos estos dispositivos, aunque con distintos trminos, han dejado de lado la errnea exigencia que algunos fallos
pretendieron erigir en requisito, y no hablan de sentencia defi-

21. Conf. Pedro N. CAZEAUX, en Examen y crtica de la Reforma, ed.

Plantese, 1971, tomo 2, Obligaciones, p. 106.

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nitiva, sino que se refieren solamente a la desobediencia de
rdenes, mandatos o resoluciones judiciales. As el artculo 37
del Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin, nos dice que
las astreintes tienen por finalidad lograr que las partes cumplan
los mandatos de los jueces; y el Cdigo civil habla del incumplimiento de deberes jurdicos impuestos en una resolucin judicial.
Vemos, pues, que para que puedan aplicarse las astreintes no es menester que el proceso haya concludo con una
sentencia que resuelva el fondo del asunto; basta con que el
magistrado haya dictado una resolucin por la que ordena a una
de las partes observar determinada conducta.
Esa resolucin debe estar firme -que, como ya hemos
dicho, no es lo mismo que ser definitiva-, en el sentido de que
goce de exigibilidad. As, por ejemplo, un Tribunal se ha negado
a aplicar astreintes por el incumplimiento del rgimen de visitas en razn de que dicho rgimen haba sido establecido slo
para el mes de diciembre de 1971 y las sanciones se solicitaron
en febrero de 1972, siendo que no exista ninguna resolucin que
determinase el rgimen de visitas para el ao en curso22.
Se ha dicho tambin que es una condicin para la aplicacin de las astreintes la existencia de una decisin pendiente que se pretende hacer efectiva

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En resumen, es menester que al momento de solicitar las

astreintes la decisin judicial goce de compulsividad; frente
a la desobediencia del deber contenido en el mandato, se recurre
a la sancin conminatoria como arma de presin psicolgica destinada a lograr que se acate la orden, y se someta a ella, cumpliendo la conducta debida.

22. Ver E.D. 46-144, Cmara Apelaciones Civil y Comercial Morn. 14 de

marzo 1972, S.A., N. c/ M. de S. A., L.

23. Cmara Civil Capital, sala B, 1 de diciembre 1971, Lauria de Sangenis, Jacinta R. c/ Brenda S.C.A., en el tomo 147 de L.L.

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V.- Conclusiones
1) Los deberes de conducta establecidos en resoluciones
judiciales firmes, deben ser cumplidos por los sujetos a quienes se dirigen.
2) La desobediencia de las rdenes o mandatos judiciales
atenta contra el poder de imperio de los magistrados.
3) No debe confundirse obligacin, en sentido tcnico, con
deber jurdico; la aplicacin de las astreintes alcanza no
slo a todo tipo de obligaciones, sino tambin a deberes de
conducta que carecen de contenido patrimonial.
4) Las astreintes son un medio de presin psicolgica,
destinado a conminar al sujeto a que cumpla los deberes de conducta impuestos en resolucin judicial firme.
5) El deber de conducta puede haber sido establecido en una
decisin judicial que verse sobre el fondo del litigio (sentencia), o en un incidente, o tambin tener el carcter de simples
rdenes o mandatos del juez, comprendidos dentro de sus facultades como rgano que dirige el proceso.