1.

4 LA REPUBLICA
Se sita el establecimiento de la Repblica en el ao 509 a.C.
y su duracin abarca un perodo de cinco siglos, en los cuales
se realizan profundas transformaciones en el seno de la
misma. La repblica se establece en Roma como
consecuencia de un movimiento revolucionario y en razn de
las arbitrariedades y abusos del ltimo de los reyes, Tarquino
el Soberbio, quien pretendi gobernar sin consultar al Senado
y de espaldas a los patricios.
El traspaso de la monarquia a la constitucin republicana fue
debido a la creacin de magistraturas que, usurpando las
funciones polticas y militares de aqulla, ha confinado al
monarca en el campo religioso. De esta manera nace la
Repblica. La palabra repblica (res pblica), cosa pblica, en
oposicin a res privata, cosa particular, en derecho poltico
significa una forma de gobierno por la cual el ejercicio de la
soberana corresponde al pueblo, ya sea directamente o bien
valindose de instituciones representativas y en las que
igualmente la soberana es personificada en un titular
individual o colectivo, cuya magistratura ha de concebirse
necesariamente como electiva, temporal y responsable. Se
distinguen perodos en la Repblica Romana bien
diferenciados: Repblica Aristocrtica, en la que el ejercicio de
las funciones pblicas se halla reservado a los ciudadanos
patricios. Repblica Democrtica, donde los plebeyos,
despus de largas luchas, obtienen acceso a las distintas
magistraturas, hasta obtener la dignidad de gran pontfice, en
la persona de Tiberio Coruncanio; y Repblica Decadente, va
marcando una distorsin en los poderes de los magistrados y
como consecuencia de ella, adviene el Imperio o principado, o
sea el gobierno de crcter personal que suplanta a la
repblica. Las magistraturas republicanas decaen y pierden su
fisonoma y caractersticas propias. Se entiende por

magistratura aquel cargo pblico ejercido gratuitamente en

nombre y representacin del pueblo romano y por delegacin
de ste, por varios titulares, que lo desempean
simultneamente y por un perodo de tiempo determinado,
respondiendo ante el mismo pueblo de los actos cumplidos
durante su gestin. Los magistrados eran electos en los
comicios o asambleas populares, ejercan su cargo por un ao
o por un tiempo menor y el desempeo era gratuito y se
consideraba un honor. Todos los magistrados tenan la
potestad de desempear funciones pblicas, explicar y aplicar
las leyes.
1.3 LAS INSTITUCIONES PUBLICAS BAJO LA REPUBLICA.
El rey es sustituido en sus funciones religiosas por el pontifex
maximus, en su funcin de designar a los senadores por el
censor, y en lo dems por dos cnsules, nombrados en cada
ocasin por un solo ao.
. 1.Los Cnsules (magistrados).- la figura del Rey es sustituida
por dos magistrados; esto es, altos funcionario pblicos
llamados Cnsules, que eran los jefes civiles y militares de
Estado, elegidos por los comicios y cuyo cargo duraba un ao.
Por otro lado, la autoridad religiosa se separa de los poderes
civiles y es confiada al gran pontfice. Adems de los cnsules,
figuran tambin los pretores, censores, ediles curules y
cuestores. a) los pretores, eran los encargados de administrar
justicia: los pretores urbanos, conocan de los litigios entre
ciudadanos, los pretores peregrinos conocan de aquellos
entre ciudadanos y extranjeros; b) los Censores, realizaban el
censo de la poblacin ubicando a los ciudadanos en clases
establecidas. c) Los Ediles curules, desempeaban funciones
de polica urbana y adems conocan de los litigios en los
mercados, y d) Los Cuestores, estaban encargados de la
administracin del erario pblico y tambin intervenan en el
gobierno de las provincias.


2. El Senado.- este cuerpo consultor en esta etapa
adquiere una importancia considerable, su opinin se
considera en todas las cuestiones importantes y est
capacitado para decidir en los asuntos relacionados con la paz
y la guerra. Los plebeyos por primera vez son aceptados en el
Senado.

3. Los Comicios.- al lado de los cnsules y el senado

subsistieron los comicios por curias, sin embargo, stos
pierden importancia durante la repblica e intervienen slo
para actos administrativos, religiosos y de derecho privado,
tales como las adrogaciones y la confeccin de testamentos.
En cuanto a los Comicios por centurias, al igual que en la
monarqua, y de acuerdo a la reforma serviana, se segua
haciendo una divisin del pueblo en atencin a su fortuna.

4. Comicios por tribus Se afirma, que simultneamente

con los comicios centuriados aparecieron los "comicios por
tribus", esta modalidad aparece durante la repblica: los
ciudadanos se agrupan atendiendo a un criterio territorial
basado en el domicilio. La ciudad de Roma se divide en 4
sectores o tribus y el campo romano en 31; as,
territorialmente queda determinada la existencia de 4 tribus
urbanas y 31 rsticas.

1.6 DESMENBRACIN DEL CONSULADO.

La frecuente ausencia de los cnsules, a causa de las
continuas guerras en que Roma participaba y la creciente
complejidad de la vida colectiva obligaba a aquellos a delegar
parte de sus facultades en nuevos funcionarios. De esta
desmembracin del consulado nace una serie de magistrados
que entre sus funciones se mencionan las siguientes:


1. EL Tribunado Militar; Los tribunos militares eran jefes
de infantera y fueron seleccionados entre los plebeyos.

2. La Censura; Los censores deban organizar cada cinco

aos un censo general de la poblacin, ejercan a su vez una
vigilancia moral, determinando quienes deban entrar en el
senado y quienes deban salir.

3. La Cuestura; Los cuestores intervenan en la justicia

penal e imponan multas. Paulatinamente comienzan a
administrar parte de las finanzas pblicas.

4. La Pretura; se encargaban de la administracin de la

justicia civil. Al lado del pretor urbano (praetor urbanus) para
pleitos entre romanos, encontramos a un pretor peregrino
(praetor peregrinus), para administrar justicia en pleitos en
que una de las partes o ambas eran extranjeros.

5. Los Ediles; Eran los magistrados responsables del

orden de las calles y mercados.

6. La Dictadura; Era una magistratura extraordinaria para

pocas de crisis de la nacin, cuando estaba en juego, la
existencia de Roma en situacin de emergencia el dictador
tena un poder ilimitado.

1.7 EL ACERCAMIENTO ENTRE PATRICIOS Y PLEBEYOS

Roma ya no era una ciudad, se estaba convirtiendo en un
poderoso imperio, de ah que tuviera que concentrar y
reagrupar sus fuerzas para presentar un frente homogneo a
sus adversarios; tena que resolver sus diferencias internas,
dar iguales oportunidades a todos los ciudadanos para que
todos pudieran luchar por aspiraciones e ideales comunes.
Esto lo comprendieron al fin los patricios y fueron permitiendo
el acceso a los plebeyos a las magistraturas hasta entonces

reservadas a ellos, as mediante la Ley Canuleya, se permiti

el matrimonio entre patricios y plebeyos, igualmente la
funcin de los Tribunos Militares quedo reservada a la plebe,
se les admite en el Senado, el cargo de Cuestor queda abierto
para ellos, uno de los cnsules puede ser plebeyo, tambin
pueden ser ediles, dictador, censor, pretor, sacerdote, etc. As
la igualdad entre los dos rdenes estuvo asegurada.
1.8 CARACTERISTICAS DEL DERECHO PRECLSICO
El Derecho republicano pertenece, en gran parte, a la fase
preclsica y tiene las siguientes caractersticas:

a) El derecho preclsico no individualiza mucho: dura lex,

sed lex (aunque la ley sea dura, no deja de ser ley). Busca la
seguridad an en perjuicio de la equidad.

b) El derecho preclsico, especialmente en su fase

arcaica es un derecho nacional; muchos actos jurdicos no
pueden celebrase, sino por romanos. La creacin de la pretura
peregrina, permite a los peregrinos un lugar ms amplio
dentro del sistema jurdico a los extranjeros.

c) Muchas de las relaciones eran en el derecho

preclsico, de la competencia exclusiva del paterfamilias, la
autoridad pblica no quera intervenir en muchas normas
actualmente consideradas como derecho privado, ejemplo: el
padre poda matar a un hijo por haber cometido adulterio,
abandonarlos, todo lo que adquiere el hijo, como las
propiedades pertenecen al jefe de familia.

d) La vida jurdica del periodo preclsico solo se

compona por unos cuantos tipos de negocios. As el derecho
romano parte de una notable economa de conceptos.

e) El derecho romano resulta plstico. Los actos jurdicos

adoptan la forma de pequeas obras teatrales, en ocasiones
el derecho es ritual, como en el caso del procedimiento a

seguir en un juicio, en la que las partes deban recitar y actuar

determinadas formulas y ritos.
1.9 LA REPUBLICA Y LA ORGANIZACIN TERRITORIAL
DEL MEDITERRANEO.
Roma en su fase republicana conquista toda la pennsula
itlica y toda la regin mediterrnea. En Italia, Roma somete a
su poder inmediato todo el "ager" romano de la parte central
de la pennsula; con los pueblos del resto de Italia celebra
tratados en los que se reserva la supremaca en cuestiones
militares, reclamando el pago de tributos anuales, por lo
dems deja a los pueblos su propia organizacin poltica y su
sistema jurdico local.
Roma completa este sistema de tratados con la fundacin de
colonias, es decir, ciudades fundadas por emigrantes
romanos, las cuales se encuentran dispersas a lo largo de
Italia o fuera de Italia. En las provincias, Roma, est
representada por un administrador romano. Este procnsul
fue siempre nombrado por un ao, defenda los intereses de la
metrpoli y administraba justicia entre ciudadanos romanos.
No hubo una poltica consciente para fomentar la economa de
la provincia o para llegar a una economa general
mediterrnea planeada o dirigida desde roma. Por ello slo el
Imperio logra organizar el Mediterrneo de manera ms
satisfactoria, abandonando la idea de la polis, del estadociudad, ya que esta es una base demasiado estrecha para la
organizacin de un territorio tan enorme.
1.10 PRIMERA FASE DEL IMPERIO: EL PRINCIPADO
En los ltimos aos del siglo I antes de Cristo, empieza un
perodo constitucional nuevo en la historia de Roma, que
suele llamarse Principado o tambin Imperio liberal. Este
perodo se inicia con Octavio Augusto en el 27 a de C. y
termina en el 235 d de C. Dos pocas perfectamente

diferenciadas con dos sistemas se observan en el imperio: a)

Principado o diarqua, o sea el gobierno de dos; que se
extiende de Augusto (ao 31 a. d C.) a Diocleciano 348 d. De
C.). El prncipe comparta el poder con los otros organismos y
en especial con el Senado. El principado fue ensayado por
Pompeyo, contrariaba las leyes configurndose en forma
embrionaria los poderes de un prncipe, detentaba el poder
supremo y lo ejerca con el consentimiento de los rganos
constitucionales del Estado.
Los rganos fundamentales del Estado romano, comicios,
magistrados
y
senados,
seguan
existiendo
pero
nominalmente, como sombras del pasado.
Durante este periodo el poder supremo es compartido por el
Senado y el prncipe o emperador.
En los rganos legislativos aparecen notables cambios: por un
lado, la labor de los comicios se torna prcticamente nula,
pues las convocatorias para su reunin se espacian cada vez
ms, mientras el Senado va absorbiendo sus facultades. Por
otro lado, el Emperador obtiene gradualmente mayor poder
hasta llegar a reunir en su persona todos los cargos pblicos;
en consecuencia emite medidas legislativas que se conocen
con el nombre de Constituciones imperiales.
1.11 CARACTERIZACIN DEL DERECHO DEL PRINCIPADO
En este periodo encontramos el florecimiento del derecho
romano.
En el derecho del principado predomina el intelecto y su
deseo de realizar el principio de la equidad. Se tiende a
individualizar las soluciones jurdicas.
1.12 SEGUNDA FASE DEL IMPERIO: LA AUTOCRACIA

Es esta la segunda fase del Imperio, donde Diocleciano, como

emperador es el nico rgano importante en el Estado
Romano. En esta etapa el Senado ya no tiene influencia
alguna. Los titulares de la otrora venerables funciones
republicanas, como los cnsules o senadores, son ahora
nicamente servidores del emperador.
El oriente y el occidente del Imperio tienen administraciones
separadas, pero los dos Emperadores (llamados Augustos)
asistidos por dos vice-emperadores (llamados Cesares) que al
mismo tiempo son presuntos senadores, deban ayudarse
mutuamente, para lo cual se hizo necesario dividir el Imperio
en cuatro partes cada una, con su soberano y dos viceemperadores originando con ello lo que se llamo Tetrarqua.
En esta fase, el cristianismo se convierte primero en religin
tolerada bajo el gobierno de Galerio y Constantino, luego en
objeto de especial cario por parte de la corte, luego en
religin oficial e intolerante bajo el gobierno de Graciano y
Teodosio I.
As al Imperio de occidente le esperaba una vida breve, en el
ao 410 Roma es saqueada por el rey brbaro Alarico y pocos
aos despus en el ao 476, el ltimo Emperador de
occidente Rmulo Augustulo, se rinde ante el avance
incontenible de las germnicas y es destronado por OdoaCro.
El Imperio de oriente o Imperio Bizantino tendr todava una
larga existencia, hasta su cada, cuando la ciudad de
Constantinopla es tomada por los turcos en el ao de 1453.
1.13 CARACTERIZACIN DEL DERECHO BAJO EL IMPERIO
Durante este periodo la ciencia jurdica decae notablemente,
a tal grado que se designa como derecho vulgar. La etapa del
derecho vulgar se inicia a partir del mandato de Diocleciano y
termina antes de Justiniano. Es caracterstica de esta fase la
falta de originalidad: ya no hay creacin jurdica, sino slo el

afn de adaptar el derecho anterior al tiempo presente,

simplificndolo la mayora de las veces y perdiendo con ello el
rigor cientfico que caracterizara al derecho clsico. Si bien, en
el derecho preclsico predomino la inflexibilidad y la rudeza, y
en el derecho clsico el intelecto, el derecho del bajo imperio
sufri un exceso de sentimentalismo. Por otro lado, es en esta
etapa donde se intenta la ordenacin de todo el material
jurdico y se realizan las diversas compilaciones, tanto de
constituciones imperiales como jurisprudencia. Este panorama
cambia con Justiniano, cuyo carcter clasicista lo lleva a
ordenar una gran recopilacin. Con ello, Justiniano rescata
gran parte de escritos jurdicos de la poca clsica.

2. HISTORIA EXTERNA DEL DERECHO PRIVADO ROMANO

2.1 EL CONCEPTO DE HISTORIA EXTERNA DEL DERECHO
ROMANO
Existen varias clases de fuentes jurdicas:
A).- Fuentes formales del derecho, las categoras de formas
en las que se manifiesta el derecho, ej. La ley, costumbre
jurisprudencia.
B).- Fuentes histricas del derecho, son los documentos por
los cuales lo conocemos, por ejemplo el manuscrito de las
Instituciones de Gayo, el Manuscrito de Florencia del Digesto,
etc.
C).- Fuentes reales del derecho, Acontecimientos o
situaciones o situaciones sociolgicas que han dado lugar a
determinadas medidas jurdicas. As, la desaparicin de la
clase media rural, relacionada con el crecimiento del

proletariado, constituy la fuente real de la legislacin agraria

de los Gracos.
La historia externa del derecho romano es la historia de sus
fuentes formales, describe el desarrollo de cada institucin.
2.2 LA COSTUMBRE
Se habla de una costumbre jurdica cuando existe cierta
uniformidad en los actos positivos o negativos que realizan los
miembros de un grupo social en determinadas circunstancias,
es decir, los hechos repetidos a travs del tiempo que forman
una pauta de conducta convirtindose en derecho.
2.3 LEGES ROGATAE
Estas leyes eran propuestas por los cnsules, con el
consentimiento del senado, a la opinin de los comicios por
centurias, por 24 das, al termino de los cuales deban ser
rechazadas o aprobadas; las votaciones se hacan
depositando en las urnas trozos de barro gradados con A
(atiquo) segn el antiguo derecho, o UR (uti rogas) como
propones ahora, de ah su nombre de leges rogatae (Leyes
rogadas).
ELEMENTOS DE LAS LEYES ROGATAE:
La paescritio: mencin del magistrado que haba tomado la
iniciativa y datos de la asamblea comicial que la haba
aprobado.
2.4 LAS DOCE TABLAS
Se puede decir que esta ley representa el primer monumento
legislativo del pueblo romano. La primera Ley propiamente
dicha es por tanto, la de las doce tablas o ley decenviral.
Segn la tradicin, el Tribuno de la plebe, present a la

asamblea una iniciativa de Cdigo de leyes para la plebe. Esta

proposicin fue acogida con gran entusiasmo por las tribus
plebeyas, pero rechazada por el Senado. Sin embargo, aos
despus lograron que la iniciativa fuera aceptada por los
patricios. La ley de las doce tablas fue grabada en tablas de
bronce o de madera, expuesta al pblico y su contenido era
por todos conocidos.
La distribucin de su contenido es como sigue:
Tabla I. In ius vocando.- Derecho procesal; organizacin
judicial y al procedimiento, principio y desarrollo del juicio
(requisitos, das y horas de pedir juicios).
Tabla II. De iudicis.- Derecho procesal; procedimiento, fianzas,
testimonios judiciales.
Tabla III. De oere confeso.- Confesin en juicio, y res iudicata
(cosa juzgada). Versa tambin sobre la ejecucin de los juicios
contra los deudores insolventes. (Manera de pagar a los
acreedores).
Tabla IV. De iure patrio.- Derecho de familia, reglamentacin
de la patria potestad, nacimiento de hijos, Etc.
Tabla V. De hereditatibus et tutelis.- Derecho sucesorio;
herencia, testamentos, legados.
Tabla VI. De dominio et possessione.- Derecho de cosas;
propiedad, usucapin y posesin. (Reglamentaba la
propiedad, estableciendo sus normas generales, modos de
transmisin y restricciones.
Tabla VII. De iure oedium et agrarum.- Derecho agrario;
incluyen las servidumbres legales.
Tabla VIII. De delictis.- Derecho penal; con el sistema del talin
para lesiones graves y tarifas de "composicin" para lesiones
de menor importancia.

Tabla IX. De iure publico.- Derecho pblico; Organizacin

estatal del gobierno.
Tabla X. De iure Sacro.- Derecho
religiosas, sepulturas, exequias, etc.

Sacro;

disposiciones

Tablas XI Y XII. Complementarias.

De esta manera, las diez tablas fueron labradas en roble o
bronce, expuestas en el foro pblico, para que el pueblo las
conociera, aadindose otras dos tablas (XI Y XII), a efecto de
conformar el complemento de las anteriores; de esta manera
queda la redaccin de las doce tablas.
2.5 PLEBISCITOS
Son medidas administrativas o legislativas, tomadas por los
Concilia plebis, e inicialmente slo validas para la plebe
misma. Son pues, las resoluciones tomadas en las asambleas
plebeyas que ms tarde fueron a influir en los patricios
mediante la lex hortensia que las hacia obligatorias para
todos, con fuerza de ley e igualdad jurdica para todos.
2.6 SENADOCONSULTOS
Originalmente eran simples consejos dirigidos a la autoridad o
al mismo pueblo. Recurdese que en sus orgenes el Senado
dictaba consejos al monarca, intervena en la formacin
indirecta de leyes, toda vez que sus opiniones fueron muy
estimadas por quienes administraban la justicia (magistrados,
pretores). Con el devenir histrico fue tornndose cada vez
ms legislativa la labor del Senado, en la repblica por
ejemplo, se emiten disposiciones de corte administrativo y
militar. Por lo que se refiere a la fase imperial, el Senado deja
de ser el verdadero poder para convertirse en un simple
servidor de los actos realizados por el emperador.
2.7 JURISPRUDENCIA

El concepto de "iurisprudentia", para el derecho romano

representa aquellos dictmenes u opiniones expuestas por los
sabios del derecho al caso concreto controvertido. Aquel
caudal de opiniones emitidas por los peritos del derecho, que
basados en sus conocimientos del derecho y su fina intuicin
de lo justo, resuelven casos problemticos, reales e
hipotticos.

2.8 EL CONCEPTO DE ESCUELA CLSICA

Bajo Augusto, se fundaron en Roma dos escuelas rivales de
jurisconsultos: Proculeyanos y Sabinianos.
Los proculeyanos con Antistio Laben como fundador. Laben
fue enemigo declarado de la autocracia imperial, y fiel a las
instituciones repblicanas, rehus dignidades que le ofreci
Augusto; muestra en el dominio la misma independencia;
imbuido en los principios de la filosofa estoica, emple en sus
razonamientos una lgica inflexible, Laben cre una serie de
clasificaciones, divisiones y definiciones; as, la definicin de
Dolus Malus, de error excusable, del concepto de pertenencia,
etc. Y quiz la divisin de las acciones reales y personales. A
Laben le sucede prculo que d el nombre a la escuela.
Los Sabinianos, con su fundador Ateyo Capitn, que fue el
jurista favorito del emperador, fue colmado de gracias por
Augusto. Caracterstica de esta escuela era su rebelda a las
doctrinas filosficas.
Como jurista Capitn fue inferior a Laben; sus obras se
preocupaban ms de los ritos de la religin oficial que del
derecho; prueba de ello son sus libros de iure pontificio. Tras
Capitn viene Masurio Sabino quien da su nombre a la
Escuela.
2.9 LOS GRANDES CLSICOS

Fundadores:
Labeon proculeyano
Capiton-sabiniana
Clsicos jvenes:
Proculo- nerva
Masurio sabino-gayo cassiolongino-celio sabino
Escuela clsica en vas de madurez:
Neracio Juvencio Celso
Javoleno prisco tusciano salvio juliano
Acercamiento progresivo de ambas escuelas:
Valente aburnio sexto Cecilio
Culminacin calsica:
Cervidioescevola Emilio papiano
Ordenacin definitiva edl material clsico:
Dominicioulpiano julio paulo
Epgonos clsicos:
Calistrato trifonio menandro

2.10 EL DERECHO VULGAR

Si bien es cierto, tanto Diocleciano como Constantino
procuraron mantener la pureza del derecho romano frente a
los derechos consuetudinarios provinciales, durante sus
reinados se abren las puertas a la influencia de oriente, lo que
se agudiza al trasladarse el emperador a Bizancio, esto
provoc una desnacionalizacin del derecho romano, adems
la influencia del cristianismo suaviz varias instituciones
jurdicas y la crisis econmica, de trabajo, comercio y
agricultura provocaron un caos. Recurdese adems que la
nica fuente de derecho en esta etapa era la voluntad del
emperador plasmada en las Constituciones imperiales. La
labor de los jurisconsultos se reduce al asesoramiento y las
obras de los jurisconsultos clsicos son objeto de extractos,
resmenes y prontuarios para facilitar su manejo.

En fin, el derecho sufre un proceso de simplificacin que

degenera y angosta la antigua finura espiritual de los clsicos
2.11 LOS EDICTOS MAGISTRADOS
Son las resoluciones emitidas por los magistrados o pretores.
Cuando uno de stos magistrados entraba en funciones
generalmente por el termino de un ao, era usual que
publicase un edicto; es decir, una especie de programa en el
que expona la forma en que iba a desarrollar su magistratura.
De esta manera, al aplicar el derecho de acuerdo con las
situaciones que se iba presentando, los magistrados creaban
derecho al administrar justicia, aplicaban el derecho civil (ius
civile adyuvandi), pero tambin lo complementaban cuando
as se requera (ius civile supplendi), y finalmente, si era
necesario corregan el propio derecho civil (ius civile
corrigendi causa). Recurdese que este derecho creado por
los magistrados pretores se llama derecho honorario (ius
honorarium).
2.12 EL DUALISMO EN EL DERECHO ROMANO
Al lado del derecho civil se fue formando el derecho honorario.
El derecho honorario, influenciado por el derecho de gentes,
va creando normas ms justas y equitativas mediante el
edicto pretorio. Se contrapone al antiguo derecho estricto un
derecho nuevo y ms libre. Y si bien en sus comienzos se
limita a servir de instrumento para la aplicacin del Ius Civil,
no tardo en completar sus normas hasta que, impulsando por
las corrientes de los nuevos tiempos lleva a cumplido trmino
la reforma total del derecho civil.
Al lado de la propiedad civil quiritari; se opone una propiedad
pretoria, la propiedad bonitari; El pretor no poda nombrar
heredero a quien no fuera reconocido como tal por el derecho
civil, sin embargo, por medio de sus atribuciones, adjudicaba

libremente los bienes hereditarios, creando en esta forma el

rgimen de las bonorum possessiones pretorias.
2.13 LAS CONSTITUCIONES
Son aquellas disposiciones que emanaban del Emperador, es
decir, la plena voluntad del emperador hecha una ley. "Quod
principi placuit, legis habet vigorem": La voluntad del prncipe
tiene fuerza de ley.
Nota aclaratoria: No confundir el trmino "Constitucin" en la
ley actual l con el Romano, pues en el Derecho actual, la
palabra Constitucin se emplea para referirse a la estructura
poltica y jurdica de una nacin, en cambio en Roma se daba
el nombre de Constitucin a las disposiciones jurdicas
emanadas del emperador.
Recurdese que las Constituciones imperiales eran de cuatro
clases a saber:

1) Edicta.- Comunicaciones o noticias al pueblo;

2) Mandata.- instrucciones dirigidas a un funcionario

sobre su actuacin.

3) Decreta.- resoluciones emanadas del emperador en

asuntos judiciales.

4) Rescripta.- Contestaciones
determinados asuntos.

del

2.14
MEDIDAS
PARA
ORDENAR
ANTERIORES A JUSTINIANO

emperador
EL

sobre

DERECHO,

La primera tentativa para ordenar el derecho se conoce como

la ley de las XII tablas (escritos entre los aos 451 y 450 A.C.),
y su fuente fu el derecho oral consuetudinario. Junto con esta
ley tambin debemos mencionar edicto de Adriano en el cual

el criterio imperial era que toda creacin del derecho quedara

bajo el dominio centralista.
Siglo II: en este lapso del tiempo la necesidad de poner orden
en dos sectores del derecho positivo (conjunto de normas
jurdicas escritos por una soberana, esto en toda la creacin
jurdica del rgano estatal que ejerce la funcin legislativa. El
derecho positivo puede ser de aplicacin vigente o no vigente:
la iurisprudentia y las constituciones. En esta poca los libros
se copiaban a mano, era difcil autentificar las opiniones de
los jurisconsultos. Era imposible a abogados y jueces conocer
el derecho positivo por lo cual era necesario una depuracin
general, y en todo este siglo solo se conocen la tentativa
hecha por Paririo Justo de ordenar el derecho.
Siglo III
En este convulso siglo las autoridades se preocupaban por
otros menesteres, dejando a un lado la ordenacin del
derecho positivo, todo despus de pacificar Dioclesiano el
Imperio, surgi una codificacin de las constituciones que
deberan considerarse vigentes. El cdigo Gregoriano, obra
privada del jurista Gregorio, inclua las constituciones desde el
ao 196 hasta 302.
Ao 291 a 365
Sucede al cdigo anterior el cdigo Hermogeniano, estas dos
codificaciones privadas son orientales, y al ser de gran ayuda
al pblico, al abogado y a los jueces, se les aceptaba como si
fueran oficiales.
Tal ordenacin se refera a las constituciones, la doctrina
todava estaba plagada de contradicciones y errores, varias
tentativas hicieron para mejorar esta situacin donde
Constantino prohibi el uso oficial de los comentarios escritos
por Paulo y Ulpiano en contra del eminente maestro

Papiniano, pues estos se dedicaba ms a reprobar, (reprobare

[echar a perder])
426.-Sali la Ley de Citas, Constitucin que se encuentra en el
cod.Theod. 1.4.1 y ss donde se establece que los jueces
deben de acatar la mayora de opiniones del llamado jurado
de difuntos, conformado por Papiniano, Ulpiano, Paolo, Gallo
y Modestino. En caso de empate decidiran por Papiniano.
438.- En este ao es promulgado el cdigo Theodosiano, una
bien intgencionada tentativa de establecer el orden de
Theodosio, este cdigo ejerci una influencia duradera en
Italia estando en vigor hasta el comienzo de la Edad Media,
debemos mencionar aqu el cdigo Cirio-Romano, el cual es
una copilacin del Derecho romano del Siglo IV, con
infiltraciones orientales. En Levante permaneci en vigor
hasta el siglo XVII.
476.-En esta poca cuando entran en contacto dos culturas
distintas, en este caso los germanos y los romanos, se tienen
que entre mezclar las codificaciones y constituciones de
ambos reinos. Los reyes germnicos ordenaron la codificacin
del Derecho Romano que debera valer para los sbditos
romanos y valiendo en su territorio tambin las normas
germnicas, (consuetudinarios). El Rey Alarico II escribi el
breviario de Alarico, y gracias a este breviario podemos
controlar algunos textos antiguos que figuran en el corpus
iuris, descubriendo las modificaciones que los compiladores
bizantinos aportaron.
En cambio el edicto de Teodorico, rey ostrogodo de Italia, en
un pequeo cdigo, que debera de valer indistintamente para
romanos y brbaros
2.15 CODIFICACIN JUSTINIANEA

El Derecho Romano, aplicable a todos los pueblos conocidos

porque todos saban sido conquistados por Roma, y porque
todos los habitantes del Imperio haban sido declarados
ciudadanos de Roma por el Edicto de Cara, calla o
Constitucin Antoniana, estaba repartido en infinidad de
leyes, constituciones, costumbres y obras de jurisconsultos,
recopiladas solo en parte por los cdigos anteriores. Y ste
fue precisamente, el esta, do de cosas encontrado por
Justiniano, al ascender al trono imperial, 527 D.C.- ste, una
vez llegado al gobierno se dio a la tarea de codificar toda la
legislacin conocida en el Imperio Romano, siendo sta la ms
importante de las que se hayan hecho en el mundo del
derecho, puesto que constituye la bas del Derecho Moderno.
Inmediatamente despus de su ascenso al poder, nombro una
comisin de jurisconsultos presidida por l Jefe del Sacro
Colegio, Juan, y formada por Triboniano y Tefilo y otros 10
jurisconsultos de las ms famosas escuelas de Constantinopla
y Brito.- Esta comisin duro un ao en sus funciones (528
D.C.), y elabor el llamado "Cdigo Viejo de Justiniano",
formado por 16 libros contentivos de todas las constituciones
imperiales conocidas. Pero este cdigo no llego hasta nosotros
por haber desaparecido con las invasiones d los brbaros y
con la destruccin de Constantinopla por loa Turcos (1.453
D.C.).
Posteriormente, Justiniano dicto nuevas y numerosas
Constituciones Imperiales que fueron recopiladas en una
coleccin "Quincaginta Decisiones", que tampoco hizo trnsito
hasta nosotros, pero que, generalmente, se en tiende
comprendida dentro del Nuevo Cdigo de Justiniano. Luego
procedi a nombrar otra comisin de juristas, presidida por
Triboniano y de la que formaban parte los eminentes
jurisconsultos Tefilo y Doroteo.- Esta comisin coleccion
todas las doctrinas de los jurisconsultos y el 30 de diciembre

del 553 D.C., se procedi a la promulgacin de este cuerpo de

cido con el nombre de "Pandectas" (del griego lo contengo
todo).
Las Pandectas de Justiniano estn divididas en 50 libros,
divididos a su vez en captulos, stos en ttulos y stos en
prrafos.- Es la ms monumental obra de derecho existente
en el mundo.- Pero fue demasiado monumental para la poca,
ya qu era difcil su aplicacin y estudio, por lo cual Justiniano,
nombro otra comisin (533 D.C.), la cual preparo otra leccin
de leyes que es un compendi del "Digesto"; "Las
Instituciones", formadas sobre la base de las Instituciones
anteriores de Gayo.
Las Institutas se dividen en 4 libros que tienen el mrito de
ser exactamente iguales a los libros de nuestro Cdigo Civil.As el libro primero trata de personas; el segundo (2) de los
bienes y de los derechos que sobre ellos se ejercen; el tercero
(3) de la sucesin por causa de muerte; y el cuarto (4a) de
las obligaciones y contratos.
Como el Cdigo viejo haba perdido toda su actualidad, el
emperador Justiniano nombr una nueva comisin integrada
tambin por Tefilo y Triboniano, quienes hicieron otra
recopilacin de las Constituciones Imperiales, conocida con el
nombre de "Cdigo Nuevo".
La reunin de las 4 colecciones anteriores, recibi el nombre
de CORPUS JURIS CIVILES " (Columna vertebral del derecho o
Cuerpo del Derecho Civil).

LAS NOVELAS
Durante el reinado de Justiniano, se fueron revisando las
disposiciones preexistentes del Derecho por medio de las
Novelas, Nuevas Constituciones, las cuales tienen una

importancia considerable, principalmente en lo relativo a los

derechos de familia sucesin por causa de muerte. Estas
novelas constituyen, en realidad, complemento del "Corpus
Juris Civiles" y fueron compiladas tambin por jurisconsultos,
aunque sin carcter oficial.
Se conocen 3 colecciones de Novelas:
a. Eptome de Juliano: Contiene 125 Constituciones Imperiales.
b. Versin Vulgata o Authenthicum, y
c. Una sin nombre especfico, que es la preferida y que
contiene mayor nmero de constituciones, 160, de las cuales
153 pertenecen al perodo Justinianeo y fue hecha en los
comienzos del siglo XVI
2.16 HISTORIA
ORIENTE

DEL

DERECHO

JUSTINIANEO

EN EL

La prohibicin de Justiniano sobre el Digesto no fu aplicado

con todo el rigor, por lo cual paulatinamente cay en el olvido.
Los bizantinos legislaron raquticamente, pero los comentarios
mejoraron en calidad e inters, esto lo podemos corroborar
con fragmentos de sus escritos que sobreviven como Glosa
(es una nota escrita en los mrgenes o entre las lneas de un
libro, en la cual se explica el significado del texto en su idioma
original y a veces en otro idioma) insertados en las Baslicas
(Compilacin del Derecho Romano aceptado en el Imperio de
Oriente a fines del siglo IX a comienzos del siglo X, iniciado
por el Emperador Basilio el Macedonio y terminada por su hijo
Len XI, El Filsofo) Durantge el siglo XIII los emperadores
isaurios (Dinasta de Emperadores de Bizancio, fundada por
Len III, legislando una forma popular distinta del clasicismo
Justiniano. La Ecogle (manual de derecho publicado en 740
por Len, el Isaurico y su hijo Constantino Copronymo) escrita
en 726, es un conocido exponente de este momento.

Dos siglos despus, bajo la dinasta de los macedonios hubo

una reaccin en contra de los isaurius, y el espritu Justiniano
se impone a este derecho popular.
Los Baslicas a su vez fueron condensadas por el
juez
Harmenpolus, en una obra privada pero utilizada como si
fuera oficial.
2.17 GLOSADORES Y COMENTARISTAS
El derecho justinianeo renace en una Europa ms
modernizada. Para el 1090, el monje Irnero descubri en una
biblioteca de pisa, llena de polvo un manuscrito del digesto
que llamo enormemente la atencin de los nuevos juristas y
no tard en convertirse en objeto de culto esta compilacin de
Justiniano.
Los alumnos de las nuevas escuelas de Bolonia
especficamente comenzaron a realizar y comentar glosas o
"doctas" sobre el digesto, buscando en esta obra
paralelismos, citas dispersas que complementaran posibles
reconciliaciones. A este movimiento se le llam Escuela de
glosadores a la que se debe la gran glosa de 1227 sobre el
derecho romano.
2.18 LA RECEPCIN DEL DERECHO ROMANO
La recepcin del Derecho Romano es la admisin que de l
hicieron en su derecho positivo las distintas naciones
europeas. La recepcin se facilit porque en los centros de
estudios universitarios se estudiaba derecho cannico y el
Corpus Iuris. De diversa manera y con intensidad distinta
stos pases fueron recibiendo al Derecho Romano, llegando
ste a ser el derecho comn en casi toda la Europa
continental.
Al renacer del Derecho Romano mediante los estudios y
tratados de los glosadores y posglosadores, en Espaa se hiz

sentir tambin esta nueva influencia del derecho romano,

como demostracin de ello se expidieron por el Rey Don
Alfonso X el Sabio, las famosas leyes conocidas como las Siete
Partidas, cuerpo legal eminentemente romanista. Despus de
la independencia se sigui aplicando en Mxico las leyes
espaolas y las Siete Partidas fueron el texto principal de las
leyes en vigor. Esa fue la influencia directa de Roma en
Mxico.
2.19 LA OPOSICIN DEL DERECHO ROMANO
El derecho romano llego a ser comn en todo Europa
continental, sin embargo no faltaban fuerzas que actuaban
para privar al derecho romano de este carcter de derecho
europeo continental. El rey francs lo vio con malos ojos
imperialismo cultural
el papa desconfiaba del derecho
romano por ser competidor del derecho cannico prohibido la
enseanza del derecho romano en la universidad de pars en
1219. Tambin los defensores de la independencia local se
opusieron al influjo del derecho romano(las cortes de Espaa
por ejemplo) los humanistas franceses cuyacio(1522_1590)
queran estudiar el derecho romano estticamente solo por
su inters histrico o sociolgico y por sus aciertos
dogmticos pero sin aplicarlo a la prctica forense de su
tiempo El racionalismo jurdico. si la base del derecho es la
razn humana, no deberamos inspirarnos en un derecho
autoritario, tradicional e importado El nacionalismo jurdico se
deca partidaria del romanismo, sostena que no haba un
derecho abstracto natural, el derecho nace y crece con el
pueblo como el idioma.
2.20 EL DERECHO
CODIFICADOR

ROMANO

EL

MOVIMIENTO

Ni el humanismo ni el jusnaturalismo racionalista o la escuela

histrica con su nacionalismo han logrado despojar al derecho

romano de su carcter de derecho positivo. Este resultado se

debi al movimiento codificador el movimiento codificador se
inicia en el centro de Europa durante el siglo xvlll. Su primer
resultado importante fue el cdigo de Prusia esta corriente
llego a un punto culminante con el cdigo de Napolen
(1804)que fue imitado por muchos pases el derecho romano
fue de gran ayuda para la formulacin de esos cdigos y pudo
retirarse del derecho positivo , esto talvez que el cdigo se
refiera para fines de integracin e interpretacin, a los
principios generales del derecho romano expresados en el
corpus iuris.
2.21 LA INVESTIGACIN ROMANINA MODERNA
El derecho romano ya no es directamente positivo no hay
necesidad de interpretar el corpus iuris como un solo bloque
homogneo a la manera de los pandectistas del siglo pasado.
La tradicin humanista, han reintroducido una tercera
dimensin histrica en la investigacin del derecho romano ,
despus de separar dentro del corpus iuris, lo bizantino y lo
romano. La acentuacin de los temas histricos ,dentro de la
romanista moderna, no siempre hace justicia al aspecto
dogmtico, del estudio romanista sin embargo, precisamente
este es muy importante para la enseanza del derecho
romano en nuestras facultades de leyes y puede contribuir a
la formacin del jurista contemporneo. Los socialistas miran
al derecho romano con profunda desconfianza
el
anticlericalismo perjudica al estudio del latn disminuyendo
candidatos a la investigacin romanista en Inglaterra aunque
el derecho romano no ha sido la base del derecho positivo las
universidades estudian esta disciplina muy seriamente.
2.22 INFLUENCIA DEL DERECHO
SISTEMAS POSITIVOS MODERNOS

ROMANO

EN

LOS

En escocia el derecho romano penetro desde la edad media

mediante el derecho cannico, que contiene mucho de
romano y luego el estudio directo que hicieron los juristas
escoceses en Francia y Holanda. Tambin en Sudfrica, el
sistema jurdico desarrollado por precedentes judiciales se
inspira desde la colonizacin holandesa en el derecho romano
los cdigos respectivos se inspiraron en el corpus iuris, as el
cdigo de Napolen o el cdigo alemn dieron origen a
cdigos imitadores. Sin embargo algo de su enseanza quedo
grabado en el primer tratado medieval del derecho
anglosajn, la equity, ideas canoncas y romanistas hicieron
sentir su influjo en el derecho positivo ingles. Pases que han
adaptado el derecho romano a travs de la versin
napolenica (Hait, Republica Dominicana, Bolivia y
Venezuela ) a travs del cdigo italiano. Otras naciones han
adaptado el derecho romano a travs del espaol(cuba,
Panam, Puerto Rico, Honduras).Pases que mezclan la
influencia francesa, la espaola y la alemn con elementos de
inspiracin propia Mxico, chile, Argentina, Per y Brasil.
2.23 FUENTES HISTORICAS DEL DERECHO ROMANO
Entre estas fuentes sobresale el corpus iuris civilis, las
instituciones de gayo las instituciones de Justiniano, el
epitome, las reglas falsamente a ulpiano, las sentencias la
veteris iurisconsulticonsultatiu, los fragmento vaticana, la
colllatio, los fragmentos del sinai, los cdigos gregorianos y
hermogeneano, el codex de Teodosio, las leyes romanae
barbarorum, la reconstruccin del edictum perpetum. Adems
las fuentes indirectamente jurdicas, toda la produccin
literaria mediterrnea antigua sobre todo cicern tan fiel
compaero del romanismo moderno como el mismo gayo.
3. CONCEPTOS GENERALES
3.1 DERECHO OBJETIVO Y DERECHO SUBJETIVO

El trmino Ius se emplea en dos sentidos distintos:

a) En sentido objetivo: como conjunto de normas que

regulan con carcter obligatorio las relaciones sociales (la
conducta de las personas) y;

b) En sentido subjetivo: como la facultad que concede la

norma jurdica objetiva a cualquier sujeto, de exigir de otra
cierta conducta.
Por tanto, el trmino Ius se utiliza tanto para referirse al
conjunto de normas que en un momento determinado regulan
la conducta de un pueblo o sea el Derecho objetivo como
para aludir al facultamiento que la norma puede otorgar a un
sujeto; esto es el Derecho subjetivo. Ejemplo: como derecho
objetivo el Ius romanun; y como derecho subjetivo, que es el
derecho facultad el Ius utendi, el poder o facultad que una
persona tiene para usar alguna cosa.
Por desgracia, los idiomas de origen latino no tienen dos
trminos distintos para expresar conceptos tan diferentes. Los
ingleses son ms afortunados al respecto, con sus dos
palabras Law y Right.
Iusticia y ius.- De acuerdo al jurista Ulpiano Ius deriva de
Iustitia y la define as: "Iustitia est constants et perpetua
voluntas ius suum cuique tribuendi": La Justicia es la
constante y perpetua voluntad de dar a cada uno su derecho.
3.2 LOS PREACEPTA IURIS
El derecho objetivo, impone a los seres humanos ciertos
deberes para lograr la convivencia,entre ellos en su trato,
cotidiano.
Ulpiano nos dejo tres preceptos en Derecho, Tria iuris
Praecepta que son : Honesto Vivire, Alterum non Laedere, et

Suun cuaique Tribure: vivir honestamente, no daar a otro y

dar a cada uno lo suyo.
3.3 LA JUSTICIA Y LA EQUIDAD
La equidad.- El conjunto de principios superiores de lo que es
justo, atribuidos a un caso concreto al que si se le aplicara el
derecho, se ocasionara una evidente injusticia.
Equidad proviene del latn aequitas o aequus.
Justicia (justitia): Es la constante y perpeta voluntad de dar a
cada uno su derecho.
3.4 JURISPRUDENCIA O JURIS SCIENTIA
Esta palabra proviene de dos vocablos, IURIS (de derecho) y
PRUDENTIA (sabidura) y el significado seria, "sabidura en
materia de derecho". Ulpiano decia que es "la ciencia de lo
justo y de lo injusto".
La traduccin conceptual de IURISPRUDENTIA seria Doctrina.

3.5 IUS CIVILE Y IUS HONORARIUM

En atencin a la fuente de donde deriva el derecho puede ser
divido en derecho civil y en derecho honorario o pretoriano.
El Ius civile fue el derecho de la ciudad, reservado
privativamente para los cives de Roma. El Dereho civil (ius
civile) era el conjunto de normas jurdicas que regulaban las
relaciones entre ciudadanos romanos exclusivamente.
Del Ius civile dijo Gayo: Ius civile quod quisque populus ipse
sibi constituit id ipsius propium civitatis est vocaturque Ius
civile, quasi Ius propium civitatis El Ius civile es aquel que
cada pueblo establece l mismo para s, es peculiar de la

misma civitas y se llama Ius civile, como derecho privativo de

la civitas misma.
El Ius civile deriva de la costumbre y adems est integrado y
son sus fuentes todas las disposiciones emitidas por los
comicios y el concilio de la plebe (plebiscitos); por los
senadoconsultos, la jurisprudencia y las constituciones
imperiales (decisiones del emperador).
El Ius Honorarium, estaba integrado por el conjunto de
normas jurdicas emitidas por los magistrados jurisdicentes
bsicamente por los pretores en el ejercicio de sus funciones
y plasmado en sus edictos.
El Ius honorarium (derecho honorario) tena como funcin la
de dar ms eficacia al Ius civile, pero tambin tena otra
funcin importante: la de complementarlo o modernizarlo
mediante correcciones. Esas tres funciones Papiniano las
resume diciendo que el Derecho Honorario ha sido creado
adjuvandi, supplendi vel corrigendi iuris civilis gratia (para
reforzar, complementar o enmendar el Ius civile), as, las
decisiones de estos funcionarios (pretores), formaron, con el
tiempo un cuerpo de Derecho, que por ser elaborado por los
magistrados que desempeaban su cargo ad honorem,
(honorariamente), se design derecho honorario.
"Como ya se sabe, el Derecho Honorario es de especial
conformacin del Magistrado Pretor, quien se encuentra
estrechamente vinculado con la problemtica social. Confiere
acciones para el demandante, las rechaza por improcedentes,
otorga excepciones para el demandado; en general, esta
pendiente de la actividad procesal generada por las partes en
el juicio".

3.6 IUS CIVILE Y IUS GENTIUM

El Ius Gentium (derecho de gentes), es el conjunto de reglas

aplicables a todos los pueblos sin distincin de nacionalidad.
En el Derecho de gentes participan tanto los extranjeros como
los ciudadanos romanos. (Se puede pensar en el nacimiento
de un incipiente Derecho Internacional). En el Ius Gentium, los
romanos ven un derecho comn a todos los pueblos, basado
en el sentimiento de equidad, igual en todos los hombres y en
la ley natural de las cosas; una especie de "derecho natural"
impuesto en todos los pueblos por fuerza lgica. De aqu su
relacin con el derecho natural. Sin embargo, aunque el Ius
gentium se asemeje a la idea del derecho natural, no deben
confundirse, ya que en Roma se encuentran determinadas
instituciones como por ejemplo la esclavitud, plenamente
rechazada por el derecho natural y que, sin embargo, es
aceptada por el derecho de gentes en casi todos los pueblos
de la antigedad.
El Ius Civile, como ya se analiz anteriormente, est integrado
por todas aquellas reglas de derecho especfico de cada
pueblo que imprimen caractersticas propias a cada
legislacin. Al hablar de Ius civile, los jurisconsultos romanos
se referan a l como aqul que estaba reservado para los
ciudadanos romanos y del cual no gozaban nunca los
extranjeros o peregrini.
3.7 IUS GENTIUM Y IUS HONORARIUM
Se debe recordar que estos dos conceptos no pueden
equipararse. Cuando el magistrado quiere completar o
corregir el Ius honorarium, utilizaba a menudo, como fuente
de inspiracin el Ius gentium, es decir, aquel conjunto
supranacional de prcticas e ideas jurdicas que se haban
impuesto, en la vida mediterrnea por la fuerza de la
necesidad y la razn.
3.8 IUS PUBLICUM Y IUS PRIVATUM

El derecho se divide en dos grandes partes: derecho pblico y

el derecho privado, ius publicum, ius privatum.
El Derecho pblico se refiere a la organizacin y funciones del
Estado (gobierno), a sus relaciones con los particulares y a las
que pueda mantener con otros Estados. Mientras el Ius
privatum (derecho privado), tiene por objeto las relaciones
entre los particulares. El derecho privado se subdivide en
derecho natural, derecho de gentes, derecho civil; ius
naturale, ius gentium, ius civile.
3.9 DERECHO TAXATIVO Y DERECHO DISPOSITIVO
Derecho taxativo, Ius cogen.- Conjunto de normas que no
admiten pacto en contrario. Esta categora pertenece a casi
todo el Ius publicum, pero tambin a varias figuras del
privatum Se opone a la norma dispositiva.
Derecho dispositivo, Ius disponunt : El legislador interpreta la
voluntad de las partes o llena las lagunas existentes en las
previsiones de estas, en la forma que l considere ms justa;
pero de comn acuerdo las partes pueden derogar tales
preceptos dispositivos.

3.10 DERECHO CONSUETUDINARIO Y IUS SCRIPTUM

DERECHO CONSUETUDINARIO Y DERECHO ESCRITO.
De acuerdo con las Instituciones de Justiniano, Ius scriptum
es el derecho que se manifiesta en forma escrita y Ius non
scriptum es el derecho que se manifiesta en la misma
conducta de los ciudadanos. El Derecho consuetudinario o
Derecho no escrito (Ius non scriptum). Los romanos le daban
gran importancia al Ius non scriptum por la tradicin y por la
veneracin a las costumbres de los antepasados (mos
maiorum). El Derecho escrito (Ius scriptum). Toma la forma de

leyes, plebiscitos, senadoconsultos y constituciones. Ius

scriptum. Hay dos posibles contradicciones entre las normas
de Ius scriptum: lex posterior derogat priori (la ley posterior
deroga la anterior) y la nueva norma: correctoriae leges sunt
stricte interpretandae: (leyes que aportan enmiendas
parciales, son de estricta interpretacin). La seguridad jurdica
aconseja que mientras la ley no sea revocada claramente,
debe considerar que sigue formando parte del derecho
positivo. Los glosadores elaboraron una excepcin a este
principio: cessante ratione legis, cessat lex (cuando
desaparece la justificacin de una norma, desaparece la
norma misma.)

3.11 LA INTERPRETACIN
El derecho preclsico observando la rgida fidelidad del texto,
influenciados por la religin en el derecho. La poca clsica .sententia magis sequenda est... quam scriptura (debe
observarse ms bien el sentido de la letra). Es fraus legi
(fraude a la ley) utilizar las palabras de la ley en contra de su
evidente sentido. Solo en caso de duda, debemos continuar
con otros mtodos. Otro principio interpretativo: Incivile est
nisi tota lege perspsecta, una aliqua particula eiusp roposita
indicare vel resposndere: Lo que aqu se dice de una ley
puede decirse de todo el sistema jurdico. Consejo de JulianoPedio-Ulpiano: ubi eadem ratio, ibi idemius (donde existe la
misma razn, debe aplicarse la misma norma). Aunque
tambin tiene sus restricciones. Otro principio interpretativo:
lex specialis derogat legi generali, o generi per speciem
derogatu la ley especial deroga la general; lo genrico queda
derogado por lo especfico). Este principio dio al jurista
romano una posicin mas firme contra la ley injusta.

Los argumentos a fortiori y a contrario sensu tienen

importancia para la interpretacin del derecho, aunque el
contrario sensu se puede prestar a abusos. La exposicin de
motivos praefationes: puede tenerse en cuenta para la
interpretacin pero no es tan importante como los
antecedentes.
Lo que ha sido establecido en contra de
unos, no debe interpretarse en casos especiales en contra de
sus intereses: (quod favore quorundam constitutum est,
quibusdam casibus ad laesionen eorum nolumus inventum
videri) Siempre debemos cuidar que una interpretacin sutil,
orientada a la justicia del caso concreto no viole el texto
claro de la ley.
3.12 LA VIGENCIA DEL DERECHO OBJETIVO EN EL
TIEMPO
El ius scriptum deba regir solamente la vida jurdica posterior
a su creacin. Principio de irretroactividad. Justiniano nos
ensea: absurdum esset, id quod recte factum est, ab eo quod
nondum erat, postea subvert : (sera absurdo que situaciones
jurdicas vlidamente creadas, pudiesen ser anuladas
posteriormente por normas jurdicas que an no existan en el
momento de la creacin de aquellas situaciones jurdicas).
(Retroactividad, irrectroactividad y eclctico)

3.13 LA VIGENCIA DEL DERECHO OBJETIVO EN EL

ESPACIO
El corpus iuris apenas lo menciona, El Derecho romano
imperial coexisti siempre con diversos derechos locales. los
postglosadores en su teora: con la diferenciacin entre
statuta
realia
y
statuta
personalia
(territorialidad,
extraterritorialidad y eclctico)
3.14 EL EJERCICIO DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS

Es el conjunto de facultades que una persona tiene para obrar

lcitamente, a fin de conseguir un bien asegurado por una
norma jurdica natural o positiva.
Se trata siempre de una facultad, es decir, de una
prerrogativa otorgada o reconocida a las personas, que stas
tienen en potencia, y cuya utilizacin queda librada a su
voluntad discrecional.
Esta facultad lleva implcita la posibilidad de ejercerla, pero no
debe confundirse con el acto mismo de llevarla a la prctica.

3.15 LA COLISIN ENTRE DERECHOS SUBJETIVOS

Es posible que dos derechos subjetivos sean incompatibles
entre s. Por ejemplo: en el caso de que un legado se refiera a
un objeto que el testador deba a un acreedor. Tanto el
legatario como el acreedor tendran entonces un derecho
relacionado con aquel objeto, pero no sera posible satisfacer
plenamente a ambos: sus derechos estn en colisin.
En tales casos, el derecho romano establece las siguientes
reglas que ayudan a determinar esta situacin jurdica de
colisin:

a) Los derechos reales preceden a los personales.- as, el

comprador de una casa arrendada, titular de un derecho real,
tena en el derecho romano preferencia sobre el inquilino, ya
que este no tuvo ms que un derecho personal en relacin
con aquella casa.

b) Entre los derechos reales, los iura in re aliena,

derechos reales respecto a un objeto ajeno, preceden al
derecho de propiedad, ya que el rgimen de excepcin
precede al rgimen general.


c) En caso de colisin entre diversos iura in re aliena
respecto a una misma cosa, se tiene que prior tempore ,
potior iure (primero en tiempo, primero en derecho)

d) En caso de crditos a cargo de un deudor insolvente,

es importante distinguir entre algunos que son preferentes y
otros que son concurrentes y que pueden repartirse a prorrata
el saldo que queda despus de satisfacer a los acreedores
preferentes.

e) Cuando hay colisin entre dos titulares de derechos,

de los cuales uno trata de evitar una prdida, mientras que el
otro busca obtener o conservar un lucro, el primero merece la
preferencia.

f) Si las reglas anteriores no son aplicables, y uno de los

titulares de los derechos en colisin es, al mismo tiempo,
poseedor del objeto de que se trata, l tiene la preferencia, ya
que in pari causa est potior causa possidentis (en igualdad de
circunstancias, la posicin jurdica del poseedor merece
preferencia).
3.16 OTRAS REGLAS BSICAS EN RELACIN CON LOS
DERECHOS SUBJETIVOS.
Podemos encontrar gran cantidad de principios fundamentales
sobre los derechos subjetivos. Nadie esta obligado a lo
imposible. El que puede lo ms, puede lo menos. Nadie puede
transferir ms derecho del que tiene. Nadie esta obligado a lo
imposible. El que puede lo ms, puede lo menos. Nadie puede
transferir ms derecho del que tiene.
El que goza de las ventajas debe aceptar las desventajas. Lo
inicialmente viciado contina siendo viciado.
-Las reglas generales del derecho antiguo han dado lugar a
varias reglas concisas, formuladas en latn, tales reglas
circulan bajo el nombre de brocrdicos

-Los brocrdicos son breves principios axiomticos, como

refranes de derecho, sin embargo, no todos los brocrdicos
representan
el
derecho
justinianeo
puro,
algunos
corresponden a reinterpretaciones del Corpus Iuris.
-No todos los refranes jurdicos que circulan en latn, deben
considerarse como derecho romano. Cuando se trata de una
relacin jurdica es indudable que el facultado puede exigir al
obligado el cumplimiento del deber jurdico; esto en
consideracin a que el derecho establece vinculacin entre las
conductas; vinculacin que implica no slo la posibilidad de
que un sujeto cumpla con su obligacin normativa, sino la
necesidad de que la conducta ordenada se lleve a cabo. El
Ejercicio de Los Derechos Subjetivos Con referencia al
ejercicio de estas facultades, encontramos dos tendencias en
el Derecho Romano: "Nadie Ejerce su derecho, obra con dolo."
"qui iure suo utilitur, nemien laedit" Tambin se enuncia que
"Nadie puede ejercer sus derechos con el solo propsito de
perjudicar a otros sin ventaja propia". Animus aemulandi