TEMA 5 Y 6

TEORIAS DE LAS CALIFICACIONES Y EL ORDEN PBLIICO

INTEGRANTES:
BARRIOS ALBERT
BECERRA OMAR
CAMACHO HECTOR
CUYAS NESTOR
MERCADO VIVIAN
MERCADO MARIA EUGENIA
SALAS IVAN DARIO

CI 11464936
CI 20435030
CI 14962171
CI 23722679
CI 9478491
CI 11914617
CI. 13524296

TEMA 5 TEORIA DE LAS CALIFICACIONES

LA CALIFICACION; CONCEPTO: Para Guerra, (2001) los diversos
casos de Derecho Internacional Privado plantea indispensablemente
conflictos de leyes, en los cuales es necesario aplicar una legislacin
extranjera sealada por los principios generales de dicho derecho como
componente (p.197).
De esta manera , Maekelt, (2005) seala que en la calificacin se da
un complejo proceso de subsumir los elementos de la norma indirecta en
una categora legal. Por lo tanto, las diferentes posibilidades de interpretar
la misma relacin jurdica y los mismos factores de conexin pueden
originar lo que Bartin llamo conflicto de calificaciones citado por el autor
Maekelt. (p.285).
En conclusin la calificacin trata de interpretar las categoras
jurdicas importantes para el Derecho Internacional Privado, (Maekelt, 2005,
p.285).
DEFINICIN: Todos los sistemas jurdicos para Maekelt (2005),
conocen las diversas categoras de factores de conexin relacionados con:
personas, bienes, actos jurdicos, procedimiento, etc. Estos factores pueden
ser distintos o iguales. Sin embargo, siendo los mismos, pueden tener
distinta interpretacin. Por ejemplo, en Venezuela el domicilio en el Derecho
Internacional Privado se encuentra en el Estado donde la persona tenga su
residencia habitual, en cambio en Inglaterra existen 2 tipos de domicilio: el
domicilio de origen y el domicilio de eleccin. (p.285).
CLASES DE CONFLICTO: El jurista Alemn Kahn la clasifica en 3
clases:
A) Los producidos entre leyes provenientes de distintos ordenamientos
jurdicos.
B) Las colisiones entre puntos de conexin cuando estos difieren en sus
contenidos, aunque sean denominadas como idnticos vocablos.

C) Los conflictos que nacen en virtud de la distinta naturaleza territorial

de las relaciones jurdicas. (Maekelt, 2005. P. 286).
ORIGEN:
Las calificaciones han tenido su origen en los
jurisprudencia y la doctrina, teniendo en cuenta dos casos clebres
conocidos en la casacin francesa. Tomado por (Guerra,2001).
1.- Testamento Holands de 1829, comprendido dentro de los
trminos del cdigo civil holands del mismo ao que prohiba el testamento
olgrafo, ya que, como la legislacin venezolana actual, mandaba que se
hiciese autntico, aunque sujetndose en cuanto a la forma, a las
disposiciones del pas donde se realice el acto; dicho testamento se rige por
el artculo 992 del cdigo civil de Holanda, perteneca al rgimen de la
capacidad del ciudadano de ese pas, cuyo acto era vlido o no, segn
prevaleciese una u otra calificacin.
2.- Viuda Maltesa de 1889, se trataba de un matrimonio anglo-malts
que contrajo nupcias en Malta con un rgimen de comunidad de bienes de
carcter legal. Despus se trasladan a Argelia donde el marido hizo fortuna,
muri ab-intestato y dejo sucesin inmobiliaria sometida lgicamente a la
ley francesa, por ser Argelia el domicilio del de cujus.
La pretensin de la viuda del derecho a la cuarta parte de los bienes
en calidad de usufructo, adems de lo que legalmente le corresponda, en
este supuesto la reclamacin se regira por la ley francesa que desconoca
tal pretensin. De la calificacin, la casacin francesa en vista de que el
reclamado derecho lo inclua la legislacin maltesa en el rgimen del
matrimonio y no en el de la sucesin, declar competente a la ley francesa,
descartando la pretensin . (pp. 199-200).
CUAL ORDENAMIENTO JURIDICO DEBE CALIFICAR? : Para el
autor Guerra (2001). La doctrina agrupa en dos tendencias o teoras la
solucin de conflictos.
1.- Teora de la Lex Competente o de la Lex Civilis Causae. La
competente es la que normalmente debe ser aplicada. Las disposiciones
que califica determinada institucin o actos jurdicos debe estar
subordinadas a la regla del Derecho Internacional Privado y s estas indican
que es competente un ordenamiento jurdico extranjero, ser nicamente y
con arreglo al mismo que debe hacerse la calificacin jurdica planteada. As
mismo, el juez debe tener cuidado con esta teora porque aplicada sin
ninguna limitacin puede llevar ella a situaciones ilgicas o paradojales. La
idea es aplicar la ley con sus propias calificaciones.
2.- Teora de la Lex Fori. Es la ms utilizada.
Segn Niboyet, hay dos razones para considerar como competente a
la Lex Fori en caso de conflictos de calificaciones, una es de orden pblico y
la otra es de orden doctrinario. Desde el punto de vista doctrinal es
perfectamente legitimo que el juez no pueda nunca consultar ms que la

Lex Fori para las reglas de solucin de los conflictos, as el sistema que hay
que adoptar es el de la competencia de la Lex Fori, no solo por una
necesidad de hecho sino tambin por una razn doctrinal. (pp. 202-206).
TEORA DE LA CALIFICACIN EN LOS TRATADOS Y EN LAS
LEYES:
1.- En el derecho venezolano: en nuestro derecho positivo no existe
disposiciones que se refieran al conflicto de calificaciones, salvo en nuestro
derecho convencional.
A.- Artculo 6 del Cdigo de Bustamante, que autoriza a cada Estado
contratante en los casos no previstos en ese Cdigo a aplicar su propia
calificacin jurdica en las instituciones o relaciones jurdicas..
B.- Articulo 3 de la Convencin Interamericana sobre Normas
Generales de Derecho Internacional Privado, el cual dispone Cuando la ley
de un Estado tenga instituciones o procedimientos esenciales para su
adecuada aplicacin y no estn contemplados en la legislacin de otro
Estado parte, este podr negarse aplicar dicha ley, siempre que no tenga
instituciones o procedimientos anlogos. Por ejemplo, en nuestro cdigo
penal hay calificaciones jurdicas basadas en la nacionalidad del reo, en las
clases de delitos cometidos en el carcter punitivo de los mismos, as no se
conceder la extradicin de un individuo de nacionalidad venezolana por
ningn motivo, as como tampoco la pena de muerte en un pas requirente.
C.- Finalmente cuando se trata de la extensin dada al orden pblico
en Venezuela, ha sido continua en los ltimos aos la aceptacin en la Corte
Suprema de Justicia de ciertas calificaciones jurdicas extranjeras como
causales de divorcio que no existen como tales en nuestra legislacin, pero
que en el fondo se asimilan a ellas. (Guerra, 2001, 208- 210).

TEMA 6 ORDEN PBLICO

HISTORIA:
Segn
Maekelt (2005). Esta institucin, conocida
tambin como clusula de reserva (Vorbe-haltsklausel en alemn),
encuentra sus orgenes en la distincin que hacia la escuela estatutaria
entre estatutos favorables y odiosos, denegndoles a estos ltimos su
efecto extraterritorial (p.315).
CONCEPTO:
El Orden Pblico Internacional es utilizado para
designar aquellas leyes o normas territoriales que se aplican con carcter
excluyente de cualquier derecho extranjero, es decir, que si se trata de una
materia de orden pblico, el juez aplicara siempre el derecho de su foro.
Centro de Investigacin Jurdicas. (2014). Orden Publico en el Derecho
Internacional Privado. Extrado el 22 de enero del 2016 de
https://matrislegal.wordpress.com/orden-publico/.

Maekelt (2005) Este concepto del orden pblico se ubica en el

contexto de las doctrinas territorialitas que otorgan una excesiva
preponderancia al derecho del foro confundiendo leyes de orden pblico
con Derecho Pblico. De manera que estas normas son aplicadas como
regla general y por lo tanto el orden pblico no reviste carcter de
excepcin (p.316).
DEFINICION: Existe, en principio, va acuerdo acerca de la funcin del
Orden Pblico Internacional que consiste
en frenar, en ciertas
circunstancias, la aplicacin del derecho extranjero indicado por la norma de
conflicto. Tambin hay consenso entre las diferencias entre el orden publico
interno, ya que este ltimo se aplica a particulares que actan dentro de un
solo ordenamiento jurdico, para evitar que se vulneren algunos de sus
elementos fundamentales, a travs de la autonoma de la voluntad; y el
orden publico internacional que esta relacionado con el derecho extranjero.
Sin embargo, existe una discrepancia doctrinal y legislativa en lo que a su
estructura, su naturaleza y su funcionamiento prctico se refiere (Maekelt,
2005. p.315).
ORDEN PUBLICO INTERNO: Maekelt (2005), dice que es el orden
que se aplica a los particulares que acta dentro de un solo ordenamiento
jurdico, para evitar que se vulneren algunos
de sus elementos
fundamentales, a travs de la autonoma de la voluntad.
ORDEN PUBLICO INTERNACIONAL: Es el que est relacionado con
el derecho extranjero. Sin embargo, existe una discrepancia doctrinal y
legislativa en lo que se estructura, su naturaleza y su funcionamiento
practico se refiere (p. 315).
NATURALEZA JURIDICA: Se caracteriza de este sistema despus de
la causa tiene un amplio margen de accin y guindose por principios de
justicia y equidad, considera la aplicacin de la norma extranjera en cada
caso concreto.
CARACTERISTICAS:
A) Es Local: Porque cambia de un pas a otro. En el marco de esta
caractersticas tienen cabida las notas que el tratadista Mauri
asigna al orden pblico de ser
esencialmente nacional y
exclusivamente nacional.
B) Es Actual: Porque varia con el tiempo; esta sometido a las
contingencias de evolucin de desarrollo social y jurdico .
C) Es flexible: Porque no se le puede reducir a formulas regidas en
virtud de la imprecisin del concepto.
D) Es excepcional: porque su aplicacin slo procede en los casos en
que la eviccin de la ley extranjera obedezca a razones de
manifiesta injusticia, grave perturbacin e indispensable defensa.
Tema de Derecho. (2012). El Orden Publico Internacional. Extrado
el
22
de
enero
del
2016
de

https://temasdederecho.wordpress.com/tag/el-orden-publicointernacional/
EFECTOS
A) Posicin Tradicional: Se tiene generalmente admitido que el orden
pblico internacional tiene un efecto negativo que consiste en la exclusin
de la ley extranjera normalmente competente. Al quedar implicada la ley
extranjera, surge la necesidad de colmar ese vaco de regulacin, lo cual se
logra mediante la sustitucin de la ley excluida por la ley material del foro,
que es el aspecto positivo de la cuestin. El efecto negativo que significa la
eviccin del Derecho extranjero apareja el efecto positivo de la aplicacin
del Derecho propio: se abandona el Derecho ofensivo y se lo reemplaza con
el Derecho inofensivo.
Por razones de defensa del orden jurdico del Estado sentenciador, se
prescinde del Derecho designado por la norma de conflicto cuando el
contenido de ese Derecho es inadmisible; en su lugar, se aplica el Derecho
interno dentro de un propsito justificativo del objeto sealado al orden
pblico y se llega a la forzosa consecuencia de la automtica sustitucin de
la ley que se excluye. Siempre ha de aplicarse la lex jori porque el objeto del
orden pblico es la proteccin, precisamente, de ese orden jurdico que
debe tener por consecuencia la sustitucin de la ley excluida por la del
foro.

B) El Efecto Atenuado: Modernamente ha cobrado prestigio la

tendencia de apreciar el efecto atenuado del orden pblico, que consiste en
descartar slo la norma jurdica concreta cuya aplicacin en el caso
especfico viola los principios fundamentales del forum y resolver la
controversia de acuerdo con los dems preceptos del ordenamiento jurdico
extranjero.
De acuerdo con este criterio, la excepcin del orden pblico no debe
producir efectos ms all de lo estrictamente necesario a la preservacin y
defensa del orden jurdico, y el rechazo del Derecho extranjero debe estar
limitado a lo que sea estrictamente necesario, es decir, en la medida de lo
que sea inadmisible. Desplazadas las disposiciones ofensivas, pueden
aplicarse otras reglas del mismo ordenamiento extranjero, con lo que se

alcanza a satisfacer tanto los intereses del Estado sentenciador como las
exigencias del Derecho Internacional Privado representadas en soluciones
de justicia material. En esta perspectiva, la misin del juez estada orientada
hacia la aplicacin, en lo posible, de las disposiciones de la ley extranjera
que estn exentas de todo matiz violatorio.
El efecto atenuado del orden pblico fue admitido por sentencia del Tribunal
Supremo de Alemania en 1922, en la que se dejaron de lado normas del
Derecho suizo que consagraban la imprescriptibilidad de ciertos crditos. El
Tribunal aplic otras disposiciones del Derecho extranjero competente (Ley
Suiza) que establecan un trmino de prescripcin de diez aos y no
contrariaban el Derecho alemn. Tema de Derecho. (2012). El Orden
Publico Internacional. Extrado el 13 de febrero
del 2016 de
https://temasdederecho.wordpress.com/tag/el-orden-publico-internacional/