Globalização do Ensino Jurídico

CadernosFGVDIREITORIO
Educao e Direito - Volume 09 - 2014

Tema: Globalizao do Ensino Jurdico
Ana Cristina Braga Martes

Daniel Vargas
Gabriel Lacerda
Gustavo Ribeiro
Helena Alviar
Joaquim Falco
Jos Garcez Ghirardi
Marcus Faro de Castro
Maria Lucia Pdua Lima
Mariana Mota Prado
Oscar Vilhena Vieira
Pamela Schwikkard
3DXOR'DRQ%DUUR]R
Pedro Rubim Borges Fortes
Peter Sester
Rmulo Silveira da Rocha Sampaio
Ronaldo Porto Macedo Junior
Educao e Direito - V. 09 - Rio de Janeiro - 2014
APRESENTAO
INTRODUO
O QUE SIGNIFICA SER UMA ESCOLA DE DIREITO GLOBAL?
Pamela Schwikkard
ENSINO JURDICO LOCAL-GLOBAL
Joaquim Falco
ENSINO DO DIREITO PARA UM MUNDO EM TRANSFORMAO: A EXPERINCIA DA FGV DIREITO
SP
Oscar Vilhena Vieira, Maria Lcia L. M. Pdua Lima, Jos Garcez Ghirardi
QUANDO IDEIAS VIAJAM: ALGUMAS REFLEXES SOBRE GLOBALIZAO DO ENSINO JURDICO E
A CIRCULAO DA CRTICA
Helena Alviar
IDEIAS SOBRE O ENSINO JURDICO GLOBALIZADO
ENSINAR DIREITO: O SENTIDO DE CRIAR SENTIDOS
Ronaldo Porto Macedo Jnior e Ana Cristina Braga Martes
JURISTA CRIATIVO
Daniel Vargas
ADMIRVEL MUNDO NOVO PS-COLONIALISTA: DESCOLONIZANDO O ENSINO JURDICO GLOBAL
Pedro Fortes
ENSINO JURDICO E PESQUISA EM DIREITO NAS AMRICAS: IDEIAS FORA DO LUGAR
Mariana Mota Prado
SALA DE AULA TRANSNACIONAL
O ENSINO DE DIREITO NA AMRICA LATINA E BRASIL SOB A PERSPECTIVA DE UM PROFESSOR DE
DIREITO EUROPEU E ALEMO
Peter Sester
O GLOBAL LEGAL EDUCATION FORUM: MAPEANDO UMA NOVA CRISE NO ENSINO JURDICO E
CONSTRUINDO UMA AGENDA PROPOSITIVA
Gustavo Ribeiro e Daniel Vargas
O QUE VEM DEPOIS? O QUE O FUTURO NOS RESERVA?
Gabriel Lacerda
CONSIDERAES PARA UMA POLTICA DE PERIDICOS JURDICOS
3DXOR'DRQ%DUUR]R
Todos os direitos desta edio reservados FGV DIREITO RIO

Praia de Botafogo, 190 | 13 andar
Rio de Janeiro | RJ | Brasil | CEP: 22250-900
55 (21) 3799-5445
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CADERNOS FGV DIREITO RIO

GLOBALIZAO DO ENSINO JURDICO
EDIO FGV DIREITO RIO

Obra Licenciada em Creative Commons
Atribuio Uso No Comercial No a Obras Derivadas
Impresso no Brasil / Printed in Brazil

Fechamento da 1 edio em setembro de 2014
Este livro consta na Diviso de Depsito Legal da Biblioteca Nacional.
Os conceitos emitidos neste livro so de inteira responsabilidade dos autores.
Organizao: Pedro Rubim Fortes
Produo executiva: Sacha Mofreita Leite e Rodrigo Vianna
Capa: FGV DIREITO RIO
Diagramao: Leandro Collares Selnia Servios
Reviso: Vnia Maria Castro de Azevedo
Ficha catalogrfica elaborada pela
Biblioteca Mario Henrique Simonsen / FGV
O que significa ser uma escola de direito global? / Pamela
Schwikkard. Ensino jurdico local-global / Joaquim Falco. Ensino do direito para um mundo em transformao: a experincia
da FGV Direito SP / Oscar Vilhena Vieira, Maria Lcia L. M. Pdua
Lima, Jos Garcez Ghirardi. Quando ideias viajam: algumas reflexes sobre a globalizao do ensino jurdico e a circulao da crtica / Helena Alviar. Ideias sobre o ensino jurdico globalizado /
Marcus Faro de Castro. Ensinar direito: o sentido de criar sentidos
/ Ronaldo Porto Macedo Jnior, Ana Cristina Braga Martes. Jurista
criativo / Daniel Vargas. Admirvel mundo novo ps-colonialista:
descolonizando o ensino jurdico global / Pedro Rubim Borges
Fortes. Ensino jurdico e pesquisa em direito nas Amricas: ideias
fora do lugar / Mariana Mota Prado. Sala de aula transnacional /
Rmulo Silveira da Rocha Sampaio. O ensino de direito na Amrica Latina e Brasil sob a perspectiva de um professor de direito
europeu e alemo / Peter Sester. O Global Legal Education Forum:
mapeando uma nova crise no ensino jurdico e construindo uma
agenda propositiva / Gustavo Ribeiro, Daniel Vargas. O que vem
depois?: o que o futuro nos reserva? / Gabriel Lacerda. Consideraes para uma poltica de peridicos jurdicos / Paulo Daflon
Barrozo. Rio de Janeiro:Escola de Direito do Rio de Janeiro da
Fundao Getulio Vargas, 2014.
192 p. (Cadernos FGV DIREITO RIO; 9)
Inclui bibliografia.
ISBN: 978-85-63265-35-7
1. Direito. 2. Direito Estudo e ensino. 3. Sociologia jurdica. 4.
Poder judicirio. I. Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao
Getulio Vargas. II. Srie.
CDD 340
SUMRIO
APRESENTAO
INTRODUO
O QUE SIGNIFICA SER UMA ESCOLA DE DIREITO GLOBAL?
15
Entrevista com Pamela Schwikkard
21
Joaquim Falco
ENSINO DO DIREITO PARA UM MUNDO EM TRANSFORMAO: A

EXPERINCIA DA FGV DIREITO SP
31
Oscar Vilhena Vieira, Maria Lucia L.M. Pdua Lima e Jos Garcez Ghirardi
QUANDO IDEIAS VIAJAM: ALGUMAS REFLEXES SOBRE A

GLOBALIZAO DO ENSINO JURDICO E A CIRCULAO DA CRTICA 37
Helena Alviar
47
ENSINAR DIREITO: O SENTIDO DE CRIAR SENTIDOS
65
Ronaldo Porto Macedo Junior e Ana Cristina Braga Martes
JURISTA CRIATIVO
Daniel Vargas
83
ADMIRVEL MUNDO NOVO PS-COLONIALISTA: DESCOLONIZANDO O

ENSINO JURDICO GLOBAL
105
ENSINO JURDICO E PESQUISA EM DIREITO NAS AMRICAS: IDEIAS FORA

DO LUGAR
119
Mariana Mota Prado
129
O ENSINO DO DIREITO NA AMRICA LATINA E BRASIL SOB A

PERSPECTIVA DE UM PROFESSOR DE DIREITO EUROPEU E ALEMO
145
Peter Sester
O GLOBAL LEGAL EDUCATION FORUM: MAPEANDO UMA NOVA CRISE NO

ENSINO JURDICO E CONSTRUINDO UMA AGENDA PROPOSITIVA
155
Gustavo Ribeiro e Daniel Vargas
O QUE VEM DEPOIS? O QUE O FUTURO NOS RESERVA?
169
Gabriel Lacerda
CONSIDERAES PARA UMA POLTICA

DE PERIDICOS JURDICOS
Paulo Daflon Barrozo
177
APRESENTAO
A srie Cadernos FGV DIREITO RIO acompanha a Escola desde seu incio como
um espao privilegiado de reflexo sobre ensino jurdico. Desde a edio inaugural de 2005 quando se publicou seu projeto pedaggico e um estudo do
professor Roberto Mangabeira Unger sobre quais deveriam ser as caractersticas bsicas de uma nova faculdade de Direito no Brasil as publicaes tm
trazido uma coleo de artigos, pareceres e relatrios sobre diversas experincias acadmicas marcantes da trajetria da FGV DIREITO RIO.
Assim, os cadernos tm funcionado como frum de discusso terica e
prtica sobre perspectivas pedaggicas, a saber, estratgia de ensino, estrutura das aulas e composio do currculo. Tem-se, ainda, feito o registro histrico
de prticas acadmicas diversas, tais como a construo da disciplina Teoria do
Direito Constitucional, de uma prtica jurdica qualificada e do ensino do Direito
atravs do Cinema ou da Literatura. Edies foram especialmente dedicadas a
certas metodologias especficas, tais como o estudo de caso mtodo participativo caracterstico da proposta inovadora de ensino da escola e a pesquisa
jurdica etnogrfica sendo tambm a pesquisa emprica uma marca registrada da FGV DIREITO RIO. Outros exemplares, por sua vez, resgataram textos
histricos sobre ensino jurdico, brindando nossos leitores com autores clssicos como Alfredo Lamy Filho, Gilberto Freyre e San Tiago Dantas, por exemplo.
Funcionando dentro do esprito da Escola como um espao livre de debates e
no hierarquizado, desde um artigo sobre a simplificao da linguagem jurdica
em 2006 de autoria de Joo Zacharias de S, a srie j publicou dezenas de
textos de nossos alunos com diversas reflexes sobre variados assuntos.
Em meio a esta pluralidade de temas e autores, nossos cadernos pretendem combinar o esprito ensastico tpico dos cahiers franceses com o rigor
intelectual caracterstico dos livros acadmicos. Por compartilharmos questes
comuns do cotidiano dos professores de Direito, resolvemos disponibilizar amplamente e de forma gratuita a srie Cadernos FGV DIREITO RIO para a comunidade acadmica lusfona. Alm disso, convidamos professores de outras
renomadas instituies acadmicas nacionais e internacionais para aprender-
mos suas preciosas lies e, atravs desta srie, multiplicarmos nosso conhecimento sobre ensino jurdico, mercado profissional e metodologias. Esperamos
que este volume amplie os termos do debate e os horizontes da reflexo e
desejamos uma boa leitura!
Editor
INTRODUO
Alguns fenmenos so muito comentados sem que necessariamente se tornem

objeto de uma reflexo mais profunda. Exemplo prdigo disto justamente o
fenmeno da globalizao do ensino jurdico, que tem sido constantemente
apresentado como aspecto tpico da nossa experincia contempornea e simultaneamente no tem recebido a devida ateno com a profundidade que o
tema merece. cada vez mais comum o intercmbio acadmico, no apenas
entre professores, mas tambm entre alunos. Novas tecnologias de informao facilitam tambm a circulao de livros, artigos e sentenas estrangeiras.
Assim, o fluxo de ideias e teorias tem sido constante, sendo importante refletirmos sobre seu impacto para as faculdades de direito, as salas de aula e a
postura do professor.
Comeamos nossa reflexo com uma entrevista O que significa ser uma
escola de direito global? com a Diretora Pamela Schwikkard, em que a Diretora
da Escola de Direito da University of Cape Town fala sobre cooperaes acadmicas globais, alerta para o perigo do imperialismo jurdico, explica a agenda
global de sua escola aps o fim do isolamento causado pelo Apartheid e reflete
sobre o significado de ser uma global Law school.
Em seu artigo O ensino jurdico local-global, Joaquim Falco lembra que o
fenmeno da globalizao do ensino jurdico centrado em nossas aldeias globais, sendo que o desafio das escolas de direito consiste em formar profissionais com ambies e atuaes locais-globais. Em sua anlise, destaca o Diretor
da FGV DIREITO RIO os desafios da democratizao e da agenda prioritria,
criticando a importao de teorias fora do lugar, vislumbrando oportunidades
no vcuo de eficincia democrtica e apresentando a agenda jurdica global
como arena de competio e consensos.
Seguimos refletindo a partir do texto Ensino do direito para um mundo em
transformao: a experincia da FGV Direito SP, em que os coautores Oscar
Vilhena Vieira, Maria Lcia L. M. Pdua Lima e Jos Garcez Ghirardi apresentam
o caso da internacionalizao da Escola FGV Direito SP como ponto de partida
para a reflexo sobre as transformaes profundas geradas pela globalizao.
10
O ensaio discute o papel central na formao do espao acadmico do debate sobre opes metodolgicas, o surgimento de novas formas de ensino e a
ressignificao da relao entre o professor e o aluno. O texto destaca, ainda,
as iniciativas pioneiras excepcionais da FGV Direito SP de criar o Global Law
Program e a Law School Global League.
Nossa viagem global prossegue com o ensaio Quando ideias viajam: algumas reflexes sobre globalizao do ensino jurdico e a circulao da crtica, em
que Helena Alviar toma as lies do pensamento crtico de Duncan Kennedy
como ponto de partida para discutir a travessia de ideias, seu impacto para a
reforma do Direito e sua influncia no ensino jurdico. Discutindo sua prpria
experincia pessoal, a Diretora da Escola de Direito da Universidade Los Andes
utiliza como exemplos a recepo de ideias sobre law and development e sobre
feminismo em sua agenda de pesquisa e sua disseminao nas salas de aula na
Colmbia.
Outro ensaio que tambm explora o modelo proposto por Duncan Kennedy acerca das trs globalizaes do direito o texto Ideias sobre o ensino
jurdico globalizado, de Marcus Faro de Castro. Diante a complexidade do Direito em tempos de globalizao, Marcus tece consideraes histricas bastante
didticas, refletindo sobre o legado das globalizaes do direito e os desafios
do presente. Merecem destaque o alerta para os perigos de uma viso reducionista relacionada existncia de uma nica ordem internacional, bem como
a crtica ao neoformalismo, s limitaes do Direito Civil, ao fetichismo pelo
Direito Constitucional e ao ensino jurdico fechado para a interdisciplinaridade
e para o dilogo intercultural.
Outra reflexo terica profunda sobre o tema encontrada no texto Ensinar direito: o sentido de criar sentidos, de Ronaldo Porto Macedo Jnior e
Ana Cristina Braga Martes. Em sua investigao sobre o propsito do ensino
jurdico em um mundo globalizado, Ronaldo e Ana Cristina elencam os desafios
da (1) convergncia que conduz a homogeneizao do Direito, (2) superao
da tradio retrica formalista do Direito e (3) da necessidade de desenvolvimento de novas habilidades, aprendizado constante e soluo de problemas
mediante novos arranjos institucionais. O foco principal do texto , contudo, a
busca de sentido para o jurista contemporneo, que no deveria perder sua vocao em meio aos desafios de preservar a dimenso tica da advocacia diante
dos riscos de relativismo moral, ceticismo intelectual e captura pelo mercado.
Se os textos anteriores tinham o critical legal studies como referncia terica, este ensaio , no por acaso, lastreado no pensamento liberal de Ronald
Dworkin, grande defensor da dimenso moral do Direito. Como antdoto para
os males que enumeram, Ronaldo e Ana Cristina defendem que o ensino jurdico seja pautado pelo estudo profundo de certos temas e autores, ao invs de
INTRODUO
11
uma superficial discusso de trechos curtos de variados autores prtica que

exacerbaria o sofismo e o relativismo que levam, em sua opinio, perda da
vocao e perdio do jurista contemporneo.
Nossa anlise sobre a globalizao do ensino jurdico continua com o Jurista criativo, de Daniel Vargas. Aps apresentar dois tipos ideais de juristas
predominantes no sculo XX o clssico e o crtico , Daniel defende a tese
de que o sculo XXI possui o novo perfil do jurista criativo. Usando como exemplos (1) a criao da moeda social para financiamento de famlias de baixa renda, (2) o recrutamento de professores talentosos dentre jovens universitrios
desempregados e (3) a ampliao do acesso ao ensino universitrio atravs da
universidade aberta, Daniel delineia o perfil do jurista criativo como sendo autor de inovaes institucionais que criam novos modelos colaborativos para o
enfrentamento de nossos problemas. A partir deste insight, Daniel reflete sobre
a escola de Direito criativa, aprofundando nossa discusso terica com um vis
mais prximo ao pensamento do pragmatismo do que do liberalismo do jurista
clssico e do critical legal studies do jurista crtico.
Nossa jornada vai, ento, a um Admirvel mundo novo ps-colonialista:
descolonizando o ensino jurdico global, de Pedro Fortes. O ensaio investiga a
hiptese de que a educao jurdica globalizada reproduza as relaes de poder observadas normalmente na ordem internacional, a saber, imperialista, cosmopolita, neutra e isolacionista. O autor sugere que esta terminologia permite
o combate a posturas imperialistas, a busca por um ensino jurdico cosmopolita
e a criao de uma conscincia jurdica ps-colonialista. O autor alerta para o
fato de que origem nacional no deve, por si s, servir de pedigree para a valorizao de qualquer material jurdico e visa desconstruir a ideia de que devemos sempre seguir exatamente o modelo jurdico adotado no Atlntico norte.
Esta necessria reflexo sobre o norte e o sul global continua em Ensino
jurdico e pesquisa em direito nas Amricas: ideias fora do lugar, de Mariana
Mota Prado. Em sua importante contribuio para o debate, Mariana chama a
ateno para uma distoro dos acadmicos brasileiros, no raro muito mais
preocupados em vigiar a fidelidade a certos dogmas do que em avaliar a validade de argumentos em seus prprios fundamentos intelectuais. A partir do
diagnstico do problema, Mariana apresenta trs propostas concretas, a saber,
(1) priorizar a gerao de conhecimento, no seu acmulo; (2) reconhecer os
limites da especializao; (3) adequar a metodologia ao objeto de pesquisa. O
ensaio contm exemplos provenientes da experincia pessoal da professora,
que enriquecem bastante a anlise e reflexo sobre como estas ideias fora do
lugar podem ser fecundas em nossos solos.
Continuamos divididos entre o norte e o sul global na Sala de aula transnacional, de Rmulo Silveira da Rocha Sampaio. Neste fascinante registro de
12
sua experincia pedaggica, Rmulo compartilha detalhes de sua experincia

de cinco anos lecionando um curso de Direito Ambiental comparado desde o
Brasil por videoconferncia em conjunto com um professor na Pace University
dos Estados Unidos. Em seu ensaio, Rmulo reflete sobre semelhanas e diferenas entre ensino jurdico no Brasil e nos Estados Unidos, bem como sobre as
possibilidades, limites e obstculos para o sucesso do ensino em uma sala de
aula transnacional. Alm da reflexo mais ampla, o texto inclui tambm o relato
especfico de aspectos concretos do curso ministrado, tais como, por exemplo,
seleo dos materiais adotados e mtodos de avaliao.
Nossa discusso sobre ensino jurdico global entre o norte e o sul prossegue com O ensino de direito na Amrica Latina e Brasil sob a perspectiva de
um professor de direito europeu e alemo, de Peter Sester. Em contraste com
Mariana Prado professora brasileira na Universidade de Toronto e com
Rmulo Sampaio professor brasileiro em uma sala de aula transnacional ,
Peter compartilha sua experincia de dez anos como um professor visitante na
Argentina, Chile e no Brasil. Ilustrando seu ensaio com uma srie de exemplos
concretos, Peter apresenta aos leitores os quatro desafios que enfrenta como
um professor na Amrica Latina: (i) a falta de interesse no estudo do Direito
puramente alemo ou europeu; (ii) a preexistncia de um conhecimento de
metodologia e teoria jurdicas alems obsoletas; (iii) a forte concorrncia dos
Estados Unidos da Amrica; e (iv) a necessidade de corresponder demanda
por alta relevncia prtica na educao universitria.
Aps ensaios sobre agenda global das escolas de direito, circulao de
ideias, propsito e perfis no contexto da globalizao do ensino jurdico e experincias pedaggicas entre norte e sul global, o texto O Global Legal Education Forum: mapeando uma nova crise no ensino jurdico e construindo uma
agenda propositiva de Gustavo Ribeiro e Daniel Vargas traz o registro
de um espetacular evento acadmico. Alm da descrio contextualizada do
GLEF por dois de seus principais organizadores, o ensaio de Gustavo e Daniel
apresenta uma sntese das principais reflexes apresentadas sobre a crise do
ensino jurdico, a saber, a captura pela profisso, a viso excessivamente nacional, o uso de novas tecnologias, a economia poltica da profisso e os riscos da
globalizao. A partir deste diagnstico da crise, os autores apresentam uma
agenda propositiva voltada para a reforma do ensino jurdico no Brasil.
Outra reflexo propositiva se encontra no ensaio O que vem depois? O
que o futuro nos reserva? de Gabriel Lacerda. Em um exerccio especulativo
de educada adivinhao sobre as tendncias da profisso e do ensino jurdico,
Gabriel vislumbra o impacto notvel causado pela ampliao do uso da mediao como forma de soluo dos conflitos e de novas tecnologias de informao, proporcionando aos leitores alimento para o pensamento ou food for
INTRODUO
13
thought, como dizem os britnicos. O elegante ensaio repleto de referncias

histricas e apresenta as transformaes contemporneas como tpicas do surgimento de uma nova idade de compromissos entre as grandes potncias e ao
redor do meio ambiente, com reflexos no ensino jurdico e exerccio profissional da advocacia.
Finalmente, nossa viagem ao redor da globalizao do ensino jurdico se
encerra com o parecer Consideraes para uma poltica de peridicos jurdicos,
de Paulo Daflon Barrozo. Neste admirvel mundo novo, os peridicos jurdicos
possuem um papel de extrema importncia, na medida em que se constituem
como meio de circulao de ideias ao redor do globo. Neste contexto, Paulo
apresenta ao leitor os modelos clssicos de peridicos jurdicos nos Estados
Unidos e Europa, elucidando pontos importantes sobre classificaes, poltica
de submisses e reviso. Aps destacar as principais funes dos peridicos
jurdicos, o parecer se encerra com consideraes finais.
Esperamos que circulem bastante estas letras escritas entre Bogot, Boston, Braslia, Cambridge, Cidade do Cabo, Frankfurt, Oxford, Rio de Janeiro,
So Paulo, St Gallen e Toronto. Boa Leitura!
Editor
14
O QUE SIGNIFICA SER UMA ESCOLA DE DIREITO GLOBAL?1

ENTREVISTA COM PAMELA SCHWIKKARD2
A Diretora da Escola de Direito da University of Cape Town fala sobre cooperaes acadmicas globais, alerta para o perigo do imperialismo jurdico, explica
a agenda global de sua escola aps o fim do isolamento causado pelo Apartheid e reflete sobre o significado de ser uma global Law school.
FGV A University of Cape Town sediou recentemente um encontro de
35 diretores das principais Escolas de Direito da frica e da China. Quais so os
resultados concretos deste encontro e quo importante pode ser esta crescente cooperao sino-africana?
Pamela Schwikkard O Frum Sino-Africano de Diretores de Escolas foi
feito para facilitar o intercmbio de conhecimento entre faculdades de direito de continentes diferentes que historicamente tinham tido pouca interao
entre si. Ao final da conferncia, os participantes tinham uma compreenso
mais clara da diversidade do ensino jurdico tanto fora quanto dentro destes
dois continentes, e uma ideia melhor do funcionamento de uma variada quantidade de sistemas jurdicos. Embora algumas das instituies acadmicas j
tenham no presente estabelecido relaes intercontinentais (inclusive a UCT),
o desenvolvimento mais profundo destes relacionamentos foi fortalecido como
consequncia da oportunidade que os Diretores tiveram de se encontrar com
os demais. A Renmin University se encarregou de sediar uma segunda rodada
da conferncia sino-africana em 2015 e inmeras universidades presentes nesta
1
2
Entrevista realizada em ingls e traduzida para o portugus pelo editor Pedro Fortes.
Pamela Schwikkard Diretora da Faculdade de Direito da Universidade de Cape Town
desde 2009. graduada Summa Cum Laude pela Wits Universidade, possui LL.M. (Cum
Laude) pela University of Natal e LL.D. pela University of Stellenbosch. Admitida como
advogada na Corte Constitucional da frica do Sul desde 1990, tem lecionado ao longo das
ltimas duas dcadas cursos sobre processo civil, processo criminal, direito penal, justia
juvenil, resoluo de conflitos, interpretao jurdica e resoluo de conflitos, dentre outras
disciplinas.
16
conferncia esto em processo de negociao de acordos bilaterais para acordos de intercmbio entre professores e alunos.
FGV Alm da cooperao sino-africana, voc considera que existem
atualmente mais oportunidades para dilogos entre acadmicos do sul global?
Seria possvel, por exemplo, discutir uma agenda comum de pesquisa entre as
Escolas de Direito dos BRICS sobre assuntos como direito e desenvolvimento,
direitos econmico-sociais e reduo das desigualdades?
Pamela Schwikkard Absolutamente, sim! Como resultado do legado do
colonialismo, at recentemente a maioria dos pases africanos tinha predominantemente acordos de cooperao em pesquisa com faculdades de direito na
Amrica do Norte, Europa e Reino Unido. Como regra geral, a situao contextual destas instituies nortistas vastamente diferente das encontradas na
frica. Conquanto estes acordos de cooperao permaneam frutferos, existe
muito para ganharmos atravs do desenvolvimento de uma agenda comum de
pesquisa com pases com os quais temos maior sinergia a respeito dos contextos scio-econmicos. A Faculdade de Direito da UCT, por exemplo, para aprofundamento da viso afropolitana da Universidade, vem concluindo uma srie
de acordos de colaborao em pesquisa com universidades por toda a frica
e est procurando consolidar projetos similares com faculdades de direito na
Amrica do Sul e no Oriente.
FGV Alguns crticos da globalizao consideram que a relao entre o
norte e o sul assimtrica e que existe certo imperialismo jurdico devido ao
poder e influncia da academia na Europa e Amrica do Norte. Por exemplo,
muitos acadmicos dos pases perifricos buscam sua formao internacional
nas tradicionais escolas de direito da Alemanha, Reino Unido e dos Estados
Unidos. Voc considera este um problema da globalizao contempornea do
ensino jurdico? Neste caso, como poderia esta relao ser transformada e se
tornar cosmopolita?
Pamela Schwikkard Sim, no presente esta relao assimtrica por razes histricas, e acaba sendo cada vez mais assimtrica por conta da tambm histrica desigualdade de recursos. Um exemplo banal que quando
montamos cursos durante o perodo de recesso universitrio destinado aos
alunos de fora da instituio, inclusive da Law Schools Global League, ainda
que estejamos sediando durante o inverno no hemisfrio sul, ns nos referimos
a eles como cursos de vero (Summer schools) porque esta a terminologia
dominante no norte. A prpria noo de um ensino jurdico global exige sria
O QUE SIGNIFICA SER UMA ESCOLA DE DIREITO GLOBAL
17
considerao pelas jurisdies excludas historicamente do poderoso norte.

No curto prazo, improvvel que haja qualquer mudana significativa quanto
desigualdade de recursos. Entretanto, existem escolas de direito excelentes
fora das jurisdies anglo-americanas e europeias e estas instituies precisam ter mais confiana em afirmar sua excelncia. Eu no tenho certeza se
correto afirmar que o fluxo dos estudantes na direo do norte. Na minha
prpria instituio, a dificuldade que encontramos com acordos de intercmbio que ns temos muito mais estudantes vindo para c do que estudantes
sul-africanos indo para o exterior. Isto ocorre por conta dos relacionamentos
globais que definem uma taxa de cmbio monetrio muito desfavorvel para
os estudantes africanos. A equivalncia no intercmbio deve ser encorajada e
boas instituies acadmicas devem atrair estudantes independentemente de
sua localizao geogrfica. Acordos de intercmbio acadmico devem levar
em considerao fatores contextuais como esta taxa de cmbio monetrio,
para que o privilgio do norte no seja simplesmente reproduzido.
FGV Juntamente com a FGV Direito Rio, a Escola Direito GV e duas dezenas de outras instituies acadmicas, a University of Cape Town participou
na fundao da Law Schools Global League. Como voc avalia esta iniciativa
at o momento e como ela pode melhorar a cooperao entre professores de
direito ao redor do globo?
Pamela Schwikkard A participao na Law Schools Global League direcionada e necessariamente pequena para proporcionar uma oportunidade
para relacionamentos significativos a serem construdos entre um grupo diversificado de escolas de direito. Em um tempo incrivelmente curto, a LSGL
estabeleceu uma escola e fruns em que tm ocorrido trocas interdisciplinares
produtivas.
FGV Neste contexto, quais so os principais aspectos da agenda global
da Escola de Direito da University of Cape Town?
Pamela Schwikkard No nvel da graduao em direito, o currculo global
se restringe a estudos comparados, direito internacional pblico, direito criminal internacional, bem como cursos sobre direito consuetudinrio africano,
direito pessoal muulmano, direito da unio europeia e direito americano. H
um cardpio global muito mais extenso no nvel de ps-graduao, que inclui
no apenas estudos comparados, mas tambm um nmero de cursos de direito
internacional, como direito martimo internacional, direito internacional para
soluo de conflitos e uso de fora; direito ambiental internacional; direitos in-
18
ternacionais das crianas; proteo internacional dos direitos humanos; proteo internacional dos direitos humanos das mulheres; direito pessoal muulmano; direito africano; Common Law; Civil Law; direito chins; e investimentos na
frica. A faculdade possui ainda um Centro para Direito Comparado da frica.
FGV E como a globalizao do ensino jurdico impacta as rotinas dirias
da faculdade no que se refere a sala de aula, materiais de ensino e discusses
acadmicas? muito diferente atualmente do que h vinte anos?
Pamela Schwikkard Vinte anos atrs, em razo do sistema inquo do
Apartheid, a frica do Sul estava isolada. O estabelecimento de um novo Estado democrtico em 1995 possibilitou que a frica do Sul se tornasse parte da
comunidade global e, em consequncia, o currculo, o acervo das bibliotecas e
o discurso acadmico se expandiram consideravelmente.
FGV Em sua opinio, o que exatamente significa ser uma global Law
school?
Pamela Schwikkard Uma global Law school aquela que oferece um
currculo que habilita os estudantes de direito a verem um sistema jurdico nacional em particular como um componente de um esquema muito mais complexo de relaes jurdicas globais. tambm uma escola que d aos estudantes acesso a habilidades e conhecimentos que iro permitir a eles praticar o
direito em um contexto global.
FGV A experincia constitucional sul-africana tem sido observada com
muita ateno por juristas de vrios pases. Esta curiosidade intelectual pela
frica do Sul facilita a troca de ideias e o recrutamento de professores, pesquisadores e estudantes estrangeiros? Neste caso, existem estratgias para atrair
acadmicos estrangeiros interessados em aprender mais sobre o direito sul-africano?
Pamela Schwikkard Sim, ns somos privilegiados por ter uma Constituio que tem sido aplaudida e atrai grande interesse internacional. Ns recebemos muitas solicitaes de acadmicos de todo o mundo para nos visitar e
participar de intercmbios. Nossa estratgia no tem sido a de atrair mais potenciais visitantes, mas especialmente tentar assegurar que os visitantes sejam
acomodados de maneira que haja espao tanto para eles contriburem quanto
aprenderem com o ambiente acadmico.
O QUE SIGNIFICA SER UMA ESCOLA DE DIREITO GLOBAL
19
FGV Alm dos pontos j discutidos anteriormente, voc destacaria alguma outra possibilidade ou limitao relevante da globalizao do ensino jurdico?
Pamela Schwikkard As limitaes decorrem de um currculo j volumoso e dos recursos limitados. Devido ao currculo lotado na graduao bsica em
direito, na UCT, vemos a especializao global ocorrendo predominantemente
nos nossos programas de mestrado.
FGV Em uma entrevista no ano passado, o diretor da Sciences Po, Christophe Jamin, disse que os diretores das escolas de direito tm um conjunto
de questes relevantes sobre a globalizao do ensino jurdico, mas ainda no
possuem as respostas. Em sua opinio, qual seria a questo mais importante
para ser discutida no debate atual sobre a globalizao do ensino jurdico?
Pamela Schwikkard Eu entendo que a principal questo consiste em
como assegurar que o discurso de globalizao no se torne um eufemismo o
para imperialismo jurdico.
FGV Muito obrigado pela sua entrevista para a FGV Direito Rio.
20

JOAQUIM FALCO1
Introduo
Se pudssemos fazer uma tipologia sobre o ensino jurdico global, pelo menos
dois modelos distintos apareceriam.
De um lado, aquelas faculdades cuja misso, em seu todo, seja atravs de
graduao e/ou ps-graduao, formar profissionais globais para o mercado
global, independentemente do pas onde estejam2.
De outro, as faculdades cuja misso formar profissionais para o mercado
local do pas ou regio onde esto inseridas, mas que perseguem viso global
do ensino. Isto , produzem conhecimento didtico e jurdico, formam profissionais voltados para a insero global e, vice-versa, colaboram para que pesquisadores, professores e estudantes estrangeiros tenham insero no Brasil.
No primeiro modelo, coincidem misso e viso: ambas so globais. No segundo, no. A misso local e a viso global.
Evidentemente, toda tipologia redutora da complexa realidade. Entre
um e outro modelo, existem dezenas de combinaes diferentes.
Universidades americanas da Ivy League e europeias de primeira linha, por
exemplo, tm combinado a formao local de estudantes locais, na graduao,
com a formao global de estudantes estrangeiros, nos mestrados e doutorados. Produzem tambm conhecimento jurdico com base na agenda local
americana ou europeia, mas exportam as agendas globalmente, tornando-as
globais avant la lettre.
A opo por um modelo, ou outro, raramente resulta do voluntarismo individual de poucos acadmicos, ou mesmo do brilhantismo de pesquisas e ideias
de alguns. O professor pode ser global, mas o ensino ou a escola no.
Joaquim Falco - Doutor em Educao pela Universit de Gnve (Sua) e mestre em direito (LL.M) pela Harvard Law School. Foi membro do Conselho Nacional de Justia (CNJ)
de 2005 a 2009. Atualmente Diretor e professor de direito constitucional da FGV Direito
Rio.
Exemplos de universidades que adotam esta perspectiva: University of Sherbrooke, Quebec - Canad e Washington College of Law (WCL), American University, Washington
EUA. A faculdade de direito da Universidade Catolica de Lisboa
22
Optar por um ou outro modelo, antes de ser opo ideolgica, depende da existncia de recursos humanos e, sobretudo, financeiros das prprias
instituies, dos governos, de doaes e do mercado profissional, atravs de
mltiplas formas.
Depende, inclusive, de um contexto mais amplo: como o pas se insere
na competio global com sua histria, sua cultura jurdica, suas pretenses
geopolticas e possibilidades econmicas. opo estratgica que exige tarefa
pragmtica.
Depender, no fundo, da capacidade de investimento, de manuteno, de
credibilidade acadmica, da inovao e do sucesso da capacidade exportadora
de vender ideias e profissionais, atravs do networking institucional e mercadolgico3.
No universo brasileiro, mais de 1.200 faculdades de direito esto competindo entre si. Para algumas faculdades, sobretudo em capitais de estado, a opo global importante para se diferenciar do milhar de concorrentes. A viso
global faz parte da busca de diferenciao no ensino local. Inclusive, capaz de
ajudar a superar as contradies histricas homogeneizadoras, como veremos
adiante, que tm marcado a insero de nosso ensino no mundo4.
Em alguns casos, estes dois modelos se fundem e produzem o que chamo
de ensino local-global. Seria esta uma terceira via?
A busca deste modelo local-global tem sido a opo da Escola de Direito
da Fundao Getulio Vargas do Rio de Janeiro. Sua misso a formao no
s de operadores de direito, mas tambm de criadores do direito. Isto , profissionais capazes de aplicar a lei legtima e ir mais alm: inovar na criao de
leis, jurisprudncia, habilidades profissionais para o mercado local, com viso e
ambies globais5.
A palavra justamente competio. A globalizao, longe de ser apenas
competio econmica, cultural e militar entre naes, tambm competio
sobre como produzir, aplicar e distribuir direito e justia local e globalmente.
No acredito que haja algum sentido na uniformizao curricular ou de pesquisa, seja imposta pelo MEC, seja voluntariamente adotada pelas escolas privadas, que obrigue a uma
formao global em faculdades sem mercado ou recursos para tanto. Sobretudo quando a demanda local, em faculdades cercadas de problemas locais: segurana, violncia,
produo e distribuio econmica da riqueza, combate pobreza, proteo dos direitos
humanos e sociais, disputas federativas, e tantos outros.
Alis, entendo por ensino, como acredito esteja claro para o leitor, no somente a formao de profissionais, como tambm a produo de conhecimento jurdico, ambos em suas
mltiplas diversidades e perenidades, s vezes at antagnicas.
Confira-se, a propsito, RODRIGUEZ, Caio Farah; FALCO, Joaquim. O projeto da Escola
de Direito do Rio de Janeiro da FGV, Rio de Janeiro: Escola de Direito do Rio de Janeiro
da Fundao Getulio Vargas, 2005 e MANGABEIRA, Unger. Uma nova faculdade de Direito
no Brasil. Rio de Janeiro: Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getulio Vargas,
2005.
23
Nunca demais repetir Tolsti, ao dizer: Se queres ser universal, comea

por pintar a tua aldeia. Se a opo ser global para ser local, melhor que
pense localmente e aja globalmente. Afinal, o universal no o igual.
Dois, entre muitos, so os desafios importantes para esta opo local-global: o desafio da democratizao, o desafio da agenda prioritria.
Antes de descrever estes desafios, vejamos um pouco de histria do ensino jurdico e suas contradies locais-globais no Brasil.
As contradies histricas do ensino jurdico brasileiro

As relaes de nosso ensino jurdico com o mercado estrangeiro de ideias e de
profissionais ou mercado internacional, como se dizia no so recentes.
Ao contrrio, esto presentes desde a criao de nossas primeiras escolas de
direito em Olinda e So Paulo, exigindo tarefas contraditrias.
Em 1827 o pas, recm-independente em 1822, criou suas faculdades de direito para gerir o estado, de matriz burocrtica portuguesa, e assegurar a independncia, de ambio brasileira6. Esta independncia deveria, paradoxalmente, consolidar ideias inglesas liberais de livre mercado e combate escravido.
Nosso primeiro currculo de disciplinas, por exemplo, reflete um liberalismo
catlico gerido pela burocracia do Estado. Origens de nosso patrimonialismo.
Este mesmo processo contraditrio entre mercado e estado vai se
repetir sculos depois, no regime autoritrio de 1964. A opo pelo capitalismo
numa globalizao partida entre comunismo e capitalismo7 implicava no a implantao da democracia, mas justamente o contrrio. Implicava implantar um
regime autoritrio de liberdades e participao social restrita e seletiva nas decises polticas e econmicas, com o controle militar empresarial no essencial.
Estas contradies no aqui o lugar de aprofund-las marcaram o
ensino jurdico por uma importao, sobretudo, formalista do direito, da legislao e da doutrina jurdica. Importaram-se formas jurdicas liberais para uma
formao social predominantemente estatal. Quase esquizofrenia doutrinria.
Importao sem a necessria antropofagia adaptativa.
O prprio Hans Kelsen, em sua autobiografia, afirma a origem local austraca de sua teoria pura e se espanta com a repercusso que teve alhures.
A tese de que o Estado, do ponto de vista de sua essncia, um ordenamento jurdico relativamente centralizado, e de que, por conseguinte, o dualismo entre Estado e direito uma fico apoiada em uma hipostasia animstica
da personificao, com auxlio da qual se costuma apresentar a unidade jurdica
6
7
Ver tambm FALCO, Joaquim. Os Cursos Jurdicos e a Formao do Estado Nacional. In:
Os Cursos Jurdicos e as Elites Polticas Brasileiras. Braslia: Cmara dos Deputados, 1978.
o que se confere em DARAJO, Maria Celina e CASTRO, Celso (orgs.). Ernesto Geisel. Rio
de Janeiro, Editora da Fundao Getulio Vargas, 1997. 508 p.
24
do Estado, tornou-se um elemento essencial da minha teoria do direito. (...). Na

medida em que essa teoria do Estado parte essencial da teoria pura do direito, esta ltima pode ser vista como uma teoria especificamente austraca. Ela
encontrou, por motivos compreensveis e essencialmente polticos, oposio
fervorosa, sobretudo nos crculos nacionalistas, mas tambm muitos adeptos.
Tradues de diversos escritos meus foram publicados em quase todas as lnguas do mundo. O maior sucesso da teoria pura do direito, at onde sei, foi na
Espanha, na Amrica Latina e no Japo; o menor, na Alemanha, na Inglaterra e
na Amrica do Norte.8
Aqui no Brasil, esta importao de teorias fora do lugar serviu para justificar o no questionamento da legitimidade da legislao autoritria. E justifica
o porqu dos advogados terem sido muitas vezes pastores da libertao e
arautos da ditadura, ao mesmo tempo.
Na dcada de setenta os profissionais de direito eram levados a ensinar
e praticar de manh e de tarde o direito oficial autoritrio. noite, nas ruas,
combatiam o que haviam ensinado e ajudado a implementar durante o dia. Profisso partida. Ensino partido. Faculdades partidas. Currculos partidos.
Superar estes paradoxos histricos uma das misses de um ensino jurdico local-global, como veremos agora.
O desafio da democratizao
O sculo XX iniciou, segundo dados da Freedom House, com menos de uma dezena de pases preenchendo requisitos da democracia. Acabou com quase cento
e vinte pases fazendo a opo nacional em favor dela, ou seja, 62% do mundo9.
Optaram pela democracia no somente pases latinos, asiticos e africanos, como Argentina, Japo e frica do Sul, mas tambm pases europeus
como Espanha, Alemanha, Itlia e Portugal.
O sculo XXI, por consequncia e extenso, dever ser o sculo em que
a opo pela democracia ter que ser concretizada, implementada. o sculo, como diriam os anglo-saxes, do enforcement da democracia. De sair das
constituies e entrar nos governos, nas ruas, nas praas e na internet.
Dizer-se democrtico, fcil. Ser mais difcil.
Ser tambm o sculo do medo de que a opo democrtica possa ser
revertida, como j acontece em muitos pases. Ser o sculo XXI o sculo das
democracias incapazes de se cumprirem?
Confira-se, KELSEN, Hans. Autobiografia de Hans Kelsen/ traduo Gabriel Nogueira Dias
e Jos Igncio Coelho Mendes Neto. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2012,
pp. 72 e 73.
Disponvel em: http://www.freedomhouse.org/article/end-century-survey-finds-dramatic-gains-democracy#.U4Om0U1OXIV (acesso em 26.05.2014).
25
De qualquer maneira, pouco a pouco, vai ficando claro que as instituies do estado de direito, tidas como modelos globais para o Ocidente, tm-se mostrado ineficientes para atingir os prprios objetivos de democracia
e paz social a que se propem. Incapazes de assegurar os direitos e deveres
da liberdade, igualdade e solidariedade. Incapazes de lidar com a crescente
desigualdade econmica e social interna dos pases e globais. Incapazes de
lidar com o racismo cultural, social, eleitoral ou desportivo. Com o assegurar
dos direitos de igualdade dos imigrantes. Com a ameaa dos terrorismos.
Com o controle da corrupo pblico-privada. Com o controle da especulao financeira. Com a espionagem tecnolgica comandada por presidncias
eleitas democraticamente. At mesmo com as diversas e, s vezes, disfaradas e legalizadas, formas de tortura psicolgica e fsica. Com as guerras
locais-globais na Ucrnia, na Sria, no Afeganisto, na faixa de Gaza, no Iraque e por a vamos.
Este conjunto de ineficincias democrticas cria um vcuo para que os
prprios pases desenvolvidos repensem suas instituies, repensem o estado
de direito, para torn-los mais favorveis liberdade e igualdade. Para que
afastem seus fantasmas, antes que eles se tornem realidade e os engulam.
Este vcuo de eficincia democrtica uma oportunidade para que o ensino jurdico de qualquer pas, inclusive e sobretudo do Brasil, seja mais autonomamente ambicioso. As faculdades locais tm um cenrio global favorvel
para que sejam mais ambiciosas.
Esta ambio nos tem sido historicamente amortecida. Na Colnia e no
Imprio, ensinou-se o modelo Coimbr. Na Repblica, prevaleceu a importao ruibarbosiana de ideias dos federalistas americanos. No Estado Novo prevaleceu um direito pblico e trabalhista de sutilezas nazifascistas, atravs da
Polaca. E, at hoje, prevalece um mimetismo formalista e institucional de sub-doutrinas germnicas, anglo-saxnicas ou euro-latinas no constitucionalismo
neoliberal de 1988.
Felizmente estas importaes doutrinrias, que encontram na maioria de
nossas faculdades de direito vias de fcil acesso, no so um destino, nem
imposio estrangeira. Resultam de um vazio mercado de ideias local. De um
persistente colonialismo jurdico incapaz de uma autoanlise. Faltam-nos cultura e prtica jurdica com os ps encharcados no quotidiano da imensa maioria
de nossos cidados.
Este vcuo de oportunidades ao alcance de nossas mos significa que o
mundo se libertou da ideia de que no estado democrtico de direito, one size
fits all. No h um modelo nico. Existem urgncias nacionais e demandas globais para a criao de instituies diferenciadas que possam viabilizar, cada
uma sua maneira, o estado democrtico de direito, interna e externamente.
26
Nossas faculdades parecem adormecidas como lideranas de novos futuros, novas instituies e processos jurdicos.
Reencontrar a realidade local, fazer as pazes com ela, com ambio e autonomia globais, no contexto da reinveno democrtica, uma das tarefas da
escola de direito de hoje. Seu possvel melhor projeto.
O desafio da agenda
Neste cenrio, decisiva a disputa por qual agenda prevalecer e unir seja
num dilogo-com, seja num dilogo-contra escolas, professores, pesquisadores, estudantes de direito dialgicos10.
A agenda jurdica global palpvel arena de competio e consensos. Trata-se, em ltima instncia, da disputa entre liberdade e igualdade como valores
fundamentais da democracia e de como conciliar e concretizar estes valores.
A proteo s liberdades individuais no est plenamente assegurada em
pas algum. A espionagem tecnolgica governamental, empresarial e, mesmo,
individual recolocou em discusso de maneira dramtica esta conquista: a da
universalizao da liberdade e privacidade individual. Enganou-se quem tranquilo estava.
Qual, ento, a agenda local global prioritria? A luta contra a pobreza ou
contra o terrorismo? O nacionalismo econmico, que na Frana tem agora o
nome de patriotismo econmico, ou a ampla abertura e liberdade dos mercados locais? A privacidade individual ou a segurana nacional? A criao de
empregos ou a estabilidade macroeconmica?
Hoje, esta agenda global decidida por um conjunto de instituies, processos e financiamentos que acabam por privilegiar as agendas dos pases e
regies desenvolvidas: Amrica e Europa.
Um ensino local-global comea pela construo de uma maior pluralidade
das fontes e organismos de financiamento de pesquisa, intercmbio, divulgao cientfica, revistas, moot courts e tantas outras atividades. A atual estrutura
organizacional de financiamento e de intercmbio dos pases mais desenvolvidos tem suas agendas prprias.
As revistas acadmicas europeias e americanas tm longa tradio de excelncia, e assim se transformam em prioridade natural para os professores
10
Ver, neste sentido, VARGAS, Daniel. The 21st Century Law School, disponvel em: http://
jogue-fora-a-roupa-velha.blogspot.com.br/2011/06/escola-de-direito-do-seculo-21.html :
The incredible dynamism of our global societies often surprises us with intractable problems, unexpected agendas, unpredictable dramas, in front of which all the information we
have produced, all the technology we have invented, and all the laws and institutions we
have designed often seem insufficient. It is the fate of our generation to constantly look
for more information and produce new laws to improve our capacities in an ever-changing
world (acesso em 20.05.2014).
27
locais. Contudo elas tm tambm suas agendas11, estilo12 e metodologias prprias13.

Sem falar que o sistema de peer review, criado com o intuito de democratizar com objetividade o processo seletivo das publicaes, no raramente
se transforma em instrumento de homogeneizao da pauta e do pensamento
jurdico.
Alguns acusam as revistas e este sistema de peer review de terem isolado
a pesquisa jurdica e o ensino da influncia do prprio mercado profissional,
dos escritrios de advocacia. Seria um dos fatores da crise das faculdades de
direito norte-americanas.
As avaliaes endgenas, intrapares, quando exageradas, correm o risco de serem autofgicas. Lembram a observao de Guimares Rosa: De to
egocntricos, eles se colecionavam.
Esta endogamia tem sido apontada como um dos motivos que pressionam
por um novo ensino jurdico para o mercado global14.
Em suma, a disputa pela agenda do que ensinar e pesquisar mais do que
uma disputa elegante entre modelos de ensino distintos e artigos acadmicos
elegantes e criativos. Ou disputa individual entre correntes e pensamentos jurdicos. uma disputa para reorganizar a estrutura global do ensino jurdico.
Eis a uma outra tarefa de um ensino jurdico local-global. A diversificao
e diferenciao da estrutura de financiamento do ensino, pesquisa e das revistas jurdicas acadmicas. Isto leva tempo e demanda uma articulao acadmica e institucional, ao mesmo tempo.
No Brasil, pelo menos duas vertentes se abrem. Uma em direo aos pases do BRIC, estreitando os contatos com as faculdades chinesas, sul africanas
e russas. E outra, aos prprios pases da Amrica Latina. No so tarefas fceis.
H a fundamental questo da lngua. Mas so tarefas, digamos, de construo
de uma infraestrutura para um ensino jurdico local-global.
Em suma, o processo de financiamento, intercmbio, produo e publicao acadmica na medida em que so ainda muito dependentes de relaes
11
12
13
14
Nesta direo: BARROZO, Paulo Daflon. Parecer elaborado para a FGV Direito Rio: Consideraes para uma poltica de peridicos jurdicos. In: Cadernos FGV DIREITO RIO, v. 9. Rio
de Janeiro: FGV DIREITO RIO, 2014.
Alm de serem publicadas em ingls, o que tambm legtimo, mas impe mais custos e
riscos adicionais ao ensino e pesquisa de non-speaking professores.
Para se publicar numa boa revista norte-americana, o artigo deve ter pelo menos cinquenta
pginas. No Brasil, se passar de trinta no to bem lido e considerado.
Ver, neste sentido, DELANY, Ella. Law Programs for na Interconected world, NY times,
disponvel em: http://www.nytimes.com/2009/12/02/business/global/02iht-rieddouble.
html?_r=0 (acesso em 20.05.2014) e PALIN, Adam. International law: Legal studies in a
globalised era, Financial Times, disponvel em: http://www.ft.com/cms/s/2/7bdf70fe-164111e1-a691-00144feabdc0.html#axzz32BaxCrsD (acesso em 20.05.2014).
28
unilaterais, ou das instituies dos pases mais desenvolvidos, acaba por influenciar a agenda de pesquisa e de ensino locais.
O efeito negativo deste legtimo interesse globalizante dos que controlam
estes recursos que ele acaba por desviar as melhores escolas, os melhores
pesquisadores para pesquisar e produzir fora de suas realidades.
J o efeito perverso mais sutil. Fazem com que as faculdades locais acreditem que estas agendas importadas so realmente importantes para seus pases. Fazem, por exemplo, com que em direito comercial prevalea questes
de sociedade annimas, fuses e incorporaes, mercados de capitais, numa
realidade onde so as pequenas sociedades que de fato criam mais empregos
e pagam mais impostos. Fazem com que um radical direito de propriedade e de
marcas e patentes se sobreponha aos direitos de educao e sade dos povos.
Um ensino local-global volta-se para as oportunidades que hoje se abrem
para um aprofundamento, aperfeioamento e expanso do estado democrtico de direito. Volta-se, tambm, para uma nova agenda doutrinria, legislativa
e de capacitao de profissionais que parta das realidades locais para ento
serem inseridas, com os ps no cho, na competio global.
Referncias
BARROZO, Paulo Daflon. Parecer elaborado para a FGV Direito Rio: Consideraes para uma poltica de peridicos jurdicos. In: Cadernos FGV DIREITO RIO,
v. 9. Rio de Janeiro: FGV DIREITO RIO, 2014.
DARAJO, Maria Celina e CASTRO, Celso (orgs.). Ernesto Geisel. Rio de Janeiro, Editora da Fundao Getulio Vargas, 1997.
DE CARVALHO, Evandro Menezes. Organizao Mundial do Comrcio: cultura
jurdica, traduo e interpretao. Curitiba: Juru, 2006.
DELANY, Ella. Law Programs for na Interconected world. NY times. Disponvel
em:
<http://www.nytimes.com/2009/12/02/business/global/02iht-rieddou-
ble.html?_r=0>.
FALCO, Joaquim. Os Cursos Jurdicos e a Formao do Estado Nacional. In:
Os Cursos Jurdicos e as Elites Polticas Brasileiras. Braslia: Cmara dos Deputados, 1978.
29
KELSEN, Hans. Autobiografia de Hans Kelsen/ traduo Gabriel Nogueira Dias

e Jos Igncio Coelho Mendes Neto. 4. ed. Rio de Janeiro: Forense Universitria, 2012.
LESSIG, Lawrence. Republic Lost: How Money Corrupts Congress And a Plan
to Stop It, Twelve: Nova Iorque, 2011. Disponvel em: <http://emilkirkegaard.
dk/en/wp-content/uploads/Lawrence-Lessig-Republic-Lost-How-Money-Corrupts-Congress-and-a-Plan-to-Stop-It-OCR-compressed.pdf>.
MANGABEIRA, Unger. Uma nova faculdade de Direito no Brasil. Rio de Janeiro:
Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getulio Vargas, 2005.
PALIN, Adam. International law: Legal studies in a globalised era, Financial Times, disponvel em: <http://www.ft.com/cms/s/2/7bdf70fe-1641-11e1-a69100144feabdc0.html#axzz32BaxCrsD>.
RODRIGUEZ, Caio Farah; FALCO, Joaquim. O projeto da Escola de Direito do
Rio de Janeiro da FGV. Rio de Janeiro: Escola de Direito do Rio de Janeiro da
Fundao Getulio Vargas, 2005.
VARGAS, Daniel. Jurista Criativo. In: Cadernos FGV DIREITO RIO, v. 9. Rio de
Janeiro: FGV DIREITO RIO, 2014.
______. The 21st Century Law School. Disponvel em: <http://jogue-fora-a-roupa-velha.blogspot.com.br/2011/06/escola-de-direito-do-seculo-21.html>.
30
ENSINO DO DIREITO PARA UM MUNDO EM TRANSFORMAO:

A EXPERINCIA DA FGV DIREITO SP
OSCAR VILHENA VIEIRA1
MARIA LUCIA L.M. PDUA LIMA2
JOS GARCEZ GHIRARDI3
A FGV Direito SP foi criada a partir da premissa de que o ensino de Direito no

Brasil havia se tornado incapaz de responder aos desafios impostos pela nova
configurao das sociedades em mbito nacional e internacional. Embasados,
em larga medida, em concepes tradicionais de ensino, os cursos jurdicos no
pas tipicamente deixaram de incorporar em seu currculo e em sua metodologia as mudanas paradigmticas que caracterizaram as ltimas dcadas.
Um dos desdobramentos mais importantes desse descompasso, ainda
presente, entre ensino e realidade a perpetuao de uma reflexo sobre o Direito que o confina substancialmente s fronteiras nacionais e que circunscreve
Oscar Vilhena Vieira Diretor da DIREITO SP, onde leciona nas reas de Direito Constitucional, Direitos Humanos e Direito e Desenvolvimento. Possui Graduao em Direito pela Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo (1988), Mestrado em Direito pela Universidade de
Columbia, Nova York (1995), Mestrado e Doutorado em Cincia Poltica pela Universidade de
So Paulo (1991-1998) e Ps-doutorado pelo Centre for Brazilian Studies - St. Antonies College, Universidade de Oxford (2007). Foi Procurador do Estado em So Paulo, Diretor Executivo do Instituto Latino-Americano das Naes Unidas para Preveno do Crime (ILANUD),
assim como fundador e Diretor da organizao Conectas Direitos Humanos. colunista do
jornal Folha de So Paulo e membro de diversos conselhos de organizaes da sociedade
civil, entre os quais Instituto Pro Bono e Open Society Foundations (OSF). Na advocacia, tem
se concentrado em casos de interesse pblico junto ao Supremo Tribunal Federal.
Bacharel em Administrao de Empresas pela Fundao Getulio Vargas de So Paulo, Doutora em Economia pela Universidade Estadual de Campinas (UNICAMP), Ps-Doutorado no
Institute of International Economic Law da Georgetown University Law Center (2008). Professora de Economia da FGV/SP. Autora do livro Instabilidade e Criatividade dos Mercados
Financeiros Internacionais(1997); coordenadora juntamente com Barbara Rosenberg do
livro Brasil e o Contencioso na OMC: (2008); coordenadora e coautora do livro Direito e
Economia: 30 anos de (2012); alm de autora de vrios artigos publicados em revistas no
Brasil e no exterior. Desde maio de 2007 coordenadora de Relaes Internacionais da
Direito SP da Fundao Getulio Vargas.
Advogado formado pela Universidade de So Paulo (1985). professor em tempo integral
da FGV Direito SP, onde trabalhou tambm como Coordenador de Metodologia e Ensino.
responsvel pela disciplina Programa de Formao Docente, no Mestrado da FGV Direito
SP. Atuou como Diretor de Formao Docente da Associao Brasileira de Ensino do Direito ABEDi e membro da Comisso de Especialistas da Secretaria de Educao Superior
do MEC para a rea de Direito. autor, entre outras obras, de O instante do encontro:
questes fundamentais para o ensino do Direito (Acadmica Livre FGV, 2012).
32
o debate sobre as questes supranacionais das trocas e das instituies jurdicas a reas especficas, habitualmente apresentadas como de especializao.
Isto visto com clareza na grade curricular da vasta maioria dos cursos,
que habitualmente reservam apenas uma frao de seu espao s questes de
natureza internacional. De maneira ainda mais significativa, os contedos das
disciplinas que se voltam prioritariamente ordem jurdica interna (v.g. Direito Civil, Penal, Tributrio) passam sistematicamente ao largo das imbricaes
dessas disciplinas com a realidade global.
No entanto, a intensificao da interdependncia econmica tem tornado
essa ciso absoluta entre local e global cada vez menos sustentvel, tanto em
sua dimenso terica como em seu funcionamento prtico. A amplitude e a relevncia das questes polticas, sociais, econmicas e jurdicas que se originam
e se desenrolam em uma arena supranacional v.g. no mbito da preservao do meio-ambiente, do comrcio e dos investimentos diretos do exterior,
do financiamento internacional, da atividade econmica, da responsabilidade
penal das empresas multinacionais, apenas para ficarmos em exemplos mais
evidentes e as mltiplas consequncias que engendram para os sistemas domsticos, solicitam dos juristas uma nova leitura do Direito que incorpore como
seu elemento constitutivo a capacidade de responder eficientemente s novas
demandas que emergem da crescente porosidade entre local/global.
Nesse sentido, a transformao metodolgica surge como decorrncia
necessria da forma de se perceber o objeto. No se trata de estabelecer um
modo novo de apresentar o antigo, mas sim de renovar as formas de perceber
o Direito, reconstruindo-o a partir de uma percepo que redefine seus limites
e seus sentidos. Essa nova percepo, e a nova configurao que realiza, no
permite reproduzir antigas metodologias de ensino porque deriva de outras
premissas. Ela exige, de fato, uma metodologia diversa para ser capaz de responder transformao das formas de pensar o jurdico. Perceptvel em outras reas, esta ligao inescapvel entre renovao dos modos de perceber
o objeto e formas de desenhar metodologias surge, com particular clareza, no
campo do direito.
Participando, sua maneira, daquilo que se tem chamado de falncia das
grandes narrativas, o direito tem sofrido o impacto da redefinio de categorias a partir das quais, historicamente, se construiu. No apenas a noo de
Estado com todos os seus mltiplos corolrios se viu de repente privada
dos contornos bem definidos que a tornava uma referncia para o debate na
rea, mas tambm uma ampla srie de categorias fundamentais p. ex. sujeito, gnero, famlia, negcio, propriedade tornou-se movedia e confusa, no
longo processo de desconstruo que vem caracterizando o fim dos modos de
fazer sentido derivados da modernidade.
ENSINO DO DIREITO PARA UM MUNDO EM TRANSFORMAO
33
Este movimento de crise das categorias fundamentais no trouxe apenas

a necessidade de renovao no campo das formulaes tericas, nem encontra
nelas suas razes primeiras. Antes o contrrio. Essa crise se instaurou, em grande
parte, a partir da prtica concreta, e dela se desenhou. Muitas das demandas
efetivas que se apresentam a advogados, juzes, promotores so substancialmente diversas daquelas com que se deparavam em um passado recente. As
competncias e habilidades que se espera do profissional hoje so, portanto,
necessariamente diversas daquelas com que se deparavam no contexto anterior.
A amplitude dessa transformao no podia seno traduzir-se na necessidade inescapvel de uma metodologia para a reflexo, para a prtica, para
o ensino que desse conta da emergncia do processo de formao desse
novo objeto.
Falar de renovao da metodologia do ensino jurdico a partir dessa visada implica, assim, rejeitar entendimentos estreitos e avanar na percepo de
que no h fronteira rgida entre reflexo e ensino, entre ensino e docncia. E
essa constatao leva possibilidade de avanar em algumas consideraes
sobre os desdobramentos desse novo olhar sobre a prtica metodolgica do
ensino do direito.
A primeira delas que o debate sobre opes metodolgicas dentro da
universidade no perifrico nem opcional; antes, ele constitutivo do mesmo
espao de reflexo que legitima a universidade como espao formativo na medida em que ndice das formulaes tericas e polticas a partir das quais se
entendem o direito e a sociedade.
Uma segunda considerao a de que novas formas de ensinar devem
emergir dentro e a partir da reflexo que determina modos diversos de reconstruo dos sentidos do jurdico. Frmulas metodolgicas prontas, desligadas
dessa dinmica de reconstruo, tendem a se mostrar incapazes de realizar
aquilo a que nominalmente se propem.
Terceira considerao que tais opes metodolgicas, se derivadas desse redesenho fundamental, tendero a refletir a nova configurao do objeto.
Assim, a posio relativa dos sujeitos (professor-aluno), dentro de uma nova
perspectiva de ensino jurdico, tende a ver-se redefinida em molde semelhante
ao que ocorre na redistribuio dos sujeitos dentro da nova complexidade das
trocas jurdicas. A linearidade da tradicional lgica docente v-se necessariamente substituda porque incapaz de dar conta do intricado de matizes dos
novos modos de interao social por meio do direito.
A opo pelo ensino participativo, ou pela centralidade do aluno, no
portanto gratuita nem desconectada de uma leitura mais ampla, mas busca responder a um entendimento do jurdico que percebe os mltiplos matizes que
formam os sujeitos no complexo de relaes do qual o direito parte.
34
Da mesma forma, os elementos que gravitam em torno da noo de contedo, de seus sentidos e de suas fronteiras, tendem a ser redefinidos para
acomodar a percepo da fluidez e instabilidade dinmicas que informam os
novos modos do direito na construo social. A reformulao e a redefinio
de programas buscam enfrentar a ruptura dos limites que definem a nova configurao do quotidiano.
Igualmente, o quadro dos saberes que se entende relevante para a formao do profissional de direito tende a se ver ampliado em resposta porosidade dos limites que mais integram que separam o jurdico da realidade das
trocas sociais.
As formas de apropriao da experincia prtica transformaram-se tambm merc da ruptura das divisas que permitiam separaes ntidas. O espao
do estgio profissional, por exemplo, e o modo e o lugar da assistncia jurdica
no poderiam permanecer os mesmos se modificada a matriz terica que define seus atores.
por isso que a internacionalizao dos currculos, da reflexo metodolgica e das prticas pedaggicas torna-se no uma preferncia arbitrria, mas
uma opo imperativa para uma educao jurdica de qualidade e altura dos
desafios colocados por essa nova realidade. Em que pese o enorme nmero
de obstculos a essa transformao que abrangem desenhos institucionais,
questes regulatrias e dinmicas de mercado , esforos concretos no sentido de implementar efetivamente essa inovao tm sido realizados no Brasil.
A narrativa desses esforos, bem como a descrio das solues concretas que ofereceram a dificuldades especficas, importa no apenas porque
contribui para o aprofundamento do atual debate sobre perspectivas concretas de modificao dos cursos jurdicos. Ela relevante porque permite cotejar
solues divergentes adotadas por instituies diversas que buscam responder a um mesmo quadro de dificuldades. A multiplicao desse tipo de relato
permite, tambm, superar o senso comum que supe uma absoluta inrcia
no ensino jurdico brasileiro, que reitera acriticamente, e tem como inalterados diagnsticos que surgiam de realidades bastante diversas. Narrar, como
faz o presente artigo, estratgias efetivamente implementadas na tentativa
de modernizao das faculdades de Direito assim essencial para vencer a
estagnao que vem da crena automtica em uma crise do ensino jurdico
eternamente igual a si mesma.
A partir dessa perspectiva, importa indicar que, desde sua fundao, a
FGV Direito SP tem construdo e implementado diferentes estratgias para
oferecer um ensino capaz de responder a esse novo panorama jurdico. De
sua escolha pela reconfigurao das fronteiras disciplinares tradicionais renovao da metodologia, passando pelo redesenho dos modos de seleo e
ENSINO DO DIREITO PARA UM MUNDO EM TRANSFORMAO
35
das demandas para docentes e discentes e pela nfase na pesquisa de ponta e

na cooperao internacional, ela incorpora a dimenso global no centro de seu
projeto de formao.
Esse o sentido, por exemplo, da criao do Global Law Program, iniciativa pioneira de oferecer um curso de Direito, no Brasil, para alunos de instituies estrangeiras. Iniciado em 2010 sob o comando da Coordenao de
Relaes Internacionais, o Global Law Program consiste em um conjunto de
disciplinas, ministradas em ingls, cujo objetivo preparar advogados para
atuar em um cenrio internacional em que o Brasil tem participao crescente
como global player. Para alcanar o objetivo pretendido, esse programa foi
concebido de maneira a permitir ao aluno estrangeiro entender as linhas gerais
do ordenamento jurdico brasileiro, a promover um amplo debate sobre temas
de relevncia global sob uma perspectiva brasileira e a estimular discusses
com enfoque multidisciplinar entre alunos brasileiros e estrangeiros. Faz parte
do Global Law Program da FGV Direito SP cursos de curta durao ministrados por professores estrangeiros convidados. Desde o incio do Global Law
Program (2010) a FGV Direito SP j recebeu mais de cinquenta professores
oriundos de todos os continentes.
A necessidade de um contato permanente entre diferentes vises locais
sobre a complexidade da realidade global ensejou a criao, em 2012, da Law
School Global League (LSGL) por iniciativa da FGV Direito SP e da Tilburg University. O objetivo da LSGL fomentar a discusso sobre as melhores prticas para o desenvolvimento de novos programas e as tendncias globais em
educao. A LSGL tambm pretende se tornar uma plataforma para a reflexo
sobre temas globais com dimenso jurdica. Acredita-se que uma instituio
formada por mais de 20 instituies de primeira linha localizadas em quatro
continentes tem uma posio privilegiada para desenvolver diagnsticos e
proposies sobre temas jurdicos contemporneos.
Para cumprir seus objetivos a LSGL oferece anualmente o Summer School Program, em que alunos e professores de diferentes instituies discutem
temas como Direitos Humanos, Regulao Global e Financiamento Internacional em cursos ministrados em formato de co-teaching por docentes que atuam dentro de sistemas jurdicos diferentes. Alm disso, a LSGL promove uma
Conferncia Acadmica Anual que ter esse ano quatro temas: (i) Democracia
Digital, (ii) Regulao dos Investimentos Diretos do Exterior, (iii) Corrupo,
(iv) Grandes Obras de Infraestrutura e Direitos Humanos. Cada tema est sendo tratado por grupos compostos por mais de 7 membros da LSGL situados
em pelo menos 3 continentes. Os resultados dessa conferncia sero divulgados por meio de artigos conjuntos desenvolvidos por cada grupo temtico no
ejournal da LSGL na Social Science Research Network (SSRN).
36
A nova perspectiva adotada pela FGV Direito SP traduziu-se tambm no

esforo de oferecer, a seus alunos e professores, uma ampla possibilidade de
intercmbio internacional para estudo e pesquisa. Desde o incio de seu curso
de graduao, em 2005, mais de cem discentes e docentes j participaram
dessa modalidade de troca acadmica, visitando mais de 30 instituies em
15 pases em diferentes continentes. Da mesma forma, a instituio j recebeu
cerca de 65 alunos estrangeiros, alm de professores visitantes j mencionados
anteriormente.
A intensa troca internacional com experincias em centros do exterior
complementar atuao da FGV Direito SP como protagonista em instituies
e associaes acadmicas que trabalham para a reflexo sobre as dificuldades
advindas do redesenho do espao nacional como lcus privilegiado de realizao das trocas jurdicas e como fomentadora e palco para a realizao de
eventos acadmicos internacionais no Brasil.
Este compromisso permanente com interao em mbito transnacional
tem resultado no desempenho da funo de liderana em alguns fruns, como
o caso da atual presidncia da Law School Global League (LSGL) e de seu
papel como representante brasileiro no projeto Global Law in Emerging Economies (GLEE), pesquisa que envolve pesquisadores de universidades nos Estados Unidos, Brasil, China e ndia.
Tomadas em conjunto, todas essas aes buscam reforar a opo metodolgica e a viso de mundo que informam o projeto da FGV Direito SP. Elas se
inserem na proposta mais ampla de superao de leituras recorrentes no ensino tradicional, que supem fronteiras absolutas entre o local e o global, entre o
Direito e outras reas do saber.
Os esforos de renovao de metodologia e de internacionalizao a que
vamos assistindo recentemente e dos quais a experincia da FGV Direito
SP constitui um exemplo importante iro avanar mais rpido e melhor se
informados pelo propsito de construir o novo a partir do novo, as novas metodologias e formas de insero internacional com base em um entendimento
do Direito como um todo, e que ir necessariamente pens-lo a partir de uma
noo que incorpora o contexto global em que se insere e que necessariamente o afeta.
QUANDO IDEIAS VIAJAM: ALGUMAS REFLEXES SOBRE A

GLOBALIZAO DO ENSINO JURDICO E A CIRCULAO DA
CRTICA1
HELENA ALVIAR2
A globalizao do pensamento jurdico no acontecimento recente, segundo

a brilhante argumentao de Duncan Kennedy em Trs Globalizaes do Direito e Pensamento Jurdico:
Entre 1850 e 1914, foi globalizado o Pensamento Jurdico
Clssico, que no tinha qualquer essncia. Mas entre seus aspectos importantes estava a maneira de se pensar o direito como um
sistema de esferas de autonomia para atores privados e atores
pblicos, com as fronteiras destas esferas sendo definidas pelo
raciocnio jurdico entendido como prtica cientfica. Os mecanismos da globalizao eram a imposio ocidental direta no mundo
colonizado, forada a abertura dos regimes independentes no
ocidentais e o prestgio da cincia jurdica alem nos Estados nacionais europeus e no hemisfrio ocidental.
Entre 1900 e 1968, foi globalizado o Social, novamente uma
maneira de pensar sem uma essncia, mas com o importante aspecto de se repensar o direito como uma atividade de compra,
como um mecanismo regulatrio que poderia e deveria facilitar
a evoluo da vida social conforme a cada vez mais percebida
interdependncia social em cada nvel, desde a famlia at o universo das naes. Os agentes da globalizao eram movimentos
reformadores de denominao poltica, no ocidente desenvolvi-
1
2
Texto escrito em ingls especialmente para este volume e traduzido para o portugus pelo
editor Pedro Fortes.
Helena Alviar Garca se graduou em direito pela Universidad de Los Andes e tem mestrado
e doutorado em direito econmico e gnero pela Harvard Law School. Atualmente, Diretora e Professora da Universidad de Los Andes em Bogot, Colmbia. Lecionou em universidades na Costa Rica, Porto Rico, El Salvador, Estados Unidos e Itlia. Suas publicaes
recentes incluem Social Policy and the New Developmental State: the case of Colombia,
em Trubek, Alviar Garca, Coutinho and Santos: Law and the New Developmental State; e
Feminismo y Crtica Jurdica: El anlisis distributivo como alternativa crtica al legalismo
liberal (coautoria com Isabel C. Jaramillo).
38
do, movimentos nacionalistas na periferia e nas elites dos recm-independentes Estados Nacionais aps 1945.
Entre 1945 e 2000, a tendncia era refletir sobre a tcnica
jurdica, no perodo posterior s crticas do Pensamento Jurdico
Clssico e do Social, e numa pragmtica ponderao de interesses conflitantes na administrao do sistema criado pelos juristas
sociais. Ao mesmo tempo, havia uma tendncia visivelmente contrria que vislumbrava o direito como o garantidor da propriedade, dos direitos humanos e da ordem intergovernamental pela
gradual ampliao do Estado Democrtico de Direito por meio da
supremacia judicial. Os mecanismos da globalizao foram: a vitria americana na 2 Guerra Mundial e na Guerra Fria, a abertura
dos Estados nacionais para a nova conscincia jurdica atravs da
participao nos mercados globais sob as condies estabelecidas pelas corporaes multinacionais e instituies regulatrias
internacionais e o prestgio da cultura americana.3
Uma maneira importante pela qual as ideias tm viajado o ensino jurdico.
Embora existam inmeras maneiras de o ensino jurdico ser influenciado pela
globalizao, este ensaio ir se concentrar em duas. A primeira acontece quando
ideias sobre direito e ensino jurdico so parte da agenda de transformao de
um pas pobre e subdesenvolvido para rico e desenvolvido. Apesar de discordar
profundamente desta diviso entre pases (afinal de contas, existem bolses de
pobreza e subdesenvolvimento no norte e locais com desenvolvimento e riqueza
no sul), inegvel que a agenda do Direito e Desenvolvimento (Law and Development) influenciou transformaes jurdicas por todo o Terceiro Mundo. A segunda maneira, na qual ocorre a passagem de teorias de um lugar para outro,
quando acadmicos viajam para o Norte para adquirir uma educao superior e
ento retornam para transformar a maneira como se ensina e se pensa o direito.
Parte do meu trabalho nos ltimos dez anos tem se concentrado no estudo da relao entre ideias sobre desenvolvimento econmico e direito, assim
como na relao entre desigualdade de gnero e reforma legal4. Alm disso,
minha prpria experincia como professora foi a de viajar ao norte para estudar
3
Duncan Kennedy, Three Globalizations of Law and Legal Thought: 1850-2000,in The New
Law and Economic Development. A Critical Appraisal, David Trubek and Alvaro Santos,
eds., (Cambridge, 2006) avalilable at http://duncankennedy.net/documents/Photo%20articles/Three%20Globalizations%20of%20Law%20and%20Legal%20Thought.pdf
Veja Helena Alviar, Searching for women and sustainable development in Colombia: restructuring the limits. 23 Fordham Envtl. L. Rev. 22-43 (2012); Helena Alviar, The Unending
Quest for Land: The Tale of Broken Constitutional Promises. Vol. 89, Texas Law Review,
available at http://www.texaslrev.com/wp-content/uploads/Alviar-Garc%C3%ADa-89-TLR-1895.pdf; Helena Alviar, Legal reform, social policy, and gendered redistribution in
QUANDO IDEIAS VIAJAM
39
e retornar ao sul para participar da determinao do que significa ser uma acadmica do direito em um pas como a Colmbia. Ambas as experincias foram
profundamente influenciadas pelo Movimento dos Estudos Jurdicos Crticos
(Critical Legal Studies)5.
O objetivo deste ensaio mostrar que o contexto determinante para a
fora com que as ideias progressistas viajam. Para faz-lo, este texto ter duas
partes. A primeira ser descrever a jornada das ideias com base nas demandas
por reforma legal e sua influncia sobre o ensino jurdico. Numa segunda parte,
irei discutir minha experincia pessoal com a relao de transportar o pensamento crtico para um pas de Terceiro Mundo e como isto tem cristalizado a
maneira como eu me relaciono com a profisso de acadmica do direito.
1. O direito e a jornada do desenvolvimento

A relao entre desenvolvimento econmico, transformao social e ensino
jurdico um tpico presente na academia desde o incio da dcada de 1970.
Durante o comeo do movimento Direito e Desenvolvimento, muitas agncias
de fomento nos Estados Unidos estavam interessadas na reforma do ensino jurdico nos pases em desenvolvimento. Na Colmbia, por exemplo, o ano crtico
foi 1969, quando a USAID e a Fundao Ford comearam a financiar reformas
no ensino jurdico6. O impacto deste repentino interesse no ensino jurdico
demonstrado pelo aumento do nmero de escolas de direito e de estudantes
de direito. Entre 1950 e 1974 dezesseis novas escolas de direito foram fundadas
na Colmbia, oito delas no incio da dcada de 1970. O nmero de estudantes
de direito na Colmbia triplicou entre 1965 e 1973.7
Propostas de reforma do ensino jurdico durante esta primeira gerao
de iniciativas do Direito e Desenvolvimento foram direcionadas para a organizao institucional das Escolas de Direito, o currculo, os mtodos de ensino,
bem como os objetivos do ensino jurdico. Elas estavam reagindo ao senso
generalizado de que as Escolas de Direito estavam falhando em sua tarefa de
proporcionar aos estudantes um conhecimento adequado do seu contexto social e cultural8 e em se adaptar s necessidades contemporneas de uma so-
7
8
Colombia: The role of the family. American University Journal Of Gender And The Law ISSN:
1068-428X, 2011 vol:19 fasc: N/A pg: 577 - 599
Para uma breve descrio do movimento CLS veja: Mauro Zamboni, Interview with Duncan Kennedy, Harvard Law School, Cambridge MA (USA), May 2008. RETFRD RGANG
32 2009 NR. 2/125. Available at http://www.retfaerd.org/gamle_pdf/2009/2/Retfaerd_125_2009_5.pdf
Trubek & Galanter: Scholars in Self-Estrangement: Some Reflections on the Crisis of Law
and Development in the United States, 1974 Wis. L. Rev. 1062 (1974), at p. 1066 (footnote
13).
Richard Abel: The Underdevelopment of Legal Professions: A Review Article on Third
World Lawyers, 1982 Am. B. Found. Res. J. 871 (1982), at p. 875.
Ibid, at p. 69.
40
ciedade em desenvolvimento.9 Pensava-se que o objetivo das reformas seria

produzir uma Escola de Direito revitalizada, que equiparava seus graduados
com grandes habilidades de raciocnio, capacidade para compreenso de seu
papel como solucionador de problemas, e um senso agudo da relao entre o
direito e interesses sociais, valores e sistemas.10
Isto no significa necessariamente que reformas eram concebidas com nfase no direito pblico e na regulao. O ponto era permitir que os estudantes
escapassem de sua concepo jurdica formalista e centrada no cdigo para
adquirir uma concepo funcionalista, antiformalista e multidisciplinar do direito, plenamente conscientes de seu crescente papel na regulao pblica. A
melhor maneira de se entender estas iniciativas de reforma v-las como uma
tentativa de juristas do Primeiro Mundo de aplicar os insights do movimento
Law and Society no ensino jurdico do Terceiro Mundo.
Durante a dcada de 1990, a combinao da agenda de boa governana
do Banco Mundial com a crescente relevncia do discurso dos direitos econmico-sociais produziu uma transformao na definio, trabalho e elementos
institucionais do ensino jurdico. A maioria dos projetos dedicados a promover
a boa governana incluiu um componente de providenciar assistncia especializada no ensino jurdico para direito constitucional, eleitoral e direitos humanos11. Alm disso, as reformas do ensino jurdico na dcada de 1990 foram
voltadas para a promoo de objetivos substantivos especficos. Assim sendo,
reformas contemporneas do ensino jurdico so menos preocupadas com a
promoo de uma sensibilidade acadmica especfica do que em inculcar nos
estudantes um pacote de ideias fixas sobre democracia, direitos humanos e
constitucionalismo.
Entretanto, o trnsito de ideias do norte para o sul foi profundamente determinado pelo contexto. A exposio descritiva da evoluo da Escola de Direito Los Andes proporciona um exemplo revelador.
A Escola de Direito Los Andes foi fundada em 1968 como um produto colombiano da primeira onda de Direito e Desenvolvimento no incio da dcada
de 1960 nos Estados Unidos. Eu tive a oportunidade de resumir a relao entre
o Direito e Desenvolvimento e o ensino jurdico em um artigo publicado pela
UCLA Journal of International Law and Legal Affairs, nos seguintes termos:
9
10
11
Ibid. at p. 70.
Ibid., at p. 86.
Veja, por exemplo, United Nations Development Program, Governance for a Sustainable
Human Development: A UNDP Policy Program, January 1997; Canadian International Development Agency, Government Policy on Human Rights, Democratization and Human Rights,
1996, at p. 12. importante mencionar que os mesmos objetivos e intervenes no ensino
jurdico esto sendo promovidos pelos Estados Unidos no Iraque. Veja, por exemplo: Raising the Bar: Legal Education Reform in Iraq, DePaul University, College of Law, International Human Rights Institute.
41
Ao mesmo tempo, houve propostas de reforma sugeridas pelos membros da primeira gerao do Direito e Desenvolvimento.
Aquelas propostas foram direcionadas para a organizao institucional de Escolas de Direito, o currculo, os mtodos de ensino e os
objetivos do ensino jurdico. As reformas foram uma reao para
o senso geral de que as Escolas de Direito estavam falhando em
proporcionar aos estudantes um conhecimento adequado de seu
contexto cultural e social e no estavam se adaptando s necessidades contemporneas de uma sociedade em desenvolvimento.12
Estes objetivos, ao menos no papel, foram traduzidos como sendo os ideais iniciais da Escola de Direito Los Andes. Entretanto, transformar a maneira
que o direito era ensinado, pensado e praticado se mostrou uma tarefa muito
difcil. Na realidade, quando estudei direito, em meados da dcada de 1980, o
que eu tive foram discusses jurdicas formalistas, centradas no texto e descontextualizadas.
Por conta de uma srie de fatores relacionados a transformaes locais e
institucionais que esto alm do escopo deste ensaio o ensino jurdico em
Los Andes passou por transformaes radicais e significativas desde meados
da dcada de 1990. Em primeiro lugar, o estilo de ensino interdisciplinar, contextualizado e antiformalista foi reforado como meta acadmica. Alm disso,
o foco do processo de aprendizado se concentrou no estudante. Isto exigia
mais trabalho individual (tal como pesquisa acadmica e leitura prvia) fora
da sala de aula. Isto tambm significou que na sala de aula havia menos palestra e mais discusso para soluo de problemas, aprendizado cooperativo e
uma srie de tcnicas que exigiam que o estudante tivesse a propriedade e o
controle de seu processo de aprendizado. Estas mudanas foram combinadas
com transformaes curriculares que incluram cursos obrigatrios em teoria
do direito e direito comparado; a incorporao nas atividades obrigatrias de
leituras e discusses sobre o contexto econmico, poltico e social; e a promoo de discusses interdisciplinares com a criao de incentivos para os estudantes cursarem disciplinas de economia, cincia poltica, filosofia e histria,
dentre outras.
Nos ltimos cinco anos, houve duas mudanas adicionais que continuaram
a transformar a maneira pela qual pensamos e ensinamos o direito. A primeira
foi o estabelecimento de um programa de doutorado em direito. Atravs dele
12
Helena Alviar, The Classroom and the Clinic: The Relationship Between Clinical Legal Education, Economic Development and Social Transformation, 13 UCLA J. INTL L. & FOREIGN AFF.
197, 207 (2008).
42
esperamos desenvolver pesquisa tpica inovadora e abordagens metodolgicas que so essenciais para a interpretao tanto do contexto local quanto do
regional. O programa tambm possui como um de seus principais objetivos a
preparao de professores de direito e pesquisadores provenientes de cidades e regies mais distantes da capital Bogot, onde esto concentrados os
recursos materiais e intelectuais. Em segundo lugar, a criao de programas
jurdicos de interesse pblico dentro das nossas clnicas jurdicas obrigatrias
tem proporcionado espao para os estudantes interessados em transformar a
sociedade atravs do ativismo jurdico.
Apesar destas transformaes na Escola de Direito, a Los Andes a exceo e no a regra no ensino jurdico colombiano. Alm disso, mesmo dentro
da Escola de Direito Los Andes, a luta para se compreender o sistema jurdico
como aberto, influenciado por condies econmicas e sociais e um instrumento relevante para transformao da distribuio desigual de poder, est longe
do fim. Portanto, como este breve relato torna claro, tem sido difcil estabelecer uma nova interpretao do direito. Isto claramente est relacionado com as
disputas locais de poder entre as elites locais e com uma desigualdade aguda
na distribuio de recursos.
2. Minha jornada pessoal: tornando o pensamento crtico

relevante na Colmbia
Quando terminei meu doutorado nos Estados Unidos, retornei a Colmbia para
dedicar minha vida academia jurdica. Isto significava tentar definir as formas
que tomariam as teorias jurdicas de esquerda em que eu estava imersa. Este
processo demorou alguns anos e outro exemplo de como o contexto determina a jornada de ideias. Afinal, as crticas que so relevantes nos Estados Unidos no so necessariamente relevantes na Colmbia. Os pargrafos seguintes
descrevem minha traduo dos modos crticos de se pensar sobre o direito no
contexto local.
No processo de engajamento com diferentes projetos acadmicos ao longo dos anos, cheguei concluso de que a rigidez que caracteriza a distribuio de recursos na Colmbia determinada pelo uso instrumental da lei
e dos direitos que somente leva em considerao as transformaes legais e
constitucionais e apenas marginalmente observa a regulao administrativa,
a transformao institucional e a interao entre diferentes regimes jurdicos.
Portanto, decidi me engajar criticamente com a estrutura das transformaes jurdicas redistributivas na Amrica Latina, tomando a Colmbia como o
primeiro exemplo. Meu principal objetivo compreender por que, diante de
uma srie de reformas neutras quanto a gnero e classe social desde o incio
do sculo XX, a Colmbia continua a ser um pas caracterizado por altos nveis
43
de desigualdade em termos de redistribuio de recursos e acesso a trabalho,

com desnveis em funo de classe e gnero.
Tradicionalmente, na Colmbia e em toda a regio, tem havido uma enorme crena na capacidade do direito de transformar sociedades. Em momentos
de convulso social, o primeiro impulso reformar a constituio existente, e
uma reforma jurdica sempre parte da receita contra problemas de distribuio de recursos ou discriminao. Muito tem sido escrito sobre argumentos
favorveis reforma jurdica e pouco sobre o papel da lei em reproduzir injustia social.
De um ponto de vista progressista, o direito tem sido encarado de dois
modos instrumentais: a interpretao ortodoxa marxista, que vislumbra o direito como uma ferramenta que possibilita a reproduo das hierarquias existentes de classe social e, por outro lado, a interpretao liberal humanista, que
v no direito o modo ltimo de proteo da liberdade (atravs do estabelecimento constitucional de direitos civis e da correspondente aplicao jurdica
destes) e a promoo das condies iniciais de igualdade pela promulgao de
leis promotoras da redistribuio de recursos (tal como leis de reforma urbana
ou agrria ou sistemas de tributao progressiva).
Ambas as posies cometem o equvoco de superestimar ou subestimar
o papel do direito na mudana social. O marxista ortodoxo subestima o papel
do direito quando deixa de reconhecer o papel que crticas progressistas do
direito tm produzido, tal como os direitos trabalhistas na dcada de 1940 ou
a efetiva adjudicao dos direitos econmicos e sociais, como o direito sade pelo corte constitucional colombiano. Por outro lado, o humanista liberal
superestima o papel do direito, porque no est consciente das possibilidades
de captura do direito por conservadores para mudanas conservadoras (como
uma emenda constitucional proposta na Colmbia para forar juzes a levar em
considerao as restries das finanas pblicas quando estiverem reconhecendo direitos) ou para efetivamente produzir mudana, como o desmanche
dos sistemas de tributao progressiva em favor da tributao indireta ou a regulao de servios pblicos atravs de agncias mistas (privada e pblica) ao
invs da interveno do Estado. Finalmente, os liberais tambm superestimam
o papel do direito, quando acreditam que a articulao de um direito como
uma proposio geral ir necessariamente produzir resultados progressistas
em situaes concretas.
Minha proposta que deixemos de pensar sobre o direito em termos de
crena ou incredulidade total. A interpretao ortodoxa marxista e a liberal
humanista no devem impedir que pensemos sobre diferentes possibilidades
e abordagens. Ao revs, devemos adotar uma atitude crtica que conscientemente evite fazer estes julgamentos genricos sobre o papel do direito na
44
sociedade. Uma atitude crtica comea por questionar sobre como o direito
realmente funciona, quem so os vencedores e os perdedores em um cenrio
jurdico especfico e qual o contedo poltico concreto do direito.
Outra importante ferramenta crtica que tenho traduzido para o ambiente
acadmico colombiano a teoria feminista. A relevncia da teoria feminista
pode ser explicada pela seguinte histria. Doze anos atrs, quando terminei
meu doutorado em direito, tive uma entrevista com o diretor de Desigualdade de Gnero na Amrica Latina no Banco Mundial. Naquela conversa, ele me
disse que, em termos de direito e regulao, a Amrica Latina no tinha feito
nada do que era necessrio. Esta declarao continua a me desconcertar at o
presente, porque ainda que seja verdade que existem clusulas de proteo
igualdade na maioria das constituies, leis criminalizando violncia domstica
e uma srie de regulamentaes incluindo mulheres, o fato que a distribuio
desigual de recursos por conta de gnero continua a ser prevalente no continente e na Colmbia.
Existem vrias interpretaes tericas com o objetivo de revelar as causas
e possveis solues para esta desigualdade. Dentro desta discusso, o ensino jurdico possui um papel fundamental em ampliar a conscientizao sobre
questes urgentes relativas desigualdade e o efetivo exerccio dos direitos
existentes, bem como expandir a discusso acadmica quanto redistribuio
de recursos entre gneros diferentes. Logo, a questo que temos tentado responder em nossa faculdade : Qual a melhor maneira de criar um espao intelectual na academia jurdica que promova pensamento, produza conhecimento
e melhore a distribuio de recursos atravs dos diferentes gneros?
Em consequncia, nos ltimos doze anos, um grupo de professores da Escola de Direito Los Andes tem pensado ativamente e desenvolvido estratgias
sobre diferentes maneiras de incorporar uma perspectiva de gnero no modo
em que o direito lecionado, praticado e pensado. Estes esforos incluem uma
srie de intervenes: na teoria do direito; no ensino jurdico; na produo acadmica doutrinria; na teoria jurdica feminista; nas pesquisas empricas e nas
prticas cotidianas.
3. Concluses
Ideias viajam de vrias maneiras. A globalizao pode ocorrer pela demanda
por reforma legal em busca de desenvolvimento econmico e modernizao.
Tambm acontece atravs da difuso de teorias na educao superior. Nesta
jornada, o estilo e o contedo das ideias crticas so ajustados ao contexto local. Este ensaio proporciona um exemplo de como teorias tm mudado de um
lugar para outro, que resistncia elas tm encontrado e como elas tm tomado
a forma de um pensamento jurdico crtico local.
45
Referncias
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on Third World Lawyers, 1982 Am. B. Found. Res. J. 871 (1982), at p. 875.
ALVIAR, Helena. Legal reform, social policy, and gendered redistribution in Colombia: The role of the family. American University Journal Of Gender And The
Law ISSN: 1068-428X, 2011 vol:19 fasc: N/A pg: 577 599.
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TRUBEK; GALANTER. Scholars in Self-Estrangement: Some Reflections on the
Crisis of Law and Development in the United States, 1974 Wis. L. Rev. 1062
(1974), at p. 1066 (footnote 13).
ZAMBONI, Mauro. Interview with Duncan Kennedy, Harvard Law School, Cambridge MA (USA), May 2008. RETFRD RGANG 32 2009 NR. 2/125. Available
at: <http://www.retfaerd.org/gamle_pdf/2009/2/Retfaerd_125_2009_5.pdf>.
46

MARCUS FARO DE CASTRO1
1 Introduo
Em sua edio de 27 de maro de 2011, o jornal The New York Times publicou
uma reportagem sobre o escritrio do Advogado-Geral dos Estados Unidos,
em sua representao no chamado Distrito Sul da regio de Nova York. A reportagem destaca, como exemplo de aes dessa repartio pblica, uma operao de captura e aprisionamento de um traficante de armas. Na operao,
segundo relata o jornal, um colaborador do governo dos Estados Unidos ofereceu ao traficante uma aparente oportunidade de negcio ilegal. primeira
vista, os principais fatos da operao poderiam parecer um tanto corriqueiros
para autoridades ocupadas em manter a lei e a ordem. Porm, o caso se distinguia por suas complexas e inmeras ramificaes internacionais: o traficante
era residente em Moscou, o negcio que lhe foi oferecido como isca envolveria
a venda de armas para guerrilheiros colombianos, e o acerto final do negcio
teve que ser precedido de inmeras reunies em distantes locais do globo,
incluindo as Antilhas Holandesas, a Romnia, a Dinamarca e a Tailndia. Neste
ltimo pas, o traficante foi efetivamente preso e extraditado para os Estados
Unidos. A reportagem assinala, ainda, que a procuradora, encarregada da repartio entre 1993 e 2002, s vezes gracejava com seus colegas dizendo que
o globo terrestre mantido sobre sua mesa de trabalho era o smbolo do alcance
de sua jurisdio.
Os fatos acima ilustram o quanto o exerccio das profisses jurdicas no
caso tomado como exemplo, a advocacia do setor pblico tem se tornado
mais complexo do ponto de vista da diversidade de jurisdies e processos
transfronteirios, envolvidos cada vez mais comumente na vida em sociedade.
Marcus Faro de Castro graduado em direito pela PUC-RJ (1983). Obteve os graus de
mestre e doutor em direito pela Harvard University (1986 e 1990). Foi professor de Cincia
Poltica e Relaes Internacionais da Universidade de Braslia (UnB) entre 1993 e 2003. Foi
diretor da Faculdade de Direito da mesma universidade entre 2004 e 2009, onde hoje
professor titular. Seus interesses de pesquisa concentram-se no estudo interdisciplinar das
relaes entre direito, democracia e poltica econmica e tambm na evoluo das ideias e
instituies jurdicas e polticas.
48
Obviamente, tal complexidade, decorrente da abrangncia multijurisdicional

dos fatos, pode referir-se a concepes sobre direito potencialmente diferentes, s vezes mltiplas ordens normativas parcialmente sobrepostas e em tenso mtua, diferenas culturais, intricados regramentos de polticas pblicas ou
regimes internacionais, com formulao e/ou implementao a cargo de autoridades nacionais, subnacionais ou supranacionais, ou combinaes delas, em
colaborao, ou no, com atores privados, incluindo empresas comerciais, associaes civis, grupos religiosos, indivduos e redes. Haveria, ainda, dependendo do caso, a diversidade de contratos relacionais complexos, tomados como
referncia negocial de investimentos privados, e linguagens distintas, atinentes
a novas tecnologias e variados campos de conhecimentos especializados.
Todas as circunstncias mencionadas correspondem a fenmenos do
mundo contemporneo. Muitos consideram tais fenmenos como parte de
um amplo e multifacetado processo de aumento do grau de interdependncia
entre os mais diversos interesses, padres de ao e aspectos da realidade
poltica, econmica, tecnolgica e social, que passam a estar sujeitos a mudanas aceleradas. O conjunto dos processos de aprofundamento das interdependncias e seus efeitos transformadores da realidade ganharam o nome de
globalizao. inegvel que, sob as condies tpicas da globalizao, muitas
profisses, inclusive as jurdicas, passam a estar sujeitas, elas mesmas, a profundas mudanas. E, claro, juntamente com as profisses, devem mudar a educao, o papel tcnico e o treinamento intelectual dos indivduos que escolhem
dedicar-se a elas.
O presente trabalho apresenta brevemente algumas ideias sobre como
devem ser entendidos os reflexos do processo de globalizao sobre o ensino
do direito em pases como o Brasil. Na seo 2, sero oferecidas algumas consideraes acerca do que tem sido chamado de globalizao e, em especial,
no campo do direito. Ser visto que, no direito, possvel identificar trs ondas
recentes de globalizao. Sua compreenso importante para qualquer esfor-
49
o de reflexo sobre as relaes entre globalizao e ensino jurdico. A seo

3 descrever de maneira sucinta o que podem ser considerados os desafios
atuais do ensino do direito no Brasil, no contexto da globalizao. A seo 4
oferecer algumas consideraes finais.
2 O legado das globalizaes do Direito

A palavra globalizao pode designar diversos fatos, processos e condies.
Neste trabalho, o termo ser usado para indicar transformaes institucionais
de processos sociais, polticos e econmicos em diversas partes do mundo, que
tm ocorrido de maneira crescentemente interdependente. Tais processos de
mudana se aceleraram, em especial, desde a crise da ordem internacional
estabelecida aps a Segunda Guerra Mundial e tm tido efeitos importantes sobre o que o direito e como pode transformar-se no futuro prximo, afetando
as profisses mais proximamente relacionadas com esse campo de expertise.
Contudo, possvel sustentar que as transformaes relativamente aceleradas da estrutura de diversas instituies sociais, econmicas e polticas passaram a se tornar visveis desde tempos um pouco mais remotos. Entender
qual a relao do direito com tais transformaes, desde quando passam a ser
especialmente relevantes, deve fazer parte do esforo para se compreender
como os processos de mudana da vida em sociedade, de um lado, e o discurso
do direito, de outro, se interpenetram, com consequncias para a definio de
prticas e objetivos do ensino jurdico nos dias de hoje.
Para se perceber a acelerao do processo de mudanas polticas, econmicas e tecnolgicas por que passam as sociedades no mundo, vale a pena
retroceder poca do renascimento do comrcio na Europa, a partir do sculo XI. Dessa poca em diante, pde-se observar um processo de persistente crescimento de redes de relaes comerciais e financeiras que passam a
ligar de modo cada vez mais intenso, a economia e a vida de comunidades
do continente europeu a sociedades muito distantes.2 Tal processo de progressivo crescimento de relaes comerciais de longa distncia, e as transaes
financeiras delas derivadas, passaram a afetar a maneira como diversos grupos
articulavam seus interesses. Assim, por exemplo, Fernand Braudel3 discute a
formao da noblesse daffaires em praticamente toda a Europa, desde a Itlia,
em um primeiro momento, at a Inglaterra, Hungria, Alemanha, Dinamarca, Polnia e Frana. E Monstesquieu4 pde sublinhar como a moda, que sinaliza o
2
3
4
Braudel (1979) oferece ampla anlise histrica da expanso das relaes comerciais e financeiras de sociedades europeias entre os sculos XV e XVIII.
Ver Braudel (1979, vol. 2, pp. 569-571).
Montesquieu ([1721] 1964, p. 114).
50
desprendimento dos interesses em relao a crenas religiosas, vai se impregnando no comportamento da sociedade.
Alm disso, a expanso do comrcio e das finanas implicou, tambm, inicialmente para regies europeias e subsequentemente para outras regies do
globo, mudanas institucionais importantes. Sobre este ltimo ponto, Spruyt5
discute como diversas trajetrias de desenvolvimento institucional incluindo as aes polticas da Igreja romana, as aes e ambies do Sacro Imprio
Romano-Germnico, os principados, as cidades e ligas de cidade entram
em competio mtua, sobretudo a partir da Idade Mdia tardia. O elemento
catalisador desse processo de competio entre projetos de mudana institucional foi, segundo Spruyt, o crescimento do comrcio, tanto local quanto de
longa distncia, associado ao crescimento do nmero de cidades e ao aumento acentuado da populao urbana na Europa.6 No conjunto das mudanas, o
Estado territorial soberano foi apenas uma das possibilidades de configurao
institucional, representando uma das diversas possveis trajetrias de desenvolvimento institucional, no contexto da Europa ocidental.
Isto significa que, inicialmente, o direito praticado na Europa, na Idade
Mdia, no era apenas o do Estado territorial soberano. Ao contrrio, na Idade
Mdia europeia, o direito tinha um carter mais plural e interpessoal,7 comparativamente quele conjunto de noes jurdicas recolhidas nos sculos XVII
e XVIII por juristas europeus e por eles consolidadas em sistemas normativos
unificados e por isso teis a organizaes como o Estado territorial e a Igreja.
Na Idade Mdia europeia tardia, portanto, o pluralismo institucional integra as
condies de vida dos mltiplos agrupamentos sociais e impulsiona os diversos
projetos polticos em interao. Este um aspecto das condies e fenmenos
que tm suscitado interesse de pesquisadores dedicados a explorar os temas
das primeiras modernidades (early modernities) e das mltiplas modernidades (multiple modernities).8
Ora, o fato de que precisamente a forma institucional do Estado territorial
soberano e o seu direito tenham sido, com o passar do tempo (e por obra
de juristas e estadistas), elementos que se tornaram determinantes do desenvolvimento institucional da Europa conduziu, mais recentemente, quilo que
Duncan Kennedy descreveu como as trs globalizaes do direito, ocorridas
5
6
7
Spruyt (1994).
Idem, pp. 61-67.
Para uma elaborao da viso monista, em contraste com o pluralismo jurdico que a
precedeu na Europa, ver Castro (2013). Sobre a transio do direito medieval para o moderno, ver tambm Castro (2005, pp. 101-115) e Castro (2012, pp.87-162).
Ver Eisenstadt e Schluchter (1998); e Eisenstadt (2000). Ver tambm os demais trabalhos
reunidos nos volumes em que publicados estes ensaios introdutrios, a saber, os volumes
temticos dos anos 1998 e 2000 da revista Daedalus, que receberam os ttulos Early Modernities e Multiple Modernities, respectivamente.
51
aproximadamente entre meados do sculo XIX e a virada para o sculo XXI.9

As trs ondas de globalizao do direito, tal como descritas por Duncan Kennedy, tm como referenciais ideias que procuram resumir as noes e meios
de anlise predominantes no mbito de cada uma das globalizaes do direito
e que podem ser sintetizadas nas seguintes designaes: (i) direito liberal-clssico; (ii) direito de vocao social; e (iii) direito operacional-ecltico.10
Fez parte da construo intelectual e prtica da primeira onda do direito
globalizado (aproximadamente 1850-1914), no sentido indicado por Duncan
Kennedy, o estabelecimento ambicioso, por sua pretenso de alcanar uma
abrangncia virtualmente completa dos processos sociais, polticos e econmicos de noes e doutrinas jurdicas de carter altamente formalista e positivista, que acabaram projetando-se, inclusive, de maneira abstrada, na chamada Teoria Geral do Direito.11 ao mesmo tempo irnico e preocupante que,
ainda hoje, essa teoria tipicamente constitua o ponto de apoio conceitual
estruturante do currculo do ensino do direito no Brasil e em vrios outros pases. Ou seja: ainda hoje, essencialmente com a sustentao dessa teoria que
professores de direito pretendem dar coerncia e completude formal s matrias ensinadas a seus alunos. Isto significa que o ensino do direito no Brasil
(e em pases com tradio jurdica semelhante) em grande parte permanece
preso a referenciais concepes jurdicas e meios de anlise que foram
essencialmente elaborados no sculo XIX e pertencem ao mbito da primeira
globalizao jurdica a que se refere Duncan Kennedy.
No Brasil, esse direito, de base oitocentista, serviu plenamente s necessidades da ordem econmica, social e poltica, que perdurou sem maiores modificaes desde o Imprio at a Revoluo de 1930, quando teve incio um
processo de transformao poltica, econmica e social, sob a liderana de Getlio Vargas. Do ponto de vista dos processos de mudana institucionalizados,
destacaram-se as transformaes da economia, que deixou de estar organizada em torno da produo e exportao do caf, e passou a estar atrelada ao
desenvolvimento industrial e seus inmeros reflexos, incluindo o crescimento
de populaes urbanas.
9
10
11
Kennedy (2006).
As trs designaes so propostas no presente trabalho como modo de sintetizar ideias
que Duncan Kennedy caracteriza por meio de referncias a: pensamento jurdico clssico
(primeira globalizao, 1850-1914); o social (segunda globalizao, 1900-1968); e anlise
de polticas pblicas (policy analysis), neoformalismo e jurisdio (adjudication) (terceira globalizao, 1945-2000). Ver Kennedy (2006, p. 21e passim). Para uma discusso da
anlise jurdica de polticas pblicas no contexto do direito contemporneo, ver Castro
(2012, pp. 206-210). (N.B. Na ausncia de indicao em contrrio, as tradues para o
portugus de fonte em lngua estrangeira so minhas.)
Ver Castro (2012, pp. 153-156, 219).
52
A partir de 1930, o direito brasileiro, como um todo, tanto na doutrina acadmica quanto na prtica profissional, recolheu e adaptou vrias ideias estrangeiras, porm conservou zelosamente as noes basilares oriundas da primeira
globalizao jurdica. Com efeito, embora a partir da dcada de 1930 tenham
emergido no Brasil certas doutrinas jurdicas por exemplo, o direito do trabalho e o direito administrativo de segunda gerao que incorporavam
elementos alternativos do direito liberal-clssico, dificilmente pode-se sustentar que um direito de vocao social, tal como descrito por Duncan Kennedy, tenha efetivamente florescido no Brasil, a ponto de causar significativas
mudanas no ensino do direito e na sua prtica profissional. Por isso, Venncio
Filho12 pde assinalar:
Examinando os quinze anos de evoluo do ensino jurdico
[entre 1930 e 1945], vamos verificar que os resultados apresentados foram bem mofinos. Enquanto, no campo econmico e social,
as transformaes eram bem significativas (...), os cursos jurdicos
mantinham-se na mesma linha estacionria.
De qualquer modo, no mbito do direito pblico brasileiro, entre as dcadas de 1930 e 1990, houve uma mudana um pouco mais significativa. O direito
mais diretamente implicado no processo de formulao de polticas pblicas e
da organizao dos novos investimentos no seria mais, preponderantemente,
o da primeira globalizao jurdica, mas, sim, o da segunda. No caso do direito pblico brasileiro, dentre inovaes importadas e adaptadas por juristas
comprometidos com a vocao social atribuda ao direito, teve importncia
especial a doutrina do servio pblico, em combinao com a do contrato administrativo de concesso.13 Contudo, as estruturas sociais e econmicas que
passaram a existir sob o plio das inovaes jurdicas mencionadas no chegaram a produzir efeitos de mobilizao de energias sociais suficientes para alar
o Brasil de modo seguro a uma posio que lhe possibilitasse impulsionar o seu
crescimento e tornar-se internacionalmente competitivo.
Em outras palavras, as escolhas feitas por juristas, professores e estadistas no Brasil, entre as dcadas de 1930 e 1990, conduziram a um resultado em
que a efetiva transformao social e econmica permaneceu em grande parte
ainda travada como, alis, em boa medida permanece at hoje. O que, num
primeiro momento, havia sido pensado e elaborado (e importado e adaptado
por juristas brasileiros) como um conjunto de doutrinas e instituies intelectualmente bem organizadas, que dariam apoios prticos a um modo de vida
12
13
Venncio Filho (1982, pp. 310-311).

Castro (2013a).
53
estabilizado da sociedade burguesa e o seu direito basilar (o direito civil moderno), passa a coexistir com ideias jurdicas e instituies caractersticas da
segunda globalizao jurdica. No caso do Brasil, isto se deu pela aposio do
direito privado essencialmente, o direito civil, parcimoniosa e limitadamente complementado por instituies oriundas do direito comercial e de um
direito que, a partir da dcada de 1930, permite a realizao de investimentos
direta ou indiretamente controlados pelo Estado.14 Contudo, o formalismo vazio, de inclinao enciclopedista e de carter positivista, herdado da primeira
globalizao do direito, projetado sobre o direito brasileiro liberal-clssico e incorporado ao tratamento do direito de vocao social (da segunda globalizao), alimentou a incapacidade das autoridades pblicas de apoiar a inovao
institucional contnua, em combinao com o fomento ao avano cientfico-tecnolgico autctone, associado criatividade de empreendedores locais.
As importaes e adaptaes de doutrinas e orientaes metodolgicas15 da
segunda globalizao foram parciais e limitadas, deixando de ter o efeito prtico de superar a rigidez estrutural de instituies herdadas da primeira globalizao do direito. Consequentemente, a prtica do direito no Brasil entre as
dcadas de 1930 e 1990, apesar de refletir a participao de juristas locais na
segunda globalizao do direito e isto em especial no campo do direito administrativo16 e, talvez, tmida e pontualmente na esfera do direito societrio17
acabou no servindo sociedade em geral, mas sim a anis burocrticos
diversos, isto , a grupos de interesse de orientao rentista e predatria. reas
do direito mais focalizadas no consumo, tais como o direito do trabalho e do direito previdencirio, foram a reboque, com as limitaes resultantes. E o direito
constitucional, aps o descarrilamento, em 1926, do projeto de Rui Barbosa,
orientado para a construo de uma doutrina brasileira do habeas corpus,18
permaneceria, na prtica, mais ou menos marginalizado, at a sua reativao
(sob o impulso da terceira globalizao do direito) aps 1988.
14
15
16
17
18
Ver Castro (2013a).

Kennedy (2006, p. 43) destaca, no plano metodolgico, a abertura do direito da segunda
globalizao para o dilogo interdisciplinar: A cincia jurdica do PJC [Pensamento Jurdico Clssico, da primeira globalizao do direito] era a cincia das categorias jurdicas. Era
a cincia das tcnicas do direito. Em contraste com isso, o social [a segunda globalizao
do direito] associava-se sociologia, economia e psicologia.
Ver a discusso sobre a evoluo do direito administrativo brasileiro no perodo do velho
desenvolvimentismo em Castro (2013a).
Como exemplo, podem ser citadas as reformas, de alcance limitado, que foram empreendidas no mercado de capitais brasileiro nas dcadas de 1960 e 1970. Ver Mattos Filho e Prado
(2012).
Ver Koerner (1998).
54
Em sua discusso da segunda globalizao do direito, Kennedy assinala,

tambm, a importncia das ideias de Keynes e das polticas delas derivadas.19
Sabemos que polticas influenciadas pelo pensamento de Keynes interagiram
com as instituies elaboradas por juristas para viabilizar, em muitos pases,
graus importantes de redistribuio da renda, de modo a promover a integrao social por meio do aumento do consumo dos trabalhadores20 e at mesmo, diretamente, do desenvolvimento industrial, nos casos em que a redistribuio ocorreu sob a forma da substituio de importaes. As contribuies
de Keynes influenciaram, ainda, a criao de um regime de cooperao cambial
o sistema de Bretton Woods que viria a substituir, do final da Segunda
Guerra at a dcada de 1970, tanto as rodadas competitivas de desvalorizao
quanto o tipo de administrao cambial que havia sido chancelada e estimulada sob o padro ouro internacional.21
Com os ideais e doutrinas do direito de vocao social (segunda globalizao do direito) e o sistema de Bretton Woods, houve mais chances, por
algum tempo, de pases se ocuparem de prioridades nacionais, escolhidas por
seus governos, o que se tornava tanto mais importante quanto mais efetiva a
participao democrtica. Isto refletiu-se no estabelecimento de uma relativa
paz social e prosperidade, correspondendo em vrios pases ao que, olhando
para o caso da Frana, Jean Fourasti chamou de Les Trente Glorieuses os
trinta anos gloriosos.22
Ocorre que a ordem internacional do segundo ps-guerra passou a enfrentar crises desde a dcada de 1970, quando movimentaes internacionais,
conjunturas internas e decises de autoridades trouxeram instabilidade a determinados processos que definiam tanto fluxos econmicos (de produo,
troca e consumo) quanto posies de Estados no sistema internacional e de
grupos no interior de Estados. A sustentao inflacionria da Guerra do Vietn
por parte do governo dos Estados Unidos, os embargos do petrleo, a decretao da inconversibilidade do dlar em ouro por Richard Nixon, a ampliao das
matrias submetidas negociao comercial multilateral a partir da Rodada
Tquio do GATT 1947, o surgimento de regimes internacionais variados tudo
isso conforma o cenrio de acelerao das mudanas. Keohane e Nye registraram, em seu clssico estudo das relaes internacionais, como mudanas, tais
quais as mencionadas, passavam a decorrer, no apenas de imposies calca-
19
20
21
22
Se Jhering indiscutivelmente o progenitor do social, John Maynard Keynes certamente

o seu gnio. Kennedy (2006, p. 57). Para um argumento convergente, ver Castro (2006).
Sobre a relevncia das ideias econmicas de Keynes, desde uma perspectiva jurdica e no
contexto de uma avaliao de mudanas institucionais, ver tambm Castro (2006).
Sobre o funcionamento do padro ouro internacional como elemento constitucional do
perodo correspondente da primeira globalizao do direito, ver Castro (2006).
Fourasti (1979).
55
das no poderio militar, mas, em especial, do que eles chamaram tapearia de

diversas relaes (tapestry of diverse relationships).23
Nesse contexto, certamente foram cruciais, tambm, as reformas de prticas financeiras internas dos Estados Unidos para lidar com problemas polticos
locais.24 Tais reformas foram em grande parte respostas de polticos e reguladores a conflitos distributivos decorrentes do aumento da inflao do dlar, j
mencionada. Elas corresponderam, primeiramente, a uma significativa expanso
do crdito a grupos locais, com base na desregulao dos mercados financeiros, ao longo da dcada de 1970. Um segundo grupo de reformas financeiras
desde o incio dos anos 1980, conduziu crescente dependncia da economia
dos EUA importao de capital estrangeiro para financiar dficits fiscais. Finalmente, teve importncia tambm a mudana radical na poltica monetria dos
EUA, iniciada com o choque de Volcker em 1979 e conduzindo poltica (hoje
muito criticada) de Alan Greespan (presidente do Federal Reserve, o Banco
Central dos Estados Unidos, entre 1987 e 2003) segundo a qual os bancos centrais no devem atuar no sentido de combater aumentos nos preos de ativos.25
Algumas consequncias do conjunto de tais reformas locais em instituies financeiras dos Estados Unidos devem ser destacadas. A primeira foi a
fuso institucional de mercados financeiros antes separados, notadamente,
um mercado de crdito rigidamente controlado (...) e um mercado de capitais
incontrolado.26 A segunda, o cancelamento do papel anticclico, antes existente, do mercado imobilirio nos Estados Unidos.27 Uma terceira consequncia foi
o drstico aumento do grau de interdependncia entre conflitos distributivos
nos Estados Unidos e os ocorrentes em outros pases, dada a combinao (i)
da ampla expanso do crdito localmente (nos Estados Unidos), (ii) a fuso
institucional entre o mercado de crdito e o mercado de capitais, que sujeita o
crdito a bolhas especulativas, e (iii) o financiamento dos dficits fiscais com
o aporte de poupana estrangeira. Assim, a crise da ordem internacional do
segundo ps-guerra (dado o aumento da interdependncia entre conflitos distributivos locais e estrangeiros) e tambm o aumento da intercomunicabilidade
financeira e material entre tenses polticas de vrias partes do mundo passam
a compor o contexto em que ganhou impulso e se consolidou a terceira globalizao do direito.28
23
24
25
26
27
28
Keohane e Nye (2001, p. 4).

As reformas mencionadas a seguir so analisadas em Krippner (2011).
Ver Krippner (2011).
Krippner (2011, p. 61).
Segundo demonstra Krippner (2011, pp. 60-63), em princpio, no sistema financeiro dos Estados Unidos, tal qual herdado do New Deal, o mercado imobilirio atuava como um freio
preventivo de uma escalada dos preos de ativos.
Sobre a qual, ver Kennedy (2006, pp. 63-71).
56
Uma das caractersticas desta terceira onda de globalizao do direito,

conforme sugere Duncan Kennedy, a preponderncia de um novo discurso formalista sobre direitos subjetivos. Aqui voltam a predominar argumentos
altaneiramente formalistas sobre princpios jurdicos, especialmente em reas
do direito pblico (direito constitucional, direito internacional e direito penal)
e do direito das famlias, e isto oferece o terreno apropriado para a expanso
do neoformalismo, tpico da terceira globalizao do direito. Ao lado do neoformalismo, outra caracterstica da terceira globalizao do direito a anlise
jurdica de polticas pblicas. Tal anlise leva a que o jurista recorra frequentemente ponderao de valores. E h, ainda, na terceira onda da globalizao
do direito, a atribuio de um papel mais importante autoridade judicial (a
figura do jurista enquanto julgador) comparativamente ao papel reconhecido
ao doutrinador (favorecido na primeira globalizao) ou ao legislador (foco da
normognese na segunda globalizao do direito).
Portanto, o apoio ideia de supremacia do judicirio, o recurso a principiologias altamente formalistas e o exerccio da ponderao de valores em
estilo tambm abstrato compem os vetores que definem as principais caractersticas da terceira globalizao do direito. Esta mais recente globalizao
pode ser convenientemente considerada como tendo um carter operacional-ecltico, por recorrer a legados de ambas anteriores ondas de globalizao do
direito, sem alcanar ou buscar um carter conteudstico prprio. Nas palavras
de Kennedy:29
Hoje, em todo o mundo, regimes de direito positivo, em todas as reas do direito, so aqueles que surgiram da confrontao, ocorrida no nvel da legislao ou da jurisprudncia, entre o
PJC [Pensamento Jurdico Clssico, da primeira globalizao do
direito] e o social [da segunda globalizao], sendo tais regimes
entendidos como projetos de reforma do direito, no como modos de conscincia jurdica. Existe um substrato de direito contratual de feio liberal-clssica em toda parte, e uma superestrutura
de direito social do trabalho tambm positivado. Existem, tambm por toda parte, mltiplas agncias administrativas lidando
como uma srie de reas socialmente problemticas; e por toda
parte existe o direito do livre mercado (...) exercendo sua influncia por debaixo e entre regimes regulatrios. O que no existe
uma nova maneira de conceber a organizao jurdica da socie-
29
Kennedy (2006, p. 63).
57
dade, uma nova concepo com o mesmo nvel de abstrao do

PJC [Pensamento Jurdico Clssico] ou do social.
No Brasil, a partir de 1988, o direito da terceira globalizao penetrou
vrios programas de ps-graduao, de onde foram propagados, ao longo dos
ltimos anos, para algumas disciplinas reformadas da graduao e para setores
das profisses jurdicas. O prestgio atribudo, entre muitos juristas brasileiros,
a Ronald Dworkin, Robert Alexy e outros, abriu caminho para o neoformalismo
nos meios jurdicos brasileiros. A orientao em favor do neoformalismo alcanou, tambm, no Brasil, discusses de direito internacional atradas para o tema
do constitucionalismo internacional, que abrange o da constitucionalizao do
direito internacional. Por outro lado, o exerccio da anlise jurdica de polticas pblicas tem avanado em partes da administrao pblica federal,30 aps
conquistar a rea especializada do direito brasileiro de defesa da concorrncia.
As trs globalizaes do direito, conforme indica Duncan Kennedy, constituem trs ciclos de influncia e propagao global de ideias jurdicas, sobretudo, alems (primeira globalizao), francesas (segunda globalizao) e estadunidenses (terceira globalizao).31 Diante disto, minimamente cabe indagar
se uma globalizao do direito mais pluralista no seria mais adequada para
a promoo da institucionalizao de interesses das diversas populaes, comunidades e povos do mundo. Tal indagao oferece a base para se pensar os
desafios presentes do ensino jurdico no Brasil, no contexto da globalizao.
3 Desafios presentes
No campo dos debates jurdicos, fcil perceber que o direito operacional-ecltico (da terceira globalizao) um direito posto, sobretudo, a servio dos
interesses do mundo do comrcio e das finanas globais. Em outras palavras,
o direito global positivado de hoje composto de quadros normativos (regimes internacionais, normas constitucionais, decises judiciais, regramentos) e
meios de anlise (frequentemente aliados anlise microeconmica dominada
por pressupostos epistemolgicos da economia neoclssica) que, em seu conjunto, servem para dar suporte jurdico aos interesses de grandes organizaes
30
31
Materiais oriundos da Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico

(OCDE) e de universidades estadunidenses so indicados no stio eletrnico do governo
federal brasileiro, dedicado ao chamado Programa de Fortalecimento da Capacidade Institucional para Gesto em Regulao (PRO-REG). Ver www.regulao.gov.br. A consta a
informao de que a Anlise de Impacto Regulatrio um instrumento de gesto que
ser testado em alguns entes reguladores: Banco Central do Brasil, ANVISA, ANS, ANEEL,
ANS, ANAC, ANTT.
O pensamento jurdico alemo foi, neste sentido, hegemnico entre 1850 e 1900, o pensamento jurdico francs, [o foi] entre 1900 e algum momento nos anos 1930, e [o] estadunidense, aps 1950. Kennedy (2006, p. 23).
58
globais paradigmaticamente, as entidades que impulsionam o comrcio e as

finanas globais. Esse direito no o direito dos mltiplos modos de vida de
pessoas e comunidades que, embora sujeitas interdependncia intensificada
do mundo contemporneo, no agem diretamente como atores globais, j que
orientam suas aes por motivaes complexas e diferenciadas.
De fato, h, no mundo contemporneo, muitos modos de vida cujo significado prende-se, sobretudo, a interesses no materiais (culturais, religiosos,
estticos, morais), mas que esto, ao mesmo tempo, sujeitos a mltiplas e complexas relaes de interdependncia, frequentemente contraditrias entre si,
incluindo vrias de carter transnacional. Tais modos de vida podem ser entendidos como prprios dos indivduos e grupos que, embora no orientem suas
aes primordialmente por metas estratgicas definidas pela participao em
mercados globais, esto sujeitos a influncias da advindas. Por isso, podem
ser chamados de modos de vida da sociedade global e abrangem desde os
interesses dos cidados comuns, residentes nas grandes cidades, at os de
membros de comunidades rurais e populaes de aborgenes, existentes em
vrias partes do globo. Hoje, sob a terceira globalizao, os modos de vida
da sociedade global so destitudos de um direito global que incorpore seus
interesses.
crucial os juristas brasileiros perceberem que a configurao dos referenciais (ideias e modos de anlise) projetados nas globalizaes do direito
no precisaria ter sido e nem precisa ser, no presente aceita e internalizada
no ensino jurdico, na prtica profissional do direito e nas instituies jurdicas
de todos os pases do mundo. Afinal, o direito de uma sociedade deve servir
aos seus membros, material e espiritualmente, e duvidoso se a importao e
adaptao de concepes jurdicas hegemnicas, confeccionadas longe das
realidades locais, oferece o melhor caminho para isto.
Um exame de como as ordens normativas e os processos polticos, econmicos e culturais interagem hoje em um ambiente no qual, conforme j
destacado, conflitos distributivos em diversas partes do mundo tornaram-se
mais intensamente interdependentes revela uma imagem bem mais complexa do que aquela que pode ser associada ideia de uma ordem internacional,
que seria resultante de uma espcie de somatrio de ordens normativas nacionais, ou seria a estas harmonicamente sobreposta. Tampouco aceitvel o
entendimento de que um direito global exista de maneira no problemtica e
deva ser simplesmente importado e aplicado realidade local, afastando o direito a existente.32 Hoje tem ficado claro que se relacionam dinmica, recursiva
32
Ver Sundfeld (1999), onde o autor defende a existncia de um direito global. Tal direito
global, na viso do autor, ope-se ao direito domstico o qual, portanto, nega e supera.
Idem, p. 159.
59
e mutuamente: mudanas no direito local; variaes nas interfaces institucionais entre Estados, mercados e outras formas de ordenao social; mudanas
na distribuio de autoridade no interior dos Estados; o surgimento de novas
formas de usar o conhecimento especializado e variaes de seu papel no estabelecimento de padres de governana; alm de alteraes em estruturas
associativas institucionalizadas por mecanismos transnacionais de monitoramento e seus padres normativos.33
Os juristas brasileiros devem, sem dvida, participar do processo de construo do direito da sociedade global. Tal processo deve se dar de baixo
para cima e guardar a orientao de reformar os direitos positivos mundo
afora, juntamente com o direito econmico internacional (reas da cooperao comercial e da cooperao monetria), a fim de que da resulte o direito
dos modos de vida da sociedade global, de carter plural. Tal direito deve ter
como objetivos gerais (i) promover as atividades mercantis e financeiras globais, porm reformando as institucionalidades que obstruem (ou criando novas
institucionalidades que facilitem) a conquista da competitividade de investimentos realizados no interesse de economias menos desenvolvidas; e, simultaneamente, (ii) realizar a incorporao dos interesses de diversos modos de
vida no primariamente orientados para a participao em mercados globais,
embora sujeitos sua influncia.
Nisso ser til, e talvez at imprescindvel, a intensificao de comunicaes entre escolas de direito no Brasil e destas com outras fora do pas, mas
semelhantemente motivadas. Atividades de pesquisa e experincias de ensino
crtico (e no apenas apologtico) do direito devem ser multiplicadas. Esse
deve ser um direito que ultrapasse e substitua o direito da terceira onda de
globalizao, acima discutida.
Localmente (no Brasil) seria importante, nesse esforo, trabalhar em pesquisa e ensino do direito, de modo a viabilizar e explorar:
A crtica ao neoformalismo tpico da terceira globalizao do direito. Tal

crtica deve permitir a busca intelectual e prtica de alternativas ao uso
de concepes de direito subjetivo e de principiologias formalistas, que
encobrem com abstraes arbitrrias diversas situaes concretas conducentes a constrangimentos injustos impostos a indivduos e grupos.
O reconhecimento das limitaes do direito civil moderno como institucionalizao da liberdade individual. Os modos de se institucionalizar a
liberdade do indivduo so virtualmente infinitos. A propriedade individual
33
Ver Shaffer (2013).
60
burguesa, plasmada no direito civil moderno, apenas uma verso disso e contm desvantagens. O direito civil, em sua configurao preponderantemente influenciada pela primeira globalizao do direito,
deve deixar de ter espao privilegiado no ensino do direito. Disciplinas
que pesquisem e problematizem polticas pblicas com incidncia sobre
os diferentes modos de vida da sociedade global, bem como outras que
pesquisem e problematizem estruturas institucionais de polticas que afetem a capacidade de economias menos desenvolvidas serem globalmente
competitivas, devem ocupar o espao curricular do ensino do direito civil.
A desfetichizao do direito constitucional e do direito dos direitos humanos. Tais reas do direito tm se prestado criao de imagens irreais
do que a constituio poltica , quando submetida elaborao jurdica,
e do que os direitos humanos podem ou devem ser. Abordagens neoformalistas dos direitos constitucionais e dos direitos humanos devem ser
criticadas a fim de que os juristas e os titulares de direitos possam reconectar o discurso sobre direitos subjetivos com a anlise dos processos
concretos de interdependncia.
A abertura do ensino do direito para a interdisciplinaridade. Os juristas

devem estar dispostos a se engajar na aquisio de competncias em
uma ou mais disciplinas das cincias sociais, que os auxiliem a confrontar
crtica e disciplinadamente os fatos empricos. A determinao de fatos
empricos no deve, contudo, comprometer a capacidade do jurista de
contestar conhecimentos especializados, cuja validade permanece passvel de questionamento em vista da possibilidade, sempre existente, de
busca por solues justas para problemas prticos. A abertura para a
interdisciplinaridade deve, portanto, contribuir para que o jurista possa
participar competentemente de processos de reforma de polticas pblicas.
A abertura do ensino do direito para o dilogo intercultural. Os cursos jurdicos devem se estruturar para oferecer na medida do possvel a aquisio, pelos estudantes, de competncia prtica e intelectual para interagir com diferenas culturais e com distintas sensibilidades jurdicas,34
desde a hindu, a russa e a islmica at a chinesa e as africanas, sem
excluir a dos povos aborgenes na Amrica e em outros continentes.
34
A expresso sensibilidades jurdicas tomada de emprstimo do Clifford Geertz. Ver

Geertz (1983).
61
4 Consideraes finais
Durante os trinta gloriosos anos, os pases mais ricos puderam construir esquemas de polticas pblicas que, com o apoio do direito de vocao social
(segunda globalizao do direito), ofereceram respaldos institucionais aos interesses das populaes locais. No presente, esses esquemas tm sido recortados e diminudos para serem redimensionados em funo da prioridade poltica
atribuda preservao dos interesses do comrcio e das finanas globais. Mas
h muito, conforme mostrou Ha-Joon Chang,35 a construo de instituies que
estruturam aes e interaes econmicas favoreceram mais o desenvolvimento de alguns pases e, menos, de outros. Devido em parte a dificuldades no plano da capacidade de criao e organizao institucional, pases menos ricos e
comparativamente menos desenvolvidos, como o Brasil, desde sempre se viram
compelidos a desempenhar um papel que no corresponde ao seu potencial
de crescimento e transformao. Essa dificuldade, que interna e relacionada
com o ambiente internacional, em boa medida decorre de como o direito
concebido, ensinado e praticado localmente. As trs globalizaes do direito,
e a maneira como impactaram o Brasil, no lhe foram favorveis. Agora, dada
crise que desorganizou diversos mercados mundo afora entre 2007-2009, a
configurao dos astros convida mudana. Resta saber o que os atores relevantes, incluindo governo e dirigentes acadmicos, preferiro fazer.
Sem dvida, havendo vontade poltica, as escolas de direito poderiam tirar proveito da demanda hoje existente em favor da criao de um direito da
sociedade global e seus modos de vida. Tal direito teria que abranger, simultaneamente, os interesses de indivduos e grupos no primariamente engajados
em aes estratgicas no contexto de mercados globais, e tambm enfrentar
os desafios demandados pela necessidade de que sejam corrigidas as injustias
derivadas de estruturas institucionais locais, internacionais e transnacionais,
impeditivas da participao efetivamente competitiva de empresas de pases
menos desenvolvidos na economia global.
No difcil imaginar como redes de pesquisa poderiam ser formadas para
a finalidade. Temas pesquisados e debatidos do ponto de vista jurdico, gerando
tambm material didtico jurdico, poderiam incluir, por exemplo, estudos, pesquisas, seminrios e/ou oficinas sobre as seguintes reas: regulao comparada
de polticas agrcolas e de segurana alimentar, poltica de proteo ambiental,
polticas sobre reproduo humana, sistemas tributrios e de cooperao entre
autoridades fiscais, direito antitruste comparado, poltica global e comparada
de sade, direito da mudana climtica, dimenses jurdicas comparadas da go-
35
Ver Chang (2002).
62
vernana corporativa, padres globais de contabilidade, estruturas comparadas

de regulao financeira, regimes alternativos de propriedade intelectual etc.
O aumento das interaes acadmicas nacionais e internacionais para o
desenvolvimento de pesquisas conjuntas e de uma nova pedagogia dedicada
construo de um direito plural da sociedade global poderia e deveria beneficiar-se de novas tecnologias da informao e comunicao (internet). Assim,
a formao de redes de pesquisa, referidas a projetos-ncora e subprojetos,
poderia ser reforada por atividades que aproveitassem vrios tipos de plataformas virtuais e recursos como blogs, vlogs, voip, live video streaming etc. A
realizao de seminrios virtuais e outras experincias e inovaes pedaggicas seriam, naturalmente, bem-vindas.
Nada disso impossvel de ser realizado e j se mostra mais do que uma
necessidade para um pas como o Brasil. Vrias escolas ou faculdades de direito
mundo afora, inclusive em pases como a ndia e a China, alm dos casos bvios
dos Estados Unidos e do Reino Unido, j atuam h alguns anos de maneira consciente na busca de novos caminhos para reorientar o ensino jurdico diante do
aumento da interdependncia global. Parcerias estratgicas globais entre escolas ou faculdades de direito no Brasil e outras locais e internacionais, bem como
arrojadas inovaes pedaggicas, no devem ser vistas, hoje em dia, como um
excesso, mas sim como uma conditio sine qua non para que as profisses jurdicas
no pas, inclusive os seus juzes, cumpram o papel que delas espera a sociedade.
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ENSINAR DIREITO: O SENTIDO DE CRIAR SENTIDOS1

RONALDO PORTO MACEDO JUNIOR2
ANA CRISTINA BRAGA MARTES3
comum encontrar em diversos textos sobre educao jurdica o pressuposto de que a funo social, o propsito ou sentido do ensino jurdico formar
bacharis para atuar nas profisses tradicionais da rea, tais como advogado,
promotor e juiz, assim como em atividades polticolegislativas ou vinculadas
regulao da administrao pblica. Contudo, h fortes evidncias empricas
para justificar que tal pressuposto no mnimo problemtico. Atualmente, h
no Brasil mais de 1.200 escolas de direito que formam milhares de bacharis
que sequer obtero aprovao no exame da Ordem dos Advogados. A mdia
nacional de aprovao no exame da OAB em 2012 no ultrapassou 25% (vinte
e cinco por cento) dos estudantes que obtiveram diploma nesta rea.4
notvel que pases mais populosos como a China, ndia e EUA possuam
um nmero menor de escolas de direito. Segundo dados informados por Jefferson Kravchychyn, do Conselho Nacional de Justia (CNJ), em 2010, no Brasil,
temos 1.240 faculdades de direito. No restante do mundo, incluindo China,
Estados Unidos, Europa e frica, temos 1.100 cursos, segundo os ltimos dados
que tivemos acesso5.
Parece existir uma tendncia proliferao do nmero de faculdades de
direito em outros pases da Amrica Latina. Contudo, seguro dizer que o Brasil ocupa um lugar de destaque no ranking dos pases com maior quantidade de
estudantes de direito do mundo. O quadro a seguir apresenta dados comparativos eloquentes relativos ao ano de 2009.6
1
2
3
4
5
Uma primeira verso das ideias deste artigo foram apresentadas no Global Legal Education
Forum, ocorrido na Harvard Law School entre 23 e 25 de maro de 2012.
Professor na FGV Direito SP e USP.
Professora na FGV / EAESP.
Dados obtidos nos sites: http://g1.globo.com/vestibular-e-educacao/noticia/2012/01/oab-divulga-lista- final-dos-aprovados-no-exame-de-ordem.html. Acesso em: 15.03.2012.
Cfr. Site do Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil, matria de 13.10.2010,
Brasil tem mais faculdades de Direito do que todo o mundo, in http://www.oab.org.br/noticia/20734/brasil-sozinho-tem-mais-faculdades-de-direito-que-todos-os-paises. Acesso
em 26.12.2013.
Cfr. Ter mil escolas permite diversidade, diz MEC, de Larissa Garcia, texto publicado sbado, dia 14 de maro de 2009, in http://www.conjur.com.br/2009-mar-14/finde-mil-escolas-
66
Pas
Estados Unidos
Habitantes
Nmero de faculdades de direito Habitante por faculdade
300 milhes
300
1 milho
Chile
15 milhes
44
340 mil
Colmbia
46 milhes
140
328 mil
Brasil
190 milhes
1.068
178 mil
Paraguai
6,8 milhes
40
170 mil
Argentina
40 milhes
300
133 mil
Ainda que no se disponha de dados estatsticos precisos, correto afirmar que uma grande parcela dos formados em direito, provavelmente a maioria, a julgar pelo nmero de aprovados no exame da OAB, no exercer uma
profisso jurdica. Muitos sero absorvidos pelo mercado de trabalho em reas
no diretamente relacionadas ao direito, como administrao (pblica e privada), comrcio e indstria, entre outros.7
A questo da baixa qualidade do ensino do direito no pas tambm tem
chamado ateno. Diversos estudos h tempos apontam para as graves deficincias do ensino jurdico no Brasil.8 Ao considerar apenas um indicador,
ainda que problemtico, como uma Proxy da qualidade do ensino, se poder
ter uma dimenso da gravidade do problema. Em 2013, de todos os cursos de
direito no Brasil, a OAB recomendava como bons apenas 7,4% do total9.
Dados to expressivos reforam a ideia de que apenas uma parcela daqueles que passaram por uma escola de direito ir efetivamente ocupar um
7
8
-direito-permite-diversidade-secretaria-mec?imprimir=1. Acesso em: 26/12/2013.

Cfr. FALCO, Joaquim de Arruda. Os Advogados: ensino jurdico e mercado de trabalho.
Recife: Fundao Joaquim Nabuco. Editora Massangana, 1984.
Cfr. FARIA, Jos Eduardo. A Reforma do Ensino Jurdico. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1987, Jos Eduardo Faria e Celso Fernandes Campilongo, A Sociologia Jurdica
no Brasil, Porto Alegre: Sergio Antnio Fabris, 1991; FRAGALE FILHO, Roberto; CERQUEIRA, Daniel Torres de (org.). O ensino jurdico em debate: o papel das disciplinas propeduticas na formao jurdica. Campinas: Millennium, 2006; DANTAS, San Tiago. A educao
jurdica e a crise brasileira. In: Encontros da UnB. Ensino Jurdico. Braslia: Universidade de
Braslia UnB, 1978-1979; FERRAZ Jr, Trcio Sampaio. Ensino Jurdico. In: Encontros da
UnB. Ensino Jurdico. Braslia: Universidade de Braslia UnB, 1978-1979, etc.
Antnio Alberto Machado tambm destaca alguns dados reveladores: O Conselho Federal
da OAB, preocupado com a baixa qualidade dos cursos de direito em proliferao pelo pas
todo, criou uma espcie de selo de qualidade chamado OAB Recomenda, por meio do qual,
na primeira avaliao, divulgou uma lista de 52 faculdades aprovadas, reprovando 124 de
um total de 176 cursos de direito em 21 Estados e no Distrito Federal. No ano de 2003, a
OAB divulgou a reprovao de 155(72%) de um total de 215 cursos avaliados. MACHADO,
Antnio Alberto. Ensino jurdico e mudana social. 2. ed. So Paulo: Expresso Popular,
2009. p. 97.
ENSINAR DIREITO
67
lugar no mercado de trabalho como advogados, juzes ou promotores. No

objetivo do presente texto indicar quais so as razes do crescimento exponencial do nmero de escolas de direito no pas.10 certo que ele est relacionado a diversos fatores, dentre os quais o baixo custo para a criao dos cursos
de direito, as falhas de regulao e a falta de efetivo controle da qualidade do
ensino por parte das autoridades responsveis11, a alta taxa de retorno econmico que as instituies de ensino tm com os cursos, o elevado nmero
de alunos em sala de aula, a possvel correlao entre a posse de um diploma
superior e a ampliao das oportunidades de ascenso social e econmica, o
valor simblico da posse de um diploma universitrio, etc.
Por ora queremos apenas concluir que no possvel estabelecer um propsito nico para o ensino jurdico no Brasil, em particular em contextos socioeconmicos como o brasileiro, no qual talvez a maioria das escolas de direito
cumpre uma funo social diversa da produo de profissionais que vo atuar
no mercado de trabalho das profisses jurdicas. importante, portanto, distinguir de que tipo de faculdade de direito se est falando quando o tema da
globalizao e ensino jurdico abordado.
Neste texto apresentamos algumas ideias preliminares sobre os tipos de
desafios que uma escola de direito de excelncia e prestgio deve enfrentar em
face dos desafios da globalizao.12 Neste texto, a pergunta que pretendemos
10
11
12
Segundo Joo Ozorio de Melo, So 847 instituies que oferecem o curso de Direito em
1.121 cursos espalhados pelo Brasil, sendo a maioria de instituies privadas de ensino. O
total de matrculas em 2011 em cursos de graduao foi de 6.739.689 estudantes, e, destes,
723.044 escolheram o curso de Direito. Dos 1.016.713 concluintes da graduao em 2011,
95.008 foram de bacharis em Direito. A escolha pelo curso de Direito est atrs somente
dos cursos de Administrao. E isso contando com o medo imposto pelo Exame de Ordem.
Praticamente 1 entre 10 concluintes de cursos de graduao se formam em Direito (9,34%
do total de concluintes). Isso mostra que os cursos jurdicos exercem forte fascnio sobre os
estudantes do ensino mdio, e muito provavelmente tal predileo continuar intacta, apesar de todos os problemas, repito, causados pelo Exame da OAB., In: Cai nos EUA interesse
de estudantes por curso de Direito. No Brasil, sobe, publicado na Revista Consultor Jurdico,
3 de fevereiro de 2013, disponvel in http://www.conjur.com.br/2013-fev-03/faculdades-americanas-comecam-enfrentar-crise-falta-alunos?imprimir=1, acesso em 10/01/2014.
Jessica Gustafson arrola dados tambm expressivos sobre a situao do ensino do direito no Brasil ao afirmar que O curso de Direito o que possui o segundo maior nmero
de matrculas no Ensino Superior no Pas. Atualmente, cerca de 650 mil alunos se dedicam
ao aprendizado da carreira jurdica. Contudo, pouco mais de 10% deles conseguem a aprovao no Exame de Ordem e se tornam advogados. Outro dado relevante o aumento
do nmero de cursos de Direito no Brasil, que em 15 anos passou de 150 para 1.260., in
Instituies gachas discutem mudanas nos cursos de Direito aumento da oferta e baixa
reprovao no Exame de Ordem motivam a criao de novas regras, Jornal do Comrcio de
Fonte ENSINO JURDICO Notcia da edio impressa de 06/08/2013, disponvel em http://
jcrs.uol.com.br/site/noticia.php?codn=131155, acesso em 10/01/2014.
A propsito, ver o documento que a Associao Brasileira de Ensino de Direito divulgou
como carta aberta, na quinta-feira (25/7), apontando as mudanas necessrias no ensino
jurdico brasileiro. http://s.conjur.com.br/dl/carta-aberta-abedi.pdf, acesso em 10/01/2014.
A reflexo diretamente inspirada na experincia docente desenvolvida na Faculdade de
Direito da USP e Fundao Getlio Vargas (Escolas de Direito, Administrao e Economia),
68
responder a seguinte: quais devem ser os propsitos a serem perseguidos

pelas escolas de direito de excelncia num mundo globalizado?
Observa-se, atualmente uma literatura que vem consolidando algumas
ideias gerais e bsicas acerca dos propsitos do ensino jurdico moderno.13
Dentre os propsitos bsicos, sobre os quais h pouco desacordo, possvel
listar o de formar advogados proficientes no trato com questes relacionadas
nova dinmica do mercado, estado e sociedade em geral. Evidentemente
este conjunto de habilidades e capacidades requer um treinamento complexo
e interdisciplinar, tanto nas disciplinas da dogmtica jurdica tradicional como
tambm em outras ligadas filosofia e s cincias sociais como economia, administrao, contabilidade, cincia poltica, sociologia, etc.
Esta observao nada tem de muito original, medida que sugere a combinao de objetivos bem tradicionais como o aprendizado da prtica jurdica
atravs de estgios, ensino do direito formal positivado (black-letter law),
ensinar o aluno a pensar juridicamente (think like a lawyer), e o ensino do
direito como uma cincia do direito. Ao lado de tais propsitos, se associam
novos propsitos como o ensino do direito como poltica (no sentido de policy,
e no apenas como cincia), e as polticas como um suplemento para a educao tradicional, que assume um carter mais instrumental e tcnico. Por fim,
ainda se poderia incluir o desenvolvimento da capacidade de compreender o
funcionamento do estado segundo modelos econmicos ou modelos inspirados na cincia poltica e na filosofia poltica.
Os propsitos acima mencionados, sejam eles os tradicionais ou mais contemporneos, defrontam-se com novos desafios num mundo globalizado. De
maneira esquemtica, acreditamos ser possvel elencar alguns deles.
O primeiro desafio consiste em compreender a globalizao e suas conexes com o direito. Por um lado, certo que a globalizao produz um forte
vetor de homogeneizao dos padres de regulao jurdica entre os pases.
O direito, ao se tornar global (seja pelas vias tradicionais do direito internacional pblico e privado, seja por meio de processos de transnacionalizao), passa a exigir um profissional capaz de compreender e operar com
sistemas jurdicos extranacionais e transnacionais. Alm disso, a globalizao
gera tambm um processo de convergncia nas formas pelas quais diversas
instituies se organizam e se constituem. Um bom exemplo reside na forma de
organizao das empresas e do sistema financeiro, que passam a funcionar de
13
duas instituies que oferecem ensino superior de excelncia no contexto brasileiro e que,
por este motivo, costumam atrair muitos dos melhores alunos do pas. Isto no significa,
entretanto, que muitas delas no sejam tambm aplicveis em cursos de distinto perfil.
Cfr. Robert W. Gordon Modes of Legal Education and the Social Conditions that Sustain
Them, texto disponvel in http://www.law.yale.edu/documents/pdf/modes_of_legal_education_and_the_social_conditions_that_sustain_them.pdf.
ENSINAR DIREITO
69
forma semelhante independentemente do pas no qual se localizam. Por outro

lado, fundamental jamais esquecer que a globalizao seletiva, segmentada e diversificada e, portanto, est muito longe de ser um mero movimento
em direo homogeneidade e simples padronizao. Um exemplo disto
facilmente detectado pelo diferenciado impacto que a globalizao produz no
direito ambiental, no direito empresarial, nos direitos humanos, na propriedade
intelectual, no direito regulatrio e nos novos papis que o estado desempenha
na promoo do desenvolvimento econmico e da justia social. Os impactos
no apenas so profundos, como variados, conforme a posio relativa de cada
pas e/ou regio no contexto das relaes globais. Para compreender tais mudanas, o ensino jurdico deve se tornar mais interdisciplinar do que usualmente tem sido nas faculdades de direito, ainda apegadas a uma tradio quase
exclusivamente dogmtica e formalista.
Assim, um outro importante desafio consiste em superar a prpria concepo de ensino jurdico ancorada numa tradio, retrica e excessivamente
orientada para o estudo da legislao e dos cdigos. A forma de funcionamento do direito cada vez mais exige do jurista conhecimentos econmicos,
sociais, polticos e de administrao. O novo advogado global precisa expandir
os seus conhecimentos tecnolgicos para alm do direito formal, em direo a
estes campos do conhecimento.
Por fim, um terceiro desafio consiste em superar o tipo ideal do jurista
como um juiz treinado para decidir conforme as leis e limitado pelo conhecimento reunido nos autos de um processo. O jurista que o mundo contemporneo requer, em especial o advogado, precisa ter novas habilidades para rapidamente aprender informaes, tcnicas e conhecimento. Ele deve tambm
ser treinado para ser capaz de solucionar problemas e pensar e desenhar novos
arranjos institucionais capazes de atingir novos objetivos econmicos e sociais.
Ao lado deste conjunto de propsitos relativamente pouco polmicos, seria tambm possvel agregar outros objetivos menos consensuais defendidos
por alguns tericos. Dentre eles, pode-se citar a ampliao do estudo do direito
enquanto objeto moral, e no apenas como objeto de conhecimento cientfico,
o ensino das perspectivas crticas sobre o direito, e ainda o treinamento de
ativistas sociais orientados para a transformao social.
O desafio de desenvolver estas novas habilidades tem despertado o interesse de muitos especialistas no Brasil e no mundo. Um importante documento
elaborado por um grupo de trabalho da seo de ensino e admisso ao exame
da ordem estadunidense (Section on Legal Education and Admissions to the
Bar da American Bar Association) em 1992, o chamado MacCrate Report,14
14
Disponvel in http://www.americanbar.org/content/dam/aba/publications/misc/legal_
education/2013_legal_education_and_professional_development_maccrate_report).au-
70
identificou alguns pontos centrais sobre as habilidades que um estudante de

direito deveria possuir de modo a representar, de forma satisfatria, o seu
cliente num mundo globalizado.
Dentre os componentes prticos e cognitivos do pensamento jurdico, o
relatrio destaca as seguintes capacidades: 1) resoluo de problemas; 2) anlise e raciocnio jurdico; 3) pesquisa em direito; 4) pesquisa sobre fatos; 5)
comunicao e expresso jurdica; 6) aconselhamento; 7) negociao; 8) conhecimento do contencioso e de procedimentos de resoluo alternativa de
conflitos; 9) organizao do trabalho jurdico e 10) reconhecimento e soluo
de dilemas ticos. Estes poderiam ser descritos como os objetivos contemporneos, no tradicionais, adequados ao ensino jurdico e que constituem a base
do que hoje se reconhece como um ensino jurdico moderno ou modernizador.
Aqui chegamos a um ponto essencial. Acreditamos que h um objetivo
importante que deve ser includo e destacado entre os propsitos atuais de
uma boa educao jurdica: a criao e reinveno de novos sentidos para ela
mesma tambm um importante desafio imposto pela globalizao. O ensino
jurdico no deve jamais deixar de conferir ateno na oferta de um ambiente
cultural rico, no qual os alunos possam expandir seus horizontes pessoais sobre
o significado de ter uma vida com sentido (meaningful life) atravs de seu
treinamento e conhecimento jurdico, seja como um jurista prtico, seja como
um simples cidado. Isso significa no apenas o ensino das responsabilidades
sociais, polticas e pblicas, mas tambm responsabilidade pessoal que transcenda a capacidade de obter apenas sucesso econmico como e profissional.
A educao jurdica num mundo globalizado deve se concentrar no apenas em criar os meios mediante os quais os objetivos e propsitos modernizadores acima enumerados possam ser atingidos, mas tambm para a prpria
escolha dos propsitos a serem alcanados. Ela requer a criao e reinveno
de novos propsitos para ela mesma. Uma das funes de uma faculdade de
direito enquanto ncleo de conhecimento jurdico no apenas responder a
demandas do mercado e do estado, mas tambm imaginar e criar novos objetivos capazes de forjar o prprio sentido da educao jurdica. Desse modo,
as escolas de direito devem ser vistas, ao menos em parte, como instituies
autorreflexivas, ou seja, que examinam e criam os seus prprios sentidos.15
evidente que no se supe aqui a existncia de algum tipo de propsito
ou sentido natural que a educao jurdica devesse descobrir ou desvelar. Cer-
15
thcheckdam.pdf, Cf.. , LARRY O. NATT GANTT, II, Deconstructing Thinking Like a Lawyer:
Analyzing the Cognitive Components of the Analytical Mind, in 414 CAMPBELL LAW REVIEW [Vol. 29:413-480, 2007].
The Global Education Forum no qual uma verso preliminar deste texto foi apresentada
um bom exemplo do exerccio desta funo por parte das escolas de direito.
ENSINAR DIREITO
71
tamente nem mesmo Christopher Columbus Langdell ou qualquer outro defensor de uma concepo cientfica do direito endossaria tal entendimento. por
este motivo que as escolas de direito devem produzir reflexo acerca de seus
prprios propsitos e sua funo social.
Mas quais deveriam ser, atualmente, os sentidos da educao jurdica para
alm dos seus propsitos tradicionais e modernizadores anteriormente elencados? Para que as escolas de direito possam oferecer aos seus alunos uma boa
formao e preparo para a vida profissional fundamental que possam tambm fornecer espao de reflexo e elaborao acerca do significado pessoal
que eles podem reconhecer e forjar ao ingressarem numa escola de direito e ao
abraarem uma profisso jurdica.
necessrio, em ltima instncia, compreender e discutir qual a resposta, ainda que implicitamente, que a educao jurdica contempornea d
questo do sentido da vida daqueles que atuam dentro das prticas e da cultura jurdicas. A questo assim proposta causa evidente estranheza e algum
poderia objetar: a educao jurdica deveria se preocupar com isto? Este tipo
de pergunta no faria mais sentido nas introdues aos livros de autoajuda do
que a cursos jurdicos?16 Outros podero tambm questionar se este tipo de
questo deveria ser respondido at mesmo nos cursos de propedutica jurdica
como filosofia do direito, teoria do direito e tica profissional.
Este tema tornou-se quase bizarro no mbito universitrio e a questo do
sentido da vida acabou relegada aos manuais de autoajuda ou f religiosa.
surpreendente o pequeno espao dedicado a tais questes mesmo das mais
arrojadas instituies de ensino.17 Mas, afinal, por que uma pergunta importante sobre o sentido de uma vida dedicada ao direito e uma vida numa profisso
jurdica no deveria ser objeto de uma reflexo sistematizada dentro de uma
escola de direito? surpreendente o pequeno espao e tempo dedicado a tais
questes dentro do ensino jurdico at mesmo das mais arrojadas instituies
de ensino.
importante contextualizar e esclarecer melhor o que queremos dizer.
Num livro notvel sobre o tema, Anthony Kronman, professor e ex-diretor da
Faculdade de Direito de Yale (EUA), analisa de forma mais direta a questo da
formao do jurista no mundo contemporneo. O livro se chama The Lost Lawyer18e pode ser traduzido tanto por O jurista perdido, i.e., que no sabe como
se orientar, como O jurista que se perdeu, i.e., aquele que j no mais existe.
16
17
18
Cfr. KRONMAN, Anthony. Living in the Law. 54 U. Chi. L. Rev. 835. E KRONMAN, Anthony.
The Law as a Profession. In: Ethics in practice: Lawyers roles, responsibilities, and regulation. Editado por Deborah L. Rhode. Oxford University Press, pp. 29 a 39.
Uma provocativa e inteligente reflexo sobre o tema encontrada em Zenon Bankovski.
KRONMAN, Anthony T. The Lost Lawyer: Failing Ideals of the Legal Profession. Cambridge:
Harvard University Press, 2007.
72
Nele o autor faz um interessante diagnstico de inspirao weberiana19sobre

a tecnicizao e perda de sentido moral e valorativo a que foi submetida a
cultura jurdica americana contempornea. Para ele, o velho ideal do jurista
estadista (statesman), treinado para o exerccio das virtudes da sabedoria prtica, da prudncia, da reflexo crtica e ponderada sobre as finalidades da vida
cvica veio perdendo paulatinamente espao para um ideal de proficincia tcnica e cientfica. Cada vez mais, segundo ele, o jurista nas escolas treinado
na tcnica da argumentao desconstrutiva e afiada. As novas disciplinas e
abordagens cientficas e tcnicas do direito o afastam das mistificaes
ou mitologias do passado, em proveito de uma formao tcnica ou tecnolgica, descrente e imunizada com relao s esotricas questes relacionadas
justia ou ao sentido existencial da atividade como jurista. O novo jurista
(ou melhor, operador do direito!) um novo sofista: relativista, cnico, amoral.
Em outras palavras, o ideal contemporneo hegemnico do jurista que se expande e domina no meio universitrio americano mais um fruto do processo
de racionalizao e desencantamento do mundo que Max Weber h muito descrevera no conjunto de sua obra e de maneira particularmente notvel no seu
famoso discurso sobre A cincia como vocao20.
Num certo sentido, o advogado que se perdeu, que no existe mais, o jurista estadista. Em outro sentido, penso eu, o advogado que o sucedeu um advogado perdido, que no consegue encontrar uma orientao clara de sentido
para a sua insero tanto no mercado de trabalho como no mundo do qual faz
parte. Diante deste, comporta-se segundo metas, objetivos e interesses imediatos e preferncias que assume serem as suas ou de seus escritrios. Alm disso,
fixa-se a presunes sociais dominantes inerciais, naturalizadas, desconfiado
de qualquer indagao relativa ao sentido existencial ou tico (aqui entendido
como conhecimento acerca do que viver corretamente ou viver bem).
Em outro interessante livro sobre educao superior, sugestivamente denominado O fim da educao: Por que as faculdades e universidades desistiram
do Sentido da vida21, Kronman comea seu argumento, to evidente no prprio
ttulo da obra, com uma provocao interessante. Lembra como a questo do
sentido da vida tornou-se motivo de chacota tanto em filmes do Monty Python
(Sobre o sentido da vida A vida de Brian), quanto na averso dos departamentos de filosofia e humanidades em geral para tratar de temas relacionados
ao sentido da vida ou sentido de nossa existncia (como fora voga especial-
19
20
21
Kronman especialista em Max Weber e autor do excelente livro Max Weber. Rio de Janeiro: Elsevier, 2009.
Cfr. Max Weber, Cincia e Poltica: Duas Vocaes. Editora Cultrix, So Paulo, 2004.
Anthony Kronman, Educations End: Why Our Colleges And Universities Have Given Up On
The Meaning of Life, Yale University Press, 2007.
ENSINAR DIREITO
73
mente durante o apogeu existencialista e efervescncia das ideologias fortes

que se confrontavam num mundo dividido entre capitalistas e socialistas). Para
ele, a nosso ver acertadamente, a dimenso tica foi indevida e injustificadamente expulsa dos objetivos da educao superior. Neste sentido, este segundo livro amplia e generaliza algumas concluses expostas no The Lost Lawyer.
O argumento de Kronman possui manifesta inspirao weberiana, ainda
que se posicione contra as concluses do socilogo alemo sobre como encarar o ensino do direito. Max Weber assim se expressa em seu clssico texto
Cincia como Vocao.
Depois da devastadora crtica feita por Nietzsche aos ltimos homens que inventaram a felicidade, posso deixar totalmente de lado o otimismo ingnuo no qual a cincia isto , a
tcnica de dominar a vida que depende da cincia foi celebrada
como o caminho para a felicidade. Quem acredita nisso? parte
algumas poucas crianas grandes que ocupam ctedras universitrias ou escrevem editoriais.22
Em outras palavras, parte a fala dos pregadores de educao moral e cvica (s vezes tambm de tica Profissional), ou escritores de autoajuda, cada
vez mais dmods e cafonas entre ns, no h espao para este tipo de reflexo sobre a tica e a felicidade ou sentido da vida no meio universitrio.
Neste sentido, para Weber, como para Tolsti, que ele cita em seu discurso: A cincia no tem sentido porque no responde nossa pergunta, a nica
pergunta importante para ns: o que devemos fazer e como devemos viver?.23
A resposta dada por Weber a pergunta que formula peremptria: inegvel
que a cincia no d tal resposta. A nica questo que resta o sentido no
qual a cincia no d resposta, e se ela ainda poder ou no ter alguma utilidade para quem formule corretamente a indagao.24A concluso que se impe,
portanto, o abandono da pretenso de se discutir questes como estas em
foros dedicados a pesquisa e ensino da cincia, como as universidades e faculdades de direito. Para ele, A impossibilidade de defender cientificamente
as posies prticas e interessadas exceto na discusso dos meios para fins
firmemente dados e pressupostos baseia-se em razes profundas. A defesa
cientfica destituda de sentido em princpio porque as vrias esferas de valor do mundo esto em conflito inconcilivel entre si.25
22
23
24
25
Idem,
Idem,
Idem,
Idem,
op.
op.
op.
op.
Cit.,
Cit.,
Cit.,
Cit.,
pg.
pg.
pg.
pg.
169.
169.
170.
174.
74
O processo de neutralizao da cincia26, racionalizao do mundo moderno e expanso da dimenso tecnolgica da vida, segundo Weber, patente
em praticamente todas as reas do saber. Na medicina, que no se pergunta
se a vida vale a pena, ela apenas se ocupa de como preserv-la ou estend-la.
A esttica estuda as condies para a existncia da obra de arte, porm no
indaga se deve haver obra de arte. A cincia poltica deve analisar as estruturas
polticas e posies partidrias, e jamais posicionar-se sobre elas. O cientista
poltico deve analisar a democracia como um objeto emprico e factual, e no
como se protege ou avana em conquistas democrticas. O conceito cientfico de democracia deve ser meramente descritivo (ou explanatrio) e no
interpretativo-avaliativo.
Ao se referir ao direito. o cientista poltico revela a concepo que pressupe ser a cientificamente aceitvel e cabvel para o ensino jurdico:
Vejamos o Estudo do Direito (Jurisprudncia). Ele estabelece o que vlido, de acordo com as regras do pensamento jurdico, que em parte limitado pelo que logicamente compulsrio
e em parte por esquemas fixados convencionalmente. O pensamento jurdico vlido quando certas regras jurdicas e certos
mtodos de interpretao so reconhecidos como obrigatrios.
Se deve haver Lei/direito e se devemos estabelecer essas regras
tais questes no so respondidas pelo Estudo do Direito (Jurisprudncia). Ela s pode afirmar: para quem quiser este resultado, segundo as normas de nosso pensamento jurdico, esta norma
jurdica o meio adequado para alcan-lo.27
Weber acolhe nesta passagem uma viso exclusivamente instrumental e
tecnolgica do direito. Acreditamos que um dos desafios para o ensino do direito num mundo globalizado requer que seja superada esta viso weberiana
resignada28dos limites destinados educao jurdica.
Lembremos o que dizia Weber sobre a docncia:
no possvel demonstrar cientificamente qual o dever de um
professor acadmico. S podemos pedir dele que tenha a integridade intelectual de ver que uma coisa apresentar os fatos,
26
27
28
Cfr. Schmitt, Carl. Lere des neutralisations et des dpolitisations. In La Notion de Politique
(trad. francesa de Begriff des Politischen). Calmann-Lvy, s\d.
Max Weber, Cincia e Poltica: Duas Vocaes , op. Cit., pag. 173, grifo nosso.
Sobre o conceito de resignao em Weber, ver Cohn, Gabriel (1979), Crtica e resignao:
fundamentos da sociologia de Max Weber, So Paulo: T.A. Queiroz.
ENSINAR DIREITO
75
determinar as relaes matemticas ou lgicas, ou a estrutura interna dos valores culturais, e outra coisa responder a pergunta
sobre o valor da cultura e seus contedos individuais, e a questo
de como devemos agir na comunidade cultural e nas associaes
polticas. So problemas totalmente heterogneos. Se perguntarmos por que no devemos nos ocupar de ambos os tipos de
problemas na sala de aula, a resposta ser: porque o profeta e
o demagogo no pertencem ctedra acadmica. A tarefa do
professor servir aos alunos com o seu conhecimento e experincia e no impor-lhes suas opinies polticas pessoais.29
Mas onde reside o equvoco da recomendao weberiana? claro que
o pensamento acerca do sentido da educao num mundo globalizado deve
rejeitar, como recomendado por Weber, a atitude de proselitismo engajado,
panfletrio, demagoga ou de pretenses profticas. Por um lado, fundamental ensinar Sine ira et studio (sem paixo e com rigor e disciplina do mtodo).
No pregando opinies. Neste ponto, Weber est coberto de razo.
Todavia, por outro lado, tambm inescapvel responder pergunta sobre o valor da cultura, o valor das culturas jurdicas e como devemos interpret-las, e, desta forma, como nelas agir. Interpret-las, em certo sentido, j exige
a ao e alguma espcie de engajamento. Ademais, ao exigirmos argumentos,
fundamentaes, justificativas para convices, clareza e mtodo para a sua
exposio, procuramos mostrar que no existe algo l fora que chamamos direito, mas que estamos dentro de um jogo interpretativo no interior do qual
buscamos o melhor argumento com base na sua melhor formulao. O direito
no um objeto que se compreenda de fora, a partir de um olhar posicionado
em lugar nenhum. Compreend-lo exige rigor, clareza e trabalho intensivo no
trato com os conceitos.
Os conceitos de direito, justia e moralidade se articulam numa rede de
significados interdependentes. Neste sentido, existe uma conexo conceitual
essencial entre a moral (enquanto conhecimento relativo a como devemos tratar os outros) e a tica (i.e., como devemos viver e conduzir nossas vidas). Aqui
reside o equvoco ou os limites da recomendao weberiana para o ensino do
direito. Isto porque o valor de um valor (seja ele moral ou jurdico) depende
em alguma medida de sua finalidade tica.30 claro que uma tese filosfica
como esta demanda justificao e no deve ser aceita per se. Contudo, ainda
mais problemtico e questionvel aceitar de barato e sem discusso, a priori
29
30
Idem, op. Cit., pag. 172.

Cfr. MACEDO JUNIOR, Ronaldo Porto. Do xadrez cortesia: Dworkin e a teoria do direito
contempornea. So Paulo: Saraiva, 2013
76
e dogmaticamente, o argumento contrrio, de que os domnios do saber que

conferem sentido vida no so dignos de serem discutidos, ensinados, porquanto no so passveis de objetividade, ou porque no guardam conexo
com o ensino do direito.31 H vrias razes para o desdm e descrdito que tais
questes inspiram dentro do pensamento jurdico acadmico dominante. Uma
das mais importantes talvez seja a desconfiana bsica que nossa cultura cientificista e tecnolgica tem com respeito prpria possibilidade de qualquer
tipo de objetividade ou racionalidade acerca de questes deste tipo.
Problematizar esta convico ctica e propor a questo acerca de sua
possibilidade o primeiro passo para responder a pergunta sobre o sentido da
vida no e do? direito (ou abandon-la, aps reflexo, porquanto se viu como ela
mesma era enganosa). O mais importante para o ensino jurdico num mundo
globalizado formular a questo e enfrent-la, ao invs de dogmaticamente
rejeit-la ou ignor-la, como a prtica dominante nas escolas de direito contemporneas, inclusive naquelas reconhecidas como capazes de oferecer uma
formao tcnica de excelncia aos seus alunos.
Oferecer um ensino jurdico capaz de formar operadores do direito tecnicamente qualificados e bem treinados nos melhores hbitos intelectuais
certamente um ponto central para formar o jurista apto a lidar com as complexidades do mundo contemporneo globalizado. Contudo, se quisermos formar
juristas capazes de construir sentidos para suas vidas no direito e sua prtica
jurdica, necessrio recuperar algo que se vem perdendo com a modernidade. Para formar juristas com esprito de estadistas (statesman, de que nos fala
Kronman) necessrio tambm preservar algo da sabedoria do passado.
vital enfrentarmos o desafio ctico da perda do sentido da modernidade, mas
no para acolher sem mais as concluses cnicas, irnicas ou facilmente relativistas hoje dominantes nos cursos jurdicos. necessrio compreender que
a faculdade de direito deve ser um centro de reflexo e produo de sentidos
que nos so exigidos num mundo desencantado e dominado por um pensamento tecnolgico.
John Stuart Mill uma vez afirmou que O maior erro dos conservadores
escolherem muito mal o que conservar. Um dos grandes erros potenciais
dos modernizadores do ensino jurdico consiste em escolher mal o que no
conservar ou recuperar da experincia do passado. Os desafios impostos pela
globalizao ao ensino do direito exigem que no sejamos conservadores e
tampouco modernizadores conservadores ou relativistas apressados. A inteno de renovao do ensino jurdico engajado com um projeto transformador
31
Para um argumento completo sobre este ponto, ver os trabalhos de Anthony Kronman, j
citados e DWORKIN, Ronald. Justice for hedgehogs. Cambridge, USA: Harvard University
Press, 2011.
ENSINAR DIREITO
77
da realidade brasileira e articulado com os princpios morais e polticos que

lhe servem de base requer um posicionamento filosfico diferenciado sobre o
direito e tambm sobre a compreenso da prpria atividade docente.
Acreditamos que h duas estratgias importantes. Em primeiro lugar,
necessrio incluir no ensino do direito uma discusso sistemtica sobre seu
significado do e das profisses jurdicas num mundo globalizado. Em segundo
lugar, essencial discutir o significado das responsabilidades individuais e coletivas e a natureza da tica produzida pela globalizao. Estas incluem questes relacionadas tica profissional, biotica, proteo ambiental, cidadania
global, desigualdades regionais, acesso a informao e direitos, desigualdades,
democracia, etc.
Quais podem ser os caminhos para enfrentar estes desafios? Acreditamos
que h inmeras estratgias possveis para colocar em pauta a questo do
sentido do prprio ensino do direito e de uma vida no direito. Um deles, til e
poderoso, consiste em trazer o tema para dentro dos cursos de maneira geral.
Neste caso, este tipo de reflexo seria inserido transversalmente nas disciplinas
do curso. Para tanto, necessrio examinar com cautela como estas questes
podem ser includas na agenda das discusses de forma produtiva e estimulante. Pensar em caminhos mais concretos exigiria reflexo que foge do escopo e
limites do presente texto.
Outra forma atravs das disciplinas usualmente denominadas propeduticas. O fato de serem disciplinas mais abertas e especulativas, contudo,
no garante que possam cumprir a funo reflexiva sobre o sentido de uma
vida no direito, conforme apontado acima. Na verdade em muitos cursos de
direito no Brasil estas disciplinas so apresentadas de forma doutrinria e
com elevado grau de amadorismo. Infelizmente uma parte importante dos
esforos ainda hoje frequentes no ensino destas disciplinas acaba se resumindo apresentao de informaes genricas e superficiais associadas a uma
concepo antiquada do significado de humanidades. Com muita frequncia,
tais contedos se resumem a uma introduo retrica e bacharelstica dos
autores clssicos (quase sempre estudados atravs de fontes secundrias ou
manuais). Isto precisa ser alterado na direo de um tratamento mais rigoroso
e crticos destes contedos.
Por um lado, necessrio oferecer aos alunos um treinamento para a leitura de textos conceitualmente complexos. preciso evitar a estratgia tradicional de oferecer aos alunos muitos fragmentos de textos excessivamente
diversificados num mesmo curso, que normalmente acaba por produzir um sobrevoo superficial sobre diversos autores e temas.32
32
Ver O mtodo de leitura estrutural (Textos em debate), de Ronaldo Porto Macedo Jr,
captulo I de Macedo Jr, Ronaldo Porto (org) Filosofia Poltica, Atlas, 2008. Tambm dis-
78
Nesse sentido, deve-se aprofundar o estudo de textos que introduzam o

aluno a um sistema de ideias e, deste modo, ofeream ao mesmo tempo uma
oportunidade para o exerccio de leitura rigorosa de um texto terico e um
conjunto de conceitos que o habilitem a pensar novos temas e dialogar com
outros sistemas de ideias. Desta forma, pode-se evitar o exerccio sofstico da
mera contraposio de argumentos contrrios sem maior reflexo, apenas por
paixo polmica e treinamento da dialtica fcil e apressada. Um dos efeitos tericos que este tipo de treinamento sofstico costuma produzir no aluno
de direito a exacerbao de certo relativismo, que faz parecer toda ideia
igualmente contestvel e impassvel de fundamentao.
A leitura analtica, humilde e rigorosa de textos tericos clssicos um dos
antdotos contra a mente retrica ainda to em voga nos cursos de direito, que
muitas vezes se valem de novos repertrios tericos apenas para continuar a
preservar o bacharelismo retrico que marcou o ensino do direito no Brasil.33
o que vemos ocorrer em muitos cursos nos quais as velhas citaes doutrinrias de Carlos Maximiliano, Santi Romano ou Duguit so substitudas por
referncias a Habermas, Robert Alexy ou Ronald Dworkin, quase sempre lidos
a partir de pequenos textos e sem profundidade.
A superao da sofstica jurdica, ainda forte nos cursos que adotam modelos e formas tradicionais, mesmo que fundada no desenvolvimento de uma
tecnologia de leitura e interpretao de textos, constitui-se num passo importante para desafiar o relativismo e ceticismo cada vez mais forte na prtica
jurdica e nos valores morais e polticos.34 A dialtica fcil usualmente acompanhada de algum tipo de ceticismo moral ou cinismo. As escolas de direito
tradicionais tendem a reforar a ideia de que o treinamento jurdico constitui-se
exclusivamente de uma habilidade tecnolgica e prtica a ser utilizada para a
consecuo de qualquer objetivo ou finalidade.
Por outro lado, importante introduzir temas e textos que tratem de questes substantivas capazes de levar os alunos a refletir sobre a questo do sentido
de uma vida no direito. importante que a questo acerca dos fins, dos objetivos
e dos sentidos das aes que devemos perseguir tanto para ter uma vida com
33
34
ponvel in Cadernos Direito GV Nmero 16 - mar/2007, disponvel para download in http://

www.direitogv.com.br/interna.aspx?PagId=HTKCNKWI&IDCategory=4&IDSubCatego
ry=84 e Macedo Jr, Ronaldo Porto. Como dar seminrios sobre textos conceitualmente
complexos. Ensino do direito para um mundo em transformao (2012): 95-146, disponvel
para online in http://direitogv.fgv.br/sites/direitogv.fgv.br/files/arquivos/anexos/ensino_
do_direito_para_um_mundo_em_transformacao.pdf, acessado em 16.07.2013.
Cfr. VENNCIO FILHO, Alberto. Das Arcadas do Bacharelismo. 2 ed. So Paulo: Perspectiva, 1982 e ADORNO, Srgio. Os aprendizes do poder: o bacharelismo liberal na poltica
brasileira. Rio de Janeiro: Paz e Terra, 1998. FARIA, Jos Eduardo. A Reforma do Ensino
Jurdico. Porto Alegre: Srgio Antnio Fabris Editor, 1987.
Discutida a apresentao destes argumentos com mais detalhes nos indicados na nota
29 supra.
ENSINAR DIREITO
79
sentido no direito, como tambm para responder a algum tipo de responsabilidade social ou poltica no seja vista como algo estranho ao ensino do direito.
Para muitos, como mencionado anteriormente ao citar Max Weber, o direito no
deveria se preocupar com elas. Elas seriam questes de cunho pessoal ou ideolgico que no teriam espao dentro da academia. Isto, porm, no verdade.
Na medida em que a globalizao afeta a maneira como os profissionais
do direito se engajam no mercado de trabalho, ela tambm atinge as suas responsabilidades em relao s comunidades e pases aos quais pertencem. Um
dos desafios do ensino jurdico enfrentar e elaborar respostas para estes desafios e novas responsabilidades. Afinal, os cursos jurdicos devem ampliar no
apenas as capacidades analticas e tcnicas, como tambm oferecer oportunidades para um debate srio sobre ideias relacionadas moralidade, justia e
elaborao de polticas de ao.
Um exemplo poder tornar a estratgia mais clara. Nos cursos de tica e
tica profissional, ao invs de insistir na leitura de autores clssicos (tema do
qual me ocupo mais diretamente em cursos de Filosofia Poltica ou Filosofia do
Direito), importante e pedagogicamente estratgico abordar temas de tica
prtica ou aplicada. Os temas podem variar conforme a temtica que se quer
privilegiar. Um caminho interessante consiste tomar como referncia o tratamento oferecido pelo utilitarismo (comum e vagamente aceito por profissionais e estudantes) e por outra viso contraposta sobre um mesmo tema moral
e poltico. Pode-se tomar textos dos filsofos Peter Singer e Ronald Dworkin
para desenvolver esta estratgia35 e discutir temas como aborto, eutansia,
ao afirmativa, pobreza, pornografia, liberdade de expresso, entre outros.
O contraste de concepes rivais sobre um mesmo tema aplicado oferece
grande oportunidade para uma discusso sobre tica normativa (e no apenas
a tica convencional, usualmente objeto de cursos de sociologia ou histria).
O importante permitir a reflexo e discutir o sentido dos valores que temos
(what we care about, como diria Harry Frankfurt36) e se possvel justificar a
atribuio de certa universalidade a eles. Apesar de temas como aborto, eutansia e outros serem de tica prtica, a sua discusso tambm pode estimular
os alunos a discutirem questes de tica terica ou metatica concernentes ao
relativismo, ceticismo, etc.
35
36
A nosso juzo, dois bons livros e textos para sala de aula so: tica Prtica (So Paulo:
Martins Fontes, 2002), e Um s Mundo: A tica da Globalizao (So Paulo: Martins Fontes,
2004) de Peter Singer e Domnio da vida Aborto, eutansia e liberdades individuais (So
Paulo: Martins Fontes, 2003) e alguns textos de Uma questo de princpio (So Paulo: Martins Fontes, 2000) de Ronald Dworkin. Tambm os textos j referidos de Anthony Kronman
so teis para este fim.
FRANKFURT, Harry G. The Importance of What We Care About: Philosophical Essays. Cambridge: Cambridge University Press, 1988.
80
Uma discusso substantiva e apoiada em argumentos e textos analticos

que lhe servem de base permite tambm o treinamento de estudantes de raciocinar sobre temas ticos e morais de forma mais objetiva e clara. bastante
eficaz solicitar aos alunos que apresentem um esquema conceitual analtico
das ideias que vo discutir e as apresentem em, no mximo, doze minutos.
Em concluso, pensamos que os desafios impostos pela globalizao ao
ensino jurdico so mltiplos. Para enfrent-los necessrio conhecer o seu
prprio significado e seus diversos impactos no direito, no mundo e no prprio
sentido do engajamento numa vida profissional ligada ao direito. A compreenso da globalizao uma tarefa que exige formao interdisciplinar com base
na economia, poltica, moral, anlise institucional, nos planos nacional e internacional. importante tambm destacar que a funo das escolas de direito no
deve se limitar a preparar tcnica e tecnologicamente o profissional para bem
desempenhar suas funes no mercado de trabalho. Alm disto, elas devem
tambm produzir reflexo sobre o prprio sentido do direito e da construo
de uma vida no direito num mundo globalizado. Este ponto tem sido negligenciado at mesmo pelo ensino jurdico que se afirma moderno e avanado. Se o
ensino jurdico pretende evitar os vcios do conservadorismo, vital saber preservar algumas lies do passado, em especial a reflexo sobre o seu sentido
para aqueles que so seus destinatrios. Aqui vale a lembrana de Stuart Mill
sobre o erro dos conservadores em escolher muito mal o que preservar.
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WEBER, Max. Cincia e Poltica: Duas Vocaes. So Paulo: Editora Cultrix,
2004.
JURISTA CRIATIVO
DANIEL VARGAS1
Introduo
A segunda metade do sculo XX foi marcada pela hegemonia de dois perfis
de jurista no ocidente: o jurista clssico e o jurista crtico. (a) O jurista clssico
concebe o direito como um sistema que encarna um conjunto de valores coletivos e que organiza o processo de evoluo social. Atribui ao judicirio o poder
central de mediar a dinmica de progresso coletivo, e v o magistrado como o
exemplo maior de ao jurdica. A preocupao central do jurista clssico a
justificao do exerccio da sua autoridade, o que exige exercer seu poder na
medida certa para realizao da justia. (b) O jurista crtico concebe o direito
como mera expresso de interesses de grupos de poder, com frequncia em
conflito com o interesse geral da sociedade. Desafia a elegncia da argumentao judicial, apontando suas contradies implcitas, e rechaa a centralidade
do juiz no jogo de transformao social. Eleva a poltica de massas como mtodo por excelncia de encaminhamento de profundas transformaes coletivas e, quando muito, v no judicirio um espao para resguardar direitos das
minorias e resistir opresso da elite. Seu impulso dominante a revoluo
das estruturas sociais em nome da emancipao coletiva. Ao longo do sculo
passado, a profisso jurdica, as escolas de direito, os clubes de advogados e a
rotina de nossas instituies foram marcadas pela combinao, em algum grau,
destes dois perfis.
Nas primeiras dcadas do sculo XXI, comeamos a perceber, em setores
de vanguarda da academia e da sociedade, o surgimento de um novo perfil de jurista: o jurista criativo. Estimulado pela crescente complexidade dos
problemas sociais de nosso tempo e pela dinmica da globalizao, o jurista
criativo trata o direito como insumo de reorganizao coletiva, e concebe a
sociedade como o atelier em que realiza a sua criatividade. Ao mesmo tempo
Daniel Barcelos Vargas Coordenador do Centro de Pesquisas Justia e Sociedade, CJUS/

FGV DIREITO RIO. Doutor e Mestre em direito pela Universidade de Harvard, bacharel e
mestre em direito pela Faculdade de Direito da Universidade Federal de Braslia (UnB), e
coorganizador do Global Legal Education Forum (GLEF) na Harvard Law School em 2012.
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que reconhece a capacidade do direito de organizar a colaborao coletiva, o

jurista criativo no ignora suas tenses internas e seu potencial de opresso.
Reconhece o judicirio como organismo social relevante, porm secundrio.
Entende o direito como uma combinao de regras em constante tenso, que
exprimem valores e interesses prioritrios em contextos variados. mais profundo e mais sensvel que o jurista clssico, mais forte e mais cortante que o
jurista crtico, e tem como seu impulso dominante a criatividade social.
Hoje, contudo, o jurista criativo ainda incompreendido e marginalizado
na sociedade contempornea. Na ausncia de um horizonte que reconhea e
abrigue seu jeito de pensar e de agir, o jurista criativo tende a buscar guarida
dentro dos horizontes jurdicos convencionais. Surgem, excepcional e episodicamente, figuras hbridas: o jurista clssico-criativo, o jurista crtico-criativo,
e, com mais frequncia, o lder social-criativo que encarna a funo de jurista,
na ausncia deles. Em que pese a relevncia desses agentes, grande parte da
criatividade dos juristas permanece desperdiada em nossos dias. Para libertar
a sua criatividade e direcionar sua ao para o enfrentamento efetivo dos desafios sociais mais graves do nosso tempo, defendo a necessidade de se criar,
na cultura jurdica atual, um novo espao para abrigar o jurista criativo. Ponto
de partida para a reorientao da cultura jurdica pode ser repensar o ensino e
o papel da escola de direito no sculo XXI.
I. Criatividade social
Considero a criatividade social o elemento caracterstico da atuao do jurista
criativo. Defino criatividade social como a capacidade de redesenhar as instituies que organizam a vida em sociedade, para construir novas formas de
colaborao que facilitem a soluo de problemas sociais, assim ampliando os
horizontes de nossa liberdade. Algumas dessas instituies sociais so reconhecidas oficialmente, pelo direito positivo, outras (ainda) no. Juntas, formam um
complexo de ordenao coletiva a que convencionamos chamar direito. O direito fixa parmetros de ao, cria previsibilidade na interao social e facilita a
colaborao em distintos contextos para atingir expectativas desejveis. Por sua
vez, o direito tambm impe, com frequncia, restries que limitam a capacidade coletiva de encontrar respostas para problemas sociais do nosso tempo.
Trs exemplos contemporneos ilustram o exerccio bem-sucedido da
criatividade social.2
Joo Joaquim Segundo, ex-padre, residente na periferia de Fortaleza, preocupado com a pobreza extrema que aflige milhares de cidados na comunidade Palmas, criou banco que emite e gere uma nova moeda social, que circula
2
Entre outros exemplos de sucesso, cito Lawrence Lessig (Creative Commons), Ronaldo
Lemos (Overmundo), Salman Khan (Khan Academy).
JURISTA CRIATIVO
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apenas na comunidade. O Palma, como conhecida essa moeda, negociado

com desgio, para estimular a troca pelo real. Assim, serve como estmulo para
enraizar a riqueza gerada pelos habitantes da comunidade e combater a eroso
financeira, uma das causas diagnosticadas da pobreza e do subdesenvolvimento local. A experincia local do Banco Palmas estimulou mudanas no ordenamento do Banco Central do Brasil. Hoje, mais de 50 comunidades no Brasil e na
Amrica Latina adotam o Palma como instrumento de desenvolvimento.
Wendy Kopp, em sua monografia de graduao na Universidade de Princeton, examinou o problema da baixa qualidade da educao nas periferias americanas e sugeriu o envolvimento de jovens qualificados, em um movimento
cvico, para ajudar a enfrentar e resolver este problema. O impulso intelectual
foi convertido em um movimento, hoje liderado por uma organizao chamada
Teach for America. O Teach for America recruta alguns dos alunos mais qualificados das principais universidades americanas, treina e posiciona estes estudantes em algumas das escolas mais pobres do pas, onde trabalham, como
professores voluntrios, por um perodo de 2 anos. Atualmente, mais competitivo ser admitido no Teach for America que ingressar nos quadros dos principais
bancos de investimento de Wall Street. Apenas na Universidade de Harvard, em
torno de 20% dos graduandos se candidatam a uma vaga de voluntrio no Teach for America (em 2013), e menos de 2% so bem sucedidos. Diversos pases
em todo o mundo reproduzem arranjos similares ao Teach for America.
Michael Young, empreendedor de sucesso no Reino Unido, e motivado pelo
desafio de combater os obstculos para o acesso educao entre trabalhadores
e pessoas com dificuldade de locomoo, criou a Open University. Combinando
tecnologia avanada e metodologia original, a Open University oferece educao
em tempo parcial que combina o ensino misto, dentro e fora da sala de aula. Essa
instituio foi o grmen de novo modelo de ensino que ajuda a democratizar
o acesso ao ensino de qualidade. Tambm serve como referncia para outros
projetos de educao, em distintos setores e pases, que se beneficiam do uso
de novas tecnologias para criar arranjos que combinam o presencial e o virtual.
Em comum:
(1) A criatividade social de Joo Joaquim Segundo, Wendy Kopp e Michael
Young produz inovaes institucionais. O resultado de sua ao no apenas a
reproduo dos arranjos existentes, como se fossem eles crianas aprendendo
a caligrafia em caderno pr-desenhado. E sua ao tampouco se resume a destruir, de forma completa e inegocivel, as regras existentes, como o general em
uma guerra, que enxerga obstculos como inimigos a serem aniquilados. Ao
mesmo tempo que afirmam parte das regras sociais existentes, eles tambm
criam novas regras, que permitem novas formas de expresso. O fruto de sua
ao a inovao institucional: a criatividade encarnada na estrutura social.
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(2) Essas inovaes institucionais criam novos modelos de colaborao

para o enfrentamento dos nossos problemas, ampliando o material sobre o
qual a sociedade e o estado operam. O fim de sua atividade resolver um problema aplicar ou rejeitar parte ou toda a lei so meios, que podem ser mobilizados de distintas formas. Assim, sua ao no se ancora em uma premissa
de obedincia validade de normas em vigor, ou em uma premissa de vcio
original e insanvel das normas vigentes, mas na premissa de que as normas
sociais so criaes humanas que satisfazem a objetivos variveis e que, se as
criamos uma vez, podemos recri-las outras vezes. O resultado da sua ao
uma ampliao das formas de lidar com problemas do nosso tempo novos
arranjos educativos, novas formas de prestar a justia, ou de promover o desenvolvimento local, de prover a sade, de contribuir, de algum modo, com a
soluo dos anseios sociais prementes.
Os perfis de Kopp, Segundo e Young no parecem se encaixar nos perfis
que tradicionalmente definem as profisses de nosso tempo. Kopp no apenas professora, embora ensine, no uma empreendedora econmica, embora
lidere uma empresa, no burocrata no estado, embora reconstrua as regras
sociais, muito menos advogada, embora interfira no processo de criao de
leis. O mesmo se pode dizer em relao a Segundo e Young. Como no se
encaixam nas caixas profissionais convencionais, tendemos a trat-los como
pessoas excepcionais, como grandes lderes de talento gentico diferenciado,
capazes de ir alm das fronteiras do presente. Olhamos para eles como espcie
aparentemente excepcional de ator social e, de fato, em algum grau eles so.
Sua forma de ao, contudo, revela modo de pensar, de agir e de ser que vrias
pessoas poderiam e desejariam abraar, se esse estilo de personalidade fosse
reconhecido em nossa cultura. Para estimular o surgimento de novos Kopp,
Young e Segundo, defendo a necessidade de se criar, dentro da cultura jurdica convencional, um novo perfil de jurista, pautado pela criatividade social.
Antes, apresento os perfis convencionais de jurista que imperam na sociedade
contempornea.
II. Dois perfis predominantes de jurista

O sculo XX foi marcado por dois perfis predominantes de jurista: o jurista clssico e o jurista crtico.3 Cada um deles se caracteriza por uma forma peculiar
de lidar com os desafios do seu tempo, por uma ideia sobre o desenvolvimento,
e por um ideal de excelncia. Por forma de lidar com os desafios do seu tempo,
As sociedades avanam medida que enfrentam e superam seus desafios coletivamente.

Em distintos momentos da histria, diferentes padres de colaborao ganharam preeminncia. Sobre o tema, ver Boltanski e Thvenot,De la justification. Les conomies de la
grandeur, Paris, Gallimard, 1991.
JURISTA CRIATIVO
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refiro-me atitude do jurista e ao caminho por ele percorrido ao se deparar

com um problema social sua viso de mtodo. Por ideia sobre desenvolvimento, refiro-me viso do jurista sobre o objetivo final da transformao da
sociedade sua viso de sucesso. Por ideal de excelncia, refiro-me ao tipo
de profissional, cujas circunstncias e forma de ao tornam-no referncia para
ao dos demais juristas. O jurista clssico e o jurista crtico so tipos de jurista
que adotam distintas noes de mtodo, de sucesso e de excelncia.
a. Jurista clssico
i. Viso de sucesso
O jurista clssico um oficialista. O ponto de partida para compreender sua
prtica social o direito positivo. O jurista clssico se v como agente do interesse pblico e, no desempenho de suas funes, busca atuar nos limites
estritos da sua competncia, estabelecida, em ltima anlise, pela constituio
e pelas leis aprovadas pelo Congresso. Ao aplicar a lei para dirimir conflito em
caso concreto, o jurista clssico no cria, apenas traduz vontade popular, previamente disciplinada em nvel abstrato. E ao desempenhar seu papel de forma
consistente, o jurista clssico entende contribuir para realizar a vontade do
povo e os ideais de justia nos quatro cantos do pas.
ii. Viso de mtodo
O risco reconhecido pelo jurista clssico est em extrapolar os limites de sua
competncia. Se o juiz avana o sinal e viola os limites de sua competncia,
se legisla em vez de aplicar a lei, usurpa poder dos representantes eleitos pelo
povo e coloca em risco a democracia. Para conter a atuao judicial dentro dos
limites da lei, o pensamento jurdico, ao longo do ltimo sculo, construiu diferentes mtodos de interpretao (literal, gramatical, sistemtica, originalista, interpretativista etc.) e justificao (positivismo, liberalismo, law and economics)
da prtica judicial, bem como examinou os limites da dinmica entre os poderes.
iii. Viso de excelncia
A casa da atuao do jurista clssico a corte judicial e o protagonista desse
processo o magistrado. O jurista exemplar aquele magistrado que melhor
executa o mtodo na aplicao do direito ao caso concreto. Advogados, promotores, procuradores e defensores pblicos, ao atuarem, levam em considerao a forma de pensar e de decidir do juiz. A vitria, para eles, em ltima
anlise, consiste em conquistar o apoio do juiz para seu ponto de vista. nesse contexto que um dos maiores juristas do mundo anglo-saxo da primeira
metade do sculo XX, O. W. Holmes, identifica o juiz de tribunal de apelao
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como o paradigma para a ao jurdica. Ou que John Rawls, um dos filsofos

de influncia da segunda metade do sculo passado, eleva o magistrado constitucional ao centro da cultura democrtica: a forma de argumentar do jurista
constitucional seria o paradigma para toda atuao dos agentes oficiais e da
sociedade, ao deliberar sobre questes de interesse pblico. Em resumo, o heri, para o jurista clssico, o juiz.
iv. Jeito de ser
A centralidade do juiz na cultura jurdica revela e fortalece o estilo aristocrtico
da cultura jurdica ocidental. Sua linguagem rebuscada, forma de pensar enclausurada em limites formais, e modo de expresso no raras vezes crptico,
so frequentemente vistos pela populao como excntricos. Se, por um lado,
essa excentricidade cria uma aura de autoridade em torno de sua funo, por
outro, afasta o jurista clssico da populao. O simbolismo do cargo requer
uma sobriedade quase fria, moderao na fala, assim como na vestimenta ou
nos gostos. Em ltimo grau, o jurista clssico tende a purificar a razo e, para
manter sua grandeza, afasta de seu comportamento qualquer trao de paixo, vontade, influncia do contexto. Nos casos mais puros, o jurista clssico
se aproxima de um personagem autista, incapaz de interagir emocionalmente
com os demais membros da sociedade. Uma figura que busca encarnar, na
forma e nos gestos, assim como em todas as dimenses de sua vida, um ideal
transcendental de justia.
b. Jurista crtico
i. Viso de sucesso
O jurista crtico antioficialista. O ponto de partida para compreender sua
prtica social so as demandas de grupos sociais minoritrios reprimidos pelas
regras do Estado. O jurista crtico entende que as leis, na verdade, no so encarnaes de um ideal de justia ou representaes do interesse geral, como
pensam os juristas clssicos. Ao contrrio, as leis expressam valores e interesses de um grupo social dominante ao mesmo tempo que as leis beneficiam
estes grupos, tambm acabam por oprimir grupos sociais minoritrios. O papel
do jurista crtico, neste caso, consiste em desafiar o status do jurista clssico,
ao apontar seus limites e contradies e revelar as iniquidades que resultam de
sua prtica. Na impossibilidade de se levar a cabo verdadeira revoluo social,
que desafie e reconstrua, em sua integralidade, o direito existente, o jurista crtico busca aliar-se aos movimentos sociais, e criticar e desconstruir os cnones
do pensamento e da prtica jurdica vigente, bem como resguardar os interesses de grupos marginalizados.
JURISTA CRIATIVO
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ii. Viso de mtodo

O desafio permanente do jurista crtico no subestimar os interesses escusos e ocultos nos andares de baixo da cultura jurdica. Por isso, o pensamento
crtico busca treinar a mente para identificar as contradies, o jogo de interesse disfarado de objetividade, as consequncias danosas e inesperadas da
suposta aplicao imparcial da lei. Sob essa lgica, o jurista crtico um desconstrutivista, um intelectual e ativista que sempre ir desconfiar dos mtodos
ideais, das autoridades mais preparadas, mais racionais e mais bem-vestidas.
Seu ceticismo esconde, na verdade, uma f paradoxal na crtica, no apenas
como uma arte argumentativa, mas tambm como meio exemplar de ao em
sociedade. A crtica, para o jurista crtico, exprime ideal genuno de vida em um
mundo corrompido. Da desconstruo dos arranjos existentes e da cura das
conscincias do veneno das ideologias, o jurista crtico acredita que emergir
espontaneamente o novo mundo social.
O jurista crtico um denuncista incansvel que luta pela legitimidade dos
interesses de grupos minoritrios na sociedade, utilizando como ferramenta
central de ao o discurso crtico e o protesto. O campo de ao do jurista
crtico no apenas o judicirio, mas as ruas. Na democracia, o jurista aponta a
excluso de grupos minoritrios e o papel exemplar de grandes lderes, como
Mahatma Gandhi e Martin Luther King no aprimoramento da democracia. Na
economia, o jurista crtico joga luz sobre a distncia entre o ideal de eficincia
e seus efeitos em um caso concreto. Ao mesmo tempo, ressalta a capacidade
dos grupos sociais de sacudir o mercado e incluir novos ideais no jogo econmico. No direito, aponta a inevitabilidade de zonas cinzentas na interpretao
judicial e das contradies permanentes na aplicao do direito.
iv. Jeito de ser
O jurista crtico um revolucionrio nas ideias e na atitude perante a vida. Seu
perfil antioficialista e antielitista o leva a questionar a forma de se apresentar
do jurista clssico. Terno e grava no combinam com ele, assim como no soa
bem a linguagem recheada de palavras em latim. A vestimenta simples e a linguagem popular facilitam sua aproximao com os grupos da periferia social.
menos cerimonioso e mais direto que o jurista clssico, mas tambm mais
desconfiado e, por vezes, recluso.
V o mundo partido em dois elite v. povo e trata diferenas mnimas
de estilo ou de pontos de vista como razes profundas que podem afastar pessoas de maneira quase incontornvel. Se, por um lado, o jurista crtico quer ser
mais povo que o jurista clssico, por outro lado, no hesita em denunciar o
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gosto popular, quando identifica a contaminao ideolgica do seu comportamento. Ao elevar seu ponto de vista ao mais alto degrau de autoridade, e ao
rotular o diferente como inimigo, arrisca isolar-se nos cantos da academia, ou
nas periferias da sociedade. Torna-se, com frequncia e infelizmente, uma pessoa menor, machucada pela desconfiana e pelo medo sem limites.
III. A renovao da cultura jurdica

a. A sntese marginalizadora
O jurista clssico e o jurista crtico representam as duas foras que constituem a
cultura jurdica contempornea. Em algum grau, hoje somos todos frutos de um
amlgama entre esses dois perfis. Personalidades e grupos insatisfeitos com
o status quo tendem a conter poro maior de esprito crtico, ao passo que
personalidades e escolas mais simpticas ao status quo tendem a contemplar
pores maiores de impulso clssico. Escolas de direito, grupos corporativos,
eventos sociais e preferncias polticas tendem a se alinhar em torno desses
dois perfis. Como talvez j no existam muitos casos de f absoluta na validade
de cada regra a ponto de se rejeitar a possibilidade de desobedincia em
casos de extrema injustia , e como o ctico radical possivelmente desistiu
de lutar e j no se encontra mais entre ns, o que distingue a cultura jurdica
contempornea uma sntese peculiar entre o perfil clssico e o perfil crtico.
Penso que o problema fundamental dessa sntese (cultura jurdica clssica-crtica) em nossos dias a marginalizao da criatividade social. Hoje, a tradio e a prtica jurdicas so incapazes de reconhecer o significado e o valor da
inovao institucional. Wendy Kopp uma pedagoga, disfarada de empreendedora e poltica, mas no uma jurista embora esteja recriando a estrutura
social de maneira inovadora. Joo Segundo um banqueiro, com requinte de
solidariedade e compromisso social, mas no jurista embora esteja renovando
critrios de ao do sistema financeiro no Brasil. E Michael Young um gerente acadmico tempo parcial, que gosta de desenvolver tecnologia e educao,
mas no um jurista embora sua ao contribua para renovar a regulao educacional em seu pas e em vrios pases do mundo.
O principal efeito adverso dessa sntese marginalizadora fechar o espao,
na cultura jurdica contempornea, para pessoas criativas e interessadas em colocar sua capacidade a servio da inovao institucional. Desenhar novas instituies para mudar a realidade de um bairro, de um grupo social, ou de um pas
simplesmente no pertence cultura jurdica. A fora dessa excluso cultural
to marcante atualmente que, com frequncia, jovens criativos, decepcionados com os limites do direito tradicional, abandonam a trajetria jurdica para
juntarem-se a outros grupos de economistas, consultores, cientistas polticos
JURISTA CRIATIVO
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ou filsofos. Do lado de l, contudo, tampouco so bem aceitos. Acabam condenados a viver em um limbo de preconceitos: no so juristas para os clssicos
e os crticos, tampouco so empresrios ou cientistas ou filsofos para os demais profissionais de nossa sociedade. O que fazer? O espao final acaba sendo
a academia. Hoje, boa parte da academia jurdica est repleta de criatividade
reprimida: na impossibilidade de traduzir suas ideias em instituies, juristas
frustrados se limitam, ao menos, em tentar traduzi-las em palavras.
Outro efeito relevante da sntese marginalizadora impulsionar o jurista a
tentar encontrar uma sada dentro das culturas jurdicas predominantes para seu
impulso transformador. Em casos excepcionais, juristas talentosos, muitas vezes
j renomados, conseguem vocalizar sua criatividade por caminhos hbridos.
(a) O jurista clssico tenta buscar, dentro da prtica judicial, os caminhos
para avanar sua causa. Um dos melhores exemplos, no Brasil, talvez seja a atuao do ento advogado constitucionalista e hoje Ministro Lus Roberto Barroso. Ministro Barroso contribuiu para a renovao da cultura constitucional
brasileira utilizando seu conhecimento e experincia para avanar, no Supremo
Tribunal Federal, importantes causas constitucionais e, assim, promover mudanas reais na estrutura do direito brasileiro. Em vrios casos, Ministro Barroso concebeu os objetivos de sua causa, mobilizou os recursos necessrios
(incluindo o convencimento de associaes com competncia para propor
ao constitucional), mobilizou a mdia, convenceu formadores de opinio e
preparou o caminho para uma vitria.
(b) O jurista crtico, por sua vez, vai ao encontro de grupos marginalizados
e mobiliza o discurso de revoluo social para defender suas demandas concretas. Por exemplo, Jos Geraldo de Sousa Junior, ex-reitor da Universidade
de Braslia e lder do movimento Direito Achado na Rua, inspira-se na doutrina
neomarxista aplicada ao direito para promover a importante defesa de direitos
de cidadania e de moradia de populaes nas periferias do Distrito Federal.
No quero dizer que o verdadeiro ou o melhor jurista seja apenas pessoa
do calibre de Kopp, Segundo e Young, e que os profissionais que operam no judicirio atualmente sejam verses menores ou fraudulentas. Tampouco penso
que o melhor jurista seja apenas o sujeito desconstrutivo das ruas, como se seu
impulso transformador fosse componente essencial de legitimao da profisso. Muito menos que os juristas hbridos sejam verses mal-acabadas de um
perfil verdadeiramente nobre. O que afirmo mais sutil e talvez mais profundo:
entendo que, para ampliar o engajamento de jovens advogados na criatividade
social, precisamos expandir a cultura jurdica e criar um espao, dentro dela,
para definitivamente abrigar a criatividade social sem que o jurista precise se
contorcer para se ajustar aos termos da cultura vigente e dar sua contribuio
sociedade. Esse abrigo da criatividade serviria ao propsito de atrair, prepa-
92
rar e direcionar algumas de nossas melhores mentes para enfrentar e resolver

graves desafios sociais de nosso tempo.
b. A estrutura social de uma sociedade criativa

H uma diferena profunda entre a ideia de sociedade que fundamenta a atuao do jurista clssico e do jurista crtico, de um lado, e a estrutura social que
embasa a atuao do jurista criativo, de outro.
Para entender essa diferena, considere inicialmente os seguintes desafios:
Como resolver os desafios ambientais, que envolvem, simultaneamente,

desafios econmicos e polticos, bem como distintos pases?
Como resolver os problemas da educao no Brasil, quando as causas

so mltiplas, e variam em diferentes contextos?
Como promover o desenvolvimento, quando a realidade e as demandas

na Amaznia so diversas do Centro-Oeste, que so distintas do Nordeste brasileiros?
Como eliminar os preconceitos de gnero e de raa, que tendem a condenar mulheres negras ao mais baixo degrau da estrutura social?
A verdade dolorosa, porm frequentemente incompreendida tanto pelo
jurista clssico como pelo jurista crtico, que ns no sabemos como resolv-los assim como no sabemos como solucionar os demais problemas sociais
mais graves da atualidade. Claro, temos alguns indcios de soluo, produzidos
em locais especficos, mas no possumos verso acabada da resposta ou uma
ideia firme de como essa soluo pode ser escalada em vasto territrio.
Quando no sabemos como resolver um problema, no basta advogar a
aplicao eficaz do arranjo existente, ou denunciar as contradies e interesses
escusos por trs dos arranjos em vigor. Do mesmo modo que no faria sentido
ameaar Einstein, invente uma teoria da relatividade ou ser punido com 10
anos de priso!; ou Edison, invente uma nova lmpada ou dever pagar uma
multa de R$ 100.000,00; de igual forma, no basta e no se justifica apenas
determinar a um lder uma ao, quando a resposta desconhecida e/ou no
pode ser encontrada de imediato. Nestes casos, quando a razo nos trai, devemos aprender com as lies da cincia. E experimentar. Exatamente como o
conhecimento cientfico avana com mais pesquisadores, mais experimentos,
mais formulao de hipteses, mais testes, e mais anlises de evidncias; assim
tambm se d com a estrutura social: a sociedade avana com mais instituies, mais juristas criativos, mais experimentao e mais criatividade social.
JURISTA CRIATIVO
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A lio simples, porm ainda completamente estranha s culturas jurdicas clssica e crtica, e totalmente desconhecida por seus melhores protagonistas. Eles no conseguem perceber a relevncia da experimentao, do
valor dos erros ao longo do tempo, como parte de um processo de avanar em
grupo. A base dessa cegueira est em uma incompreenso compartilhada pelo
jurista clssico e pelo jurista crtico. No obstante suas idiossincrasias, ambos
compartilham a mesma viso sobre a dinmica da vida social. Ambos subscrevem a uma viso da sociedade como sistema fechado, governado por uma
lgica nica, evoluindo em trajetria predefinida. Nos dois casos, portanto, a
sociedade j conteria, dentro de si, as respostas para uma evoluo contnua
e previsvel. Na viso do jurista clssico, basta a aplicao correta do direito
para a sociedade realizar, passo a passo, o ideal de justia. Na percepo do
jurista crtico, o desmascaramento das contradies internas ao direito tarefa
suficiente para romper com a camisa de fora que oprime os grupos marginalizados e que tranca o processo de emancipao coletivo. Em ambos os casos,
o jurista presume conhecer, de antemo, onde deve chegar e como ir realizar
seu objetivo. Em nenhum dos casos, h espao para a surpresa, para a incerteza, para a descoberta e, portanto, para a criatividade e a experimentao.
Como resgatar o valor da criatividade social e reposicion-la no centro
da sociedade? Na linha de pensadores de vanguarda,4 entendo que devemos
redefinir nossa viso sobre a maneira como a sociedade se organiza e avana.
Devemos interpret-la como uma rede aberta e dinmica, colaborativa e descentralizada, e avanando em saltos institucionais cumulativos e relativamente
imprevisveis. Isso significa que, nesta nova estrutura social, a criatividade
inerente dinmica coletiva e evoluo histrica. A sociedade avana por
uma sucesso de inovaes institucionais sem moldes predefinidos, sem solues mgicas. O equilbrio e a estabilidade, na sociedade criativa, no resultam apenas de se manter a unidade da sociedade em torno de valores constitucionais compartilhados, nem, muito menos, de se desmascarar as contradies
profundas do sistema. Resulta, sim, da gesto da dinmica de amadurecimento de uma sociedade cada vez mais complexa.
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94
Esta gesto social deve ser vista como resultado da interao entre dois
processos. Primeiro, a sociedade gera materiais institucionais novos, que ordenam a vida coletiva (distintas formas de organizar o mercado, o estado e a
sociedade civil). Segundo, a sociedade seleciona, entre os materiais disponveis, aqueles que melhor respondem s demandas do seu tempo (com mais
frequncia, esta seleo reconhecida pelo direito oficial). Quando essa dinmica truncada pela escassez do material disponvel, a capacidade social de
gerir seus desafios se reduz e, em ltima anlise, a estabilidade social pode ser
quebrada. Quando essa dinmica flui harmonicamente, a sociedade aprimora sua capacidade de enfrentar e resolver seus problemas continuamente, ao
mesmo tempo que, cada vez mais, reconhece e valoriza interesses e jeitos de
ser diferentes.
O limite de nossa sociedade de juristas clssicos e crticos que, ao se
concentrarem na segunda parte deste processo na seleo adequada do melhor direito ignoram a gerao de novos arranjos colaborativos. Assim, acabam por desacelerar a produo de novos arranjos e por legitimar um modo
de organizao social que fragiliza, em vez de fortalecer, a capacidade das
pessoas e da sociedade de produzir respostas eficazes s crescentes demandas do seu tempo.
c. Jurista criativo
Se a estrutura social aberta e dinmica (e no fechada e lenta/esttica, como
pensam os juristas clssico e crtico), ento como se caracteriza o novo perfil
de jurista? Seu perfil deve ser compreendido a partir de uma (i) nova viso de
sucesso, (ii) de mtodo, (iii) de excelncia e (iii) por um novo jeito de ser.
i. Viso de sucesso
O jurista criativo simultaneamente um oficialista e um antioficialista. No , de
incio, a favor do sistema jurdico, como o jurista clssico, ou contra o sistema
jurdico, como o jurista crtico. Sua posio depende da causa que encampa e
de como entende que a mobilizao dos materiais jurdicos, em um contexto
ou outro, pode facilitar ou impedir a realizao de sua causa. O jurista criativo,
portanto, imaginativo e defensor de um horizonte de vida diferente, enquanto tenta corporificar essa viso em novos designs institucionais. No lhe basta
interpretar ou aplicar a Constituio como se cresse, tal como o jurista clssico, na inteligncia do burocrata. Tampouco lhe basta desmascarar as falsas vises de mundo, la jurista crtico, como se, por trs da fantasia deste mundo, j
residisse, desde sempre, o mundo perfeito. Wendy Kopp, ao organizar o Teach
for America, mobiliza elementos sociais distintos e cria o espao para operao
de nova instituio social. Joo Joaquim Segundo, ao criar o Banco Palmas,
JURISTA CRIATIVO
95
enfrenta resistncia do Banco Central brasileiro, que, em seguida, reconhece o

valor e regulamenta as moedas sociais. Michael Young, ao sugerir novo regime
de ensino, tambm percorre uma srie de percursos dentro dos arranjos sociais
existentes, como fora deles.
Ser um jurista criativo no exige atuar em um dos rgos do sistema judicirio. E nem mesmo ser bacharel em direito. O que caracteriza o jurista criativo
sua funo, no seus ttulos, seu grupo social, sua classe, sua cor, seu gnero, ou
qualquer outro critrio arbitrrio. Basta ser um artista de instituies. Conhecer
o direito, sua histria e sua prtica, neste contexto, fundamental para o jurista
criativo, mas no pelo simbolismo que o diploma carrega, e, sim, pelo domnio
dos meandros da cultura jurdica e identificao das melhores oportunidades
de avano, em meio s dificuldades. Em nosso tempo, inclusive, a resistncia
da cultura jurdica criatividade social acaba por estimular, em outros espaos
sociais, a converso de economistas, socilogos e cientistas polticos em juristas criativos algum tem de fazer o trabalho. por isso que hoje alguns dos
juristas mais criativos de nosso tempo no so sequer formados em direito.
ii. Viso de mtodo
O jurista criativo no subscreve acriticamente a um ou alguns mtodos racionais, como o jurista clssico ou o jurista crtico. Rejeita a metodolatria e, embora
reconhea a relevncia dos mtodos, construtivos ou desconstrutivos, condiciona seu mrito ao objetivo que se pretende alcanar. Protestar contra a guerra ou
a favor do direito de voto das mulheres pode fazer sentido, por si s, quando se
sabe, de antemo, o que se deseja alcanar a paz ou igual peso do direito de
escolha. Porm, protestar pelo desenvolvimento sustentvel ou pela melhoria
da educao pblica pode ser insuficiente, se essa viso no conectada a uma
proposta alternativa de arranjo institucional. Para o jurista criativo, portanto, os
mtodos so meios; o fim a causa a misso e a direo que se quer realizar. Isso tambm significa que, ao contrrio do jurista clssico, que delega a
autoridade para a soluo dos problemas da burocracia do Estado; ou do jurista
crtico, que atribui os problemas do universo exageradamente aos outros; o jurista criativo traz para si o centro de gravidade da soluo dos problemas que
lhe mobilizam. E quando se posiciona, para afirmar ou criticar, para emprestar
autoridade ou protestar, sempre o faz em nome do fim que seu, no dos outros.
O que define o jurista criativo exemplar o potencial de impacto de sua ao. A
figura do heri, na sociedade criativa, no o fiel perseguidor de uma trajetria
especfica ou hbil executor de uma tcnica ou de um mtodo. o transformador cvico. Essa viso de excelncia contribui para construir, dentro da cultura
96
jurdica, um novo perfil ideal de jurista aquilo que os melhores entre ns

deveriam atingir. Assim, abre a carreira jurdica para a sociedade e posiciona o
direito no centro de nossos desafios coletivos. Wendy Kopp, Joo Joaquim Segundo e Michael Young, por exemplo, so grandes modelos de jurista criativos.
iv. Jeito de ser
A pluralidade de causas sociais na cultura jurdica criativa abre espao para
o desenvolvimento de variaes de personalidade. O jurista criativo pode ser
mais ou menos clssico, mais ou menos crtico, mas buscar ser sempre autntico. Incorpora, em sua personalidade e forma de ao, um estilo com rigor
peculiar, com frequncia contagiante. Sua vocao enraizada em um contexto,
mais do que em um territrio nacional, paradoxalmente pode lhe projetar como
exemplo a ser seguido, alm do seu tempo. Abre-se s influncias do contexto
e das personalidades, joga-se no escuro, sem medo do imprevisto, pois sabe
que precisa aprender com o novo, se quiser avanar em sua trajetria e realizar
sua causa. sensvel s causas de sua comunidade ou de seu grupo social, e se
identifica com eles. No tem medo de se expor e se apresentar, de mudar de
opinio, de tirar o terno ou de falar com jeito simples. Mas nem por isso abre
mo da autenticidade que o destaca.
IV. Escola do direito do sculo XXI

a. Resistncias
na escola de direito em que se transmitem os primeiros valores da cultura
jurdica e se constituem formas de comportamento jurdico. Para avanar na
construo de uma escola criativa, primeiro necessrio resistir a duas formas
de presso que hoje oprimem a criatividade social na academia jurdica.
A primeira a presso exercida pela profisso jurdica, vida por novos
quadros, baratos e bem treinados, para lhe alimentar. isso o que tem ocorrido em vrios pases de tradio continental europeia, como o Brasil, em que a
maioria das faculdades se converteu em espao de reproduo de dogmas o
estudo da letra da lei, a assimilao da jurisprudncia, a reproduo de uma
narrativa de fatos, episodicamente oxigenada por alguma rebeldia crtica.
A segunda a presso exercida por juristas subalternos a outras disciplinas. A incapacidade da cultura jurdica de prover resposta para os desafios
contemporneos acabou por releg-la a linha auxiliar da ao social: primeiro
vem a filosofia, a poltica e a economia; uma vez revelado o caminho a ser perseguido, a contratam-se os juristas para executar a obra. isso o que tende a
ocorrer nas universidades de ponta nos Estados Unidos, assim como em pases
de tradio anglo-sax.
JURISTA CRIATIVO
97
b. A escola de direito criativa

O jurista clssico e o jurista crtico encontram, em algum grau, abrigo em escolas de referncia em nosso tempo. Harvard Law School e Yale Law School,
por exemplo, so habitats privilegiados do jurista clssico, embora seus alunos
estrangeiros sejam, em grande parte, crticos. A faculdade de direito francesa
Sciences Po, por sua vez, vem se consolidando como o espao qualificado de
ao do jurista crtico, apesar de muitos de seus alunos estrangeiros serem,
no fundo, convencionalmente clssicos. Vrias outras escolas de ponta, tanto
no mundo anglo-saxo, como na tradio continental europeia, contemplam
distintos representantes do perfil clssico ou do perfil crtico. O que ainda no
existe, de forma consciente e acabada no mundo do direito no incio deste sculo, uma escola do direito vocacionada para a criatividade social.
Ao mesmo tempo que esse dficit limita a tradio jurdica contempornea (e, a meu ver, contribui para o escanteamento da profisso na cultura social
ocidental), ele tambm oferece uma oportunidade, com especial significado
para pases emergentes como o Brasil. Ao contrrio de pases com tradio
jurdica longa e consolidada, h no Brasil grande espao para reorientar nossas
convices, criar novos projetos de ensino ou ajustar projetos existentes, com
grande potencial de impacto no pas e no mundo. Se sair na frente e inaugurar
um espao novo para o jurista criativo, nosso ensino tambm pode construir
um novo horizonte que sirva de referncia para outros pases que perderam a
f no ensino clssico e crtico, porm ainda no sabem que rumo tomar.
i. Escola criativa
O papel da escola criativa no (i) preparar quadros para a profisso e, ao
atender s suas demandas, supostamente tambm contribuir para a realizao
dos ideais de justia, (ii) tampouco preparar o rebelde cido e sem causa,
que pode desempenhar a funo de atacar a cultura jurdica em nome de novas
formas de ao. O papel da escola criativa capacitar o estudante para desenvolver a sua causa do aluno, e no da escola.
Esta viso desmancha os muros que protegem a escola da sociedade.
No faz sentido tratar a escola como espao de reflexo imune s carncias
sociais. No h a necessidade de resguardar a qualquer preo o jurista contra o
povo e contra os desafios do seu tempo. necessrio preservar a sua liberdade de pensamento e, concomitantemente, tambm importante demandar seu
compromisso com a realidade. Assim, a figura do tenure, tpico na academia
americana, ou a estabilidade oferecida pelo servio pblico, to relevante nas
universidades pblicas brasileiras, precisam ser reinterpretados, para no servirem como carta branca para a negligncia ou irrelevncia.
98
ii. Escola de causas

A escola clssica ancorada na causa predefinida (consagrada na Constituio
e nos cdigos judiciais) e no mtodo nico (construdo pelos juristas e juzes de
maior renome). Estes dois pilares foram organizados em um modelo de ensino
peculiar, baseado em aulas expositivas e anlises de decises (quase sempre)
corretas tomadas por magistrados. O renome do mtodo confere ao professor status de ser superior no espao acadmico: sem o professor e seu domnio
metodolgico, no h produo de conhecimento jurdico.
A escola crtica, inspirada pelo movimento do Critical Legal Studies (CLS)
nos Estados Unidos na segunda metade do sculo XX, coloca em xeque o projeto clssico. Este movimento desafiou a autonomia do pensamento jurdico,
o monoplio metodolgico e a autoridade dos intelectuais e magistrados do
momento. Suas principais contribuies para a cultura jurdica contempornea
foram abrir o pensamento jurdico a distintos mtodos e formar uma nova gerao de juristas crticos, com rigor intelectual e vontade de mudar a sociedade.
O valor do CLS, e seu verdadeiro impacto sobre a academia jurdica, contudo,
parece-me equivocadamente sobrevalorizado, especialmente entre os seus fs.
Se, por um lado, esse movimento rompeu com o monoplio metodolgico nas
escolas do direito, por outro, acabou substituindo a autoridade de um mtodo
nico pela autoridade de um oligoplio de mtodos transformando as faculdades de direito americanas em uma corporao de pequenos reinos, com
pouca ou nenhuma comunicao entre si ou com a realidade. Antes e depois,
a escola de direito nos Estados Unidos manteve intocada a venerao ideia
do mtodo correto como condio para a produo do conhecimento jurdico.
O CLS, em resumo, dilui, mas no abandona a metodolatria da escola clssica.
Preserva, assim, a fonte de autoridade convencional dos professores: o melhor
intelectual quem melhor domina o mtodo correto. Sobra ao aluno, neste
ambiente, aderir ao mtodo do professor e, quando muito, aplic-lo a uma situao particular. Como o reconhecimento institucional est diretamente associado recomendao do professor, a academia organiza sua interao em
torno da elite de mtodos e das vontades dos professores.
Na escola criativa, o mtodo deixa de ser fim e passa a ser meio de produo do conhecimento. O fim deve ser a causa que o aluno persegue. Distintos
professores e distintos mtodos devem existir para servir ao aluno e no o
contrrio. O melhor aluno, neste contexto, no deve ser o aluno que tira as melhores notas e, assim, melhor se ajusta aos rigores do professor. O melhor aluno
aquele que melhor trabalha os recursos disponveis pela instituio para realizar
sua causa. Se o projeto desenvolvido dar resultado ou no, cabe ao futuro decidir, e no ao professor julgar. Das dezenas de causas produzidas todos os anos
por uma escola criativa, provvel que a vasta maioria delas se frustre e no gere
JURISTA CRIATIVO
99
qualquer impacto, mas o efeito cumulativo de vrias causas ao longo do tempo

serve de referncia para nos aproximar, cada vez mais, de um projeto de sucesso.
O lema da escola criativa deveria ser cada aluno, uma causa.
iii. Escola global
A reorientao do ensino do direito da forma e do mtodo para o aluno e
sua causa significa que a geografia deixa de fixar limites vlidos para a organizao do ensino jurdico. Como o direito deixa de ser interpretado como expresso da vontade de um povo em um territrio em um momento histrico, e
passa a ser visto como a organizao efetiva das condies de amadurecimento de comunidades, j no h razo para isolar o estudo do direito dentro dos
limites geogrficos de uma sociedade. A capacitao para causas independe
de geografia, e seu impacto pode ser local, nacional ou mundial.
No sculo XIX, o estudo do direito, em vrios pases, era local assim
como eram as vidas das pessoas. A vida era disciplinada prioritariamente pela
dinmica do seu municpio ou regio. No sculo XX, a vida nacionaliza-se, sendo influenciada por fatores que superam em muito a cidade; o direito, do mesmo modo, para dar conta de desafios que j no podiam ser apropriadamente
endereados pela legislao local, tambm se nacionaliza. neste perodo em
que se afirma a autonomia do direito pblico e que ganham prestgio o direito constitucional e o direito administrativo. Nesse momento, tambm ganham
prestgio as grandes escolas de referncia nacional, como Harvard Law School
e Yale Law School (no sculo XIX, seu ensino era voltado, em boa medida, para
o direito de Massachusetts). No sculo XXI, o surgimento de novos desafios
sustentabilidade ambiental, terrorismo internacional, transaes financeiras
cada vez mais complexas e perigosas, supereventos esportivos, blocos regionais, integrao de polticas em cidades etc. abrem alas para o desenvolvimento de novo foco do direito, desconectado da geografia de um local ou
pas. A vida e o direito tendem a se globalizar e a se desterritorializar. Se o
enfoque do direito territorial consistia em comunicar as leis, dogmas e decises
frutos, em ltima anlise, da vontade de um povo nacional o direito global
olha com mais ateno para os problemas do seu tempo e para as experincias
de vanguarda, independentemente de sua origem.
Esta nova perspectiva tambm pede a globalizao do ensino a capacidade de olhar para experincias diferentes, de ensinar em distintas lnguas,
de aprender com outros povos, de intercambiar professores, alunos e quadros
administrativos. importante reorganizar o funcionamento da faculdade de direito e criar um ambiente atraente para professores e alunos com experincias
em diversos pases e em diferentes organizaes, estimular a comunicao em
distintos idiomas, at mesmo simultaneamente.
100
iv. Escola cientfica

O que se convencionou chamar de cincia do direito, em nosso tempo,
quase sempre metafsica ou dogmtica, mas no cincia. Como dogmtica,
o ensino concentra a reflexo na anlise da superfcie do direito: as regras, a
letra da lei, a deciso do judicirio. Como metafsica, enxerga o direito sob um
prisma filosfico: engrena em avaliao rdua sobre a essncia do direito,
suas fontes e mtodos. Em nenhum destes casos, costuma haver experimentao, formulao de hipteses, possibilidade de refutao. A pesquisa que
se realiza nas faculdades de direito ilustra o problema: 99% dos trabalhos
acadmicos produzidos em nossas escolas comeam com histrico e classificao dos institutos, tudo acompanhado por vasto leque de argumentos de
autoridades e citaes, e pouco sobre a relao entre ideia e realidade, sobre
a vantagem ou desvantagem de instituies, sobre possibilidades e riscos,
sobre hipteses e alternativas. Parece mais uma doena que vai matando,
passo a passo, a prpria noo do bom senso (outra virtude que s existe
se conectada experincia), do que um verdadeiro processo de criao do
conhecimento. Isto no cincia.
No cerne da cincia, est a ideia de falsibilidade ou verificabilidade. A fora
do conhecimento cientfico assenta-se, paradoxalmente, na possibilidade de
sua refutao (pela anlise emprica). Isso significa que a cincia se desenvolve
de forma orgnica, como os msculos do corpo, em uma sequncia de rupturas
localizadas que retroalimentam sua capacidade e resilincia. O que verdade
para a biologia tambm verdade, em parte, na nossa vida social. A economia
se desenvolve com novos empreendedores destronando grandes empresas. A
poltica se renova com novos lderes e valores sucedendo os antigos. O mundo
das ideias avana com novos paradigmas derrubando os velhos. As artes e a
cultura renovam nosso senso esttico, tornando o antigo ultrapassado. hora
de tambm comearmos a enxergar o direito assim.
Defendo que a escola do sculo XXI abrace uma viso da cincia do direito. Para isso, o pensamento jurdico deve humildemente se abrir imaginao
e dinmica da realidade. E aprender com ela. Refletir sobre como possvel
aprimorar as regras que organizam a economia, a democracia, o estado, a sociedade civil e a globalizao mas tambm como se resolvem os diversos
problemas sociais em nosso tempo. assim, misturando-se com a realidade,
de corpo e alma, e condicionando sua autoridade ao potencial de suas ideias
e descobertas, que o cientista do direito, de fato, compreender o mundo e
contribuir com seu desenvolvimento.
JURISTA CRIATIVO
101
Teste final: encontro com o Presidente

Para concluir, sugiro um teste de direo para avaliar o comprometimento da
sua escola de direito com a criatividade social e com a formao do jurista
criativo. Apresento este teste no para certificar um modelo que, no fundo, no
existe em nenhum lugar do mundo. Apresento-o mais como estmulo e provocao, para orientar a reflexo sobre o caminho que deve ser percorrido hoje
para se construir uma escola criativa.
Imagine que o Presidente da Repblica convide os 10 melhores professores de sua escola para uma reunio (se a figura do Presidente no agradar,
substitua-a por algum com autoridade de fato, vontade real de fazer, e que
se disponha a consultar algumas das melhores mentes do pas). Ele as rene
em uma sala, no incio da manh, no centro do poder e pede que o ajudem a
enfrentar e resolver um grave problema que aflige o pas. Imagine e escolha um
problema atual a melhoria da educao, a falta de segurana nas periferias,
a sade de baixa qualidade, o desenvolvimento econmico na Amaznia ou no
Nordeste. No fim do dia, o Presidente retorna sala de reunies e, com tom
respeitoso, porm decidido, pergunta:
Senhores, como resolvo este problema em nosso pas?
Que tipo de respostas voc pode esperar dos professores de sua escola?
Se a resposta for algo do gnero: preciso realizar os direitos fundamentais!. preciso maior ativismo do judicirio. preciso maior cobrana
do Ministrio Pblico. preciso punir com mais rigor os polticos que no
resolvem os problemas. Ou se a resposta seguir o seguinte rumo: preciso
organizar protesto na praa pblica. preciso criticar as decises tomadas
pelos lderes polticos. preciso revelar os interesses escusos da elite dominante por trs das leis hoje produzidas. Ou se os professores se limitarem a
relatar, descrever, explicar, analisar, sem oferecer caminhos de ao. Nestes
trs casos, provvel que a forma de reflexo dos juristas de sua escola seja
at relevante, porm largamente insuficiente para orientar ao social realmente transformadora.
Mas se a resposta, de algum modo, lembrar-nos da necessidade de mobilizar pessoas, angariar apoio poltico e/ou cultural, reunir recursos econmicos e advogar mudanas no ordenamento oficial, para imaginar e criar novos
arranjos e, assim, prover novas formas de colaborao no enfrentamento de
alguns dos graves problemas de nosso tempo; a, sim, a escola de direito ter
internalizado o centro de gravidade da vida social, e encarnado o nobre papel
de oferecer novos caminhos para o futuro da sociedade. Neste caso, provvel
que o Presidente agradea e, se tiver a inteligncia e a coragem que o cargo
pede, determine aos seus ministros que coloquem imediatamente em prtica
algumas das propostas valiosas geradas na escola criativa.
Martha Minow (HLS), Robert Post (YLS)
NYU School of Law
Yale Law School,
Harvard Law School,
-conhecimento
Relao mtodo-
ta do ensino o professor aluno o
sor-aluno
sor e aluno so agentes que colaboram
Conhecimento flui do mtodo
professor
mento
da destruio do mtodo
com amparo em distintos mtodos
Conhecimento emerge automaticamente Conhecimento fruto da criatividade,
truo
no processo de expanso do conheci-
Colaborativa e descentralizada. Profes-
lizada. Protagonistas so os professores
Pluralidade de mtodos e de causas
Inovador social
Hierrquica e (relativamente) descentra-
nica
Oligoplio de mtodos jurdicos, causa
Christophe Jamin (Sciences Po)
Sciences Po
meio de aprimorar e aplicar o mtodo do alunos so instrumentos de descons-
Hierrquica e centralizada. Protagonis-
Relao profes-
nica
Cultura intelectual Monoplio dos mtodos jurdicos, causa
Diretor
Escola modelo
Advogado/lder de movimentos sociais
Ministro da Suprema Corte ou de Tribu-
Heri
nal de Apelao
Inovao institucional
Revoluo social
Aplicao do direito
Um p dentro e outra fora do sistema
Sucesso
Rua (outsider)
(insider e outsider)
Tribunal (insider)
na forma, macrorrevoluo no contedo)
de ao
Espao prioritrio
Inovao institucional (micror-revoluo
Mtodo crtico (saltos revolucionrios
Roberto Unger (antigo)
Shavell, Kaplow
na forma e no contedo)
direito!)
David Kennedy,
Rawls, Michelman, Ackerman, Dworkin,
Mtodo nico (evoluo linear)
Charles Sabel (que no bacharel em
Duncan Kennedy,
Hart, Kelsen,
Mtodo
Autores
Jurista Criativo
Jurista Crtico
Jurista Clssico
Quadro comparativo
102
Cala jeans surrada, camisa amarrotada

e barba por fazer, quando for o caso
Direito constitucional, administrativo,
econmico, propriedade e contratos
Terno e gravata (ou vestido respeitoso),
barba bem feita (ou maquiagem)
Disciplinas con-
vencionais
Vestimenta
Completamente incapaz (precisa tutela)
Contaminao da razo
Heri
Frustrado
Jurista crtico
Povo
Sentimento
Jurista clssico
Jurista crtico
Jurista criativo
o burocracia
Jurista clssico
Revolucionrio
Fraude
Menos frgil
Frgil
Vida
grupos) e profundamente ctico em rela-
socialista)
Impulso revolucionrio
Completamente capaz (em pequenos
Completamente capaz (no precisa
de cida)
de tutela, embora goste da burocracia
a de ser trado)
prestgio do jurista clssico e desconfian- abalar por roupa bonita ou personalida-
crtico identifique sua fraqueza)
Todos (sua fora interior no o deixa
Outro jurista crtico (nutre rancor pelo
Outro jurista clssico (teme que o jurista
Amizade
Causa, criatividade, inovao
Data venia...
Companheiro, revoluo
Elegante e autntico
e desenvolvimento
global, direito da sociedade civil, direito
esportes, guerra, internacional, direito
Direito das cidades, social, ambiental,
Desafios locais e globais
Palavra preferida
tos, previdencirio
Direito de famlia, propriedade, contra-
Estado nao
Estado nao
discusses dos limites das teorias
moramento da capacidade crtica
transmisso da teoria e da jurisprudn-
cia, discusso de casos la Langdell
Discusso de casos, combinados com
Seminrios e debates, baseados no apri-
Aula expositiva e tutoria, baseados na
Geografia
Estilo de aula
Jurista Criativo
Jurista Crtico
Jurista Clssico
JURISTA CRIATIVO
103
104
Referncias
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ADMIRVEL MUNDO NOVO PS-COLONIALISTA:

DESCOLONIZANDO O ENSINO JURDICO GLOBAL
PEDRO RUBIM BORGES FORTES1
1. Uma passagem pela ndia

Em agosto de 2009, durante temporada como professor visitante na West
Bengal National University of Juridical Sciences em Calcut, na ndia, fui convidado para apresentar um trabalho no workshop de pesquisa do diretor Mahendra Singh. Resolvi, ento, fazer uma apresentao sobre como as dinmicas de
poder das relaes internacionais seriam reproduzidas no contexto da globalizao do ensino jurdico. Inicialmente, propus para a audincia de professores indianos que as posturas de Estados nacionais poderiam ser classificadas
como imperialistas, cosmopolitas, neutras e isolacionistas. Neste sentido,
por exemplo, a relao assimtrica de uma grande potncia com um pas menos poderoso poderia ser classificada como imperialista sempre que a influncia fosse exercida em virtude de seu poder de imprio, mas no devido a
razes, objetivos ou interesses comuns de ambos. Em contraste, uma relao
simtrica entre Estados nacionais, pautada pelo dilogo, pela cooperao recproca e por aes coordenadas em torno de razes, objetivos ou interesses
comuns poderia ser classificada como uma postura cosmopolita. Alm disso,
certos Estados nacionais poderiam adotar uma postura de interao sem qualquer interveno em relao s questes sensveis da poltica internacional,
assumindo uma postura predominantemente neutra. Finalmente, a postura
de ruptura da interao com a comunidade internacional adotada por certos
Estados nacionais poderia ser classificada como isolacionista. importante
ressaltar que esta terminologia proposta no para a classificao dos Estados
nacionais em si, mas para a anlise de suas posturas em relao prtica de
determinados atos. Assim, por exemplo, um determinado Estado nacional pode
Pedro Rubim Borges Fortes professor da FGV DIREITO RIO. graduado em direito pela
UFRJ, em administrao pela PUC-Rio, LL.M. pela Harvard Law School, J.S.M. pela Stanford
Law School e doutorando em direito por Oxford. Foi professor visitante na WB NUJS em
Calcut, na ndia, na Universidade Goethe, em Frankfurt, e pesquisador visitante no Instituto
Max Planck de Hamburgo, Alemanha. Dentre suas honras acadmicas, foi professor homenageado em 2004, 2005 e 2011 e foi selecionado para o IV International Junior Faculty Forum em 2011. ex-procurador do Banco Central e promotor de justia no MPRJ desde 2000.
106
ter uma postura imperialista em seus programas de investimentos internacionais, uma postura cosmopolita em termos de intercmbio cultural e artstico,
uma postura neutra em relao a programas de energia nuclear e uma postura
isolacionista em relao aceitao de idiomas estrangeiros em seu cotidiano
social. Em tese, portanto, nenhum Estado nacional seria imperialista, cosmopolita, neutro ou isolacionista, mas seus atos poderiam ser classificados conforme esta terminologia.
Esta classificao foi proposta para que refletssemos se, dentro do contexto da globalizao do ensino jurdico, estas mesmas posturas no seriam
reproduzidas no meio acadmico em faculdades de direito ao redor do globo.
Certos cursos jurdicos, materiais didticos e discusses acadmicas possuem
um carter exclusivamente ou predominantemente local e seu contedo seria
blindado da influncia da globalizao de maneira isolacionista ou neutra.
Por sua vez, existem cursos jurdicos que propem anlises comparadas entre
sistemas jurdicos diversos, com profundidade de anlise da lgica das regras
jurdicas de acordo com a coerncia interna prpria de cada um deles. Os materiais didticos de diversos cursos trazem trabalhos de autores de variados
pases, que so estudados de maneira simtrica e com foco nas razes, objetivos ou interesses que justificam a adoo de uma determinada soluo jurdica
em cada contexto nacional. Alm disso, as discusses acadmicas so conduzidas de maneira coordenada, sem que haja a pressuposio de que o direito do
pas x seja, por conta de hierarquia, superior ao direito do pas y. Ao revs, as
anlises crticas com relao a qualquer questo jurdica so formuladas com
base em raciocnio feito de forma independente da origem nacional do direito
analisado. Tais cursos jurdicos, materiais didticos e discusses acadmicas
podem ser classificados como cosmopolitas. Por outro lado, h cursos jurdicos em que o direito de pases centrais apresentado como superior simplesmente por conta de sua origem nacional. Tambm existem diversos casos de
materiais didticos assimtricos em que o direito de pases da periferia global
apresentado como uma caricatura, em contraste com o direito de uma grande
potncia. Ademais, certos debates acadmicos so pautados pela premissa da
superioridade de um direito em relao ao outro, havendo uma postura claramente imperialista do debatedor.
Em minha opinio, o principal desafio para acadmicos da periferia global
estabelecer instncias de dilogo cosmopolita. Em muitos casos, o ensino
jurdico possui um carter provinciano, contendo exclusivamente questes domsticas de direito positivo local sem anlises comparadas, materiais internacionais ou discusses de autores estrangeiros. Em outros casos, o ensino jurdico possui um carter imperialista, com a desconsiderao do direito de um
pas perifrico, materiais predominantemente das grandes potncias e argu-
ADMIRVEL MUNDO NOVO PS-COLONIALISTA
107
mentos de autoridade com base em autores estrangeiros. importante, alis,

que os acadmicos estejam atentos ao fato de certas experincias acadmicas
internacionais poderem contribuir para internalizar uma postura imperialista.
possvel, por exemplo, que um professor de um pas perifrico seja estudante
de ps-graduao no exterior e escolha orientador, cursos, materiais e debates
caracterizados pela hierarquizao e pela relao de superioridade entre os
pases centrais e os pases perifricos, vindo a incorporar em seu pensamento a
premissa de que o direito de seu pas de origem inferior ao do pas em que estudou. Aps seu retorno ao pas de origem, este professor poder ter internalizado esta postura e reproduzir esta mesma hierarquizao em sua sala de aula,
agenda de pesquisa e discusses acadmicas.2 No , obviamente, necessrio
que um professor tenha estudado no exterior para que venha a desenvolver
uma viso idealizada do direito estrangeiro e uma viso caricata do direito
local. Ao contrrio, alis, a falta de uma experincia internacional pode conduzir a uma postura de elogio exagerado do direito estrangeiro justamente pela
iluso de que, nos pases centrais, o direito nos livros seja exatamente igual
ao direito em ao. A estes acadmicos, recomendada a leitura dos estudos
scio-jurdicos3 e da literatura crtica4 que desfaz esta iluso de que apenas
em nosso pas o direito no funciona conforme a letra da lei ou contaminado
por dinmicas de poder. Tambm no considero que a postura isolacionista
ou neutra sejam as mais interessantes diante das inmeras oportunidades de
trocas de experincia e de cooperao recproca que a globalizao do ensino
jurdico oferece.
Minha sugesto aos professores indianos foi a formao de uma conscincia ps-colonialista. Deveramos estar sempre atentos a qualquer postura
reprodutora da colonizao poltica tpica do passado recente do Brasil e da
ndia e adotar estratgias para desconstruir prticas de colonizao intelectual.
Esta postura crtica e equilibrada no significaria nem a rejeio absoluta nem
a aceitao incondicional de ideias estrangeiras. Deveramos construir nossa
relao com professores, materiais e os dilogos globais de maneira simtrica,
pautada pelo dilogo construtivo e por programas coordenados em torno de
2
Veja, a respeito desta dinmica, o texto seminal da literatura ps-colonialista: Fanon, Frantz.
Black skin, White masks: the experiences of a Black man in a White world. New York: Grove
Press (2008).
Lawrence Friedman, Stewart Macaulay, and John Stookey (eds). Law and society reader:
readings on the social study of law. New York: W W Norton & Co (1995); Stewart Macaulay,
Lawrence Friedman, and Elisabeth Mertz, Law in action: a socio-legal reader. New York,
Foundation press (2007); Denis Galligan, Law in modern society. Oxford: Oxford University
Press (2006).
Duncan Kennedy, A critique of adjudication: fin de sicle. Cambridge: Harvard University
Press (1998); Roberto Mangabeira Unger, The critical legal studies movement. 96 Harvard
Law Review (1983) p 561; Mark Kelman, A guide to critical legal studies. Cambridge: Harvard
University Press (1987).
108
razes, objetivos ou interesses tanto dos acadmicos dos pases perifricos

quanto dos pases centrais. Tanto o Brasil quanto a ndia possuem acadmicos
com produo intelectual que transcendeu a miopia do provincianismo local
e a estereotipia do imperialismo global, e os exemplos prdigos de Roberto
Mangabeira Unger e Amartya Sen, entre outros, devem servir de inspirao
para a construo desta conscincia ps-colonialista.5 O desafio consiste em
justamente transformar o exemplo individual em prtica coletiva, institucionalizando a postura crtica dentro do ensino jurdico por meio de discusses
mais amplas e aprofundadas sobre o direito. Caso no seja possvel construir
uma ampla conscincia ps-colonialista e desenvolver posturas cosmopolitas
de maneira consistente, o cenrio do ensino jurdico ser dividido entre as duas
posies extremas de aceitao incondicional ou rejeio absoluta das influncias estrangeiras.
Ao final da exposio, tivemos uma hora e meia de debates e foi bastante interessante perceber que os docentes da WB NUJS concordavam, em
linhas gerais, com a terminologia e consideravam importante tanto a construo de uma conscincia ps-colonialista quanto a postura cosmopolita em um
ambiente acadmico. O diretor Mahendra Singh compartilhou sua experincia
como professor visitante de direito constitucional na China, explicando que
sempre procura entender dos alunos provenientes de outros pases como uma
determinada norma jurdica compreendida naquele contexto social e na circunstncia histrica particular daquele Estado nacional. O professor Sudhir
Krishnaswami mencionou, como exemplo, um artigo em que o professor canadense Marc Galanter teria tido uma postura imperialista ao apresentar os advogados indianos como uma caricatura profissional perto dos super advogados
estadunidenses, sendo que o prprio Galanter possui uma crtica contundente
quanto racionalidade do sistema jurdico norte-americano, calibrado em favor
dos poderosos.6 Pritam Baruah questionou se certas disciplinas aparentemente neutras como anlise econmica do direito e direito e desenvolvimento
no poderiam recomendar, no raro, posturas imperialistas, ao preconizar receitas rgidas neoliberais como solues para problemas jurdicos complexos.7
5
Roberto Unger, What should legal analysis become? London: Verso (1996); Roberto Unger,
The self awakened: pragmatism unbound. Cambridge: Harvard University Press (2007);
Amartya Sen, Development as freedom. New York: Alfred Knopf (1999); Amartya Sen, An
idea of justice. Cambridge: Harvard University Press (2009).
Compare e contraste, ento, Marc Galanter. When legal worlds collide: reflections on Bhopal, the good lawyer, and the American law school. 36 Journal of legal education (1986); e
Marc Galanter. Why the haves come out ahead: speculations on the limits of legal change.
9 Law and society review (1974).
Esta crtica encontra eco nas obras de David Trubek and Alvaro Santos (eds.), The new law
and economic development: a critical appraisal. Cambridge: Cambridge University Press
(2006); e David Kennedy and Joseph Stiglitz (eds.), Law and economics with Chinese characteristics. Oxford: Oxford University Press (2013).
109
Alm disso, um professor educado em Oxford confessou ter adotado posturas

predominantemente imperialistas ao longo de sua carreira acadmica, tendo
sempre presumido a superioridade do direito britnico em relao ao indiano
e, por sua vez, do indiano em relao ao direito dos pases vizinhos da regio.
Enfim, a recepo favorvel da plateia indiana sugere que a terminologia vlida e que seria um ponto de partida interessante para um debate mais amplo
sobre a globalizao do ensino jurdico em uma perspectiva ps-colonialista.
2. Uma nota terica sobre ps-colonialismo

O objetivo do presente texto ampliar a discusso realizada na ndia em 2009
para uma audincia de professores de direito brasileiros, fomentando a reflexo sobre as hierarquias existentes no ensino jurdico global contemporneo
e as estratgias para o posicionamento de acadmicos dos pases perifricos
em relao aos principais centros acadmicos. O ponto de partida para esta
anlise a constatao de que os relacionamentos hierarquizados da poltica
internacional podem ser reproduzidos no ensino jurdico globalizado. O insight
de que, no raro, o ensino jurdico um reprodutor das hierarquias sociais no
original, tendo sido desenvolvido pela literatura crtica.8 As reflexes sobre
estas hierarquias costumavam, contudo, se restringir a subordinao intelectual por conta de gnero, orientao sexual, raa e condio econmica, sem
incluir os problemas decorrentes de hierarquizao por conta de origem nacional. Porm, da mesma maneira que eram raras as oportunidades para discusso
intelectual nos grandes centros acadmicos de temas de interesse de certas
minorias, tambm eram limitadas as oportunidades para uma reflexo ampla de
questes jurdicas de pases perifricos. No por acaso, uma das primeiras recomendaes recebidas por um futuro aluno de mestrado nos Estados Unidos
evitar explicar, em sala de aula, como determinado instituto jurdico funciona
em meu pas. Existem, claro, diversas excees, como aulas de direito comparado, de direitos humanos e de direito e desenvolvimento, por exemplo. Porm,
em regra, no existe espao para um dilogo cosmopolita nas disciplinas bsicas do currculo de uma escola de direito estadunidense, como direito constitucional, direito empresarial ou direito da propriedade. O acadmico estrangeiro, logo, dever adotar um comportamento estratgico para estabelecer uma
instncia de dilogo cosmopolita. A estratgia, neste caso, passa pela escolha
de um orientador que tenha interesse em trabalhar com estrangeiros, a seleo
de um tema que permita o desenvolvimento de um projeto com o professor e,
finalmente, a possibilidade de reflexo a partir de razes, objetivos e interesses
comuns. No caso dos brasileiros, aps a ascenso do pas ao status de potncia
8
Duncan Kennedy, Legal education and the reproduction of hierarchy: a polemic against the
system. New York: NYU Press (2007).
110
emergente, tem sido cada vez mais fcil encontrar possibilidades de parceria
acadmica para realizao de pesquisa jurdica no exterior.
Alis, se for verdade que os relacionamentos hierarquizados da poltica
internacional podem ser reproduzidos no ensino jurdico globalizado, haveria
uma relativa presuno de que os acadmicos provenientes das grandes potncias seriam, a princpio, superiores aos oriundos dos pases perifricos. Se
for verdade, ento, que o status hierrquico dos acadmicos corresponde ao
status de seus pases conforme a organizao geopoltica da ordem internacional, os Estados Unidos estaria como grande potncia no topo da hierarquia.
Em seguida, estariam os aliados estratgicos tradicionais da Unio Europeia
(com destaque para Alemanha) e da Commonwealth (com destaque para Inglaterra). Em posio de destaque, estariam ainda aliados regionais importantes (com destaque para Israel) e as potncias emergentes dos BRICS (com
destaque para China). Os demais pases viriam na sequncia conforme sua posio hierrquica na comunidade internacional. Se isto for verdade, ento nossa
perspectiva sobre o status de um professor seria influenciada pela sua origem
nacional. Neste caso, se tivssemos que escolher entre professores, artigos
acadmicos ou instituies de ensino e soubssemos apenas a informao relativa origem nacional, iramos escolher provavelmente conforme a seguinte
ordem: Estados Unidos; Alemanha/Inglaterra (e demais lderes da Unio Europeia e Commonwealth, como Itlia, Frana, Austrlia e Canad); Israel/BRICS;
demais pases, conforme sua hierarquia geopoltica. Caso esta hiptese seja
verdadeira, nossa perspectiva sobre ensino jurdico globalizado influenciada
pelas hierarquias da poltica internacional. Significaria, ento, que o poder poltico influencia nossa opinio sobre a qualidade do conhecimento produzido
nas escolas de direito ao redor do globo?
No plano da teoria ps-colonialista, extremamente importante a lio de
Michel Foucault de que poder e conhecimento esto intrinsecamente ligados.9
Os pases mais poderosos teriam construdo referncias culturais com relao
aos outros, criando categorias que estabeleceram diferenas imaginrias entre
primeiro mundo e terceiro mundo; norte e sul; ocidente e oriente. Estes
conceitos binrios que separam o mundo entre ns-e-eles so construes
sociais, cujas representaes culturais costumam eliminar a heterogeneidade
dos outros povos e, a servio do imperialismo, apresentam o terceiro mundo,
o sul e o oriente como inferior, atrasado, irracional e selvagem, em contraste
com o primeiro mundo, o norte e o ocidente, que so apresentados como
superior, progressista, racional e civilizado10. No caso particular do ensino jur9
10
Michel Foucault. Power/knowledge: selected interviews and other writings. New York: Random House (1980).
Edward Sad, Orientalism. New York: Pantheon Books (1979).
111
dico globalizado, existem discursos semelhantes que identificam como superior a experincia jurdica de Estados Unidos, Alemanha e Inglaterra e como
inferior o direito positivo dos pases perifricos. necessrio sempre cautela,
equilbrio e anlise atenta das razes, objetivos e interesses jurdicos quando se
compara sistemas jurdicos distintos. possvel que uma determinada soluo
jurdica adotada em um pas seja, de fato, superior ao de outro. Porm, origem
nacional no pedigree da qualidade de uma norma jurdica. Ideias estrangeiras no devem, portanto, ser adotadas por mera imitao, sem que antes haja
uma anlise profunda da convenincia de se transplantar uma norma aliengena
ao direito de outro pas. Por outro lado, se uma determinada soluo jurdica
for conveniente, tampouco deve ser rejeitada por conta da origem estrangeira.
A conscincia ps-colonialista no se confunde, portanto, com uma atitude anti-imperialista. Um exemplo talvez esclarea a sutil diferena. Quando
Michael Gerson, elaborador dos discursos do ex-presidente dos Estados Unidos, George W. Bush, fez uma palestra na Harvard Law School, foi interpelado
por Sajjad Koshro, assessor do ex-presidente do Ir, Mohammad Khatami, com
a seguinte pergunta: Em que medida a expresso eixo do mal cunhada por
voc para se referir a Ir, Sria e Coreia do Norte facilita o dilogo e as relaes
dos Estados Unidos com estes pases? Antes de responder pergunta, Gerson
quis fazer um esclarecimento: esta expresso eixo do mal no se refere sociedade civil iraniana, sendo utilizada apenas para se referir ao Estado. Koshro
o interrompeu para esclarecer que quando os iranianos se referem aos Estados
Unidos como o grande sat, eles tambm fazem esta distino. A interveno
arrancou algumas risadas nervosas na audincia, mas interrompeu a resposta
do palestrante, que partiu para a prxima pergunta. Em resumo, ao questionar
e buscar o dilogo, Koshro teve uma postura ps-colonialista; ao intervir de
forma agressiva e anti-imperialista, porm, interrompeu este dilogo e a reflexo equilibrada sobre o tema. Tanto posturas imperialistas, quanto atitudes
anti-imperialistas alienam interlocutores e impedem o dilogo construtivo, que
poderia ser muito mais positivo e interessante para todos. Ao se defender das
representaes culturais estereotipadas do processo de orientalismo, no se
deve adotar uma atitude diametralmente contraposta de ocidentalismo.
Outra questo importante para a teoria ps-colonialista consiste na excluso de vozes de certos grupos que poderiam ser considerados subalternos.11
O conceito de subalternidade no se confunde com a subordinao de certos
grupos menos poderosos no cenrio internacional, nem com a alienao eco-
11
Gayatri Chakravorty Spivak, Can the subaltern speak? in Rosalind Morris (ed) Can the subaltern speak? Reflections over the history of an idea. New York: Columbia University Press
(2010).
112
nmica ou cultural descrita por tericos comunistas.12 A rigor, ainda que certos
participantes dos dilogos globais possam estar eventualmente em posies
assimtricas e relativamente inferiores com relao a outros mais poderosos,
suas vozes esto sendo ouvidas. Ainda que o professor Hrcules seja muito mais
conhecido, lido e discutido do que o professor Hesperus, ambos esto inseridos
no cenrio internacional mesmo que todos os doze trabalhos daquele acadmico sejam festejados e a produo intelectual deste ltimo tenha o brilho
fugaz de uma estrela matinal. Por outro lado, a teoria da subalternidade critica o
cenrio da globalizao por ser excludente e, particularmente, no caso do ensino jurdico, deveramos refletir sobre as vozes que no esto ecoando ao redor
do globo. Particularmente no caso brasileiro, deveramos refletir se no existem
experincias jurdicas interessantes, porm excludas dos debates acadmicos.
Na frica do Sul ps-apartheid, por exemplo, foi valorizado o conceito de ubuntu como um princpio interpretativo tpico africano, a partir da interdependncia
recproca dos seres humanos e da maneira como feita a justia no cotidiano
das tribos locais.13 Ser que no possumos conceitos indgenas igualmente interessantes e simplesmente no estamos atentos a experincias locais? Enfim,
no estou sugerindo que sigamos o exemplo de Policarpo Quaresma, divertida
personagem de Lima Barreto, que pretendia, dentre outras coisas, a substituio da lngua portuguesa pelo tupi-guarani.14 Por outro lado, no deveramos
ignorar a diversidade cultural brasileira e seria interessante refletir sobre nossa
experincia jurdica de uma maneira mais ampla, de modo que nosso ensino
jurdico pudesse incorporar vozes atualmente excludas de nossas pesquisas,
debates acadmicos, materiais didticos e discusses em sala de aula. Alm das
comunidades indgenas, ser que no existem inovaes jurdicas produzidas
informalmente e longe dos tribunais que mereceriam ser compreendidas, estudadas e disseminadas pela academia brasileira? Estas so algumas das questes
que a teoria ps-colonialista nos convida a refletir.
3. Descolonizando o ensino jurdico global

Ao longo dos ltimos quinhentos anos, h ntido fluxo de influncia entre os
pases centrais e os perifricos, de modo que o direito produzido no Atlntico
Norte Europa e, desde o fim da 2 Guerra Mundial, tambm nos Estados Unidos serve de modelo para sia, frica e Amrica Latina. No caso particular
do Brasil, fomos colonizados diretamente at nossa independncia, mas nosso
12
13
14
Karl Marx, Capital. London: Penguim Classics (1992); Antonio Gramsci, Prison notebooks.
New York: Columbia University Press (2012).
Drucilla Cornell and Nyoko Muvanka (eds), Ubuntu and the Law: African ideals and post-apartheid justice. New York, Fordham University Press (2011).
Afonso Henriques de Lima Barreto, Triste fim de Policarpo Quaresma. So Paulo: tica
(1983).
113
direito continuou sofrendo influncia decisiva do direito estrangeiro at o presente. Ao longo dos ltimos dois sculos, as ondas de globalizao do direito
resultaram na adoo de legislaes inspiradas por Europa e Estados Unidos
com relao a direitos civis, sociais e polticos. verdade que o repertrio
especfico de direitos e deveres diferente, mas inegvel que nosso direito
continuou sendo influenciado decisivamente pelo direito produzido no exterior.15 Se, por um lado, houve o rompimento poltico da relao de metrpole-colnia entre Portugal e Brasil, tambm inegvel que continuamos a olhar
para o Atlntico Norte como fonte de inspirao para produo de nossas leis.
Acabou, portanto, a colonizao poltica, mas persistiu o processo de colonizao cultural.
A representao do direito como uma cincia positiva e o discurso da necessidade de adoo de um direito moderno como etapa necessria de um
processo civilizatrio influenciaram os juristas dos pases perifricos quanto necessidade de adoo de leis idnticas ao BGB e constituio liberal,
de polticas anlogas ao new deal e ao sozialstaat e de cortes equivalentes
Supreme Court e ao Bundesverfassunggericht. Mais recentemente, o posicionamento hegemnico na comunidade internacional, construdo atravs do
chamado consenso de Washington, recomendava a adoo de instituies
jurdicas neoliberais como necessrias para o desenvolvimento econmico dos
pases perifricos. Em pleno sculo XXI, podemos intitular este fenmeno de
neocolonialismo do direito, e a postura ps-colonialista seria justamente um
antdoto para esta pretenso de influncia das potncias centrais. As representaes culturais de superioridade do direito estrangeiro, no raro, foram internalizadas pelos povos perifricos, sendo comum ouvirmos que nosso direito
no suficientemente evoludo, nem cumprido, ao contrrio do que ocorre nos
Estados Unidos, Inglaterra e Alemanha. Este complexo de inferioridade nem
sempre verdadeiro. No Brasil, por exemplo, conseguimos nos blindar da crise
atravs da Lei de Responsabilidade Fiscal e os mensaleiros foram condenados
no STF. Na Europa, ao contrrio, existe uma crise fiscal sem precedentes e
crimes de corrupo equivalentes praticados durante o governo Tony Blair e
Helmut Kohl (venda de ttulos de nobreza para o House of Lords e gio pago
para a compra de gs da Ucrnia, respectivamente) no resultaram em qualquer condenao dos polticos corruptos.16 No verdade, portanto, que nosso
direito nunca funcione e que seja sempre inferior ao direito estrangeiro.
15
16
Duncan Kennedy, Three Globalizations of Law and legal thought: 1850-2000. In David Trubek and Alvaro Santos (eds.), The new law and economic development: a critical appraisal.
Cambridge: Cambridge University Press (2006).
Sobre a corrupo na Alemanha, veja, por exemplo, Laurence Cockcroft. Global corruption:
money, power, and ethics in the modern world. London: IB Tauris (2012).
114
, portanto, importante desconstruir a falsa ideia de que devemos sempre

seguir exatamente o modelo do direito adotado no Atlntico Norte. A descolonizao do ensino jurdico global requer justamente a desconstruo das
hierarquias polticas da comunidade internacional como referncia do status de
uma determinada soluo jurdica. O fato de que uma determinada regra jurdica adotada por uma grande potncia no pode nunca, por si s, ser pedigree
de sua qualidade. A experincia contempornea revela que existem diferentes abordagens possveis para os diversos problemas jurdicos, no havendo
necessidade de, por mimetismo, imitarmos sempre a legislao aliengena.17
Particularmente interessante a experincia chinesa, na medida em que no
foi seguido o receiturio do consenso de Washington e a heterodoxia jurdica
no tem sido obstculo para um slido desenvolvimento econmico.18 Portanto, nossa perspectiva sobre o direito no deve ser impactada pelo status de
um pas no cenrio internacional, sendo certo que devemos adotar ou rejeitar
determinada regra jurdica por conta de razes, objetivos e interesses, mas
nunca por conta da origem nacional. Em 1999, o magistrado Stephen Breyer, da
Suprema Corte dos Estados Unidos, foi ridicularizado por ter citado uma deciso da Suprema Corte do Zimbabwe em um de seus votos.19 Ora, a qualidade
de uma regra independe do local em que ela foi adotada, e, em um admirvel
mundo novo ps-colonialista, no existe razo para que o norte no aprenda
com o sul, o ocidente no aprenda com o oriente e vice-versa.
4. Admirvel mundo novo

A globalizao do pensamento jurdico certamente no uma novidade, eis
que h sculos circulam leis, normas, princpios e, em consequncia, lies a
respeito do fenmeno jurdico. A meu ver, a novidade est justamente na possibilidade de que este fluxo se torne cada vez mais cosmopolita e menos imperialista, mais ps-colonialista e menos neocolonialista. Ao longo dos ltimos
anos, diversas escolas de direito tm se preparado para participar dos dilogos
globais de maneira simtrica e coordenada e no mais assimtrica e subordinada. Novas parcerias tm aproximado cada vez mais os acadmicos de pases
perifricos e aumentado a possibilidade de cooperao no mbito do sul global
e mesmo entre os BRICS. Alm disso, tem sido crescente o interesse do norte
pelo sul e do ocidente pelo oriente como locais de prticas heterodoxas
eventualmente interessantes.
17
18
19
Roberto Mangabeira Unger, False necessity: anti-necessitarian social theory in the name of
radical democracy, London: Verso (2004).
David Kennedy and Joseph Stiglitz (eds.), Law and economics with Chinese characteristics.
Oxford: Oxford University Press (2013).
Knight v. Florida (98-9741), J. Breyer.
115
Este admirvel mundo novo um espao de grandes oportunidades acadmicas. Neste cenrio, por exemplo, foi criada uma liga global de escolas de
direito e fundamental que as escolas tenham suas agendas globais. Alm
disso, em 2012, os doutorandos da Harvard Law School tiveram a iniciativa
de montar um fantstico Frum sobre a Globalizao do Ensino Jurdico, que
reuniu inmeros juristas de todo o planeta para discutir o tema. Estes dois
exemplos so casos concretos de plataformas de dilogos cosmopolitas e ps-colonialistas, tendo servido de inspirao para a organizao deste livro e certamente para pautar nossa reflexo sobre a globalizao do ensino jurdico.
Referncias
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UNGER, Roberto Mangabeira. False necessity: anti-necessitarian social theory
in the name of radical democracy, London: Verso (2004).
117
______. The critical legal studies movement. 96 Harvard Law Review (1983)
p. 561.
______. The self awakened: pragmatism unbound. Cambridge: Harvard University Press (2007).
______. What should legal analysis become? London: Verso (1996).
118
ENSINO JURDICO E PESQUISA EM DIREITO NAS AMRICAS:

IDEIAS FORA DO LUGAR1
MARIANA MOTA PRADO2
Isso no Direito e Desenvolvimento, mas sim Direito e Economia! O comentrio, em tom de acusao, vinha de um participante em uma conferncia
sobre Direito e Desenvolvimento que aconteceu na Fundao Getulio Vargas
de So Paulo, em julho de 2013. O comentrio fazia referncia a duas reas de
pesquisa genuinamente interdisciplinares, criadas na Amrica do Norte, que
vm ganhando cada vez mais espao na academia jurdica brasileira. Elas so
tambm conhecidas pelos seus ttulos em ingls, Law & Development e Law &
Economics, respectivamente.
Enquanto a academia jurdica brasileira se abre para a ideia de interdisciplinaridade ao importar tais reas de estudo, o comentrio antittico a esse
esforo: assume um tipo de fidelidade disciplinar que se contrape tentativa
de buscar um modo distinto de pensar o direito. Ao invs de abertura e curiosidade intelectual, o comentrio apregoa a manuteno de uma prtica h tempos disseminada nas faculdades de direito, especialmente entre os estudantes
brasileiros que buscam alternativas anlise dogmtica do direito: a adoo irrefletida e obstinada das concepes de um autor ou de uma corrente de pensamento. A analogia com o futebol inevitvel: adere-se ao modo de pensar de
um autor como quem escolhe um time e o incorpora sua identidade. Uma vez
determinadas as respectivas filiaes, os times jogam uns contra os outros. Mas
o jogo no busca a verdade ou a soluo de problemas. Ao contrrio, a adoo
dessa lgica de filiao faz com que o estudante se aliene desses importantes
Meus agradecimentos a Marcio Soares Grandchamp, por comentrios e sugestes que aprimoraram significativamente o texto, e a Claudio Dagnoni Prado, pela cuidadosa reviso.
Eventuais erros so de minha inteira responsabilidade.
Mariana Mota Prado Professora Associada da Faculdade de Direito da Universidade de
Toronto (Canad) desde 2006 e, frequentemente, d cursos intensivos na FGV Direito, no
Rio de Janeiro. bacharel em direito pela Universidade de So Paulo, mestre e doutora
em direito pela Universidade de Yale (Estados Unidos). Durante seu ano sabtico (20122013), foi pesquisadora visitante no departamento de cincias polticas do M.I.T. (Estados
Unidos). Recentemente publicou um livro em coautoria com Michael Trebilcock, intitulado
What Makes Poor Countries Poor? Institutional Determinants of Development (Edward Elgar 2011).
120
objetivos e adote uma viso distorcida do prprio papel intelectual. Em vez

de avaliar a validade de um argumento em face de seu objeto, ele passa a se
preocupar primariamente em vigiar a fidelidade das ideias aos termos dados de
antemo por uma corrente ou autor previamente escolhidos. por isso que o
comentrio assusta: a cobrana por uma filiao a uma rea de estudo especfica elimina a possibilidade de qualquer tipo de explorao que fuja aos limites
externos impostos ao pensamento acadmico criativo e inovador.
A partir desse diagnstico (seo 1), o presente ensaio busca apontar sadas para um problema que ainda parece contaminar grande parte da pesquisa
e do ensino jurdico no Brasil. A seguir, sero apresentadas trs propostas concretas, baseadas na minha experincia pessoal (sees 2 a 4).
1. O Problema: Ideias Fora do Lugar

Se o comentrio com o qual abri o texto fosse apenas uma opinio isolada,
poderamos ignor-lo. Todavia, no esse o caso. Ao contrrio, o comentrio
capta com assustadora clareza o problema que a academia jurdica brasileira
vem enfrentando com a importao das seguintes reas de estudo: Direito e
Desenvolvimento e Direito e Economia.
Vejo com grande satisfao o quanto as preocupaes e a abordagem da
pesquisa jurdica mudaram no Brasil desde a poca em que eu me formei, em
2000. Onde antes havia apenas formalismo e dogmatismo jurdico, hoje, tem-se primordialmente pesquisa emprica. Anlises de problemas concretos, com
dados, entrevistas e o contato direto com a realidade mostravam um claro e
saudvel contraste com as etreas discusses sobre como interpretar uma
ou outra proviso de um cdigo ou uma lei qualquer, a partir de uma teoria
europeia do sculo XIX. Os atuais alunos de direito esto definitivamente em
contato com a realidade de uma forma que seria no mnimo revolucionria durante minha poca na graduao.
Porm, a busca por um novo modo de pensar o direito e analisar problemas jurdicos ainda guiada por uma preocupao excessiva com algo que os
alunos descrevem como o arcabouo terico, que por sua vez ainda informado pela mesma exigncia de filiao e fidelidade intelectual que caracterizava a investigao no perodo pr-pesquisa emprica. Busca-se no apenas fidelidade a certas disciplinas, mas, com frequncia, essa fidelidade manifestada
atravs da ansiedade por se adotar a viso de fulano e no de sicrano, dentro
de um determinado arcabouo. Perdem-se, ento, tempo e energia com falsos
dilemas, contraposies inventadas e citaes desnecessrias, ao invs de se
focar em uma investigao que busca, primordialmente, entender a realidade
concreta. Ou seja, adota-se o mtodo investigativo de maneira pr-forma, para
demonstrar sofisticao e refinamento, sem verdadeiramente subscrever aos
ENSINO JURDICO E PESQUISA EM DIREITO NAS AMRICAS
121
valores que o embasam, repetindo o que Roberto Schwarz, num texto clebre
intitulado Ideias Fora do Lugar, observou ter ocorrido no Brasil na poca da
escravido.3
Como lidar com esse problema? Acho que no h uma receita pronta, mas
baseada na minha experincia de pesquisa e ensino no Brasil, Canad e Estados
Unidos, formulo aqui trs propostas.
2. Primeira proposta: priorizar a gerao de conhecimento, no

seu acmulo
Assim que obtive meu diploma de bacharel em direito no Brasil, ingressei em
um programa de mestrado (LL.M.) nos Estados Unidos. Minha primeira descoberta naquele pas foi que eu nunca tinha aprendido a escrever um paper. Os
trabalhos que preparamos na faculdade no Brasil so destinados a mostrar conhecimento, no capacidade analtica. Com frequncia, os trabalhos se iniciam
com um apanhado histrico do tpico a ser tratado, passando ento para uma
anlise das principais correntes tericas que discutem aquele assunto, e uma
terceira parte aborda uma questo especfica ou mostra a aplicao do debate
ao caso brasileiro. Na concluso, um resumo de tudo o que se falou, e talvez
uma tmida tentativa de oferecer alguma contribuio ao assunto.
Aps fazer isso por cinco anos, cheguei totalmente despreparada em uma
faculdade de direito norte-americana, onde a exigncia que o aluno pense
e articule argumentos da forma mais slida possvel. Foi s ento que eu percebi o quo enciclopdico era nosso ensino, no qual a exigncia de fazer um
apanhado histrico e intelectual de determinado assunto , basicamente, uma
forma de exigir acmulo de conhecimento. J nos Estados Unidos, a nfase
outra: valoriza-se a produo de novos conhecimentos, no o acmulo do conhecimento existente.
Em As Ideias Fora do Lugar, Schwarz explora a dinmica da importao de ideias no

Brasil. Citando Nestor Goulart Reis Filho, [O]s estratos sociais que mais benefcios tiravam
de um sistema econmico baseado na escravido e destinado exclusivamente produo
agrcola procuravam criar, para seu uso, artificialmente, ambientes com caractersticas urbanas e europeias, cuja operao exigia o afastamento dos escravos e onde tudo ou quase
tudo era produto de importao. Schwarz ento prossegue Um latifndio pouco modificado viu passarem as maneiras barroca, neoclssica romntica, naturalista, modernista
e outras, que na Europa acompanharam e refletiram transformaes imensas na ordem
social. Seria de supor que aqui perdesse a justeza, o que em parte se deu. No entanto, vimos
que inevitvel este desajuste, ao qual estvamos condenados pela mquina do colonialismo, e ao qual, para que j fique indicado o seu alcance mais que nacional, estava condenada a mesma mquina quando nos produzia. Trata-se enfim de segredo mui conhecido,
embora precariamente teorizado. (...) Em resumo, as ideias liberais no se podiam praticar,
sendo ao mesmo tempo indescartveis. Roberto Schwarz, As Ideias Fora do Lugar, em
Ao Vencedor as Batatas: Forma literria e processo social nos incios do romance brasileiro.
So Paulo: Duas Cidades, 1977. (5 ed., revista. So Paulo: Duas Cidades / Ed. 34, 2000.),
pp. 23-26.
122
No estou sugerindo aqui que o sistema brasileiro completamente esquizofrnico. O sistema norte-americano, na sua forma mais funcional, presume
que se faa todo o trabalho de investigao que os alunos de direito aprendem
a fazer no Brasil. Ou seja, necessrio descobrir o que j foi dito, para que se
possa saber o que h de novo a dizer. Nesse sentido, os enfoques no so mutuamente exclusivos. Na verdade, eles se complementam. A questo em qual
das duas partes do processo investigativo a educao jurdica se concentra.
Enquanto o Brasil decidiu ficar com a primeira parte, a Amrica do Norte escolheu a segunda. Por isso, o trabalho apresentado ao professor no final do curso
no Brasil torna-se apenas notas pessoais dos alunos nos Estados Unidos. a
partir da leitura do que j foi escrito que o aluno vai definir o ponto de partida
do seu trabalho.
O sistema norte-americano pode funcionar muito bem se o aluno faz a
pesquisa de fundo. Mas nem sempre isso acontece. Por causa disso, a verso
disfuncional desse processo to vazia quanto a produo puramente enciclopdica no Brasil. De um lado, o aluno brasileiro s reproduz o conhecimento
acumulado, enquanto o aluno norte-americano pode perder seu tempo repetindo de forma menos sofisticada o que j foi discutido e, por vezes, abandonado h dcadas. O propsito desse texto, portanto, no sugerir que o sistema
americano impecvel e absolutamente funcional. Pelo contrrio, ele tem suas
falhas e pode, sim, criar monstros.
O problema que ao se concentrar na primeira ou na segunda parte da
pesquisa, o ensino jurdico acaba por definir o tom da pesquisa futura. Como o
aluno de direito no Brasil passa a maior parte do seu tempo reproduzindo o que
foi dito por outros pesquisadores, ele passa a assumir que qualquer pesquisa
precisa ter isso como ponto de partida. O resultado o que vimos no Brasil
durante muito tempo: grande parte das pesquisas se voltavam para o questionamento dos pressupostos tericos de um ou outro autor, ou de determinada
linha de pensamento, enquanto outras se debruavam sobre disputas acadmicas de alto escalo, comprando o argumento de um dos lados da briga. A
realidade concreta, nesse contexto, raramente importava, dado que o trabalho acadmico, por excelncia, precisava mostrar sua natureza enciclopdica
e acabava se tornando no mais do que isso, ou seja, uma contribuio para o
grande catlogo de conhecimento acumulado que se tornaram as bibliotecas
de direito no Brasil.
A tentativa de importar metodologias empricas da Amrica do Norte
esbarra, no momento, nessa tradio. O aluno de direito no Brasil ainda tem
dificuldade de comear a pesquisa emprica com uma pergunta emprica. Na
verdade, o aluno de direito no Brasil ainda tem dificuldade de definir qual a
questo central da sua pesquisa. Isso ocorre porque o ponto de partida da in-
123
vestigao raramente uma pergunta. Assim, o empiricismo entra na pesquisa

jurdica, mas entra distorcido ou desprovido de propsito. distorcido quando
usado como instrumental para resolver disputas tericas que no podem ser
resolvidas com anlise emprica (ou que no sero resolvidas com a anlise
de um caso isolado). desprovido de propsito quando usado de maneira
aleatria, sem ser guiado por uma questo. Faz-se uma anlise emprica de um
arranjo legal da mesma forma enciclopdica como se faziam trabalhos antigamente. Ou seja, muda-se a fonte de coleta de informao, que deixam de ser
os livros, mas a pesquisa continua sem um propsito, gerando mero acmulo
de informao. Em qualquer um desses casos, a preocupao emprica entra
no imaginrio intelectual dos alunos de direito, mas de maneira torta, como um
quadro de pintura moderna na sala de estar do senhor do engenho.
Em suma, minha primeira proposta que haja uma mudana de foco no
ensino do direito no Brasil. A questo a ser investigada deve ser a prioridade,
e os alunos devem ser estimulados a adotar isso como ponto de partida, e deixar a preocupao com a busca por uma resposta satisfatria a essa pergunta
gui-los durante a investigao. O processo de acmulo de conhecimento vai
ser uma consequncia natural desse processo.
3. Segunda proposta: reconhecer os limites da especializao

Na minha primeira semana de aulas nos Estados Unidos, um professor de direito comparado deu uma palestra para os mestrandos, na qual elaborou uma
explicao magistral sobre as diferenas entre o sistema europeu (civil law) e
o sistema norte-americano (common law). Basicamente, ele comparou o sistema europeu a uma cmoda, onde havia uma gaveta especfica para cada pea
de roupa. H uma gaveta para direito privado (camisetas), outra para direito
pblico (calas) e uma distinta para direito penal (pijamas). O aluno que vem
do direito continental europeu, portanto, tende a definir sua pesquisa e sua
identidade como pesquisador a partir de uma determinada rea de pesquisa.
Seguindo essa tradio, as faculdades de direito mais antigas do Brasil tendem
a ter departamentos, e a abertura de vagas concentra-se na busca por candidatos especializados em uma determinada rea de pesquisa.
Na Amrica do Norte, segundo o professor, ao invs de uma cmoda, o
sistema jurdico era mais prximo de um ba. As roupas estavam jogadas dentro de um mesmo recipiente, sem qualquer organizao ou critrio. Podia-se
diferenciar leis (camisetas) de atos administrativos (bermudas), mas a ideia
de sair para o mundo sem escandalizar ningum com sua nudez basicamente
exigia o esforo de juntar algumas peas de forma coerente, quaisquer que
fossem elas. Ou seja, no havia qualquer apego a classificaes com disciplinas
ou reas do direito. O objetivo era sair vestido. Portanto, o desafio era resolver
124
questes concretas, com o instrumental que parecesse mais adequado para tal
tarefa. O reflexo mais imediato disso a ausncia de divises departamentais
nas faculdades de direito norte-americanas e o fato de que os professores podem mudar (e com frequncia mudam)suas reas de pesquisa. Basicamente, o
que guia a investigao cientfica nessas instituies a curiosidade e a possibilidade de se dizer algo novo, no a tentativa de se afirmar como um especialista em determinado assunto.
Um bom exemplo de como essas diferenas se manifestam no ensino
do direito a escolha de professores para ministrar determinadas matrias.
Um professor de Yale, na primeira aula, disse que basicamente estava dando
aquele seminrio porque ele queria aprender mais sobre o assunto. E arrematou: A forma mais rpida de aprender algo dar um curso sobre o assunto.
Essa abertura e flexibilidade so exatamente o que a concepo do ordenamento jurdico como uma cmoda no permite. Cada um na sua gaveta
, em geral, a ordem do dia. A lgica por trs disso a da especializao.
E essa lgica tem seu valor. H inmeras vantagens em se fazer um curso
com uma pessoa que tem vasta experincia no assunto, em contraste com
um novato. Percebi isso claramente ao comparar a primeira vez que dei um
curso de direito contratual canadense em Toronto e o curso que dou hoje em
dia. Por outro lado, grande parte do que traz inovao e areja o debate em
determinadas reas exatamente o ingresso de pessoas novas, que tendem
a olhar para o que est l de forma distinta daqueles que j se acostumaram
com as coisas como elas so. Ou seja, abertura e flexibilidade tambm tm
seu valor.
A interdisciplinaridade no precisa entrar em choque ou se contrapor a
essa organizao disciplinar. Enquanto uns podem usar um mtodo interdisciplinar, como Direito e Economia, para explorar questes de direito societrio,
outros podem usar o mesmo mtodo para explorar questes de direito penal.
O grande problema ocorre quando a adeso a um determinado mtodo passa
a ser exigida com a mesma veemncia com a qual se exige a adeso a uma determinada rea do direito. E esse processo torna-se especialmente problemtico quando essas duas exigncias so simultneas. Ou seja, ao se exigir que um
pesquisador se especialize em direito penal ou direito civil, exige-se tambm
que ele se especialize em um mtodo especfico de abordar essa rea, como
por exemplo Direito e Economia.
O grande problema dessa exigncia que h mtodos que so mais teis
para tratar de determinados assuntos, enquanto outros mtodos parecem mais
adequados para outros assuntos. Por exemplo, a metodologia empregada pelo
Direito e Economia parece bastante til para descrever as decises de investidores e administradores no contexto corporativo, mas parece significativa-
125
mente mais limitada para explicar ndices gerais de criminalidade e explorar

reformas no direito penal que se traduzam em polticas efetivas de combate
ao crime. Isso ocorre porque a deciso de cometer um crime tende a ser mais
complexa, e por vezes mais irracional (do ponto de vista econmico), do que
a deciso de alocar recursos dos acionistas de maneira eficiente em uma empresa para gerar lucro.
O resultado disso que os pesquisadores na Amrica do Norte se especializam em um tema (o que no Brasil seria considerada uma rea do direito),
sem subscrever a uma metodologia especfica. Por exemplo, um determinado
pesquisador pode se especializar em direito societrio, utilizando-se, por vezes, da metodologia de Direito e Economia. Tal metodologia, todavia, pode ser
abandonada quando ela no parecer adequada para analisar o problema em
questo. Em contrapartida, alguns pesquisadores norte-americanos tendem a
se especializar em uma metodologia, e passam a tentar aplicar aquele mtodo
de anlise para diversas reas nas quais o mesmo parece til. O critrio aqui
explicar o fenmeno observado e formular propostas de reformas. Essa flexibilidade existe exatamente porque tirar duas camisetas de dentro do ba ainda
vai deixar a pessoa sair nua da cintura para baixo. Portanto, h que se adequar
ao que necessrio para compor o visual completo. Isso, por vezes, exige mudar o enfoque, ou mudar a metodologia.
Minha proposta, portanto, que se abandone a diviso das universidades
em departamentos (o que algumas faculdades privadas j fizeram) e se d mais
liberdade para os pesquisadores transitarem entre reas e metodologias distintas. Os alunos de direito apenas vo incorporar essa mentalidade se eles virem
que seus prprios professores operam dentro de um sistema que proporciona
esse tipo de flexibilidade.
4. Terceira proposta: adequar a metodologia ao objeto

de pesquisa
O comentrio com o qual abri o texto est equivocado, primordialmente, por
confundir o tpico de pesquisa com a metodologia. Direito e Desenvolvimento
um tpico. O que agrega os pesquisadores de Direito e Desenvolvimento sob
um mesmo teto uma preocupao comum: o desenho das instituies de um
determinado pas pode contribuir para promover desenvolvimento? O modo
como se vai responder a essa questo, todavia, vai depender da metodologia
adotada. Alguns vo adotar a anlise crtica do direito (Critical Legal Studies)
para mostrar que h uma relao de poder por trs de propostas de reforma
institucional, e que tais propostas em geral tendem a favorecer os grupos que
as promovem (sem necessariamente promover desenvolvimento). Outros iro
adotar Direito e Economia, analisando se algumas provises geram incentivos
126
para atores racionais se comportarem de maneira eficiente, ou no. Nesse sentido, um pesquisador brasileiro pode, obviamente, fazer Direito e Desenvolvimento e Direito e Economia ao mesmo tempo.
Um exemplo ilustrativo dessa diferena pode ser observado durante
minha contratao na Faculdade de Direito da Universidade de Toronto, em
2006. Assim que cheguei, quatro colegas me levaram para almoar. Todos tinham lido ao menos dois captulos da minha tese de doutorado, que eu havia submetido Faculdade no momento da minha candidatura. No almoo de
boas-vindas, descobri que eles me consideravam uma adio ao grupo de pesquisadores de Direito e Economia da faculdade. Para eles, minha tese de doutorado, que discutia que tipos de incentivos tinham guiado o comportamento de
diversos atores durante o programa de privatizao no Brasil, era um trabalho
de Direito e Economia. Eu, por outro lado, nunca tinha definido minha pesquisa
como Direito e Economia. Fiquei curiosa com a classificao inusitada e decidi
investigar a questo.
Depois de perguntar a vrios colegas, descobri que havia divergncias
sobre o assunto. Vrios acreditavam que meu trabalho no deveria ser classificado como Direito e Economia, dado que eu no me concentrava na eficincia econmica e na discusso de provises especficas do aparato regulatrio. Ao invs disso, meu trabalho capturava a dinmica poltica por
trs do desenho institucional adotado no Brasil. Ou seja, era um trabalho de
economia poltica. Outros achavam que meu trabalho compartilhava muitos
dos pressupostos de Direito e Economia, como a racionalidade dos agentes
e a resposta a incentivos. Havia, alm disso, outros pontos para sustentar a
ideia de que eu tinha escrito uma tese de direito e economia. Primeiro, minha
orientadora no doutorado economista por formao e vista como uma
pesquisadora de Direito e Economia. Segundo, havia mais um economista no
meu comit, que, assim como minha orientadora, era formado em economia e
produzia primordialmente trabalhos em Direito e Economia. Ou seja, eu tinha
sido basicamente supervisionada por dois professores que fazem Direito e
Economia.
At hoje no sei se minha tese de doutorado deve ou no ser classificada
como um trabalho de Direito e Economia. Vale notar que todos na Faculdade
concordavam que eu fazia Direito e Desenvolvimento, ou seja, que eu investigava se certos arranjos institucionais afetavam ndices de desenvolvimento.
A controvrsia era sobre o mtodo que eu usava para responder a essa pergunta. Enquanto uns diziam que meu mtodo era Direito e Economia, outros
afirmavam que se tratava de um trabalho de Economia Poltica, que tem uma
metodologia prxima de Direito e Economia, mas com um enfoque distinto.
Vale ressaltar que ningum sugeriu que minha tese podia ser classificada como
127
Anlise Crtica do Direito (Critical Legal Studies). Em suma, havia uma diferena
muito clara entre o tpico da minha pesquisa e a metodologia utilizada. Todos
concordavam que o tpico era Direito e Desenvolvimento e era por isso que eu
tinha sido contratada. A questo da metodologia no tinha sido determinante
na minha contratao e ningum parecia muito preocupado em defini-la com
preciso.
Boa parte dos trabalhos que fiz depois de terminar o doutorado no adotam pressupostos to fortes de comportamento racional e respostas a incentivos. E ningum veio me cobrar algum tipo de coerncia metodolgica nesse
sentido. Ao contrrio, meus colegas de Direito e Economia reconhecem que
minha anlise de reformas judiciais e reformas da polcia no Brasil no se encaixa to bem no modelo do agente racional auto-interessado. Para eles, parece
razovel assumir que um governo federal que esteja vendendo empresas de
infraestrutura esteja operando dentro de uma racionalidade econmica. J a
violncia policial e a violao de direitos humanos por parte da Polcia Militar em diversos estados brasileiros seguem uma lgica muito distinta daquela
seguida pelo agente racional auto-interessado. Nesse contexto, a economia
bem menos til do que a sociologia, a histria e a antropologia. Esse o desafio de quem quer estudar Direito e Desenvolvimento ou qualquer outro tpico
substantivo de pesquisa: buscar a metodologia que parea mais adequada para
o tema investigado, ciente de que essa metodologia pode (e deve) variar de
tema para tema.
Por diversas vezes, presenciei debates no Brasil em que o autor adotava
a metodologia de Direito e Economia e o primeiro comentrio que recebia era
uma crtica generalizada metodologia. No somos atores racionais como
mostram fulano, sicrano e beltrano. Sim, verdade. No somos atores puramente racionais, nem puramente sociais, nem puramente nada. A metodologia
um corte da realidade. Portanto, a pergunta no se a metodologia perfeita
ou imperfeita. A pergunta se a metodologia parece adequada para responder questo especfica na qual o autor focou sua pesquisa. Somente ao se
fazer essa anlise de adequao da metodologia para cada caso concreto
que vamos conseguir deixar o dilogo avanar. A outra alternativa concluir
que todas as metodologias so falhas. Da s nos resta desistir de toda essa
empreitada acadmica e ir para casa assistir novela.
Minha proposta que a pesquisa jurdica no Brasil se preocupe mais em
avaliar se o encaixe entre metodologia e objeto de estudo est funcionando.
Adotar uma metodologia simplesmente tentar achar mais um elemento que
contribua para a montagem desse grande quebra-cabea que so as cincias
sociais. S assim podemos tentar avanar: discutindo se um projeto de fato
encontrou ou no mais uma pea do quebra-cabea.
128
Concluso
Salvo algumas excees, o comentrio com que iniciei o texto parece representar, de maneira acurada, alguns pressupostos antiquados que ainda guiam a
pesquisa jurdica no Brasil. A ideia central deste pequeno ensaio foi sugerir que
parte desses pressupostos parecem ser apenas reminiscncias de um passado
no muito longnquo no qual no havia pesquisa interdisciplinar nas faculdades
de direito no Brasil. O que fazer com essas Ideias Fora do Lugar? Formulei
trs propostas concretas para tentar fazer com que esse esforo interdisciplinar siga um caminho um pouco mais promissor.
Vale notar que tais propostas no apregoam uma importao pura das
ideias e prticas de outros pases. Assim como Schwarz, acredito que existe a
possibilidade de essa importao distorcida ganhar vida prpria, e gerar algo
genuinamente brasileiro.4 Mas para que essas ideias ganhem vida prpria em
solo estranho, preciso que se mantenham suas pretenses de origem.
com o intuito de manter essas pretenses que formulei as sugestes aqui apresentadas. S assim podemos ter esperana de que elas possam fomentar uma
mudana revolucionria na academia brasileira, seguindo a mesma trajetria
das ideais liberais e do movimento abolicionista no Brasil.
Referncias
SCHWARZ, Roberto. As Ideias Fora do Lugar. In: Ao Vencedor as Batatas: Forma literria e processo social nos incios do romance brasileiro. So Paulo: Duas
Cidades, 1977. (5 ed., revista. So Paulo: Duas Cidades / Ed. 34, 2000.), pp.
23-26.
Pouco ajuda insistir na ... clara falsidade [das ideias liberais]. Mais interessante acompanhar-lhes o movimento, de que ela, a falsidade, parte verdadeira. Vimos o Brasil, bastio
da escravatura, envergonhado diante delas (...) e rancoroso, pois no serviam para nada.
Mas eram adotadas tambm com orgulho, de forma ornamental, como prova de modernidade e distino. E naturalmente foram revolucionrias quando pesaram no abolicionismo. Submetidas influncia do lugar, sem perderem as pretenses de origem, gravitaram
segundo uma regra nova, cujas graas, desgraas, ambiguidades e iluses eram tambm
singulares.Roberto Schwarz, As Ideias Fora do Lugar, em Ao Vencedor as Batatas: Forma
literria e processo social nos incios do romance brasileiro. So Paulo: Duas Cidades, 1977.
(5 ed., revista. So Paulo: Duas Cidades / Ed. 34, 2000.), pp. 26.

RMULO SILVEIRA DA ROCHA SAMPAIO1
A reflexo apresentada neste trabalho muito mais descritiva de uma experincia de cinco anos lecionando em uma sala de aula transnacional do que
um produto com o rigor que se espera de um artigo acadmico. Com essa ressalva, inicio agradecendo o convite para participar desta obra e aproveito para
enaltecer a iniciativa do Prof. Pedro Fortes e da Escola de Direito da Fundao
Getulio Vargas no Rio de Janeiro (FGV DIREITO RIO). O compromisso da FGV
com mtodos de ensino inovadores e a nfase em metodologias de aula e de
pesquisa diferenciada tornam esta Escola referncia nacional e internacional
no mundo jurdico.
Aps um longo perodo de estudos nos EUA, eu tive a oportunidade de
mergulhar no mtodo socrtico aplicado naquele pas e testemunhar o compromisso na busca da inovao. A grade de matrias nas faculdades de Direito
dos EUA bastante diversa. Um ciclo bsico no primeiro ano complementado
por uma srie de disciplinas que fomentam o estudo do Direito de forma multi
e interdisciplinar. E vo alm. Buscam, atravs de parcerias com universidades
do mundo inteiro, expor os alunos norte-americanos experincia de aprenderem sobre ordenamentos jurdicos de outros pases.
Essa riqueza de matrias no se compara com o engessado e super-regulado sistema de ensino jurdico no Brasil. Por aqui, as reunies de colegiado
so campo frtil para que cada catedrtico defenda a importncia de sua matria e a consequente necessidade de aumento de sua carga horria. Tudo to
importante na viso dos nossos colegiados que um aluno de Direito no Brasil
no pode se formar sem conhecer processo penal. Ou sem conhecer direito
de famlia. Ou ainda direito ambiental (matria que leciono e citada aqui para
evitar que eu caia na mesma armadilha que ora denuncio).
1
Doutor e Mestre em Direito Ambiental pela Pace University School of Law, Nova York/
EUA. Mestre em Direito Econmico e Social pela Pontifcia Universidade Catlica do Paran
(PUC-PR). Professor de Direito Ambiental da Escola de Direito da Fundao Getulio Vargas
no Rio de Janeiro (FGV DIREITO RIO). Professor Adjunto da Pace University School of Law,
Nova York-EUA. Professor Visitante da Georgia State University College of Law em Atlanta/EUA. Advogado.
130
Soma-se aos interesses de cada membro de um colegiado no Brasil o controle exercido por uma elite rotativa nos rgos de regulao. Essa elite que se
alterna no poder regulatrio das faculdades de direito tambm tomada pela
sensao de que, do alto da formao e sabedoria dos seus membros, apenas
pelo exerccio do controle restrito do Estado sobre as faculdades de Direito
possvel controlar a qualidade dos cursos que se multiplicam pelo pas. Essas
foras constituem-se em obstculo inovao e acabam exercendo presso
para que a faculdade de Direito no Brasil continue presa a um mesmo ncleo
de formao secular desde a sua mais remota concepo.
Outra fora a engessar a inovao nas grades dos cursos de Direito a indstria do concurso pblico. Com salrios e benefcios sem paradigmas nos pases desenvolvidos, muitos alunos (arrisco-me a dizer se tratar de uma maioria)
ingressam na faculdade de Direito em busca do sonho do prestgio, dos benefcios e do salrio de um bacharel concursado para algumas das tantas funes
pblicas disponveis para o profissional com essa formao. Os exames pblicos
cada vez medem menos as competncias e a vocao deste profissional ao
exigirem uma habilidade de memorizao das clssicas reas do Direito. Resultado: os prprios alunos pressionam as suas faculdades para o ensino clssico
sob o argumento de que precisam conhecer o bsico (o mais do mesmo) para
terem chance de competir com os egressos das faculdades mais tradicionais.
No cenrio de inovao nos EUA, fui convidado para participar como
professor adjunto de uma matria oferecida todos os anos na Pace University
School of Law em Nova York. A faculdade de Direito da Pace University nos
EUA constantemente ranqueada entre as trs melhores daquele pas no ensino do direito ambiental. Em sua grade h uma diversidade muito grande de
matrias sobre essa rea do Direito. Uma delas, da qual fao parte, denominada
Direito Ambiental Comparado: EUA e Brasil.
Os alunos que se inscrevem nessa matria so em sua grande maioria graduandos (nos EUA os alunos de Direito so ps-graduandos, em razo de diferenas entre os nossos sistemas) e uma minoria so mestrandos do Brasil e de
outros pases. O curso acontece todo primeiro semestre de cada ano (por l o
equivalente ao segundo semestre fall em razo de o ano letivo se iniciar
em agosto). O curso comeou a ser ministrado por videoconferncia e atualmente utiliza-se da tecnologia da internet, fazendo uso de qualquer computador conectado a uma rede de alta velocidade. Ao final, os alunos e o professor
responsvel pela parte norte-americana do curso viajam ao Brasil para um ciclo
de dez dias de aulas no Rio de Janeiro e visitas de campo em alguma outra
regio do pas com valores e atributos ambientais.
Os detalhes e o funcionamento dessa dinmica so apresentados ao longo deste breve ensaio. Antes, contudo, penso ser importante pontuar algumas
131
questes relacionadas ao ensino jurdico norte-americano para melhor contextualizar a sala de aula transnacional. Trechos dessa primeira parte foram emprestados de um breve ensaio de minha autoria publicado no stio eletrnico do
Instituto Brasileiro de Administrao do Sistema Judicirio (IBRAJUS) em 2008.
A abertura para a inovao na estrutura do ensino jurdico

norte-americano
Ao contrrio da vasta maioria dos demais pases, nos EUA a graduao no
curso de Direito tida como ps-graduao e confere ao formando no o
ttulo de bacharel (bachelor of laws), mas o de Juris Doctor, ou JD, como comumente utilizado no meio jurdico daquele pas. A faculdade dura apenas
trs anos. As matrias obrigatrias so poucas e na sua maioria concentradas no primeiro ano. Nos dois ltimos anos o aluno tem maior liberdade de
escolher as matrias que pretende cursar. O nmero de disciplinas mnimas,
mesmo eletivas, bastante reduzido comparativamente ao Brasil. A maior dedicao est fora da sala de aula, com leituras preparatrias para os debates
durante as aulas.
Isto gera uma distoro particular: o acadmico de Direito adquire o ttulo
de Doutor antes do de Mestre, no caso o Legum Magister ou Master of Laws
(LL.M.). A origem deste fenmeno no pacfica, com alguns atribuindo-o ao
fato de que, antes da admisso em qualquer faculdade de Direito nos EUA, o
aluno que se gradua no segundo grau (high school) deve passar por uma universidade ou college por quatro anos. Durante tal perodo, o aluno adquire o
bacharelado em disciplinas diversas como histria, cincias polticas, administrao, biologia, etc. Muitos param por a. O college education j suficiente
para uma multiplicidade de carreiras com diversos nveis de remunerao. Outros optam pela especializao em cursos como direito e medicina.
No equivalente do que no Brasil denominado ps-graduao stricto
sensu (mestrado e doutorado) as faculdades de direito nos EUA oferecem o
Legum Magister ou Master of Laws (LL.M.) e o Doctor of Juridical Science, respectivamente. Algumas poucas faculdades de Direito nos EUA so reconhecidas pela American Bar Association (ABA, o equivalente a OAB no Brasil) para
ofertar o Doctor of Juridical Science (SJD, no Brasil, Doutorado). Diante da circunstncia acima narrada, os cursos especficos de mestrado e doutorado nos
EUA so, na sua vasta maioria, frequentados por candidatos estrangeiros. Isso
permite tambm que as disciplinas oferecidas ao equivalente norte-americano
dos graduandos no Brasil (por l os chamados candidatos a Juris Doctor) estejam disponveis tambm para os mestrandos e doutorandos. Na prtica, JD,
mestrandos (LL.M.) e doutorandos (SJD) compartilham da mesma sala de aula
e dos mesmos debates socrticos.
132
Toda e qualquer inovao na grade curricular, portanto, est disponvel

para mestrandos e doutorandos, incluindo os cursos de direito comparado. Por
serem em sua maioria estrangeiros vindos de diversos pases do mundo, mestrandos e doutorandos contribuem significativamente para aumentar a diversidade e a transnacionalidade da sala de aula. O conceito de transnacionalidade
ampliado para alm do componente tecnolgico que permite que a aula seja
ministrada concomitantemente em dois pases e passa a incluir a diversidade
de vises de diferentes ordenamentos jurdicos trazidas pelos alunos estrangeiros do curso. Em sua grande maioria, esses alunos so profissionais em seus
pases de origem com experincias prticas e acadmicas que enriquecem o
debate focado nos dois ordenamentos jurdicos objeto de estudo do curso.
A importncia do processo de admisso para a qualidade

da inovao
A inovao proporcionada por uma sala de aula transnacional depende muito
da qualidade discente. Alis, esse o grande desafio de muitas faculdades no
Brasil e em outros pases do mundo. Como encarar o curso de Direito como
vocao e no como mera alternativa para se buscar o almejado e muitas vezes
inalcanvel prestgio e conforto financeiro? Essa tarefa no fcil em razo
da proliferao dos cursos de Direito no Brasil nas ltimas dcadas. Nos EUA o
cenrio desafiado pela crise do mercado de honorrios de grandes bancas de
advocacia. Isso faz com que as faculdades que no estejam ranqueadas entre
as melhores sofram para conseguir recrutar bons alunos.
O ranking das faculdades de Direito nos EUA importante ferramenta
de atrao dos melhores alunos. Ele publicado anualmente e, quanto mais
bem colocada a faculdade, melhores so as chances de atrao dos melhores alunos. A qualidade desses alunos aferida pelo histrico do desempenho
acadmico e com base na pontuao exigida em cada faculdade nas provas
especficas. O processo altamente competitivo, pois em geral a reputao da
faculdade cursada fator determinante para a qualidade do emprego e salrios
aps a graduao.
Durante os trs anos, a dedicao do aluno integral e exclusiva. Os valores cobrados de mensalidade, no caso das faculdades norte-americanas
anualidade, so altssimos. Giram em torno de R$ 100.000,00 (cem mil reais)
por ano. Os recursos so geralmente tomados em emprstimos subsidiados
com prazos longos. O bacharel conta com a expectativa de altos salrios para
se engajar em tamanho esforo financeiro e pessoal. Com o mercado de honorrios em crise, est mais difcil o recrutamento de bons alunos. E, mesmo
aqueles que ainda insistem em buscar a carreira jurdica, durante o curso, j
no mais se motivam pelas matrias inovadoras como as de direito compara-
133
do. Elas representam custo e retorno profissional incerto. So as primeiras as

sentirem os efeitos da crise.
Trs anos passam muito rpido. Com o mercado em crise, no h tempo
para ser desviado do objetivo mximo de conseguir um bom emprego para
fazer frente ao elevado nvel de endividamento. O ano letivo divido em dois
semestres, iniciando-se em agosto e terminando em maio do ano subsequente. Antes do incio de cada semestre a faculdade publica a lista de disciplinas
ofertadas, e o aluno elege as de seu interesse observando as obrigatrias ou
compulsrias. A cada matria designado um montante em crditos, cabendo ao aluno observar o mnimo exigido pela faculdade. As matrias de direito
comparado entram nessa lista de crdito.
Em mdia, o aluno americano participa de cinco a sete aulas por semana,
cada uma com tempo de durao variando entre 1h30min/2h30min. Contudo,
o mtodo de ensino aplicado requer vrias horas de dedicao extraclasse, o
que faz com que muitos alunos morem nos dormitrios proporcionados pela
prpria faculdade, ou ento nas proximidades do campus. Esse fenmeno, somado s diversas atividades acadmicas extracurriculares e dedicao realmente exclusiva dos professores, contribui entre outros fatores para uma diria
e constante movimentao de pessoas no campus.
As matrias de direito comparado so ensinadas ou pelos prprios professores das faculdades norte-americanas, ou por professores convidados de
outros pases, ou ainda, por meio de videoconferncia. Todas elas so transnacionais. Mas no h dvida de que tanto a segunda quanto a terceira propiciam
maior troca de experincias. Prtica constante nas faculdades de Direito dos
EUA o convite a professores estrangeiros. Pouco usual nas faculdades brasileiras, essa interao permite o desenvolvimento de uma enriquecedora rede
de relacionamentos e trocas instrumentais para a formao do conhecimento
colaborativo transnacional. Dentro da sala de aula essa experincia potencializada pelo desafio de ensinar em outra cultura com formao jurdica distinta
e para alunos que enxergam no conhecimento de outro sistema uma oportunidade para trilhar caminhos menos ortodoxos do que aqueles que a maioria dos
bacharis em Direito no Brasil buscam.
Obstculos no caminho da sala de aula transnacional

Uma sala de aula transnacional tem que superar alguns obstculos: a autocrtica dos alunos em relao matria, os problemas tecnolgicos, os distintos
mtodos de ensino de diferentes tradies jurdicas e os diferentes estgios
de formao e amadurecimento de graduandos. Este ltimo elemento ainda
mais acentuado quando a sala de aula transnacional envolve tradies como
as do Brasil e dos EUA. Por aqui o aluno de Direito na sua maioria muito
134
jovem, recm-egresso de um ensino de segundo grau. Por l o aluno j um

indivduo mais maduro, com formao superior e, na grande maioria das vezes,
investindo do seu prprio bolso nas altas anualidades cobradas pelas escolas
de Direito.
Quando um aluno com essas caractersticas se engaja em uma disciplina
comparativa, tendo aulas com professores que usualmente no falam o seu
idioma nativo, preciso muito comprometimento e at certo grau de pacincia
para superar os naturais obstculos. O primeiro, de autoavaliao, consiste na
reflexo que todos fazem sobre a necessidade de se estar estudando outra tradio jurdica. Esse questionamento normal, e muitos acabam desistindo logo
nas primeiras aulas. Por isso, a habilidade do professor convidado ou adjunto
essencial para, num primeiro momento, focar na explanao a importncia e a
relevncia de se estudar outra tradio jurdica. Essa breve introduo faz com
que os alunos percebam a utilidade prtica e as oportunidades profissionais
que podem ser abertas para o acadmico que decidiu investir o seu tempo e o
seu dinheiro em uma sala de aula transnacional.
O segundo obstculo o tecnolgico. Avanamos muito nos ltimos anos
em matria de tecnologia, mas nem sempre possvel, ao menos no Brasil,
contar com um servio de internet rpido, eficiente e confivel para fazer com
que a aula transnacional transcorra sem nenhum percalo. Logo, no so raras
as vezes em que a conexo estremecida, em que h a necessidade de remarcao de uma ou outra aula e, mais importante, preciso muita pacincia para
que todo e qualquer problema tecnolgico no iniba as potencialidades do
inovador ensino transnacional.
Um terceiro obstculo est em superar as diferenas entre mtodos de
ensino. O mtodo de ensino que exige do aluno americano tantas horas de
dedicao o socrtico. A sua principal caracterstica transferir o foco e dinmica das aulas do professor para o aluno. Baseia-se em perguntas e respostas,
reservando ao professor as funes de organizador, interrogador, mediador e
avaliador dos debates por ele provocados em sala de aula. Trata-se de abordagem um tanto quanto diversa da que utilizamos nas faculdades de Direito no
Brasil. Quando o professor assinala material de leitura, pelo grau de amadurecimento, comprometimento e investimento que o aluno norte-americano tem,
ele mesmo cobrar do professor a interao socrtica.
Relembre-se que a caracterstica fundamental do mtodo socrtico no
apenas o de perguntas e respostas, mas estas fluem naturalmente depois
da anlise de pressupostos fixados pelo prprio interlocutor, no caso, o aluno.
Para tanto, fundamental que os alunos se preparem com antecedncia, lendo,
processando e, o mais importante, analisando o material previamente indicado. Assim, na prtica, as aulas comeam com o professor escolhendo um dos
135
alunos e perguntando sobre os fatos de um determinado caso, partindo sempre da premissa de que todos leram o material com antecedncia. Com base
nas respostas, o mestre formula outras perguntas e, dessa forma, sem lecionar
diretamente qual o direito, o sistema estimula cada um a pensar sobre qual
a norma aplicvel, a racionalidade da sua aplicao e a sua eficcia dentro do
sistema jurdico.
Na sala de aula transnacional o desafio ainda maior: envolve a compreenso de textos de tradies jurdicas distintas e a discusso sobre casos com
solues nem sempre usuais ao que o aluno est acostumado. Como qualquer
jurisdio que se baseia na common law, a extrao das leis dos casos concretos uma constante e, como tanto, parte essencial no ensino jurdico norte-americano. Quando a transnacionalidade envolve lecionar um sistema de civil
law para acadmicos da common Law, essa lgica deve ser adequada.
A tradio de basear o ensino jurdico no Brasil em livros extensos de dogmtica que se apresentam na forma de cursos de pouco valia como instrumento de ensino para acadmicos do common law. Ganha relevncia ento a
seleo de casos, ou mesmo a criao de casos hipotticos que possam estimular os alunos do outro lado do mundo a se interessarem pela sala de aula
transnacional. Nem sempre esse material est disponvel em ingls, outro grande obstculo. Portanto, exige-se do professor estrangeiro dedicao extra de
pesquisa de materiais em ingls, ou ainda a criao desse material.
O material de casos ou de problematizaes criadas fundamental para o
sucesso de um curso transnacional. Os acadmicos do common law so treinados para resumir esses materiais e casos selecionados pelo professor em breves memorandos. Os resumos so padres, e orientam os acadmicos tambm
em suas vidas profissionais. No podem ser mais extensos do que uma pgina e
contm o ttulo do caso (o nome das partes), uma ou duas frases com os fatos,
o resumo dos acontecimentos processuais at a situao em que se encontra
o processo, as questes jurdicas levantadas, a deciso e racionalidade de sua
aplicao, a norma legal criada e, se for o caso, um resumo do voto vencido.
Esse exerccio constante e repetitivo desenvolve a habilidade de identificao
e enfrentamento dos problemas e deve ser ao mximo fomentado pelo professor estrangeiro que se dispe a enfrentar uma sala de aula transnacional.
No entanto, a common law americana no constituda apenas de casos.
Pelo contrrio, atualmente boa parte do direito norte-americano legislado.
Quando este o caso, a inteno do legislador, retratada pelos registros por
escrito dos debates parlamentares de cada lei, parte integrante da anlise
acadmica e prtica na interpretao do direito aplicvel. Outros recursos
como a norma mais especfica, jurisprudncia, analogia, costumes e doutrina,
tambm so utilizados, porm com pesos distintos, principalmente a ltima,
136
tida como fonte secundria. Portanto, as avaliaes acadmicas possuem uma

caracterstica peculiar e forma estrita. Nesse aspecto, com boa dose de preparao, o professor de uma sala de aula transnacional ensinando direito brasileiro para acadmicos de outras nacionalidades tem espao para aprimorar
muito as tcnicas de ensino que podem depois reverter para o seu magistrio
na faculdade com a qual mantm vnculo no Brasil. Em outras palavras, a experincia com a sala de aula transnacional, se bem aproveitada, pode contribuir
para o aprimoramento das tcnicas de ensino do professor de Direito nos tradicionais cursos jurdicos do pas.
Os desafios para a seleo do material

Conforme apontado no tpico acima, reside aqui, neste ponto, um importante
desafio da sala de aula transnacional. Selecionar e preparar o material que ser
utilizado parte fundamental para o sucesso do curso. Nos EUA h timas
fontes de pesquisa. Por atrair muitos professores e pesquisadores de diversas
partes do mundo, as fontes de material jurdico sobre os mais diversos sistemas
e tradies jurdicas ao redor do globo podem ser encontradas em algumas
ferramentas tecnolgicas. Algumas muito caras, mas que so disponibilizadas
para faculdades de Direito sem nenhum custo. Logo, uma parceria com alguma
universidade naquele pas resolve grande parte do desafio de acesso a esses
materiais preparatrios do curso.
Para a pesquisa de casos, leis e artigos jurdicos, os EUA contam com duas
editoras gigantes na rea de publicaes jurdicas: a WestLaw e LexisNexis. Ambas
so empresas privadas que dominam grande parte do mercado de publicaes de
leis, casos e artigos jurdicos (tanto impressos, como via internet). Este ltimo o
mais popular, pois oferece consultas e resultados mltiplos e instantneos. Para
profissionais e escritrios de advocacia, os servios ofertados por estas empresas
so altamente onerosos. Para estudantes, o servio gratuito. A inteno tornar
os futuros profissionais desde logo dependentes das aludidas ferramentas de pesquisa, que depois passaro a adquirir em suas vidas profissionais.
Em suas verses on-line essas editoras disponibilizam artigos jurdicos, leis
e at jurisprudncia de diversos pases ao redor do mundo. Como preparao
para uma sala de aula transnacional, a disponibilidade de material em ingls se
faz extremamente necessria. Sem o material muito difcil engajar os alunos
estrangeiros no tema que se pretende abordar.
A experincia com a disciplina Direito Ambiental Comparado

Brasil EUA
Como anotado anteriormente, a minha experincia com uma sala de aula transnacional teve incio com o convite para compor a disciplina que seria ofertada
137
na grade regular da faculdade de direito da Pace University em Nova York. Em

conjunto com um colega daquela faculdade, o prof. David Cassuto, adaptamos um curso que havia iniciado com uma parceria da Pace Law School com
a Escola da Procuradoria do Municpio do Rio de Janeiro (PGM-RJ). A escola
era ento dirigida pelo Procurador do Municpio Arlindo Daibert, renomado
catedrtico de direito ambiental no Brasil, que idealizou, juntamente com a
Pace, um curso que ensinasse direito do meio ambiente brasileiro aos alunos
norte-americanos.
O curso era inicialmente ministrado no intervalo de uma semana, no Rio de
Janeiro, durante a realizao de um grande Congresso sobre direito ambiental.
Quando o prof. David Cassuto assumiu a direo do programa brasileiro da
Pace Law School, ele reformatou o curso, que passou a ser oferecido ao longo
do primeiro semestre de cada ano na grade regular da faculdade de Direito da
Pace. Eu pude fazer parte desta reformulao porque poca cursava o doutorado naquela mesma faculdade.
O curso foi ministrado em suas primeiras verses na modalidade presencial. Eu servia como assistente de ensino (o equivalente ao estgio de docncia
no Brasil) e era responsvel pela parte brasileira da anlise comparada que o
curso oferecia. Ao retornar ao Brasil, continuamos o curso por videoconferncia. A tecnologia, nos primeiros anos, do lado brasileiro, ainda era um tanto
quanto precria. Algumas aulas foram ministradas a partir de grandes escritrios de advocacia mais bem equipados tecnologicamente. Para tanto, contamos com a colaborao de um ex-aluno de mestrado da Pace, o Antonio Reis,
poca scio da rea de direito ambiental de uma grande banca de advocacia.
Em sua terceira edio, conseguimos realizar o curso, ainda por videoconferncia, mas a partir da Fundao Getulio Vargas no Rio de Janeiro. A tecnologia havia sido significativamente melhorada e as aulas fruram sem maiores
problemas tecnolgicos. Em suas ltimas e mais recentes edies, em 2013 e
2014, a Pace havia investido na compra de uma tecnologia ainda mais avanada, o que permitiu que a parte brasileira do curso fosse ministrada por qualquer
computador com acesso internet de banda larga. Os problemas tecnolgicos
estavam, pois, praticamente superados.
O curso passou a integrar a grade regular da Pace Law School. Inicia-se
sempre no ms de janeiro com a parte do direito ambiental norte-americano.
No final do ms de fevereiro, incio de maro, comea a parte brasileira do
curso. nesse momento que tm incio tambm as transmisses via internet.
A tecnologia permite que o professor, mesmo do Brasil, tenha viso e udio de
toda a sala que usualmente est disposta ao redor de uma mesa de conferncia. A clareza do sinal proporciona a sensao de que todos esto juntos em
uma mesma sala.
138
Ao trmino da parte brasileira, em meados do ms de abril, os alunos viajam ao Brasil com o professor norte-americano para um mdulo presencial de
aproximadamente dez dias. So realizadas aulas dirias e matinais na sede da
Escola de Direito da Fundao Getulio Vargas no Rio de Janeiro. tarde os
alunos participam de visitas guiadas por especialistas (bilogos, engenheiros,
entre outros profissionais) a locais com relevncia para o tema das aulas. Visitam empresas, parques e reas protegidas guiados por esses profissionais que
os ensinam sobre a importncia e a relevncia do local objeto de estudo.
Aps cinco dias no Rio de Janeiro, os alunos viajam para algum outro local
no Brasil de relevncia ambiental. Nessas viagens, os acadmicos j tiveram a
oportunidade de visitar uma estao de proteo ambiental no lado argentino
das Cataratas do Iguau, reas protegidas no Estado do Rio de Janeiro (Parque
Nacional de Itatiaia e Ilha Grande), Pantanal, e ficaram at trs dias hospedados
em uma embarcao subindo o rio Negro em Manaus. Em comum a todas essas
viagens est o componente educativo. Elas so sempre acompanhadas de profissionais que garantem e enriquecem o contedo acadmico dessas experincias.
Como o curso ofertado para alunos norte-americanos, o mtodo de ensino, o material e a metodologia de avaliao devem observar o formato tpico
das faculdades de Direito estadunidenses. Os dois primeiros pontos j foram
analisados anteriormente. A forma de avaliao e o contedo do curso so
abordados nos prximos tpicos.
O formato das avaliaes

A forma das avaliaes estrita e, no caso do curso comparado objeto deste
breve ensaio, fica a cargo e sob a responsabilidade do professor norte-americano. Por ser um curso no formato de seminrio, no h prova e sim trabalho
individual, com contedo de direito comparado objeto de um dos temas abordados durante os encontros.
O professor norte-americano fica responsvel pela atribuio de notas. Os
critrios considerados para a avaliao levam em conta o estilo da escrita e a
estruturao do texto. Os alunos so orientados a evitar palavras e construes
gramaticais rebuscadas. limitado o nmero de palavras e consequentemente
de pginas. Cada aluno obrigado a atestar ao final do trabalho, sob pena de
responsabilizao acadmica (variando de advertncia expulso), que cumpriu os requisitos pr-determinados de palavras, pginas, etc.
O sistema de avaliao leva em considerao o trabalho escrito e a participao em sala de aula com pesos em mdia de 60% e 40%, respectivamente.
As notas so por letras (A, A-, B+, B, B-, C, etc.), as quais so atribudas pesos
numricos distintos para aferio de mdias e, consequemente, elaborao de
rankings entre os estudantes.
139
Para tornar o curso ainda mais competitivo, vigora um sistema de curva.

Isso significa que ao professor limitado o nmero de dao de notas mximas,
mdias e mnimas, atribuveis aos alunos. Por exemplo, em uma sala com trinta
estudantes, o professor est limitado e obrigado a apenas cinco notas A, cinco
A-, cinco B+, e assim por diante.
interessante, porque caso dez alunos meream nota mxima, o professor dever necessariamente comparar as provas para selecionar dentre elas as
cinco melhores (melhores entre as melhores) devido limitao imposta pelo
sistema de curva.
Da mesma forma, supondo que nenhum estudante seja merecedor de nota
mxima, ainda assim o catedrtico est obrigado a distinguir algumas poucas
para conferir o mximo. Vale ressaltar, ainda, que a avaliao geralmente annima. O professor no tem a informao sobre a autoria do trabalho. Eles so
identificados por nmeros para evitar a identificao. O anonimato preserva a
competio sadia entre os alunos ao evitar que o professor se deixe influenciar
por algum grau de maior ou menor simpatia com determinado indivduo.
Tamanha competio se justifica, pois quando concluem seus estudos e se
candidatam na vida prtica a um emprego, os alunos so instados a apresentar
o histrico escolar. Alguns renomados escritrios de advocacia, que pagam
polpudos salrios iniciais, sequer aceitam avaliar os estudantes das faculdades
de Direito de pior ranking. Restringem as entrevistas prvias somente queles
originrios das melhores faculdades e, dentre eles, os que estiverem entre os
10% melhores alunos de sua turma.
Sendo ento o desempenho acadmico fundamental na definio do futuro profissional do estudante de Direito, o sistema na sua maior parte se autorregula contra fraudes e colaboraes proibidas entre os alunos, a ponto de
permitir que trabalhos e provas sejam retirados da faculdade e resolvidos em
casa (take home exams). A colaborao anmala entre estudantes que no
Brasil conhecemos pela expresso cola , alm de tica e disciplinarmente
vedada e punida, impensvel porque todos sabem que isto os prejudicar, no
futuro, em termos de mercado de trabalho, se no conseguirem figurar entre
os melhores, quantitativamente.
Nos pontos em que o sistema no consegue se autorregular, como por
exemplo trabalhos realizados por profissionais, consultas a materiais no permitidos, plgios, etc., as faculdades de Direito tm institudo um Conselho de
Honra (Honor Board). Este conselho formado por alunos e professores e tem
competncia para conhecer, julgar e aplicar sanes que variam de mera advertncia expulso do estudante que no cumprir as regras estabelecidas
pelo Cdigo de Honra (Honor Code). Quando o professor entende que houve
violao s regras do Cdigo, ele envia o caso para o Conselho, que por sua
140
vez decidir pela abertura ou no de inqurito para apurar a alegada quebra

de conduta. Ao estudante conferido amplo direito de defesa, inclusive com a
possibilidade de se fazer representar por advogado contratado.
O que a princpio pode parecer mais um exagero norte-americano justificado por professores e alunos como uma tentativa de tornar a competio
justa e igual para aqueles que optam por obedecer e seguir as estritas regras
de conduta impostas durante o curso de Direito. Afinal, o desempenho acadmico que ir determinar, em regra, o salrio, e, muitas vezes, o sucesso profissional de cada um. A premissa terica deste sistema, e na grande maioria
das vezes prtica, se baseia no sucesso profissional a partir das competncias
individuais prvias, partindo da igualdade de condies.
O contedo do curso: os pressupostos para a comparao

de direito ambiental nos sistemas judiciais norte-americano
e brasileiro
A tradio jurdica dos EUA a common-law, que por consequncia inspira o
sistema judicial norte-americano. Contudo, as peculiaridades desta jurisdio
vo alm da simplria premissa de que o common law se baseia no caso concreto ou no direito dos precedentes.
Para muitos estudiosos e operadores do civil law, os sistemas inspirados
na tradio common law produzem um catico emaranhado de regras e normas esparsas. Este fato obriga o operador do direito a examinar dezenas, ou
at centenas, de decises das mais diversas jurisdies para conseguir extrair o
direito aplicvel e poder construir de forma racional o seu argumento jurdico.
A lei tambm desenvolve relevante funo nesse sistema, a ponto de prevalecer sempre quando em conflito com algum precedente, mas no so raras
as vezes em que a interpretao dos diplomas legais se rende subjetividade
da racionalidade articulada nas decises dos magistrados. Assim, o operador
do direito nos EUA, quando diante de uma questo jurdica, obrigado a esmiuar diversos precedentes procura de fatos semelhantes que lhe possibilitem construir o argumento jurdico do caso concreto.
O mtodo no prescinde, por bvio, da articulao das leis e regulamentos
eventualmente aplicveis. Assim, a qualidade de um advogado, ou magistrado,
ser medida na proporo de sua respectiva perspiccia e eficincia na pesquisa,
bem como na sutileza em construir um pensamento jurdico capaz de relacionar
ou diferenciar os fatos alheios, e respectivas racionalidades aplicadas, julgados
semelhantes, com os fatos e a argumentao do direito do caso concreto.
Embora a descrio desse processo cognitivo possa se assemelhar ao de
uma jurisdio inspirada pela civil law, a racionalidade e metodologia de ensino
e prtica so divergentes. Enquanto na common law o acadmico sempre
141
testado a partir de um caso concreto, e em sua capacidade de articular e analisar os fatos semelhantes e a racionalidade do direito aplicvel, na civil law o
operador jurdico treinado e inspirado, com base nas teorias jurdicas e principiolgicas, e testado em sua capacidade de retratar e transcrever a linguagem
da cincia jurdica lecionada.
As fontes do direito norte-americano so classificadas em primrias e secundrias, de forma hierrquica, baseadas na fora de aplicao que carregam.
Fontes primrias so as Constituies (federal e estaduais), leis, regulamentos
e precedentes vinculantes (as decises de tribunais de mesma jurisdio). So
elas de aplicao obrigatria, sempre que for o caso. As fontes secundrias so
decises no vinculantes (tribunais de jurisdies distintas), doutrina, direito
comparado e, como tais, meramente persuasivas.
Assim como no Brasil, o Judicirio norte-americano est dividido em federal e estadual. A jurisdio federal composta por Cortes de 1 Instncia (Federal District Courts), tribunais com jurisdies regionais (United States Circuit
Courts of Appeal), totalizando onze regies mais o distrito federal, e a Suprema
Corte, com seus nove juzes (que no Brasil, seriam chamados de ministros).
A esfera estadual formada por Cortes de 1 Grau (State Court), uma instncia intermediria no caso de alguns Estados (State Court of Appeals), uma
Suprema Corte estadual, e a Suprema Corte norte-americana. A Suprema Corte
dos EUA composta por oito magistrados, mais o presidente, denominados
Justices e Chief Justice, respectivamente. O Tribunal no est regulado por
mandamento legal quanto aos requisitos de admissibilidade, sendo detentor
de grande autonomia e discricionariedade na seleo de casos que aceita receber. Por ano so menos de 100 (cem) casos recebidos, instrudos e julgados.
A jurisdio federal limitada pelo Artigo III da Constituio norte-americana
essencialmente s causas de interesse nacional, interestadual, ou internacional.
Outra distino acentuada entre as tradies jurdicas brasileira e norte-americana reside na figura do jri. O direito ao jri constitucionalmente garantido no direito norte-americano em causas criminais e civis, pelas Emendas
VI e VII, respectivamente. A Emenda V tambm garante em matrias de natureza penal o direito a um Grande Jri (Grand Juri), que se traduz em um jri
prvio com a nica funo de decidir pelo indiciamento ou no do acusado.
Em relao ao federalismo, h outra importante distino entre os dois pases. A distino entre os dois modelos necessria para que os alunos norte-americanos possam ter a exata noo dos desafios em torno da competncia
legislativa, de gesto e de jurisdio no Brasil.
Nos EUA, o poder federal limitado e tem sua fonte suprema na Constituio dos EUA. A Carta Magna enumera os poderes delegados pelos Estados ao
governo federal (diferentemente do Brasil, onde os poderes da Unio atrofiam
142
os dos Estados e Municpios). A Emenda X explicitamente reserva aos Estados

os poderes que no foram por eles delegados pela Constituio Federao.
Dessa forma, os Estados mantiveram considervel grau de soberania, convivendo numa espcie de dualidade soberana com o governo federal. A clusula
de supremacia do artigo VI da Constituio dos EUA garante a concorrncia
de autoridades entre governos federal e estaduais, mas quando a diviso dos
poderes no possvel, ou conflituosa, prevalece a lei federal.
Essas peculiaridades do ordenamento juspoltico norte-americano so os
pressupostos bsicos das primeiras aulas. Ao entrarmos no direito brasileiro,
confrontamos todos esses pontos com o sistema juspoltico do Brasil ao introduzir tambm questes histricas do Direito de tradio civilista. importante
que os acadmicos dos EUA tenham a exata noo do papel do magistrado,
da influncia da dogmtica e do cientificismo que marca o Direito de tradio
civilstica. Ao final dessa primeira parte introdutria, os alunos so provocados
a investigar as similaridades entre as tradies. Os alunos tentam entender por
que o direito do common law est cada vez mais legislado e por que a jurisprudncia no Direito de tradio civilista vem sendo tratada de forma cada vez
mais vinculante.
Como a quantidade de aulas (e consequentemente de crditos) limitada, no h espao para aprofundar mais de um tema de direito ambiental. A
parte introdutria, como descrito, ocupa quase um tero do curso e o restante
deve ser cuidadosamente trabalhado para manter o interesse dos alunos (considerando as dificuldades j narradas anteriormente) e permitir a compreenso
superficial, mas til, da disciplina jurdica objeto de estudo. No caso do nosso
curso, influi tambm a formao do professor David Cassuto, nos EUA, e, claro,
a minha no Brasil. Temos nos concentrado no direito de guas para apresentar
os principais temas relacionados aos dois sistemas: competncia, gesto de
recursos hdricos, situaes de escassez e a principal jurisprudncia sobre o
assunto nos dois pases.
Concluso
A sala de aula transnacional est inserida no contexto de uma nova viso para
o ensino jurdico no Brasil e no mundo. O avano tecnolgico permitiu a aproximao de sistemas e culturas antes muito distantes uma das outras, inclusive
para efeitos comparativos. O estudo de tradies e sistemas jurdicos era antes
muito restrito ao investimento de tempo e recursos de um ou outro professor.
No mundo jurdico, as iniciativas que fomentavam a participao de professores em faculdades estrangeiras eram raras. A experincia comparada da qual
desfrutvamos vinha de professores que decidiam pelo doutoramento em pases da Europa Ocidental, quase sempre de mesma tradio que o nosso. Eram
143
poucos aqueles que se aventuravam por outras tradies, em parte porque

eram pouco incentivados, em parte porque havia um sentimento geral de que o
estudo naqueles pases pouco agregaria para o ensino ou a formao no Brasil.
A revoluo da tecnologia e do fluxo de informao mudou tudo isso. As
diferenas entre tradies passaram a ser muito mais histricas. A globalizao acelerada do ltimo sculo diminuiu as diferenas entre sistemas e ordenamentos jurdicos. Em muitas reas, conflitos passaram a ser resolvidos por
jurisdio eleita pelos contratantes. Essas jurisdies passaram a influenciar
ordenamentos jurdicos domsticos. Em matria ambiental, a proliferao de
declaraes, convenes e tratados internacionais fomentou e difundiu princpios e instrumentos de proteo muito similares no direito de muitos pases de
distintas tradies jurdicas.
Esse cenrio abriu caminho para que a sala de aula de Direito, antes muito
focada no ordenamento jurdico nacional, passasse a ser suscetvel de forte
internacionalizao. A tecnologia abriu caminho para que um grande e renomado nome do Direito europeu passasse a lecionar da sala da sua residncia
para alunos no Brasil ou em qualquer outro lugar do mundo a um custo insignificante. O Direito se renovou com essas possibilidades e hoje est s voltas com
a revoluo em torno do debate sobre os melhores mtodos de ensino. A sala
de aula transnacional , sem dvida, um importante elemento dessa revoluo
em curso.
Superados os desafios apontados ao longo do presente ensaio, principalmente aqueles relacionados necessidade de informar os alunos sobre a relevncia e a utilidade do ensino dessa natureza, no resta dvida de que a sala
de aula da faculdade de Direito no Brasil deixar de ser conhecida apenas pelo
quadro negro e pela caixa de giz. Ter que ser tecnolgica para poder acomodar, alm das clssicas e reguladas disciplinas, tambm as matrias de direito
comparado para propiciar a integrao do acadmico brasileiro no mundo. E,
no menos importante, para poder finalmente ficar atrativa para acadmicos
estrangeiros que queiram vir experimentar o ensino do Direito no Brasil. H
uma transformao em curso. O ensino jurdico no Brasil, mais cedo ou mais
tarde, romper com a fora que insiste em prend-lo ao sculo passado. uma
questo de tempo.
Bibliografia recomendada
1. A Constituio dos Estados Unidos.
2. George P. Fletcher & Steve Sheppard, American Law In A Global Context The
Basics (Oxford University Press, 2005).
144
3. H. Patrick Glenn, Legal Traditions of the World, (Oxford University Press,

2000).
4. John A. Humbach, Whose Monet? An Impressionist Painting of the American
Legal Landscape (Pace University School of Law, 2005).
5. John Henry Merryman, The Civil Law Tradition: An Introduction to the Legal
Systems of Western Europe And Latin America (Stanford University Press, 2a
ed., 1985).
6. Nadia E. Nedzel, Legal Reasoning, Research, and Writing for International
Graduate Students (Aspen Publishers, 2004).
7. Richard K. Newmann, Jr., Legal Reasoning and Legal Writing: Structure, Strategy, And Style (Little, Brown, 2a ed., 1994).
8. Spencer L. Kimball, Historical Introduction to Legal System: Cases And Materials (West Publishers, 1966).
O ENSINO DO DIREITO NA AMRICA LATINA E BRASIL SOB

A PERSPECTIVA DE UM PROFESSOR DE DIREITO EUROPEU
E ALEMO
PETER SESTER1
Se quiser chamar a ateno de estudantes latino-americanos, um professor

alemo especializado em Direito Econmico europeu ter pelo menos quatro
desafios sua frente: (i) a falta de interesse no estudo do Direito puramente
alemo ou europeu; (ii) a preexistncia de um conhecimento de metodologia e
teoria jurdicas alems obsoletas; (iii) a forte concorrncia dos Estados Unidos
da Amrica; e (iv) a necessidade de corresponder demanda por alta relevncia prtica na educao universitria.
A presente avaliao e os comentrios seguintes so baseados na experincia que tive em dez anos de prtica docente no Brasil, na Argentina e no
Chile. As impresses em todos os trs pases so muito semelhantes. Contudo,
no Chile, a concorrncia com os colegas estadunidenses provavelmente
a mais aguerrida. Considerando que, nos ltimos cinco anos, tenho ensinado
principalmente no Brasil, concentro-me na experincia adquirida nas salas de
aula do Rio de Janeiro e de So Paulo.
Exceto no que tange ao Direito Penal, Teoria do Direito e em certa
medida ao Direito Constitucional, na atual gerao de estudantes brasileiros
de graduao e ps-graduao jurdica, o interesse por sistemas jurdicos nacionais europeus extremamente baixo. No entanto, o interesse consideravelmente maior em relao ao Direito Econmico europeu e, em particular, ao
Direito do Mercado de Capitais europeu. Isso muito se deve ao fato de que, nos
ltimos anos, a autarquia responsvel pelo mercado de capitais brasileiro a
Comisso de Valores Mobilirios (CVM) tem cada vez mais se amparado nas
Diretor do Institute for Public Finance, Financial Law, and Law and Economics, Universidade St. Gallen (Suia). Doutor em direito pela Universidade de Heidelberg (1995) e em
economia pela Universidade Humboldt de Berlin (2008), tendo feito sua Habilitation pela
Universidade de Marburg (2001). Foi Diretor do Institute for Law and Finance da Universidade de Frankfurt, Professor catedrtico de Direito Civil, Comercial e Societrio e Diretor
do Instituto de Direito Econmico e da Informao, Universidade de Karlsruhe e Professor
honorrio na Universidade de Freiburg im Breisgau. Professor convidado permanente da
COPPEAD (UFRJ), Universidade do Chile e da Universidade Argentina de Empresa e regularmente na FGV DIREITO RIO e Escola Direito GV.
146
diretivas e regulamentos europeus concernentes ao Direito do Mercado de Capitais. Um grande exemplo disso a diretiva europeia sobre a oferta pblica de
aquisio, a qual foi muito aproveitada pela CVM. Ainda assim, uma disciplina
intitulada Introduo ao Direito do Mercado de Capitais Europeu e focada na
mera descrio do Direito Europeu provocaria muito pouco entusiasmo entre
os estudantes brasileiros. A oferta de um curso sobre a Introduo ao Direito
Comercial e Societrio Alemo valeria ainda menos pena. Pergunta-se, ento, qual o caminho para um curso de sucesso na rea de Direito Empresarial
no Brasil?
Efetivamente, ele se encontra no enfoque em tipos de transaes, como
por exemplo, project finance ou private equity, as quais se realizam de acordo
com padres negociais e contratuais internacionalmente harmonizados. Alternativamente, a escolha de temas como Governana Corporativa ou Aquisies
Pblicas tambm atraente, na medida em que esses podem ser discutidos
comparativa e interdisciplinarmente no contexto do Direito Brasileiro. A segunda opo requer, todavia, que o professor antes adquira um conhecimento
slido da linguagem jurdica local (em portugus) e dedique-se ao estudo minucioso da legislao brasileira e sua prtica jurdica.
Tais premissas so na realidade evidentes, porquanto tratam nada mais
do que da regra de ouro do Direito Comparado clssico. Em outras palavras:
se no falar a lngua de um pas, melhor silenciar em relao ao seu sistema
jurdico! Portanto no suficiente deixar-se brifar por seus alunos de LL.M.
brasileiros, por mais brilhantes que eles sejam.
Quando os estudantes notam que o professor no s domina o portugus, mas tambm estudou a fundo e com seriedade o sistema legal brasileiro,
passam a dar-lhe maior credibilidade. Se, alm disso, o professor dispuser de
conhecimento sobre caractersticas tpicas da estrutura do mercado brasileiro,
tais como o mercado de aes altamente concentrado ou a presena de board
interlocking, ele definitivamente os ganhar.
Outro fator decisivo no se aproximar com a inteno de convencer os
alunos a respeito de uma jurisdio estrangeira especfica. muito mais importante demonstrar e discutir as solues jurdicas das diferentes jurisdies
que, em princpio, possuem mrito equivalente. Somente aquele que suscitar o
devido respeito ao Direito Brasileiro como um todo, far justia identidade do
Brasil moderno e aos seus estudantes.
Idealmente, a exposio comparativa no deve se limitar ordem jurdica
nativa do professor. Caso domine a lngua relevante, pertinente fazer meno
s jurisdies nas quais o legislador brasileiro se inspirou. O caso j citado da
oferta pblica de aquisio ilustra muito bem esse ponto. O London City Code
influenciou fortemente a diretiva europeia sobre ofertas de aquisio e certa-
O ENSINO DO DIREITO NA AMRICA LATINA E BRASIL
147
mente deve ser tratado numa explanao sobre a Instruo361 da CVM. Cabe
ainda tentar integrar solues advindas de jurisdies que so particularmente
interessantes para os alunos brasileiros, seja pela semelhana das estruturas de
mercado ou pela crescente internacionalizao das empresas brasileiras. Aqui
temos o claro exemplo do impacto da Lei Sarbanes-Oxley na estrutura dos
conselhos de administrao de empresas brasileiras com programas de ADRs
(american depositary receipts); assim como o dos requisitos para listagem secundria na bolsa de valores de Hong Kong, como fez a Vale do Rio Doce; ou
da criao de sociedades de propsito especfico austracas por empresas brasileiras com a finalidade de aproveitar uma tributao vantajosa em razo do
Acordo para Evitar a Dupla Tributao.
Uma abordagem transnacional como essa tambm vai ao encontro da
realidade de que o legislador ou regulador brasileiro no conta com uma preferncia estanque nem pelo ordenamento jurdico estadunidense tampouco pelo
europeu ao redigir uma alterao legislativa ou um novo instrumento legal. Ao
contrrio, ele se baseia primordialmente em normas internacionais, como, por
exemplo, os IFRS (International Financial Reporting Standards) para a legislao contbil. Acima de tudo, ele decide caso a caso qual jurisdio estrangeira
oferece a soluo mais adequada para cada desafio da lei brasileira.
Ao tratar-se de mbito regulatrio que est substancialmente normatizado por meio de direito codificado j h dcadas ou h quase um sculo, a legislao europeia ainda tem uma vantagem competitiva no Brasil. Em contraste, a
lei dos Estados Unidos da Amrica tem supremacia em reas sem uma tradio
jurdica to antiga ou uma codificao to primordial.
Neste contexto, no surpreendente que o Direito Societrio e do Mercado de Capitais europeu continue a ter uma influncia significativa no Brasil. L
esse ramo do Direito se construiu em torno de um Direito Societrio que est
codificado desde a dcada de 1940 e sempre foi aplicvel em todo o territrio nacional. Observou-se o mesmo processo na maioria dos pases da Europa
continental. Note que, no Brasil, o Direito Societrio foi objeto de uma grande
reforma em 1976 (e outra importante em 2001), as quais resultaram na regulamentao de no mnimo parte das grandes questes presentes no debate
contemporneo da Governana Corporativa. De modo semelhante aos casos
da Frana, da Alemanha ou da Sua, o ncleo do Direito Societrio brasileiro
foi suplementado pontualmente pelo Direito do Mercado de Capitais. Encontramos exemplos de tais suplementos jurdicos no mbito do uso indevido de
informao privilegiada e das divulgaes ad hoc de fatos relevantes.
Mas no apenas em virtude desse ponto de partida comum que o desenvolvimento do Direito Societrio e do Mercado de Capitais europeu interessante para os advogados brasileiros. Tem-se ainda a circunstncia de que a
148
estrutura acionria brasileira, dada a sua elevada concentrao, muito mais

comparvel europeia do que norte-americana. Alm disso, a dependncia
da trajetria (path dependence) criada pela codificao do Direito Societrio
brasileiro nos moldes europeus deu origem a fatos normativos que no podem mais ser afastados por meio de mudanas legislativas pontuais.
J o Direito do Consumidor e o Direito Falimentar (no tocante a recuperaes) brasileiros comportam-se de forma bastante diversa. Aqui estamos lidando com matrias legais relativamente novas. Apesar de o Direito do Consumidor
pertencer em tese ao Direito Privado geral, o legislador brasileiro optou por
retir-lo da codificao do Direito Civil. H pouco mais de dez anos ele criou
o Direito do Consumidor independente, que tambm protegido por normas
especiais de Direito Processual. Nesse mbito, a influncia da lei estadunidense
predomina visivelmente. O mesmo vale para a nova Lei de Recuperao de Empresas e Falncias brasileira, muito influenciada pelo Chapter 11 norte-americano. Por conseguinte, enquanto docente europeu, eu provavelmente no ministraria um curso nestas reas para estudantes brasileiros. Sobretudo com relao
ao Direito do Consumidor, tal renncia no seria um grande sacrifcio pessoal.
A discusso me leva ao segundo desafio na Amrica do Sul, qual seja a
preexistncia de um conhecimento de metodologia e teoria jurdicas alems
obsoletas.
Como professor de direito alemo, tem-se primeira vista uma grande
vantagem, pois os alemes especialistas da metodologia e teoria jurdicas desfrutam de uma reputao quase legendria no Brasil, na Argentina e no Chile.
No h sequer um livro sobre o Direito Constitucional brasileiro que deixe de
se referir a Carl Schmitt; no h nenhum trabalho escrito sobre a metodologia
jurdica, no qual no se encontre o nome de Karl Larenz e seus seguidores
(especialmente, Claus Wilhelm Canaris). O problema reside, contudo, no fato
de esses autores, suas teorias e sua compreenso metodolgica advirem da
primeira metade do sculo passado isto (felizmente) h muito tempo.
Muitos juristas alemes contemporneos entre eles certamente um nmero notvel de professores de Direito Empresarial no veem muita utilidade neste perodo, nem em alguns dos seus principais autores, por razes
histricas e tambm axiolgicas. No obstante, essa realidade ainda muito
pouco difundida na Amrica Latina.
No que concerne doutrina jurdica alem da segunda metade do sculo
XX, somente a Escola de Frankfurt ganhou influncia significativa na regio. Um
dos ilustres representantes dessa Escola Jrgen Habermas, sabidamente um
filsofo e no um cientista com formao jurdica clssica. Outros conterrneos
admirveis so os especialistas em Direito Econmico, Rudolph Wiethlter e
Gunther Teubner. Particularmente no Brasil, Teubner goza de reconhecimen-
149
to extraordinrio, alm de altssima reputao. A Escola de Frankfurt e suas

abordagens sistemtico-tericas (como as de Teubner e de seus seguidores)
provavelmente alcanaram seu pice nas dcadas de 1980 e 1990, mas guardam ainda hoje relevante influncia e fora intelectual. Alm da alta qualidade cientfica de seus autores, a sua viso crtica do mercado e do capitalismo
se encaixa muito bem no momento poltico dominante no Brasil recente. Tais
circunstncias podem explicar o fato de que os referidos autores receberam
particular ateno brasileira coincidentemente nos ltimos dez anos. Especificamente em relao a Teubner, a disponibilidade de excelentes tradues de
suas obras para o portugus mais um elemento agregador.
A gerao atual de alemes especialistas em Direito Econmico tanto
o time de ponta, como a sua vasta maioria afastou-se significativamente da
Escola de Frankfurt. Entre os representantes da elite do Direito Societrio e
do Mercado de Capitais com fundamento terico consistente2 domina uma
abordagem baseada em dois pilares: o Direito Comparado funcional e a teoria
de Law & Economics em todas as suas vertentes. Justamente nos ltimos dez
anos, a anlise econmica do Direito ortodoxa la Richard Posner tem sido
substituda por uma anlise sob a perspectiva da Economia Institucional, com
base nos preceitos de Ronald Coase e Christian Kirchner, e da Teoria Comportamental de Law & Economics.
O contraste entre o renomado passado alemo e o seu enfoque metodolgico e terico contemporneo pode dar ensejo a situaes desconfortveis,
quando um professor moderno chega pela primeira vez em uma faculdade
de Direito brasileira. Muitas vezes, ele encontra l interlocutores entusiasmados
em discutir profusamente sobre Schmitt ou Teubner, cujas obras no lia desde
a sua graduao ou qui desde a elaborao de sua tese qualificadora para a
docncia universitria (Habilitation). Qual seria ento a melhor forma de se lidar
com o imbrglio? Primeiramente, deve ele tentar aproximar-se de seus ouvintes com diplomacia. conveniente confirmar que conhece a tradio tanto da
metodologia como da teoria jurdicas alems e que se alegra com a sua grande proeminncia na Amrica Latina. A partir disso, pode ento esclarecer que
elas tm-se desenvolvido continuamente na Alemanha e na Europa e informar
sobre os novos rumos tomados. Destarte, poder usar o impulso inicial que
decorre da admirao pelos grandes clssicos alemes para apresentar as
atuais correntes tericas e metodolgicas.
particularmente importante notar que alguns conceitos do Direito Alemo celebrados no Brasil (e.g. a clusula geral de boa-f) hoje so vistos com
2
Notamos aqui especialmente Gerhard Wagner da Universidade Humboldt de Berlin, Andreas Engert da Universidade de Mannheim, Lars Klhn da Universidade de Munique e Holger
Fleischer do Instituto Max-Planck em Hamburgo.
150
olhos crticos por juristas alemes. O mesmo vale para a interpretao puramente dogmtica da lei, que aplicada de forma especialmente rigorosa no
Brasil. Em minha opinio, tal prtica impede que a aplicao da lei acompanhe
o compasso do desenvolvimento econmico.
Tomemos o exemplo do Artigo 254-A da Lei das Sociedades por Aes,
uma das disposies mais controversas da legislao societria brasileira. O artigo estipula que o adquirente do controle acionrio de uma companhia do seu
acionista majoritrio original deve obrigatoriamente realizar uma oferta pblica
de aquisio para todos os demais acionistas (tag along). Aqui, as palavras cruciais do texto legal so alienao de controle. Questiona-se principalmente
hoje no Brasil se a oferta s obrigatria quando 50% mais uma ao do capital
votante do antigo acionista majoritrio transferido ao novo acionista majoritrio, ou se a transferncia da chamada maioria relativa suficiente.
Para as companhias listadas que emitiram exclusiva ou predominantemente aes ordinrias com direito a voto, uma maioria relativa de 30% do capital
votante normalmente suficiente para determinar as decises da assembleia
geral, considerando a presena tpica de muito menos do que 100% do total em
assembleias gerais. Ocorre que tais companhias s existem no Brasil h cerca
de dez anos. Antigamente havia praticamente apenas companhias abertas com
um alto percentual de aes preferenciais (sem direito a voto). Essas eram dominadas pelos acionistas majoritrios, que dispunham da maioria absoluta do
capital votante.
O legislador introduziu a controversa regra do Artigo 254-A em 2001 com
o objetivo de reforar os direitos dos acionistas minoritrios e de portflio. A
maioria dos autores de comentrios referida lei e a CVM (vide Processo CVM
RJ 2011-137 06) interpretaram este dispositivo muito restritivamente. De acordo com eles, a exigncia de oferta pblica somente ser aplicvel se um acionista majoritrio com pelo menos 50% mais uma ao do capital votante transferir o bloco de controle para um novo investidor. A argumentao se baseia
nomeadamente no texto do artigo e na sua relao sistemtica com regras que
j constavam da Lei das Sociedades por Aes antes de 2001. A consequncia
da interpretao restritiva do Artigo 254-A que: em todo um segmento de
mercado o chamado Novo Mercado3, o dispositivo perde seu efeito prtico
de proteo ao acionista minoritrio; e nos outros segmentos de mercado, ele
de relativamente fcil manipulao devido interpretao restritiva.
O dogmtico alemo ou europeu continental tradicional possivelmente
apoiaria tal interpretao da CVM, mas certamente teria algumas dvidas
luz da interpretao teleolgica ou seja, o quarto pilar do enunciado inter-
Esse segmento de mercado compreende cerca de 100 companhias abertas.
151
pretativo de Friedrich Carl von Savigny. J o moderno (em especial aquele

da rea de Direito Societrio e do Mercado de Capitais) provavelmente discordaria. Em uma anlise das consequncias jurdicas, este destacaria o impacto
negativo sobre o mercado de aes como um todo e integraria tal argumento
interpretao teleolgica. A formulao ambgua e a conexo sistemtica com
regras adotadas num regime anterior (com base em uma estrutura de mercado
diferente!) pouco iriam impression-lo diante de claro resultado negativo proveniente de uma anlise econmica da consequncia jurdica. Sabe-se que esta
abordagem particularmente verdadeira no que diz respeito interpretao
das diretivas europeias sobre mercado de capitais. A exposio de motivos
destas regulamentaes descreve explicitamente o seu objetivo maior, qual
seja a eficincia do mercado de capitais compreendendo o bom funcionamento do mercado de valores mobilirios como um todo associado proteo
dos investidores.
Em contraste, um colega estadunidense imediatamente colocaria em cheque todo o conceito do Artigo 254-A da Lei das Sociedades por Aes. Em
oposio ao que se v na Europa e no Brasil, o dever legal da oferta de aquisio no existe no seu ordenamento ptrio. Todavia, dada a disparidade na
estrutura de mercado grande disperso acionria nos Estados Unidos da
Amrica e alta concentrao acionria no Brasil e na Europa as condies
das bolsas de valores de Nova York e de So Paulo so de difcil comparao.
Assim, especificamente neste escopo a posio norte-americana (diferentemente da europeia moderna) pouco se encaixa no Brasil.
Espero que este breve e simplificado exemplo tenha sido claro o suficiente para apontar a partir de quais premissas e de que maneira um professor de
Direito Econmico alemo ou europeu pode oferecer uma contribuio til e
quem sabe bem-vinda para o debate jurdico no Brasil.
Deste modo, inicio a discusso do terceiro desafio: a competio latente
com colegas norte-americanos que ensinam na Amrica Latina.
At meados do sculo XX, uma ps-graduao ou doutorado, seja na
Frana ou na Alemanha, era a medida de todas as coisas para os brasileiros
estudiosos do Direito4. A conjuntura comeou a mudar mais aparentemente a
partir da dcada de 1980, quando o ttulo LL.M. de uma das escolas lderes de
Direito dos Estados Unidos da Amrica passou a prevalecer como um distintivo
de qualidade para os advogados da elite local. Felizmente, isso no representou o fracasso completo da ps-graduao jurdica europeia por estudantes
latino-americanos. Ainda h uma massa significativa de jovens advogados que
optam pelo mestrado ou doutorado na Alemanha ou na Sua. Entre outros
Assim tambm na Argentina e no Chile.
152
motivos, isto se d devido excepcional qualidade das escolas privadas alems e suas no Brasil, na Argentina e no Chile. Elas no s proporcionam um
excelente conhecimento da lngua alem, mas tambm despertam o interesse
da cultura alem e sua entre seus alunos.
Enquanto, para os estudantes do Brasil, os Estados Unidos da Amrica
so o destino mais popular para um curso de LL.M., a competio em doutorados na rea de Direito Econmico mais favorvel s universidades alems,
francesas e suas. Isso ocorre porque o doutorado tradicional europeu atende
com exatido os principais requisitos brasileiros: preparao de monografia
e exame oral perante uma comisso julgadora. Logo, um ttulo de doutorado
adquirido na Alemanha, na Frana ou na Sua mais facilmente reconhecido
pelas autoridades brasileiras que o Ph.D. norte-americano.
A realidade na rea do Direito Penal e (talvez em menor grau) do Direito
Constitucional outra. Aqui, a Europa est claramente na liderana e, como
resultado, o conhecimento da lei alem e europeia nessas reas constantemente atualizado na Amrica Latina. Um exemplo notvel o presidente do
Supremo Tribunal Federal, Joaquim Barbosa, que estudou em universidades na
Frana e na Alemanha. Por outro lado, a casustica recente tambm comprova
esse fato: parte da deciso do Supremo Tribunal Federal acerca do caso Mensalo baseou-se na teoria do domnio do fato (Tatherrschaftslehre), do jurista
alemo contemporneo Claus Roxin.
Portanto, enquanto um penalista alemo ou europeu facilmente se garante
em relao aos seus colegas norte-americanos, um catedrtico da rea societria de Paris ou de Berlim tem mais dificuldade. Para esse, a resposta para uma
oferta de cursos competitiva est na escolha de reas temticas nas quais h
uma alta correlao entre a Europa e o Brasil tanto em termos de tradio
jurdica como de estrutura de mercado5. Os assuntos devem ser apresentados
de tal maneira que, na discusso do Direito Brasileiro, o desenvolvimento do
Direito Europeu e as ferramentas jurdicas dele emergidas so realados. Ainda
assim (pelo menos na rea de mercado de capitais), essencial fazer referncia
ao Direito dos Estados Unidos da Amrica e s normas dos mercados financeiros internacionais, como aquelas da IOSCO (International Organization of Securities Commissions) e os IFRS (International Financial Reporting Standards).
Neste cenrio, o professor tambm pode ilustrar como e por que os conceitos
e mtodos tericos na Europa mudaram durante as ltimas dcadas. Em ltimo
lugar, mas no menos importante, deve-se ressaltar a ligao entre as solues
de Direito Econmico e o respectivo modelo econmico no qual se baseia a
legislao sob exame.
Especialmente em relao a dependncias de trajetria (path dependencies) comuns.
153
O catedrtico europeu possui mais uma vantagem competitiva no Brasil: o modelo econmico local est muito mais prximo do conceito francs e
alemo que do norte-americano. Especialmente percebe-se, na comparao
Brasil-Frana, o forte papel de influncia do Estado na economia; e na justaposio Brasil-Alemanha, o grande significado da legislao de proteo dos
trabalhadores e dos sindicatos.
Dada essa cumplicidade, uma dose de crtica ao atual modelo econmico
brasileiro pode ser eficaz na aproximao inicial com o estudante brasileiro, e
sem dvida mais eficaz que a simples apologia ao velho sistema econmico
liberal. Na etapa seguinte, o professor pode discutir de que modo o Direito
Econmico liberal catalisador do empreendedorismo pode cooperar para
o desenvolvimento econmico do pas. Atingem-se assim os problemas-chave
do modelo econmico brasileiro dos ltimos dez anos; so eles o negligenciamento da concorrncia e a restrio do livre comrcio e do acesso ao mercado
para investidores estrangeiros. A fim de aumentar a aceitao dessa crtica,
possvel traar paralelos com outras economias emergentes que so consideradas como modelo para o Brasil, por exemplo, a Coreia do Sul. A meu ver, as
ferramentas acima so bons aliados para animar o debate e aumentar a efetividade do argumento pela funcionalidade do Direito Econmico.
Gostaria ento de aproveitar a oportunidade para abordar a questo da
participao dos alunos em classe. Apesar do bom conhecimento da lngua
inglesa, os estudantes brasileiros com frequncia se mostram um pouco tmidos para participar ativamente da aula no incio de quase todos os cursos.
saudvel, portanto, permitir perguntas e comentrios em Portugus sempre
que possvel, caso a aula no seja ministrada no idioma local. Curiosamente, o
professor alemo ou francs tem tambm aqui uma facilidade perante o aluno
brasileiro. Ao perceber que o ingls tambm no a lngua materna do professor, a barreira para o estudante falar ingls normalmente se torna menor.
Chego, por fim, ao quarto e ltimo desafio: a relevncia prtica da educao universitria.
Na Amrica do Sul, estudantes geralmente trabalham como trainees em
escritrios de advocacia ou no departamento jurdico de grandes empresas
paralelamente ao estudo de graduao. Por vezes apenas algumas horas por
semana, mas em ritmo bastante intenso em metrpoles como So Paulo e Buenos Aires. Algumas universidades particulares no permitem esta prtica, mas
oferecem em contrapartida diversos programas de estgio.
Alm disso, a maioria dos acadmicos brasileiros tambm trabalha no
mercado. Por conseguinte, os estudantes de Direito brasileiros demandam j
nos primeiros semestres uma viso prtica muito maior que aqueles da Europa. claro que essa expectativa especialmente elevada em disciplinas como
154
o Direito Empresarial. Ento, se no quiser perder participao em classe ou

decepcionar-se com o resultado da sua avaliao, o professor europeu precisa
se adaptar a esta realidade. Muito provavelmente ele ir atender s referidas
expectativas se trouxer exemplos de transaes concretas (em estudos de
caso) para a classe e explicar os fundamentos tericos a partir deste contexto.
A grande vantagem da forte orientao prtica dos alunos que o prprio professor tem a oportunidade de aprender muito com eles.
Para concluir, gostaria de falar sobre a minha (talvez mais importante) experincia com estudantes de Direito na Amrica Latina. Um professor europeu
no deve se iludir acreditando que pode viajar para So Paulo ou para o Rio de
Janeiro com aquele pacote preparado para os estudantes europeus na mala.
Ainda que tenha tido sucesso com alunos em Nova York, Frankfurt ou Hong
Kong, ele provavelmente no inspirar os alunos locais da mesma forma.
A sada , portanto, oferecer uma roupagem sob medida. Ela deve ponderar o ordenamento jurdico brasileiro, a dogmtica ou a teoria jurdica vigente
no local e tambm a sua hermenutica. Repito, ainda, deve incluir a discusso
da estrutura do mercado domstico e do modelo econmico brasileiro. Sobre
esses alicerces, pode-se ento apresentar e discutir alternativas legislativas e
regulatrias aplicadas em outras jurisdies em nveis nacional, supranacional
ou internacional. Aquele que seguir essas diretrizes seguramente gozar de
uma enorme satisfao em lecionar na Amrica do Sul. Em regra geral, os estudantes brasileiros, argentinos e chilenos que encontrei em todos esses anos
mostraram-se sempre extremamente motivados, educados e talvez at um
pouco mais disciplinados do que aqueles da Alemanha. A infraestrutura muitas vezes melhor do que sua reputao, chegando a ser primorosa nas grandes
universidades privadas. Sem dvida, somam-se a tais fatores a excelente hospitalidade e a genuna abertura dos colegas do meio acadmico sul-americano.
O GLOBAL LEGAL EDUCATION FORUM: MAPEANDO UMA

NOVA CRISE NO ENSINO JURDICO E CONSTRUINDO UMA
AGENDA PROPOSITIVA
GUSTAVO RIBEIRO6
DANIEL VARGAS7
Introduo
Durante o ano acadmico de 2011-2012, a Associao de Doutorandos da Faculdade de Direito de Harvard lanou um projeto para compreender e apresentar os meandros desta nova crise do ensino jurdico no incio do sculo XXI o
Global Legal Education Forum (GLEF).8 Este projeto mobilizou diretamente
estudantes, professores, advogados, diretores de faculdade e intelectuais de
alto prestgio de dezenas de pases. Diferente de um projeto que busca revelar
o modelo pronto para a reforma do direito e seu ensino em todo o planeta, um
dos grandes objetivos do GLEF foi procurar identificar quais reflexes centrais
deveriam integrar uma agenda sria de transformao do papel do direito e do
seu ensino no sculo XXI.
Neste artigo, vamos primeiro apresentar e discutir o que acreditamos
ser algumas das reflexes mais importantes resultantes do GLEF sobre a
nova crise do ensino do direito, ainda pouco compreendida, porm de grande significado para o ensino e a profisso jurdica nas prximas dcadas.
Por fim, tambm discutiremos, respeitando as distintas circunstncias, quais
poderiam ser os primeiros passos de uma agenda de reforma do ensino do
direito no Brasil. A crise causada pela globalizao do direito no deixar
nosso sistema jurdico imune. E quanto antes comearmos a agir para lidar
com os desafios dos novos tempos, melhor avanaremos para realizar nossos
prprios interesses
Doutorando e Mestre em Direito pela Universidade de Harvard. Bacharel em Direito pela

Fundao Getulio Vargas - RJ. Colaborador do Centro de Pesquisas em Direito e Economia,
CPDE/FGV Direito Rio.
Doutor e Mestre em Direito pela Universidade de Harvard. Bacharel e Mestre em Direito
pela Universidade de Braslia. Coordenador do Centro de Pesquisas Justia e Sociedade,
CJUS/FGV Direito Rio.
Outras iniciativas com aspectos semelhantes surgiram nos ltimos anos na Harvard Law
School (Institute for Global Law and Policy IGLP, and Globalization, Lawyers and Emerging Economies - GLEE).
156
I O Global Legal Education Forum e suas Principais Reflexes

O GLEF comeou como um ambicioso projeto de mapeamento do debate atual
sobre ensino jurdico. Ele teve incio com uma srie de seminrios intitulada
Mapping the Globalization of Legal Education. Essa srie promoveu uma anlise comparativa de reformas recentes na educao jurdica no Brasil, Canad,
Frana, Estados Unidos, China, no Sul e Sudeste Asiticos, discutiu a crise financeira das faculdades de direito norte-americanas e questionou o relacionamento entre educao jurdica e democracia.
Juntamente com esses seminrios, promoveu-se uma srie de vdeos on-line de entrevistas: o Global Dialogue on the Future of Legal Education9 O
objetivo foi avanar um dilogo mundial sobre educao jurdica que no privilegia uma nica regio ou conjunto de participantes e que permite o compartilhamento de diferentes opinies entre professores, diretores, estudantes,
profissionais e demais interessados. O projeto hoje conta com dezenas de entrevistas com representantes de quinze pases, entre diretores de faculdades,
professores, estudantes e advogados.10
Esse projeto de mapeamento culminou no GLEF. Entre os dias 23 e 25
de maro de 2012, centenas de pessoas compareceram ao campus da faculdade de direito da Universidade de Harvard para intensas discusses que se
estenderam por cerca de vinte painis. Estudantes, professores, profissionais
e interessados de universidades, pases, lnguas, tradio jurdica e opinies
diferentes discutiram durante os trs dias o surgimento de uma educao jurdica global, o papel das faculdades de direito nesse fenmeno relativamente
recente, e os projetos de reformas e inovaes em educao jurdica iniciados
por pases em desenvolvimento ao redor do mundo.
A grande variedade no conjunto de tpicos discutidos pode ser visualizada nas perguntas bem distribudas que informaram a formao e discusso
nos diferentes painis ao longo do espectro de temas mais gerais (e.g. H uma
crise? O que essa crise? Qual o contedo de uma educao jurdica global?
O que significa ser uma Global Law School? Quais suas formas e agendas? O
que o advogado global?) at temas mais especficos (e.g. Como aproveitar
novas tecnologias? Como aumentar a diversidade nas escolas? Como criar um
ambiente multilingustico? Em que medida a globalizao dos mtodos e debates do Centro desejvel no Periferia. Qual o papel das clnicas? Qual o papel
dos programas de doutorado em direito nesse novo cenrio?).
10
Para acessar as entrevistas publicadas sobre o futuro do ensino do direito, conferir o site da
Associao de Doutorandos em Direito da Harvard Law School, disponvel em: http://www.
youtube.com/user/SJDHarvardTube.
Id.
O GLOBAL LEGAL EDUCATION FORUM
157
A alegao de crises tem sido frequente nas faculdades de direito norte-americanas desde a segunda metade do sculo XX, quando nos Estados Unidos, a educao jurdica migrou dos escritrios para as Universidades.11
No perodo ps-crise financeira de 2008, a alegao de crise ressurge,
expressando o sentimento dominante de desconforto com a realidade do ensino. De um lado, jornalistas,12 profissionais e polticos13 criticam a estrutura de
custos das faculdades, aprofundada pela crise financeira de 2008, e pedem
maior compromisso das escolas com as demandas prticas do mercado. De
outro, lderes14 e intelectuais progressistas15 clamam por maior ateno justia social e menos subservincia aos interesses do mercado.16 O que ambos os
lados do debate atual tendem a ignorar a importncia de uma outra crise no
ensino jurdico, que resulta da globalizao das relaes socioeconmicas e do
direito.
O GLEF e demais projetos nos proporcionaram valiosas oportunidades
para ler, assistir, pensar e debater os possveis desdobramentos dessa nova
crise no ensino jurdico. Abaixo elaboramos o que acreditamos ser algumas das
reflexes mais importantes que resultaram desse longo projeto.
i. Captura do direito pela profisso (ou Teoria versus Prtica)

Nos ltimos anos, advogados, juzes e demais profissionais tm suscitado com
frequncia a necessidade de expandir a educao prtica nas faculdades de
direito. Essas crticas no so de forma alguma novas. Jerome Frank j criticava
a predominncia do library-law teacher (tambm chamado de book-lawyer)
nas faculdades de direito no comeo do sculo XX.17
Para compreender essa nova onda de demandas por uma educao jurdica mais prtica, temos que entender como a crise financeira de 2008 ace-
11
12
13
14
15
16
17
Veja, e.g. A. Benjamin Spencer, The Law School Critique in Historical Perspective, 69
Wash. & Lee L. Rev., 1949 (2012).
Cf. artigos e entrevistas de David Segal, jornalista do The New York Times, tal como Business
of law schools is crazy, disponvel em http://www.youtube.com/watch?feature=player_
embedded&v=afIhC1AKOQE)
Obama, em evento organizado na State University of New York em Binghamton, afirmou
que escolas de direito provavelmente seriam inteligentes ao considerar o termo de dois
anos, em vez de trs... no terceiro ano, seria melhor que estudantes estivessem assessorando em tribunais ou estagiando em escritrios, mesmo que no estivessem sendo bem
pagos. Sobre o tema, ver Colleen Flaherty, 2 Years for Law School?, Inside Higher Ed,
disponvel em http://www.insidehighered.com/news/2013/08/26/president-obama-calls-cutting-year-law-school.
Robert Post, vdeo, Global Dialogue on the Future of Legal Education, disponvel em http://
www.youtube.com/watch?v=EWskffWYKmo.
Duncan Kennedy, vdeo, Global Dialogue on the Future of Legal Education, disponvel em
http://www.youtube.com/watch?v=eldHmK4wYcc.
Robert Post.
Jerome Frank, Why not a Clinical Lawyer-School?, 81 U. Pa. L. Rev. 907 (1932-1933), p. 915.
158
lerou movimentos j existentes na profisso jurdica mundial. Um dos efeitos

imediatos da crise foi, no surpreendentemente, aumentar a preocupao de
multinacionais com seus custos, especialmente com a reduo de custos de
servios jurdicos.
Tradicionalmente, a profisso jurdica tem sido capaz de extrair elevados
excedentes de seus clientes. Diversas razes contribuem para isso. Em particular,
no universo de grandes multinacionais, h uma elevada preocupao em manter
uma reputao de que se tem acesso ao melhor servio jurdico. Com isso,
aqueles que so vistos como sendo os melhores so capazes de extrair elevados excedentes. Essa antiga preocupao de clientes com os elevados custos
de servios jurdicos exacerbada quando uma parcela considervel do servio
jurdico prestado est nas mos de advogados juniores com pouco treinamento.
Clientes reclamam que pagam caro pelo treinamento dos advogados juniores. Os escritrios de advocacia, por sua vez, alegam que tm que cobrar
alto pelos servios jurdicos, pois tm que pagar elevados salrios para advogados juniores recm-egressos das faculdades de direito com elevadas dvidas
(muitas vezes entre 150 ou 200 mil dlares). Ao mesmo tempo, os escritrios
reclamam que os estudantes de direito se graduam sem o treinamento adequado para exercer a profisso, e pressionam as faculdades de direito para
focarem mais em educao prtica em oposio s disciplinas tericas18 O
cardpio de solues variado. Muitos defendem, por exemplo, a insero de
advogados e outros prticos (e.g. juzes, promotores, advogados de empresas e ONGs) como horistas (lectures) em substituio aos professores de tempo integral com estabilidade (tenured professors).19
De um lado, os profissionais querem instrumentalizar a academia e advogam por um vis mais prtico na educao jurdica para suprir demandas
de mercado. De outro, os acadmicos defendem a liberdade de pesquisa e a
importncia de desenvolver a capacidade terica e de abstrao dos alunos.
Esse tipo de polarizao superficial e rapidamente se degenera em disputa
corporativa de interesses. O que deveria andar de mos dadas acaba caminhando em sentidos inversos. Resultado dessa polarizao que o nico meio
termo atingvel to abstrato a ponto de ser vazio. Todos querem aproximao teoria-prtica, mas ningum sabe o que isso significa.20
18
19
20
Por vezes, essa agenda posta em termos de reduo de custos fixos, em particular quando defendida por administradores das faculdades.
H uma certa ironia no fato de que no mesmo momento histrico em que a jovem elite
jurdica de diversos pases consegue quebrar com modelos tradicionais de educao jurdica, nos Estados Unidos modelo de referncia, em alguns aspectos, para muitas dessas
reformas cresce um forte movimento a favor de mudanas que podem aproxim-los do
modelo europeu continental, do qual aquelas jovens elites esto conseguindo se libertar.
Para breve apresentao do problema, cf. David Wilkins, vdeo, Global Dialogue on the Future of Legal Education, disponvel em: http://www.youtube.com/watch?v=mRdNevYx9Nk.
159
O debate sobre reformas no ensino jurdico deve ser reorientado para alm
de polarizaes convencionais. um erro negar a importncia da capacidade de
abstrao terica para alunos e profissionais. igualmente um erro imaginar que
teoria e prtica andam separadas. Qualquer profissional, independente da rea de
atuao, se beneficia de uma habilidade apurada de capacidade de abstrao terica. Isso possibilita, por exemplo, que estudantes sejam capazes de fazer novas
e informativas analogias e de pensar em novas ideias que os permitam pressionar
o conhecimento para alm das fronteiras tradicionais das antigas disciplinas.
Nesse meio, subsiste um imenso vazio, onde se localizam as oportunidades
e desafios do direito. Como (re)organizar a vida social? Como criar arranjos que
fomentem a busca coletiva pela soluo coletiva de problemas coletivos? Como
compreender o desenvolvimento/aplicao do direito em distintos contextos
ao longo do tempo? Como responder a essas perguntas em um mundo crescentemente integrado? Responder a essas perguntas o papel decisivo, porm
abandonado, do pensamento e da prtica jurdica. A resposta no est apenas
na teoria (aberta, porm anti-institucional). Ou apenas na prtica (fechada, porm antiterica). O ensino jurdico precisa ser mais terico e mais prtico. A
teoria precisa ser informada pela prtica. E a prtica orientada pela teoria.
ii. Viso excessivamente nacional do direito

Vivemos um momento de proliferao do (antigo) sentimento de que tanto a
academia quanto a profisso jurdica focam excessivamente na dimenso nacional do direito. Temas de interesse global, ou mesmo regional, so marginalizados nos livros e debates dentro da sala de aula. Um padro histrico parece
se repetir.
Durante grande parte do sculo XIX, o ensino do direito nos Estados Unidos era prioritariamente regional. Grandes faculdades, como Harvard ou Yale,
estudavam legislao estadual. No sculo XX, o ensino do direito se nacionalizou. O sculo passado vivenciou um crescente interesse no estudo de legislaes nacionais e de diferentes estados, alm da ascenso de disciplinas nacionais, como direito constitucional. Em parte, isso refletiu a compreenso de que
os novos problemas daquela poca no podiam ser enfrentados e resolvidos
por cada estado de forma independente.
No sculo XXI, comeam a aparecer focos de transnacionalizao do direito (e.g. direito ambiental, direito financeiro internacional, regulao da internet, arbitragem comercial internacional, direito esportivo de grandes eventos
internacionais, mecanismos anticorrupo, antiterrorismo etc.). Isso fruto da
crescente compreenso de que os problemas do novo tempo j no podem
ser apropriadamente analisados e resolvidos com os conceitos e tcnicas do
direito nacional. A quase indiferena s fronteiras polticas nacionais pelos prin-
160
cipais problemas sociais que afligem as grandes sociedades coloca em xeque

as caractersticas centrais do ensino do direito no sculo XX: a lngua nica, o
tipo-ideal do professor e do aluno, o mtodo nico, o papel da escola de vanguarda, a gesto da escola, entre outros.
O impacto desses focos de transnacionalizao do direito sobre a formao jurdica comea a crescer. Escolas de direito passam a integrar, dentro
das disciplinas convencionais, ou em matrias optativas, alguns destes novos
temas e desafios. Nos Estados Unidos, o direito internacional, tradicionalmente
relegado a segundo plano na linha de prestgio das academias, vem gradualmente ganhando renome e atraindo personalidades de disciplinas tradicionais,
como o direito constitucional. Antigas disciplinas como direito ambiental, direito de guerra, regulao financeira e direito administrativo incorporam cada vez
mais um foco internacional. No Brasil, na ndia e na China, jovens professores
com experincia internacional e formao diversificada esto integrando os
quadros das escolas de direito e, com eles, novos mtodos e vises sobre o
direito em um mundo cada vez mais integrado.
iii. Tecnologia e colaborao

O uso de novas tecnologias tem atrado grande interesse das faculdades de
direito em diversos pases. E no apenas restrito sala de aula. H, na realidade,
uma eroso da sala de aula como lcus privilegiado de produo e transmisso
do conhecimento. Estar fisicamente na universidade deixa de ser exigncia sine
qua non para acesso ao conhecimento. Um exemplo dessa tendncia a (controversa) expanso dos MOOCs (Massive Open On-line Courses).
O debate sobre o uso de novas tecnologias afeta diretamente os termos
da relao professor-aluno. Os professores tinham o monoplio do conhecimento. Estes eram os especialistas em uma pequena rea do direito. Sua funo era vista como sendo divorciada de outras disciplinas e da prtica do direito. Essas vises constituam uma forma de enxergar o mundo que pode no ter
sido a mais correta. Contudo, atualmente, nem mesmo acredita-se nisso. Hoje,
qualquer aluno com um smartphone pode acessar rapidamente quase que a
totalidade do conhecimento produzido pela humanidade. O professor precisa
se recolocar.
Tradicionalmente, o papel do professor sobrevalorizado comparado ao
do aluno no processo de construo do conhecimento. O valor do aluno estritamente condicionado conduo e autoridade do professor e no apesar e
independente dele. Contudo, o que vemos cada vez mais essa relao hierrquica e centralizada ser gradualmente diluda. O professor comea a no ser o
fim do processo de produo do conhecimento, a razo de existir da escola,
em torno de quem circulam recursos e alunos. O professor passa a ser cada
161
vez mais o meio, mais um entre os diversos componentes de uma ampla rede
colaborativa de construo e distribuio de ideias e habilidades. Os termos da
relao professor-aluno precisam ser revistos.
Por exemplo, a avaliao no pode ser um acerto de contas com o aluno.
O papel do professor no deve ser aferir a subservincia do aluno ou sua capacidade de vestir a camisa de fora para pensar. O sucesso acadmico no deve
ser auferido em termos da capacidade do aluno de reproduzir com fidelidade
o pensamento existente (uma verso cpia de carbono do conhecimento).
Nem pode ser essa reproduo combinada com um aroma crtico. Certamente,
produo cientfica depende de mtodo e rigor. Contudo, no h quebras de
paradigmas sem a superao das ideias existentes. A avaliao deve ter a capacidade de reconhecer e premiar o aluno que age como protagonista do conhecimento. Esse mesmo princpio deve nortear outras formas de distribuio
de prestgio dentro das universidades, como bolsas de estudos, fellowships,
cartas de recomendao, dentre outros.
No passado, o aluno exemplar tinha uma check list padronizada (e.g. melhores notas, prmios, clerkships, fellowships, cargos acadmicos em instituies de prestgio). Hoje, essa sequncia tende a ser diversificada. As trajetrias
de sucesso se pluralizam. Montar uma ONG, abrir uma empresa, criar um produto, um software. Tudo isso cada vez mais visto como exemplos de estudantes
que utilizaram o conhecimento e habilidades adquiridas nas universidades para
influir na vida social ao seu redor. Exemplos a serem reconhecidos e seguidos.
iv. A economia poltica da profisso e novas faculdades de direito

Na profisso jurdica, um dos efeitos da nova dinmica de globalizao o surgimento de escritrios de advocacia transnacionais. Estes so em grande parte
sediados nos Estados Unidos e empregam advogados americanos formados
por faculdade de elite naquele pas. Esses escritrios muitas vezes se parecem
com as multinacionais s quais eles prestam servio. Eles acompanham fluxos
de investimentos de grandes multinacionais e comeam a se estabelecer em
grandes pases emergentes, como Brasil, China e ndia. Esses escritrios transnacionais so um grande atrativo para parte dos advogados locais, os quais
representam uma parcela cada vez maior dos seus quadros funcionais. Isso
gera uma competio com os escritrios locais por mercado e mo de obra
e mercado, o que tem provocado uma reao na profisso jurdica local. Para
competir pelo mercado de servios jurdicos para grandes empresas, alguns
escritrios de advocacia locais mudaram para um modelo organizacional baseado nos escritrios americanos.21
21
Cf. Duncan Kennedy, vdeo, Global Dialogue on the Future of Legal Education, disponvel
em: http://www.youtube.com/watch?v=eldHmK4wYcc.
162
Nesse cenrio de globalizao, a profisso jurdica em pases emergentes

comea tambm a pressionar por reformas no ensino jurdico local. O ensino
jurdico, historicamente provinciano e concentrado em uma abordagem nacional do direito, comea a lidar no sculo XXI com a ascenso de um novo tipo
de profissional.22 O profissional que atua globalmente em diversas reas, em
diferentes cenrios e com novas ferramentas.
Durantes as ltimas dcadas, para ser exposto a algumas das novas ferramentas necessrias para ocupar uma posio de destaque nesse novo cenrio,
a nica opo de diversos advogados nos pases emergentes era ir aos Estados
Unidos. Programas de Mestrado (LL.M.s) e Doutorado (S.J.D.s e J.S.D.s) se tornaram as escolhas mais comuns. Entretanto, nos ltimos anos, esses mesmos
pases emergentes passaram a presenciar o surgimento de novas faculdades de
direito com projetos pedaggicos e institucionais que desafiam o status quo dos
seus respectivos pases (e.g. as Escolas de Direito do Rio de Janeiro e So Paulo
da Fundao Getulio Vargas, a Faculdade de Direito de Jindal na ndia, a Universidade Nova de Lisboa em Portugal, a Faculdade de Direito da Science Po em
Paris, a Faculdade de Direito da Universidade de Los Andes na Colmbia). Essas
novas faculdades surgem, dentre outros motivos, na esperana de oferecer uma
alternativa aos profissionais que vo se comunicar e, muitas vezes, competir com
advogados de diversos pases no mercado globalizado de servios jurdicos.
v. Riscos da globalizao do ensino jurdico

Discusses sobre educao jurdica global tm enfrentado oposio. Essa oposio normalmente ganha os seguintes contornos: Temos que atentar para
que a narrativa de educao jurdica global no se torne uma tentativa de americanizao simplificada do ensino jurdico em diferentes partes do mundo,
com consequncias negativas para demandas locais. Mantida nesse grau de
abstrao, essa proposio quase um trusmo. Poucos descordariam de que
isso algo para o qual devemos sempre estar alerta e lutar para evitar.
O problema quando essas crticas extrapolam o trusmo e endeream
seu questionamento s iniciativas especficas de construo de uma educao
jurdica global ou de uma faculdade de direito global. Aqui, esses crticos tendem a cometer erros. Na realidade, o que se v que os principais exemplos
de promoo de uma educao jurdica global esto longe de ser uma simples
americanizao do ensino jurdico. Pelo contrrio, muitas das novas instituies
esto diretamente preocupadas com problemas e demandas locais. verdade
que partes do modelo de educao superior norte-americano servem de inspirao para algumas iniciativas, mas isso de forma alguma as exaure.
22
Cf. Oscar Vilhena, vdeo, Global Dialogue on the Future of Legal Ed ucation, disponvel em:
http://www.youtube.com/watch?v=cYmGgtlaaAg.
163
Um conjunto mais sofisticado de crticos ao fenmeno da educao jurdica global reconhece que ele no significa que Harvard controle a FGV, ou que
Yale domine Los Andes. Esses crticos apontam para o fato de que a influncia
de um modelo norte-americano de educao jurdica traz consigo consequncias perversas ainda que no haja uma simples importao e repetio das
faculdades de direito norte-americanas. Um dos principais efeitos negativos
que esse conjunto de crticas levanta que o modelo de discusso de policy
arguments (argumentos de poltica pblica, em uma tentativa frustrada de
traduo) prevalente nas faculdades de direito norte-americanas fortemente
complacente com o status quo ou at mesmo reacionrio.23 Isso se daria, por
exemplo, pelo grande vis dessas discusses em priorizar valores como eficincia e crescimento econmico em condies de desigualdade, o que teria um
efeito ainda mais perverso em pases emergentes, nos quais os nveis de desigualdade tendem a ser maiores.
Essas crticas so importantes e devemos estar atentos s consequncias
negativas que elas prenunciam. Contudo, a verificao de suas previses contingente. Felizmente, o contedo e valores priorizados em policy arguments
podem ser modificados e adequados aos interesses e necessidades de cada
sociedade e grupo poltico. A crtica no deve ser encarada como determinista,
mas sim como um alerta para o qual devemos prestar constante ateno.24
II Os Primeiros Passos de uma Agenda de Reformas para

o Brasil
Essas reflexes sobre a globalizao do ensino jurdico podem dar uma nova
direo para a formulao de uma agenda de reformas no Brasil. Um dos principais problemas das faculdades de direito no Brasil a captura do ensino e do
pensamento pela profisso. Os professores de direito so em grande medida
horistas e exercem uma dupla funo professor-profissional. E, invariavelmente, a funo de professor perde espao para a de profissional. A lgica de suas
profisses se impe na sala de aula. H um sequestro intelectual do ensino
jurdico, que passa a servir aos interesses das causas judiciais em pauta. Nesse
contexto, pesquisa acadmica nunca foi prioridade de fato salvo raras exce-
23
24
Cf. Duncan Kennedy, vdeo, Global Dialogue on the Future of Legal Education, disponvel
em: http://www.youtube.com/watch?v=eldHmK4wYcc .
Apesar de existirem crticas pertinentes, importante notarmos tambm que no passado
a relao entre faculdades de direito se dava em grande parte em termos de exportao
de contedo e profissionais do Norte para o Sul. Hoje, estamos vivenciando uma situao
mais horizontal entre Norte e Sul, Ocidente e Oriente, Centro e Periferia. Vemos isso no
surgimento de novas iniciativas que agregam faculdades de direito de diferentes partes do
mundo, como, por exemplo, como a Law Schools Global League (cf. Oscar Vilhena, vdeo,
Global Dialogue on the Future of Legal Education. Disponvel em: http://www.youtube.
com/watch?v=cYmGgtlaaAg.)
164
es.A pouca cultura de publicao existente quase que inteiramente focada

em livros-textos (manuais). Tampouco existe uma preocupao com prticas
pedaggicas. Uma premissa comum que se voc um timo advogado, voc
naturalmente um timo professor.25
Essa lgica perversa tambm define os termos da relao professor-aluno.
Estudantes no Brasil so em grande parte expostos a uma educao enciclopdica, com longas aulas expositivas. O direito usualmente descrito e ensinado
como um conjunto de proposies abstratas com lgica, mtodo e linguagem
prprios e sem conexes diretas com a realidade. Na sala de aula, argumentos de autoridade so prevalentes. H pouca preocupao com rigor analtico,
pesquisa emprica ou pensamento crtico26 ou criativo. Os alunos em geral no
aprendem a pensar sobre as diferentes formas pelas quais o direito d vida
s instituies de nossa sociedade e como estas podem ser reorganizadas de
um nmero infinito de diferentes formas. Igualmente, h pouco interesse em
fomentar nos alunos a pesquisa ou discusses sobre temas socialmente relevantes que no estejam na pauta dos tribunais.
Outro lugar em que a captura do ensino jurdico pela profisso se manifesta no Brasil , durante a faculdade, no estgio profissional. A cultura, em
grande parte alimentada pela profisso, que estgio essencial, muitas vezes
praticado desde o incio do curso. Essa cultura impacta direta e negativamente
o foco do estudante em sua formao acadmica. A faculdade passa a ser vista
como um problema, do qual o aluno tem que se livrar o mais rpido possvel.
Falta dedicao em sala de aula e tempo no escritrio. A pretenso de unir dois
universos academia e prtica acaba por no integrar nenhum.
Nesse meio, h uma premissa no dita que a razo de ser das faculdades
de direito somente formar advogados. Isso se concretiza, por exemplo, no
favorecimento de determinados ndices para suposta aferio da qualidade das
faculdades de direito (e.g. exame da OAB). Essa viso um equvoco. O ensino
jurdico deveria ser enxergado como algo muito mais complexo. A faculdade
de direito no apenas um local de treinamento para o exerccio de uma profisso. Ela deve formar cidados capazes de compreender, interagir, criticar
e tambm modificar a estrutura social em um mundo globalizado. Para essa
rdua tarefa, o mero treinamento profissional inadequado.
Essa realidade contribui para um cenrio de constante crise no ensino jurdico no Brasil. Contudo, tal como nos EUA, essas discusses em grande parte repetem argumentos antigos. Isso dificulta a compreenso de que vivemos
uma nova crise. Uma crise que no conhece fronteiras, que no diz respeito
25
26
Cf. Diogo Coutinho, Vdeo, Global Dialogue on the Future of Legal Education, disponvel
em: http://www.youtube.com/watch?v=4XgKUdAvajQ.
Id.
165
apenas ao ensino jurdico nos EUA, na Europa ou na Amrica Latina (apesar de

ter repercusses e consequncias diversas em diferentes locais). Os elementos
que constituem essa nova crise impem novos desafios ao Brasil, o que nos
convida a refletir como o ensino jurdico brasileiro tambm deve ser repensado
luz desses novos desafios e dada nossas particularidades.
Acreditamos ser possvel vislumbrar uma direo para uma nova agenda de reforma do ensino jurdico no Brasil. Primeiro, as faculdades de direito
devem migrar para um modelo no qual alunos e professores tenham como
principal foco a faculdade. Um experimento acabar com a jornada dupla para
ambos. Alunos e professores poderiam ser tempo integral. Isso ajudaria a mitigar os efeitos da captura das faculdades de direito pela profisso jurdica e
muitos de seus efeitos perversos.
Segundo, a estrutura curricular deve ser menos rgida. O conjunto de cursos obrigatrios deve ser diminudo em prol de um maior nmero de eletivas.
Os professores devem ter flexibilidade para ensinar, e os alunos para escolher,
entre um leque de temas diferentes e atuais. O pretenso controle estatal do que
ensinado em sala de aula, alm do vis questionavelmente autoritrio, baseado em uma falsa premissa regulatria sobre as formas possveis de controlar a
qualidade dos cursos superiores. A mera previso dos cursos obrigatrios para
faculdades de direito no define o que ensinado, tampouco sua qualidade.
Dois cursos com mesmo ttulo podem ser ensinados de formas drasticamente
diferentes e com qualidades altamente discrepantes. Alm disso, a proposta de
uma estrutura curricular mais flexvel condizente com a constatao de que
nossa realidade globalizada impe novos e complexos desafios para profissionais do direito. Esse experimento possibilita que alunos e professores possam
focar nos desafios intelectuais que afetam o pas, a regio e o mundo.
Terceiro, os escritrios-modelos devem ser substitudos por clnicas. O
atual formato dos escritrios-modelos na maioria das faculdades de direito no
Brasil tem em geral pouco planejamento pedaggico, pouco estimulante para
os alunos e tem benefcios sociais duvidosos. Um formato baseado em clnicas proporciona um amplo leque de diferentes experincias profissionais aos
alunos sob a superviso de professores. Por exemplo, entrevistar e aconselhar
clientes, represent-los perante rgos estatais, conduzir pesquisas e escrever
diferentes pareceres e documentos, investigar e analisar documentos e fatos,
desenvolver habilidade de negociao e colaborao com outros profissionais.
Para que essas experincias sejam significativas, talvez seja importante
que, em primeiro lugar, as clnicas no sejam obrigatrias, mas sim facultativas.
Clnicas envolvem um alto grau de comprometimento e profissionalismo com
uma causa alheia, alm de uma boa dose de criatividade. Esses elementos no
podem ser exigidos de alunos pouco estimulados. O argumento de que clnicas
166
so essenciais para a formao de advogados e, portanto, devem ser obrigatrias para estudantes de direito, perde fora quando aceitamos que faculdades de direito no formam apenas advogados. Em segundo lugar, o trabalho
desempenhado nas clnicas deve fazer sentido dentro de uma faculdade. Isto
, ele deve ser acompanhado de momentos de abstrao e reflexo crtica.
Para isso, as clnicas devem ser acompanhadas de um curso, com orientao
criteriosa, durante o qual alunos e professor discutiriam livremente temas pertinentes aos trabalhos desenvolvidos na clnica.
Por ltimo, deve haver um esforo para internacionalizar os corpos docente e discente das faculdades de direito no Brasil. O ensino jurdico deve
perder seu carter provinciano. Devem-se adotar medidas que permitam e facilitem que alunos em instituies de prestgio em outros pases tenham uma
experincia acadmica significativa no Brasil. A oferta de cursos em ingls
bem como em oturos idiomas importante nesse sentido. A disponibilizao
e atualizao de informaes e pesquisas na internet em ingls e portugus
constitui outro exemplo banal, porm relevante.
Em relao aos professores, importante que mantenhamos as portas
abertas para profissionais de outros pases. Em especial, mas no apenas, aos
brasileiros que cursam parte de sua trajetria acadmica no exterior. Vivemos
um momento paradoxal onde um contingente cada vez mais significativo de
profissionais brasileiros altamente qualificados enfrentam srias dificuldades
para regressar ao Brasil e contribuir para o aprimoramento das faculdades de
direito. Empecilhos irrazoveis e corporativistas devem ser abandonados.
medida que o pas consegue atrair alunos e professores de qualidade
para suas instituies, todos aqueles envolvidos nessas instituies ganham.
Trocas de experincias, de pontos de vistas, de formao de uma rede de contatos mundial so exemplos claros de benefcios da internacionalizao de nossas faculdades de direito. O mundo est se globalizando. As principais universidades do mundo esto seguindo. O Brasil no pode ficar para trs.
Concluso
O ltimo grande embate sobre o papel do direito e do seu ensino aconteceu
nas dcadas de 1970 e 1980, quando um momento de rebelio crtica Critical
Legal Studies Movement denunciou, entre outras coisas, a face hierrquica
da educao jurdica.27 Desde o Critical Legal Studies Movement, os termos do
27
Uma forma de entender a denncia de que a educao jurdica uma forma de treinamento para a hierarquia como a proposio de que as faculdades de direito criam um
ambiente no qual os estudantes se submetem , e internalizam a, ideologia da profisso
principalmente atravs de uma serie de relaes particulares entre os estudantes e seus
superiores, primeiro os professores de direito e depois os scios seniores dos escritrios de
advocacia. Os estudantes pouco a pouco so ensinados a pensar que eles iro ter satisfa-
167
debate sobre a crise jurdica pouco evoluram, embora a dinmica socioeconmica tenha se alterado substancialmente.
O sculo XXI introduz mudanas profundas na sociedade. O surgimento
de novas tecnologias, a diversificao do comrcio, as migraes crescentes e
a emergncia de novos atores globais no mundo em desenvolvimento contribuem para acelerar a dinmica de interao social em nossos dias. Tudo isso
gera novos e mais complexos problemas e demandas sociais.
A dificuldade da academia e da profisso jurdica em lidar com esses problemas e demandas constitui a nova crise do ensino jurdico. O Global Legal
Education Forum representou um esforo para mapear os principais elementos
e desdobramentos dessa nova crise. O trabalho est longe de terminar. A partir
dessas e outras discusses, devemos avanar na formulao de uma agenda
compartilhada de reforma da educao jurdica com um contedo institucional
concreto. Esse artigo foi um novo esforo nesse sentido.
Referncias
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Disponvel em: <http://www.youtube.com/user/SJDHarvardTube>.
COUTINHO, Diogo. Global Dialogue on the Future of Legal Education. Disponvel em: <http://www.youtube.com/watch?v=4XgKUdAvajQ>.
FLAHERTY, Colleen. 2 Years for Law School?, Inside Higher Ed. Disponvel em:
<http://www.insidehighered.com/news/2013/08/26/president-obama-calls-cutting-year-law-school>.
FRANK, Jerome. Why not a Clinical Lawyer-School?, 81 U. Pa. L. Rev. 907
(1932-1933), p. 915.
KENNEDY, Duncan. Global Dialogue on the Future of Legal Education. Disponvel em: <http://www.youtube.com/watch?v=eldHmK4wYcc>.
______. Legal Education as Training for Hierarchy, in D. Kairys, ed. THE POLITICS
OF
LAW, 1982, 2nd ed. 1990, 3d ed. 1998
o em ser os agentes de seus superiores no mundo corporativo, ao invs de pensarem em

si prprios como agentes polticos e morais livres. Cf. Duncan Kennedy, Legal Education as
Training for Hierarchy, in D. Kairys, ed. THE POLITICS OF LAW (1982, 2nd ed. 1990, 3d ed. 1998).
168
POST, Robert. Global Dialogue on the Future of Legal Education. Disponvel

em: <http://www.youtube.com/watch?v=EWskffWYKmo>.
SEGAL, David. Business of law schools is crazy. Disponvel em: <http://www.
youtube.com/watch?feature=player_embedded&v=afIhC1AKOQE>.
SPENCER, A. Benjamin. The Law School Critique in Historical Perspective, 69
Wash. & Lee L. Rev., 1949 (2012).
VILHENA, Oscar. Global Dialogue on the Future of Legal Education. Disponvel
em: <http://www.youtube.com/watch?v=cYmGgtlaaAg>.
O QUE VEM DEPOIS? O QUE O FUTURO NOS RESERVA?1

GABRIEL LACERDA2
No ttulo deste painel, esto duas perguntas, ambas orientadas para o futuro.
Falar sobre o futuro, exceto se com a exaltao de um delrio proftico ou visionrio, ser sempre, por definio, um exerccio especulativo, aquilo que os
norte-americanos chamam de uma adivinhao educada. Certezas so impossveis, qualquer afirmao um risco: s o prprio futuro poder dizer se
(ou foi) certa ou errada. possvel, contudo, tomar um ponto do presente e,
comparando-o articuladamente com o passado, procurar determinar, de modo
racional, como uma situao atual definida tende a se desenvolver no tempo.
Esse tipo de exerccio requer, como todo trabalho opinativo, opes prvias,
cortes e delimitaes. Primeiro, claro, delimitar o campo cujo futuro se pretende examinar. Em seguida, escolher e explicitar com que amplitude se vai
examinar o presente e at que ponto se vai mergulhar no passado. E, finalmente,
tomar uma posio sobre o nvel de credibilidade que se espera obter de qualquer concluso a que se chegue.
O campo a examinar neste caso no propriamente uma escolha, pois
decorre do prprio evento para o qual o texto foi produzido: nosso campo de
estudo obviamente a mediao, e nosso objetivo especular sobre o que o futuro reserva a essa atividade. Caberia apenas acrescentar que a palavra mediao, neste trabalho, foi usada propositalmente de forma aberta e sem preciso
terminolgica; no exatamente como uma determinada tcnica ou mtodo, mas
como um conceito amplo, que abrangeria todo e qualquer modo de resoluo
de conflitos de pessoas ou de interesses, manifestados ou potenciais, de forma
no adversria. Em outras palavras, examina-se no exatamente o futuro da mediao em sentido estrito, mas sim o de uma postura, ainda predominante em
muitas culturas, de pensar mecanismos de soluo de conflitos como sendo essencialmente mtodos de determinar corretamente qual das partes tem razo.
1
2
Preparado para o 2013 CPR Business Mediation Congress. Para mais informaes, clique
aqui: http://www.cpradr.org/AcrossBorders/BrazilCongress.aspx
Professor da FGV DIREITO RIO e Advogado. LLM em Direito pela Harvard Law School.
Scio aposentado do Escritrio Trench Rossi Watanabe.
170
Escolhas foram feitas, isto sim, no que se refere amplitude do exame do

presente e profundidade do mergulho no passado. A opo aqui foi tambm
ampla, a mais ampla possvel. A rea de exame do presente texto no o Brasil
nem a Amrica, mas o mundo como um todo. E o passado a que se vai fazer
referncia no o sculo anterior, mas pelo menos dois milnios da histria da
humanidade. Essa prpria abordagem, que primeira vista poderia ser considerada pretensiosa, escapa a essa qualificao, porque se aceita como consequncia que a excessiva abrangncia vai necessariamente afetar de forma
negativa o nvel de credibilidade que se espera das ideias expostas.
No se pretende, na verdade, fazer exatamente uma previso, expressar
opinies ou vaticinar eventos. O objetivo deste trabalho to somente lanar
ideias, compartilhar inquietaes, fornecer uma moldura, a mais ampla possvel, para que, dentro dela, os leitores e estudiosos possam melhor produzir ou
apreciar outros trabalhos, mais restritos e mais tcnicos.
Este artigo, em resumo, no tem qualquer pretenso, a no ser a de suscitar a reflexo; produzir, usando outra expresso anglo-sax, alimento para o
pensamento.
Aquilo que se prope reflexo, resumindo em uma frase, : Estamos entrando verdadeiramente em uma nova era e, nessa nova era, os mecanismos
tradicionais de resolver conflitos de uma forma adversria tendero, seno a
desaparecer, a perder substancialmente sua importncia relativa. Se isso ocorrer, claro que todas as formas alternativas, existentes ou por existir, inclusive
evidentemente a mediao no sentido estrito de uma tcnica estruturada e
amplamente estudada, ganharo, como consequncia natural, uma dimenso
bem maior do que a que ocupam atualmente.
Dito isto, vamos ao prprio trabalho.
Depois da Queda da Bastilha e antes da decapitao de Luiz XVI, a Frana
revolucionria tentou estabelecer uma monarquia constitucional. Uma assembleia foi convocada e preparada uma minuta de Constituio que foi submetida
ao rei. Luiz XVI reagiu com veemncia j primeira frase do texto. Indignado,
proclamou que ele era rei da Frana pela vontade de Deus, e no, como proposto na minuta, rei dos franceses pela vontade da nao.
Este simples episdio exemplifica perfeitamente quo radical era a transformao que se estava ento operando. Caa, com a Revoluo Francesa, o
princpio do direito divino dos reis. O poder de Deus de apontar governantes
era substitudo pela vontade do povo. Poucos anos antes, j se proclamava nos
Estados Unidos o direito do povo de se rebelar contra a tirania.
No campo econmico, uma outra revoluo, a Revoluo Industrial, modifica toda a estrutura de produo de bens e servios. Riqueza e populaes migram da agricultura para a indstria, do campo para a cidade. Cai, finalmente,
O QUE VEM DEPOIS? O QUE O FUTURO NOS RESERVA
171
na esteira do movimento conhecido como Iluminismo, o prprio fundamento

filosfico da existncia, aceito at ento, em todo o Ocidente, como nico e
verdadeiro. A salvao da alma, como razo de viver, dava lugar busca da
felicidade. Os fenmenos do Universo e da Natureza no eram mais percebidos
como a realizao da vontade de um ser racional e onipotente, mas como resultado de leis naturais, que a cincia ia aos poucos descobrindo e explicando.
Chega-se a dizer que Deus teria morrido.
De fato, o final do sculo XVIII considerado o momento em que comea
uma nova era, que, nos compndios tradicionais de histria do Ocidente, foi
chamada de Idade Contempornea e que duraria at os nossos dias. Se voltarmos um pouco atrs no tempo, vamos encontrar outro grande ciclo de transformaes no final do sculo XV marcado por eventos relevantes em todos os
campos da atividade humana, como a inveno da imprensa, a descoberta da
Amrica, o movimento religioso da reforma.
Neste incio do sculo XXI, a rigor desde o final do sculo XX, parece indiscutvel que estamos assistindo a fenmeno da mesma ordem uma transformao radical em todos os setores da atividade do homem na terra, de
amplitude igual ou maior s ocorridas nas outras ocasies em que a histria
convencionou chamar de o incio de novas idades. A ordem econmica se globaliza e, nesse contexto, o Oriente cresce em importncia e poder em relao
ao Ocidente. A revoluo tecnolgica modifica radicalmente a estrutura social
e econmica.
Como nos momentos anteriores, dos quais se diz que iniciavam uma nova
era, praticamente todos os conceitos estabelecidos e aceitos sofrem transformao. Modifica-se o modo como o ser humano percebe a realidade, as pr-condies com que se relaciona com o mundo sua volta. Uma criana que,
ainda antes de comear propriamente a falar, j navega com os dedos sobre
a tela de um tablet, um jovem que, usando o Google, com dois ou trs cliques,
tem acesso a praticamente todo o conhecimento e toda a produo cultural
acumulados ao longo de milnios, ho necessariamente de ter do mundo uma
noo completamente diversa daquela de um adulto maduro, educado antes
da universalizao da era digital.
Cabe perguntar como tudo isso, que parece to evidente quanto instigante, se refletiria sobre os mecanismos praticados para a resoluo de conflitos.
A pergunta tem evidentemente a ver com o direito. Por isso, podemos comear a tentar respond-la, examinando de que forma o direito evoluiu ao longo
dos tempos.
Comeando esse exerccio, identifiquemos o princpio fundamental, a norma suprema, que na clssica imagem conceitual se situa no vrtice da pirmide
das leis e informa todo o ordenamento jurdico de uma determinada poca. Na
172
era do Imprio Romano essa norma era bem clara: sallus rei publicae suprema
lex est, a suprema lei a salvao da coisa pblica a preservao do poder
imperial era a base e a preocupao implcita de todo o grande edifcio de
normas e conceitos que o direito romano construiu. Com a queda do imprio,
a norma suprema do Ocidente continuou em Roma, mas passou s mos da
Igreja Catlica. Todo ordenamento ento gerado visava a organizar a sociedade luz da f crist, tal como proclamada pelo Papa. Ao final da Idade Mdia,
a Igreja perde fora e a norma suprema passa a ser a consolidao dos estados
temporais, hierarquizados nas diversas camadas da nobreza feudal, rei, duques,
marqueses, condes, viscondes e bares. As trs revolues do sculo XVIII, a
americana, a francesa e a industrial, finalmente elevam ao topo da pirmide
outra norma inscrita em todas as constituies do Ocidente todo poder
emana do povo e em seu nome ser exercido. A consolidao da ideia democrtica passa a ser o princpio supremo dos ordenamentos jurdicos do mundo
judaico cristo.
Nota-se dessa sntese de mais de 2000 anos de histria talvez excessivamente resumida e um tanto esquemtica, mas em linhas gerais geralmente
aceita como verdadeira que estivemos sempre falando de uma ordem jurdica que se refere exclusivamente Europa e s Amricas. Em todo o perodo
coberto, os outros continentes eram percebidos como algo longnquo, irrelevante, at mesmo um tanto extico.
A maior transformao da nova idade que comea justamente a globalizao. Desaparece o predomnio cultural e econmico do Ocidente. A histria
do mundo no pode mais ser apenas estudada como a histria da Europa e das
Amricas. A nova ordem a nova norma suprema no pode ser universalizada a partir de um nico foco de poder. Nessa situao, impossvel sequer
pensar em confronto ou predomnio. Roma subjugava militarmente os povos
do mundo sua volta; o Papa, em nome de Deus, estendia sua autoridade por
toda a Europa e suas colnias em outros continentes; as democracias geradas
na Frana, Inglaterra e Estados Unidos foram conquistando, em paralelo a uma
enorme onda de imperialismo econmico e cultural, todo o resto do mundo.
Em todo esse movimento h sempre a ideia de uma evoluo constante em
direo ao predomnio de um princpio, um povo, uma cultura, um pas, talvez
um imprio sobre o resto do mundo.
Esse processo, por assim dizer, chegou concluso, de forma dramtica,
com a Segunda Guerra Mundial. A consequncia desse gigantesco conflito foi
a diviso do mundo em dois grandes blocos, cada um deles comandado por
poderosas ideias-fora geradas e conduzidas em um grande pas. Nesse momento, chegou-se a estar perto de um grande conflito que, temia-se, pudesse
atingir um nvel to grande de destruio que talvez at acabasse com a vida
173
humana na terra. Um dos dois mundos se esfacelou de dentro para fora. O que
vemos, ento, no mundo de hoje, na nova idade que comea? Dois enormes polos de poder, os Estados Unidos e a China, e vrios outros polos no to fortes,
embora no de todo irrelevantes. Um conflito entre os dois polos predominantes, porm, impensvel. Estados Unidos e China dependem um do outro e,
ainda que no dependessem, sabem que tm o poder de arrasar um ao outro e
com eles talvez o resto do mundo.
Concluso: no h mais espao, na histria do mundo, para a cultura de
predomnio e de confrontos em busca do predomnio.
Um outro elemento da nova idade relevante anlise e conduz a concluso semelhante. At quase o final do sculo XX, as potncias dominantes
percebiam o meio ambiente apenas como uma fonte de recursos a serem explorados. Explorados tambm eram pases inteiros e populaes miserveis.
Dezenas, talvez centenas, de milhes de chineses morreram para que o pas
se desenvolvesse. A frica era quase toda fatiada em colnias europeias, onde
crianas morriam como moscas. Tudo isso mudou. A cultura humanista se disseminou, a cincia avanou, a expectativa de vida aumentou. A populao do
mundo cresce.
A angstia predominante da poca atual como atender a duas necessidades que, em uma primeira aproximao, tendem a se opor: h que alimentar
uma populao crescente que vive mais, reivindica mais, est mais informada e,
ao mesmo tempo, h que preservar o meio ambiente. preciso iluminar todo o
Brasil, mas respeitando a floresta amaznica que no pode ser alagada indiscriminadamente para a construo de represas que produzem energia eltrica. H
que dar emprego a multides e aumentar a produo, sem poluir a atmosfera
com gases ou os rios com resduos industriais.
Fala-se abertamente da ameaa de uma catstrofe ecolgica. Parece plausvel, at provvel, que a proteo do meio ambiente esteja sendo erigida em
norma fundamental no vrtice da pirmide em que se organizaro os ordenamentos jurdicos presentes e futuros, no mais de uma nica cultura predominante, mas de todo o mundo.
E a preservao do meio ambiente requer exatamente ponderao; sopesar duas necessidades que parecem se opor, mas que precisam dramaticamente encontrar pontos em comum, zonas de possvel acordo. Exatamente como
na mediao, agora em sentido estrito.
A ltima grande caracterstica da nova era a chamada revoluo tecnolgica, cujo efeito sobre a organizao social e econmica por certo to
ou at mais abrangente do que foram a revoluo industrial, a inveno da
imprensa ou as grandes descobertas martimas. A extenso dessas transformaes matria para um terreno infindvel de estudo e especulao. No campo
174
restrito que nos propusemos a examinar vale registrar apenas que as principais
caractersticas da era digital a velocidade e a amplitude da transmisso de
informao e de tomada de deciso contrastam frontalmente com a inevitvel lentido dos processos contraditrios e arbitrados de soluo de conflito,
inevitavelmente formais.
Apertando um pouco o foco da lente, a viso macro acima delineada
coerente tambm com um breve olhar histria dos mecanismos criados pelo
direito para resoluo do dia a dia dos conflitos. Seno, vejamos: No inconsciente coletivo do mundo judaico-cristo, a prpria ideia de justia associada
resoluo de um conflito determinado, referido na Bblia. Diz-se, assim, comumente, que uma deciso justa e precisa foi uma deciso salomnica, aluso ao rei de Israel que resolveu a disputa entre duas mulheres, que brigavam
dizendo-se ambas mes da mesma criana, mandado cortar ao meio a criana
objeto do litgio e dar metade a cada uma. A deciso, continua a histria, era
mero ardil psicolgico. O rei afinal mandou que a criana fosse entregue mulher que entendeu ser sua verdadeira me, precisamente porque pediu que no
se cumprisse a deciso inicial. Mas ficou a ideia de que justia, a boa justia,
a resoluo de um conflito, dando razo a quem a tem, aquela em que h um
vencedor e um vencido.
Por outro lado, todo o processo milenar de construo do direito, como
um sistema de normas, comea a se desenvolver ao longo do tempo pelo exerccio de transformar decises concretas de conflitos pontuais, efetivamente
ocorridos ou previsveis, em comandos abstratos e gerais. Cite-se, como primeiro exemplo, o milenar cdigo de Hamurabi: Se um barbeiro, sem o consentimento do dono do escravo, raspou a marca de um escravo que no seu, cortaro a mo desse barbeiro. Da mesma natureza, mais de dois milnios depois,
o Artigo 1.284 do Cdigo Civil, repetindo o Artigo 557 do Cdigo Civil anterior:
Os frutos cados de rvore de terreno vizinho pertencem ao dono do solo onde
caram, se este for de propriedade particular.
O direito substantivo e o processual, em todos os tempos, se organizam pensando o ordenamento jurdico como um sistema precipuamente desenhado para
resolver conflitos, por via de referncia a uma norma ou um princpio externo, de
sorte a procurar assegurar, como Salomo, que vena sempre quem tem razo.
essa percepo que provavelmente vir a sofrer, na nova era, uma transformao radical, provocando a gerao de um novo paradigma de justia.
Justo no Salomo, mas, talvez, Nelson Mandella; no dar razo a quem a
tem, mas atender ponderadamente s razes de dois ou mais polos de uma
situao de conflito.
De fato, em um contnuo nunca interrompido, as sociedades vo se tornando cada vez mais complexas; mais complexos tambm e proporcional-
175
mente mais numerosos os conflitos que vo surgindo. cada dia mais difcil,
mundo afora, criar mecanismos eficientes, capazes de responder demanda
crescente por uma soluo de conflitos, apresentados em formato adversrio,
de modo a produzir decises que sejam, ao mesmo tempo, justas e eficazes.
Tomando de emprstimo a linguagem literria, vale citar o notvel poeta
portugus Fernando Pessoa, registrando o seu espanto diante do que chama a
dupla existncia da verdade.
Encontrei hoje, em ruas, separadamente, dois amigos meus
que se haviam zangado. Ambos tinham toda razo. No era que
um via uma coisa e outro outra, ou um via um lado das coisas e
outro um lado diferente. No. Cada um via as coisas exatamente
como se tinham passado, cada um as via com um critrio idntico
ao do outro. Mas cada um via uma coisa diferente, e cada um,
portanto, tinha razo.
Fiquei confuso desta dupla existncia da verdade.
No mundo de hoje, perplexidades desse tipo surgem a todo momento e
de todos os modos, sempre que se confrontam em um processo judicial ou arbitral, argumentos e peties de advogados altamente qualificados abordando
questes de grande complexidade, envolvendo enorme quantidade de informaes sobre conjuntos cada dia mais intrincados de fatos e circunstncias.
Todo o exerccio deste texto foi, como no poderia deixar de ser, at aqui
e adiantado no prembulo, um esforo para construir uma abstrao, uma adivinhao com uma certa lgica intrnseca.
O resultado h de ser coerente com a realidade perceptvel. Em resumo,
observa-se, repetindo, como um dado de realidade, que os mecanismos que
resolvem conflitos seguindo a tradio de procurar quem tem e quem no tem
razo chegaram a um impasse.
Particularmente no Brasil, a Justia atingiu h muito um ponto de saturao que tende a minar a confiana de que precisa desfrutar. Em um esforo
de resoluo, criou-se primeiro o Juizado de Pequenas Causas. O resultado foi
que, em vez de desafogar os tribunais, ele aumentou o nmero de demandas e
logo o novo tribunal tambm estava abarrotado de causas. Tampouco o desenvolvimento da arbitragem minorou a crise. Ao contrrio, cresce a demanda por
arbitragem e tambm esse mecanismo mostra tendncia a se tornar oneroso e,
gradualmente, vai tambm se tornando lento.
Juntando guisa de concluso, as duas linhas de raciocnio:
1) No limiar de uma nova era, em que transformaes radicais ocorrem
em todas as reas de atuao da humanidade, natural que tambm
176
os mecanismos tradicionais de resoluo de conflitos sejam completamente reformulados;

2) coerente afirmar, no plano das grandes questes do presente, que
vivemos em um mundo em que
a. Um conflito entre as potncias opostas predominantes impensvel.
b. A preocupao com a preservao do meio ambiente torna-se a
maior das preocupaes universais, convidando sempre a pensar
em compromissos entre opostos.
c. Os mecanismos tradicionais de resoluo de conflitos esto emperrados pela incapacidade geral de atender demanda que cresce
a cada dia e contradizem o padro de velocidade que a revoluo
tecnolgica imps.
Segue-se, ento, completando a especulao que:
Na nova era, cujo incio estamos vivendo, pensar e decidir
conflitos determinando quem tem razo e declarando um vencedor ser em breve to anacrnico quanto, exagerando, um disco
de vinil ou uma mquina de escrever. Ou, em um smile um pouco
mais preciso: o conflito adversrio est hoje em situao anloga
a do jornal ou do livro impressos custa a crer que tendam a
desaparecer, mas inegvel que vo sendo gradual e inexoravelmente substitudos pelos mais eficientes meios de divulgao de
notcias e ideias.
CONSIDERAES PARA UMA POLTICA

DE PERIDICOS JURDICOS
PAULO DAFLON BARROZO3
Em resposta a consulta formulada pela Escola de Direito Fundao Getulio

Vargas Rio de Janeiro, Brasil
Newton, MA, E.U.A.
A Escola de Direito do Rio de Janeiro da Fundao Getulio Vargas solicita
parecer sobre (A) situao dos peridicos jurdicos nos E.U.A. e, com menor
nfase, na Europa e (B) estrutura analtica que possa ser til Escola na formulao de sua prpria poltica de publicaes, bem como definio de posio a
tomar com vistas a contribuir para uma poltica nacional de peridicos jurdicos.
Segue o parecer, organizado em quatro partes.
I Modelos Clssicos de Peridicos Jurdicos nos E.U.A. e Europa

Peridicos jurdicos modernos surgiram na Europa como veculos de especficas escolas de pensamento jurdico, preocupadas em promover e compilar
literatura produzida no mbito dos paradigmas de pensamento que as definia.
Em contraste, nos Estados Unidos, peridicos jurdicos surgiram como organizaes estudantis (a Harvard Law Review publicou seu primeiro nmero em
1887, fundada por um clebre ex-aluno, Louis Brandeis, e estudantes de ento),
motivadas a criar veculo que promovesse literatura inovadora em relao
tradio de pensamento jurdico conceitual europeu que dominava os estudos
jurdicos nos Estados Unidos at as primeiras dcadas do sculo XX. A viso
dos estudantes nos Estados Unidos era, portanto, e ao contrrio daquela dos
fundadores de peridicos jurdicos na Europa desde o sculo XIX, mais reativa
do que propositiva, o que permitiu aos peridicos que fundavam adotar viso
pluralista sobre paradigmas de teorizao e anlise jurdica.
3
Professor da Boston College Law School. Doutor em cincia poltica pelo IUPERJ e em direito pela Harvard Law School. Foi Clark Byse Teaching Fellow, Landon H. Gammon Fellow
e Graduate Fellow in Jurisprudence na Harvard Law School e Lecturer in social thought
na Harvard University, posio em que recebeu o Stanley Hoffman Prize for Excellence in
Teaching. Suas publicaes mais recentes podem ser acessadas esto disponveis no link:
<http://ssrn.com/author=400119>.
178
Nestes dois modelos clssicos encontram-se as razes dos modelos contemporneos de peridicos jurdicos. Um desaguou em modelos de publicao
escrutinada por pares com vistas a promover consenso epistemolgico, ontolgico, temtico e estilstico prevalente entre respectivos editores e conselhos
editoriais. O outro ancestral da publicao editada por nefitos interessados
em manter a porosidade paradigmtica da anlise jurdica, mesmo que ao preo
de srios riscos quanto sua capacidade de avaliar a qualidade dos artigos publicados, e em institucionalizar oportunidades para participao de estudantes
no processo de seleo e editorao de produo acadmica do gnero artigo.
Mais recentemente, estes modelos tm convergido na adoo de variadas
modalidades de escrutnio formal ou informal por pares do lado americano e de
maior compromisso com o pluralismo intelectual do lado europeu. No obstante esta paulatina convergncia, as diferentes origens continuam a projetar sua
sombra sobre a cultura de peridicos jurdicos nos Estados Unidos e na Europa.
Porm, como a hierarquia dos peridicos com base em mensurao de
critrios quantitativos ou avaliao de critrios qualitativos mostra, no h correlaco estvel entre cada modelo (ou seus hbridos) e posio em ranking ou
prestgio. Uma lio que esta falta de correlao entre, de um lado, modelo de
peridico e, de outro, ranking ou prestgio oferece a de que, como posio de
princpio, todas as opes de modelagem podem ser consideradas em termos
de uma poltica de peridicos.
Os benefcios positivos e negativos criados pela Capes e outros atores
institucionais no so neutros em relao s opes de modelagem de peridicos e devem, naturalmente, ser considerados em processo de reflexo sobre
polticas de peridicos. Mas isto deve ser reconhecido pelo que realmente
preferncia institucional que gera uma determinada estrutura de incentivos
e no como ltima palavra sobre qual estratgia de peridicos melhor promoveria as multifunes de peridicos na rea jurdica. Eu retorno ao tema das
multifunes dos peridicos jurdicos ao final do parecer.
II Classificaes e poltica de submisso e reviso de

peridicos jurdicos nos E.U.A. e na Europa (principalmente no
Reino Unido, Frana e Alemanha)
Classificaes
Nos Estados Unidos o Law Journals: Submissions and Ranking (http://lawlib.
wlu.edu/lj/index.aspx)4 o mais influente categorizador e hierarquizador de
peridicos jurdicos tanto americanos quanto do exterior. Este instrumento
Criado e mantido por John Doyle, Bibliotecrio de Direito na Washington & Lee School of Law.
179
utiliza diviso por tpicos: geral (que inclui revistas institucionais flagship
como a Harvard Law Review ou a Boston College Law Review, embora possam
ter uma tendncia de nfase em tpicos determinados) ou especializado; por
mtodo de seleo e editorao de submisses: por estudantes, por pares ou
arbitrado (tanto peridicos editados por estudantes como por pares podem
recair na categoria de arbitrado se os artigos so enviados para reviso especializada); e, finalmente, uma diviso conforme os tipos de mdia: impresso ou
somente on-line.
Abaixo incluo ranking de peridicos publicado pelo Law Journals: Submissions and Ranking. Antes, porm, chamo ateno para diferentes mtodos de
classificao e rankeamento, mencionando de passagem de literatura relevante.
Mtodos de rankeamento
O mtodo mais geral empregado pelo Law Journals: Submissions and Ranking
o nmero de citaes totais tal como medido nas bases de dados da Westlaw
JLR para artigos e da Westlaw ALLCASES para jurisprudncia de tribunais.
Este mtodo permite classificar somente por citaes de artigos (journal
citations), por citaes de jurisprudncia (case citations) ou ambos. As classificaes podem ser mais refinadas pelo emprego de medidores descritos como
combined score, impact factor, currency factor e cites per cost. Ao contrrio
das outras hierarquias, que podem servir tanto a bibliotecrios que tomam decises sobre aquisies quanto a acadmicos que tomam decises de submisso e leitura, o medidor de citaes por custo, na medida em que divide
a mdia anual de citaes do jornal por seu custo anual, provavelmente somente til queles que analisam a rentabilidade dos jornais da perspectiva de
investimentos e alocao de fluxo de recursos para peridicos.
Rankeamento por fator de impacto e pontuao combinada cobrem perodo de oito anos, assim buscando inibir retroalimentao de dados relativos aos
peridicos mais antigos, o que poderia gerar considervel inrcia nos rankings.
O fator de impacto para cada peridico mede essencialmente o nmero anual
de artigos que mencionam o peridico adicionado em um ano base de dados
de Westlaw JLR, dividida pelo nmero cumulativo de artigos publicados pelo
mesmo peridico durante o perodo em exame. J a pontuao combinada
um amlgama de citaes totais e de fator de impacto, dando s citaes totais
duas vezes o peso do fator de impacto.
Os usurios da base de dados tm a opo de ajustar a relao destas
duas medidas e de criar uma contagem combinada personalizada. O fator de
fluxo mede quanto tempo depois da publicao os artigos do jornal comeam
a ser mencionados. Isto medido em perodos de trs anos, procurando citaes aos volumes de peridico publicado durante este perodo. As explicaes
180
aqui oferecidas no passam de simplificaes das operaes estatsticas implicadas. Os algoritmos empregados e explicao mais detalhada dos processos
de mensurao envolvidos esto disponveis no seguinte stio: http://lawlib.
wlu.edu/lj/method.asp#methodology.
O Law Journals: Submissions and Ranking possui tambm um stio secundrio (http://law.wlu.edu/library/mostcited/rankingings.asp?table=others) em
que lista a classificao de vrios peridicos jurdicos baseada em cinco prvios
estudos acadmicos sobre o tpico. Estes estudos foram conduzidos utilizando diferentes metodologias, com os mais recentes cobrindo artigos publicados
em 2005 e o mais antigo retrocedendo at 1978.5
Robert M. Jarvis e Phyllis Coleman analisaram e classificaram peridicos de
maneira bem distinta daquela do Law Journals: Submissions and Rankinging.6
Sua classificao uma tentativa de medir drawing power de um jornal, quer
dizer a proeminncia dos autores que espontaneamente submetem artigos ao
mesmo. O mtodo atribui a cada categoria de autores uma pontuao com
base em sua proeminncia, variando de Presidente dos Estados Unidos, com
peso de cerca de 1.000 pontos, a juzes da Suprema Corte (925 pontos), grandes celebridades (com 900 pontos), professores das 25 melhores escolas de
direito segundo U.S. News & World Report, que, com 625 pontos, ficam frente
de CEOs de empresas Fortune 500, que recebem 600 pontos, at paralegais,
com 50 pontos, e finalmente todos os outros, com 25 pontos. A classificao de Jarvis e Coleman inclui somente jornais da lngua inglesa, editados por
estudantes, de tpicos gerais, e ligados a escolas de direito acreditadas pela
American Bar Association, que foram analisados num perodo de cinco anos.
Alm do Law Journals: Submissions and Ranking e do estudo de Jarvis e
Coleman, o artigo de Tracy E. George & Chris Guthrie, An Empirical Evaluation
of Specialized Law Reviews, 27 Fla. St. U. L. Rev. 813 (1999) pode ser consultado com utilidade. Este ltimo aplicou a metodologia de Jarvis e Coleman a
peridicos especializados, utilizando dados da Shepards Law Review Citations
(Richard A. Mann, The Use of Legal Periodicals by Courts and Journals, 26 Jurimetrics J. 400 (1986)), o ndice de citaes das cincias sociais (Fred R. Shapiro,
The Most-Cited Law Reviews, 29 J. Legal Stud. 389-396 (2000)), bem como
uma combinao de ambos (Colleen M. Cullen and S. Randall Kalberg, Chicago-Kent Law Review Faculty Scholarship Survey, 70 Chi.-Kent L. Rev. 1445 (1995)).
No contexto do impacto de produo acadmica veiculada em peridicos
sobre a atuao dos tribunais, o juiz Ambro da vara federal de falncias diz em sua
5
6
Veja-se Franking J. Cavaliere, Expanding Law Review Publishing Opportunities: Helpful Sites on the Web, The Practical Lawyer 55.2 (2009): 11-13.
Robert M. Jarvis and Phyllis G. Coleman, Rankinging Law Reviews: An Empirical Analysis
Based on Author Prominence, 39 Arizona Law Review 15 (1997).
181
prpria verso de meta-artigo (Citing Legal Articles in Judicial Opinions: A Sympathetic Antipathy, The American Bankruptcy Law Journal 80.4 (2006): 547-551)
que as medidas de citaes totais podem bem esconder uma diferena importante entre dois tipos de artigos: aqueles teis aos juzes, e aqueles teis a outros
autores de artigos. Isto confirmado por Robert Lawless e Ira David (The General
Role Played by Specialty Law Journals: Empirical Evidence from Bankruptcy Scholarship 80 American Bankruptcy Law Journal 523 (2007)). Estes argumentam
que o que ocorre nos peridicos jurdicos generalistas (acadmicos so mencionados mais frequentemente do que no acadmicos, acadmicos em escolas de
direito bem-rankeadas aparecem mais em artigos de outros do que aqueles de
escolas classificadas mais abaixo, e os artigos em peridicos generalistas tendem
mais a citar artigos publicados em outros peridicos generalistas do que em peridicos especializados) dramaticamente diferente do que ocorre com relao
a decises judiciais. Entre outras diferenas, em sentenas, a referncia a peridicos especializados ultrapassa aquela dos peridicos generalistas, e enquanto
a reputao dos autores significante para os juzes, estes parecem importar-se
muito menos se um autor um acadmico ou um profissional do direito.
J Blake Rohrbacher (Decline: Twenty-Five Years of Student Scholarship
in Judicial Opinions 80 American Bankruptcy Law Journal 553 (2007)) encontrou menos referncias judiciais s notas de estudantes (peridicos editados
por estudantes costumam reservar sees de cada nmero do peridico para
publicao de anlise por estudantes de questes especficas) hoje em dia do
que costumava ser o caso, pois nos Estados Unidos h notas de estudantes que
se tornaram clssicas e que influenciaram o desenvolvimento das respectivas
reas de direito em que foram escritas. De modo geral, diga-se de passagem, as
notas de estudantes das melhores escolas de direito so de muito bom nvel, favoravelmente comparveis mdia de publicaes docentes em outros pases.
Na Europa, o Reino Unido destaca-se no que diz respeito anlise da qualidade de peridicos. L o Research Assessment Exercise (RAE) conduzido
pelo Higher Education Funding Councils of England, Scotland and Wales, instituio com algumas funes semelhantes s da Capes e do CNPQ no Brasil.7
O RAE utiliza sistema de avaliao ancorado em equipe de especialistas que
analisam a qualidade da pesquisa que emerge das universidades do Reino Unido com vistas a informar tomada de decises sobre alocao de financiamento
pblico para as universidades.
Pois bem, Kevin Campbell, Alan Goodacre e Gavin Little em Rankinging
of United Kingdom Law Journals: An Analysis of the Research Assessment
Exercise 2001 Submissions and Results, Journal of Law and Society, Volume
Disponvel em: http://www.rae.ac.uk/.
182
33 (3), September 2006 (http://www.law.stir.ac.uk/research/research-project.

php) utilizaram os resultados do RAE para classificar os peridicos jurdicos do
Reino Unido com base em submisses por professores das instituies classificadas pelo RAE e, num segundo momento, o ranking de suas respectivas universidades no prprio RAE. Uma outra hierarquia de peridicos desenvolvida
por Campbell, Goodacre e Little baseia-se no que chamam ranking mtrico
implicado. Este concede pontuao mais elevada a jornal com pelo menos
uma submisso por professor de universidade que obtiver classificao mais
elevada (5*) no RAE, e assim por diante.
Submisses On-line
Este tpico tem crescente importncia e impacto em polticas de peridicos
jurdicos. Nos Estados Unidos vrios servios on-line oferecem oportunidade
para que autores submetam seus trabalhos simultaneamente a um grande nmero de peridicos. Naturalmente, os peridicos decidem se desejam ou no
participar e receber submisses atravs desses servios. Uma pr-condio
para a existncia desses servicos exatamente esta possibilidade de submisses simultneas que, via de regra, s so permitidas em peridicos editados
por estudantes. Os dois principais servios de submisso so o LexOpus da
Law Journals: Submissions and Rankinging (https://lawlib.wlu.edu/lexopus/index.aspx) e o ExpressO (http://law.bepress.com/expresso/). Christensen, Leah
M. e Julie A. Oseid (Navigating the Law Review Article Selection Process: An
Empirical Study of those with all the Power-Student Editors, South Carolina Law
Review 59.1 (2007): 175-224) apontam que a disponibilidade de tais servios de
submisso on-line gerou aumento acentuado em submisses anuais na mdia
por peridico de 2001 (1.181 submisses) a 2006 (2.219 submisses). A editora
executiva da Boston College Law Review me informa que o peridico atualmente recebe entre 3 a 5 mil submisses anualmente, das quais cerca de apenas 12 so selecionadas para publicao no peridico durante o ano. seguro
prever que a facilidade de submisso simultnea combinada com incentivos
estruturais para produo em massa e publicao continuar a elevar o volume
de submisses no futuro. Esta situao traz problemas j claros, mas tambm
oportunidades ainda a serem plenamente aproveitadas.
A ameaa mais grave causada pelo aumento no volume de submisses
relacionada habilidade de editores em selecionar artigos com base em anlise
detida e criteriosa. Um editor estudante deu o seguinte depoimento a Christensen e Oseid: Quando eu me transformei em editor de artigos, eu esperava
ler completamente cada artigo antes de tomar uma deciso. Isto, entretanto,
provou ser uma iluso quando meu inbox transbordou com submisses. Eu dei
aos artigos tanto tempo quanto pude; entretanto, as pginas iniciais (especial-
183
mente a indicao da tese defendida no artigo), os pargrafos que resumiam o

argumento de cada seo do artigo e a concluso transformaram-se em meus
pontos de foco. [...] mais provvel rejeitarmos um artigo por pequenas razes
(notas de rodap preguiosas, ttulos banais, muito emprego da voz passiva).
Dissusses como o dilogo entre Richard Posner em seu artigo The Peer
Review Experiment, (South Carolina Law Review 60 (2009): 821) e autor-estudante Natalie C. Cotton The Competence of Students as Editors of Law Reviews: A Response to Judge Posner, (University of Pennsylvania Law Review
154.4 (2006): 951-982) demonstram abundantemente os sentimentos contraditrios na academia sobre o enraizado processo de reviso por estudantes.
Ao comentarem sobre o fato de que peridicos jurdicos americanos so
majoritariamente editados por estudantes, Christensen e Oseid predisseram
que peridicos editados por pares no so susceptveis de dominar a academia jurdica por causa da grande quantidade de tempo exigida e porque muitos
consideram fazer parte de uma revista jurdica prover experincia de aprendizagem valiosa para estudantes de direito (208). Se as presses para produo
e publicao em massa forem aprofundadas no Brasil, nenhum modelo baseado em reviso por pares ser capaz de dar conta do volume de submisses.
Retorno a este desafio ao final do parecer.
Ranking de peridicos da Law Journals: Submissions and Ranking

A: Os melhores peridicos generalistas: Combined Score Ranking
1. Harvard Law Review
2. The Yale Law Journal
3. Columbia Law Review
4. Stanford Law Review
5. New York University Law Review
6. California Law Review
7. University of Pennsylvania Law Review
8. The Georgetown Law Journal
9. Virginia Law Review
10. Cornell Law Review
B: Os melhores peridicos generalistas: Impact Factor
2. Columbia Law Review
3. New York University Law Review
6. California Law Review
184
7. University of Pennsylvania Law Review

8. Virginia Law Review
10. UCLA Law Review
C: Os melhores peridicos generalistas: Currency Factor
3. Harvard Law Review
5.
New York University Law Review
6.
Columbia Law Review
7.
California Law Review
8.
Virginia Law Review
9.
University of Pennsylvania Law Review

D: Os melhores peridicos generalistas: Case Citations
1.
Harvard Law Review
2.
Columbia Law Review
3.

5.
6.
Vanderbilt Law Review
7.
Fordham Law Review
8.
Michigan Law Review
9.
Stanford Law Review
10. Texas Law Review

E: Os melhores peridicos generalistas: Journal Citations
1.
Harvard Law Review
2.
The Yale Law Journal
3.
Columbia Law Review

5.
Michigan Law Review
6.
California Law Review
7.
The University of Chicago Law Review
8.
9.
10. Texas Law Review
185
F: Os melhores peridicos especializados: Combined Score Ranking

1.
Harvard Journal of Law & Technology
2.
Supreme Court Review
3.
American Journal of International Law
4. Harvard International Law Journal

5.
Virginia Journal of International Law
6.
Law and Contemporary Problems
7.
Harvard Civil Rights Civil Liberties Law Review
8.
Harvard Journal of Law and Public Policy
9.
Berkeley Technology Law Journal
10. The American Journal of Comparative Law

G: Peridicos franceses rankeados
1.
International Business Law Journal
2.
OECD Journal of Competition and Policy
H: Peridicos franceses analisados, porm no rankeados

1.
International Business Law Journal
2.
International Review of Penal Law
3.
Nuclear Law Bulletin
4. OECD Journal of Competition Law and Policy

I: Os melhores peridicos alemes especializados: Combined Score8
1.
German Law Journal
2.
Max Planck Yearbook of United Nations Law
3.
International Journal of Communications Law and Policy
4. Carbon and Climate Law Review

5.
German Yearbook of International Law
6.
Rabels Zeitschrift fuer auslaendisches und inernationales Privatrecht
7.
International Review of Intellectual Property and Competition Law
8.
Human Rights Law Journal
9.
Hanse Law Review
10. Journal of Consumer Policy

11. Journal of International Biotechnology Law
O nico peridico generalista alemo analisado foi o The Bucerius Law Journal, que no
entrou no rankinging.
186
J: Os melhores peridicos britnicos generalistas: Combined Score

1.
The Modern Law Review
2.
The Cambridge Law Journal
3.
Kings Law Journal
4. Liverpool Law Review

5.
Edinburgh Law Review
6.
The Juridical Review
7.
Northern Ireland Legal Quarterly
8.
The Bracton Law Journal
9.
The Cambrian Law Review
10. Coventry Law Journal

11. Nottingham Law Journal
K: Os melhores peridicos britnicos especializados: Combined Score
1.
European Journal of International Law
2.
International Journal of Constitutional Law
3.
International and Comparative Law Quarterly
4. Journal of International Criminal Justice

5.
Journal of International Economic Law
6.
Journal of Competition Law and Economics
7.
Oxford Journal of Legal Studies
8.
European Law Journal
9.
Journal of Conflict and Security Law
10. The Law Quarterly Review

L: Os melhores peridicos britnicos no ranking de Cambell, Goodacre e Little
(5* Volume Metric)
1.
Modern Law Review
2.
Law Quarterly Review
3.
Cambridge Law Journal
4. Oxford Journal of Legal Studies

5.
International and Comparative Law Quarterly
6.
Journal of Law and Society
7.
Legal Studies
8.
Common Market Review
9.
Current Legal Problems
10. Public Law
187
III Algumas das principais funes dos peridicos jurdicos

Os rankings acima confirmam o que afirmei anteriormente: no h, se compararmos Estados Unidos e Europa, correlao estvel entre os modelos de
peridicos jurdicos ou seus hbridos e posio em ranking ou prestgio. Este
achado deve ter efeito liberador para aqueles encarregados de formular poltica de peridicos jurdicos. Este efeito liberador, na medida em que existe,
deve porm ser canalizado para um retorno aos fundamentos da questo dos
peridicos jurdicos e imaginao construtiva a partir deles.
Com isto em mente, chamo ateno para oito funes para as quais os
peridicos jurdicos podem servir.
1) A primeira e mais bvia funo dos peridicos jurdicos selecionar,
veicular, compilar, organizar e dar acesso a produo de conhecimento jurdico. Esta funo combina elementos de patrulhamento das fronteiras daquilo
que se considera conhecimento jurdico legtimo, controle de qualidade do tipo
legtimo de conhecimento jurdico, arquivamento sistemtico do produto deste
conhecimento e, por fim, facilitao do acesso a este conhecimento.
No que diz respeito a esta primeira funo, h vantagens relativas da parte
dos vrios modelos de peridicos. E as vantagens mudam de lado de quando
em quando. Para citar um exemplo apenas, atualmente o modelo europeu de
reviso por pares mais eficiente no controle da qualidade da erudio manifestada em artigos, enquanto o modelo americano de edio por estudantes
melhor organiza, arquiva e d acesso a conhecimento jurdico.
2) Correlata da funo anterior servir de fonte de conhecimento e anlise
jurdicas. Democracias constitucionais e estados de direito beneficiam-se da
disponibilidade no espao pblico de conhecimento e anlise jurdicas convenientemente acessveis. O benefcio tanto para atores sociais quanto para o
pano de fundo cultural, diante do qual ocorrem relaes sociais e operaes
institucionais. Sem acesso a conhecimento jurdico acumulado, a esfera pblica
das repblicas padece de um de seus elementos formadores, reprodutores e
de permanente autocrtica.
3) Aqum das funes ligadas esfera pblica e sua qualidade est a de
criar domnio que facilite discusso focada e especializada sobre temas recorrentes ou de importncia conjuntural. Dito de outro modo, alm da funo de
informar a sociedade sobre sua ordem jurdica passada, presente ou futura, peridicos jurdicos servem como foco de dilogo e locus de evoluo de conhecimento especializado desenvolvido por juristas acerca de questes perenes
ou conjunturais.
4) Servir de instrumento de autorregulao da qualidade da produo intelectual na rea jurdica outra funo dos peridicos jurdicos. Com a crescente
racionalizao e especializao das disciplinas acadmicas ao longo da moder-
188
nidade, desenvolveu-se paralelo impulso de trazer a produo acadmica disciplinar sob as rdeas de consensos epistemolgicos, ontolgicos, temticos e
estilsticos. Peridicos jurdicos, mesmo os editados por nefitos, medida que
crescentemente monopolizam publicao de pesquisa jurdica tanto de ponta
quanto ordinria, servem de instrumento para o patrulhamento das fronteiras
epistemolgicas, ontolgicas, temticas e estilsticas do pensamento jurdico.
5) A modernizao da universidade ocidental a partir do final do sculo
XIX, a expanso do acesso educao superior desde o final da Segunda Guerra e a correlao positiva entre educao superior e acesso a oportunidades
profissionais, renda e status social transformaram profundamente a dinmica
at ento vigorante entre pupilos, intelectuais e instituies de ensino e pesquisa que abrigam ambos os grupos.
Em nossos dias, instituies competem pelos melhores candidatos discentes e docentes para seus quadros. Os educandos cortejados pelas instituies
mais prestigiosas tendem a ser aqueles que oferecem desde o incio a menor
demanda sobre seus recursos pedaggicos ao mesmo tempo em que oferecem
a maior promessa de sucesso aps a graduao. Desde que, naturalmente, tal
sucesso possa ser percebido como correlacionado educao que receberam
em tais instituies. De seu lado, educandos buscam instituies mais prestigiosas, conhecidas por atrair, reter e formar os melhores estudantes. A esperana dos educandos que o acesso a instituies prestigiosas aumente suas
chances de sucesso aps a graduao. Este quadro de escambo de expectativas engendra profecia de autocumprimento sobre a correlao entre qualidade
institucional, qualidade dos estudantes e o sucesso ps-graduado destes.
Acrescente-se ainda a este cenrio a competio por recursos pblicos
e privados para compor a receita das instituies de nvel superior. A sinergia
entre estas foras tem gerado extraordinria presso para criao de critrios
quantitativos e qualitativos de comparao entre instituies, com crescente
nfase no desempenho de docentes nas reas de pesquisa, ensino e publicao. Tal nfase, por sua vez, leva instituies a buscar, atrair e reter docentes
cujo desempenho contribua, melhor e mais rapidamente, para elevao da posio em ranking e prestgio das respectivas instituies.
Assim que outra funo dos peridicos jurdicos tem sido a de expor
a produo docente usada para auferir quantidade e qualidade da produo
intelectual de indivduos e instituies, provendo elemento adicional aos processos de hierarquizao e atribuio de prestgio acadmico no direito.
6) Peridicos jurdicos permitem ainda, ao criar um foro para artigos, um
tipo de foco intelectual, anlise e argumentao monogrficos que, ao contrrio
dos gneros de literatura jurdica que se manifestam em cursos, introdues, teorias gerais e tratados, no depende necessariamente da troca de profundidade
189
por abrangncia. Peridicos jurdicos tm desse modo a funo adicional de

servir a este gnero especfico de manifestao de pensamento jurdico.
7) Sobretudo nos E.U.A., peridicos jurdicos editados por estudantes historicamente facilitaram a integrao entre discentes (como gate-keepers no
ortodxicos) e acadmicos juniores (como potenciais reformadores intelectuais) no desafio de manter porosas as fronteiras epistemolgicas, ontolgicas,
temticas e estilsticas da produo acadmica em direito. Esta funo, por
razes sociolgicas, polticas e culturais que no me permito desenvolver nos
confins deste parecer, ainda hoje mais necessria.
8) Por fim, peridicos jurdicos permitem a concentrao de capacidade
intelectual e energia imaginativa coletivas em problemas prementes encontrveis no mbito da geografia imaginria (local, regional, nacional ou global) de
cada peridico. A importncia histrica e futura desta funo parece suficientemente clara para dispensar maiores elaboraes.
IV Consideraes finais
A comparao entre Estados Unidos e Europa no que diz respeito hierarquizao de peridicos com base em mensurao de critrios quantitativos
ou avaliao de critrios qualitativos demonstra no haver correlao estvel
entre cada modelo (ou seus hbridos) e posio em ranking ou prestgio.
Paralelamente, presses estruturais para aumento de produo e publicao em massa de artigos jurdicos esto aprisionadas em uma espiral ascendente. A razo simples: ranking e prestgio so exerccios de comparao.
Quanto mais produtivo for o corpo docente de cada instituio, mais os demais
havero de ser para manter ou galgar posies em ranking ou prestgio, e assim
por diante. Tais presses aprofundam-se no mundo e no Brasil. A consequncia
clara: nenhum modelo de peridico baseado apenas em reviso por pares
ser capaz de dar conta no futuro prximo do volume de submisses causado
por estas presses estruturais.
Lio primeira a tirar-se desses aspectos da presente situao que, como
posio de princpio e luz do que o futuro prximo trar, todas as opes
de modelagem de peridicos jurdicos devem ser consideradas no mbito de
uma poltica geral de peridicos jurdicos. Os consensos americano e europeu
so frgeis, como o movimento de convergncia entre eles indica. Mas no
obstante sua paulatina aproximao, os modelos clssicos permanecem refns
de seus respectivos percursos histricos, tornando difceis a imaginao de
alternativas e a rpida adaptao a elas.
Se os objetivos incluem aferio e controle de qualidade de artigos publicados sem engessamento metodolgico ou patrulhamento substantivo, acesso
por parte de juristas a publicaes que bem veiculem seu trabalho, acesso por
190
parte de uma extensa base de leitores a artigos jurdicos de boa qualidade, e

um dinamismo que permita que parte do dilogo nacional acontea nas pginas de peridicos jurdicos, h de haver combinao de publicaes revisadas
por pares com outros modelos criativos.
Este um quadro de oportunidades para o Brasil, desonerado, para o bem
e para o mal, de tradies cristalizadas no que diz respeito a modelos de peridicos jurdicos. Vanguarda no ensino jurdico no Brasil contemporneo, a
Escola de Direito da Fundao Getulio Vargas est especialmente dotada dos
instrumentos necessrios e sobre ela recai singular responsabilidade para liderar o processo de imaginao do futuro dos peridicos jurdicos no Brasil e no
mundo, canibalizando o melhor dos modelos tradicionais existentes e inventando o que faltar.
Este o meu parecer.
Paulo Daflon Barrozo
Este livro foi produzido pela FGV DIREITO RIO,

composto com a famlia tipogrfica Gotham
e impresso em papel offset pela grfica Trio Studio
em 2014.

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