22/01/2015

ConJurConstituioePoder:Opoderdelimitaracidadaniatambmencontralimites

Boletim de Notcias ConJur: cadastre-se e receba gratuitamente.

Capa

Sees

Livraria

Colunistas

Lanamentos

Blogs

Mais vendidos

Anurios

Login

Anuncie

Boletim Jurdico

Cursos

Busca de livros

CONSTITUIO E PODER

O poder de limitar a cidadania tambm

encontra limites
16 de abril de 2013, 15h07

Imprimir

Enviar por email

65

26

Por Nviton Guedes

No Brasil, sempre buscamos uma boa razo para limitar o
direito do cidado de exercer o seu direito ao sufrgio. Por
aqui, a raa, o sexo, ou a falta de dinheiro, j foram
fatores que limitaram o exerccio pleno da cidadania. No
sculo XIX, o grande jurista do Imprio, Pimenta Bueno, o
marqus de So Vicente, certamente colhido pelo contexto
em que vivia, no teve pejo de declarar legtimas as
limitaes ao exerccio do sufrgio pelo que acreditava ser
um conjunto de incapacidades resultantes do sexo, da
menoridade, da demncia, da falta de luzes e da ausncia
das habilitaes, que convertessem o voto em um perigo social[1].
Contudo, j vo longe os tempos em que o negro, a mulher, ou o pobre no
podiam exercer seus direitos polticos. Contemporaneamente, sufrgio geral,
ou princpio da universalidade, ou da generalidade, em matria eleitoral
quer significar, em primeiro lugar, que o simples fato de o indivduo
pertencer ao povo de um Estado j lhe confere o direito de votar e ser votado,
de eleger e ser eleito. Com eleies gerais, ou universais, quer-se dizer, pois,
que o direito de votar compete a todos os cidados, excluindo-se, de regra[2],
aqueles que no detenham a cidadania do pas em que as eleies se
verificam[3].
Por outro lado, no se pode esquecer que a capacidade, ou o direito
fundamental, de um cidado ser candidato para cargos polticos, mescla-se,
certamente, com o direito de todos os eleitores de escolher determinadas
pessoas para ocupar determinado cargo pblico[4]. Em outras palavras, o
princpio da universalidade protege tanto eleitor como o candidato,
vinculando uma outra realidade.
Assim, o lado mais visvel do princpio da universalidade impe a concluso
de que, ao limitar o direito dos cidados votarem, direta ou indiretamente,
obstaculiza-se tambm o direito daquele que pretende lanar-se como
candidato. Entretanto, e esse o lado menos notado do princpio da
universalidade, todas as vezes que se impede algum de se candidatar,
estamos, sem dvida, cerceando o cidado no exerccio legtimo de seu voto.
A equao de fcil entendimento: (i) se, de um lado, num universo mais
restrito de eleitores, muito provavelmente, diverso ser o resultado
daqueles que sero eleitos; (ii) de outro, ao restringir o universo dos
candidatos, com toda certeza, tambm se reduzem as possibilidades abertas
http://www.conjur.com.br/2013abr16/constituicaopoderpoderlimitarcidadaniatambemencontralimites

LEIA TAMBM
CONSTITUIO E PODER

Constituio e Poder: Democracia

exige separao entre povo e
representantes
CONSTITUIO E PODER

Constituio e Poder: Quando o

poder econmico toma o lugar do
eleitor
CONSTITUIO E PODER

Constituio e Poder: Os novos TRFs

e o fim do purgatrio dos processos
CONSTITUIO E PODER

Constituio e Poder: A coliso entre

direitos de imprensa e do cidado
CONSTITUIO E PODER

Constituio e Poder: A
espetacularizao prejudica os
julgamentos

Facebook

Twitter
1/6

22/01/2015

ConJurConstituioePoder:Opoderdelimitaracidadaniatambmencontralimites

aos eleitores.
Da mesma forma que, no passado, uma legislao muito restrita quanto ao
crculo de eleitores (excluindo mulheres, pobres, ou analfabetos)
comprometia o resultado quanto ao universo de candidatos com reais
possibilidades de xito eleitoral, atualmente, ao reduzir, significativamente,
o universo de candidatos, o sistema eleitoral brasileiro compromete o
mbito de proteo dos direitos do prprio eleitor. Em sntese, quem cria
inelegibilidades, alm de limitar candidaturas, goste ou no, atinge tambm
o voto do eleitor.

RSS Feed

Nada obstante, sustentados num forte apelo miditico contra a poltica, no

so poucos os que festejam qualquer espcie de inovao legislativa
tendente a restringir o nmero de candidatos.
Como no se pode restringir o direito poltico de ser candidato sem
comprometer o direito poltico de votar, aqueles que tomam a srio o direito
fundamental de participao poltica do cidado, facilmente,
compreendero que, ainda que uma ou outra restrio se mostre necessria,
ela apenas se justificar em situaes e diante de motivos de considervel
relevncia constitucional.
Pieroth e Schlink afirmam ainda que o princpio de que as eleies devem
ser gerais , alm de tudo, caso especial do princpio da igualdade das
eleies, j que aqui se estabelece e se impe a idia de que todos os
cidados do Estado tm igual capacidade para eleger e ser eleito[5].
certo, como adverte Klaus Stern, que a generalidade, ou universalidade,
no implica necessariamente a impossibilidade de serem impostas
restries ao direito ao sufrgio. Tampouco implica a impossibilidade de
toda espcie de diferenciao. Limitaes ou diferenciaes, no obstante
devam ser evitadas, podem ser admissveis, desde que exista uma causa
constitucionalmente justificadora de sua existncia[6]. Por exemplo, a
nacionalidade tem sido, como se viu, uma exigncia quase universalmente
admitida como requisito titularizao e ao exerccio do sufrgio. No caso
brasileiro, a nossa Constituio, no artigo 14, pargrafo 2, excluiu do
universo dos eleitores tanto os estrangeiros como, durante o servio militar
obrigatrio, os conscritos.
De qualquer sorte, no obstante a exigncia da nacionalidade, deve-se
atentar, no Brasil, especial condio dos portugueses, conforme o artigo 12,
pargrafo 1 (cito): Aos portugueses com residncia permanente no Pas, se
houver reciprocidade em favor de brasileiros, sero atribudos os direitos
inerentes ao brasileiro, salvo os casos previstos nesta Constituio.
Alm disso, no artigo 14, pargrafo 1, a Constituio j havia excludo do
conjunto de titulares dos direitos polticos os brasileiros que ainda no
tenham completado os 16 anos. Por sua vez, os analfabetos, conquanto
possam votar, so excludos da capacidade poltica passiva (artigo 14,
pargrafo 4, da Constituio). No podem ser candidatos.
No Direito Comparado, depois de prever o sufrgio, no corpo original da
Constituio, os norte-americanos atravs de emendas impuseram, ainda,
uma srie de limites aos Estados no que tange ao seu poder de impor
restrio ao princpio da universalidade do sufrgio. Assim, a 15 Emenda
Constituio norte-americana proibiu os estados-membros de impor
restries com base na raa, cor, ou prvia condio de servido; a 19
Emenda probe cerceamentos ao voto em razo do sexo; a 24 impede a
imposio de tributos como condio para que se possa votar (any poll tax or
http://www.conjur.com.br/2013abr16/constituicaopoderpoderlimitarcidadaniatambemencontralimites

2/6

22/01/2015

ConJurConstituioePoder:Opoderdelimitaracidadaniatambmencontralimites

other tax), e a 26 Emenda garante o direito dos cidados ao sufrgio quando

alcancem a idade de 18 anos[7].
Entretanto, no obstante a ausncia de expressa restrio ou autorizao
constitucional para que se imponham restries universalidade do
sufrgio, a Suprema Corte norte-americana tem entendido razoveis
restries impostas pelos estados-membros com base em exigncia de
residncia mnima na circunscrio eleitoral. Com base, nesse
entendimento, por exemplo, aquela Corte j teve ocasio de decidir que
apenas os cidados residentes numa determinada municipalidade tm
direito votar, considerando legtima a denegao da garantia do voto a
cidados que residam em reas adjacentes cidade, mas nelas ainda no
incorporadas, ainda que o municpio estendesse aos moradores das faixas
limtrofes os seus poderes de polcia sanitria e de licena para negcios[8].
Em resumo, segundo o direito norte-americano ou alemo, o que o princpio
da universalidade do sufrgio impede a existncia de excluses ilegtimas
do cidado do processo eleitoral. Nesse sentido, mais uma vez a
universalidade do sufrgio, ao apresentar-se como caso especial do princpio
da igualdade no mbito das eleies[9], probe o legislador, para alm das
prprias restries constitucionais, de excluir das eleies grupos
determinados de cidados por motivao poltica, religiosa, econmica,
profissional ou social, assim como exige que todos possam o mais possvel
exercer os seus direitos polticos em igualdade de condies.
A idia de que, luz do princpio da universalidade do voto, o legislador
ordinrio no pode impor excluses ilegtimas poderia parecer despicienda
no Brasil, ao argumento de que aqui as nicas excluses so aquelas j
fixadas constitucionalmente. Contudo, ao contrrio do que tendemos a
acreditar, a prpria Constituio abre a porta para que, direta, ou
indiretamente, o legislador possa impor restries ao universo dos que
possam votar ou ser votados, quando, por exemplo, estabelece os casos de
perda e suspenso de direitos polticos, arrolando situaes que, na sua
maioria, dependem da disciplina do legislador ordinrio[10].
Alm disso, no seu artigo 14, pargrafo 9, a Constituio veiculou autntica
reserva de lei qualificada, autorizando o legislador complementar a
estabelecer outras possibilidades de restrio ao sufrgio passivo, na forma
de outros casos de inelegibilidade e os prazos de sua cessao, a fim de
proteger a probidade administrativa, a moralidade para exerccio de
mandato considerada vida pregressa do candidato, e a normalidade e
legitimidade das eleies contra a influncia do poder econmico ou o abuso
do exerccio de funo, cargo ou emprego na administrao direta ou
indireta.
Diante desse especfico dispositivo constitucional, por tudo o que se disse, a
reserva de competncia legislativa para restringir o sufrgio passivo deveria
ser aqui, como sempre, exercido com especial senso de cautela e de
autoconteno. Sinceramente no tenho certeza de que esse tenha sido o
caso da Lei Complementar 135, de 2010, a chamada Lei da Ficha Limpa.
Colocando de lado todas as suspeitas de inconstitucionalidades que contra
ela foram levantadas, mas afastadas pelo Supremo, o fato que, do ponto de
vista, puramente poltico, essa nova lei, indubitavelmente, pelo extenso rol
de inelegibilidades que suscita, simultaneamente, alm das candidaturas
que sepultou, subtraiu do cidado muitas de suas possibilidades de escolha.
No seria exagero dizer que, no Brasil, hoje, em funo da referida lei, boa
parte das nossas disputas eleitorais sero decididas no nas ruas e pelos
eleitores, mas, em Tribunais e por juzes e operadores do Direito. Se isso,
http://www.conjur.com.br/2013abr16/constituicaopoderpoderlimitarcidadaniatambemencontralimites

3/6

22/01/2015

ConJurConstituioePoder:Opoderdelimitaracidadaniatambmencontralimites

realmente, como sustentam os defensores da Lei Complementar 135, faz

bem democracia, acredito que no demoraremos a descobrir.
Mas o Direito Eleitoral ordinrio registra outros casos de restrio ao
sufrgio, seja na sua forma ativa, seja na sua forma passiva. O artigo 71 do
Cdigo Eleitoral, por exemplo, arrola vrias situaes em que o cidado
perder a condio de eleitor com o cancelamento de seu alistamento
eleitoral, entre as quais esto a infrao as regras relativas ao domiclio
eleitoral, suspenso ou perda dos direitos polticos, a pluralidade de
inscrio (alistamento eleitoral) ou deixar o eleitor de votar em trs eleies
consecutivas[11]. Logicamente, exceo dos casos de perda ou suspenso
dos direitos polticos (porque casos de restries impostas pelo prprio texto
constitucional, no seu artigo 15), todos esses motivos de excluso da
condio de eleitor, como autnticas restries ao princpio da
universalidade do sufrgio, s se justificam, se forem considerados
compatveis, constitucionalmente, entre outros princpios, com o princpio
da proporcionalidade e com a proteo do contedo essencial dos direitos
fundamentais.
Assim, atenta restrio ao voto imposta pela excluso de alistamento
eleitoral a quem, por exemplo, deixe de votar em trs eleies consecutivas,
a jurisprudncia do TSE tem considerado superada a infrao do eleitor que
tenha justificado o seu voto (artigo 7, do Cdigo Eleitoral). Alm disso,
conforme lembra Jos Jairo Gomes, o Tribunal Superior Eleitoral fixou em
resoluo no estar sujeito sano do cancelamento da inscrio como
eleitor o portador de doena ou deficincia que torne impossvel ou
extremamente oneroso o cumprimento das obrigaes eleitorais[12].
Em resumo qualquer restrio ao sufrgio, seja no que diga respeito
capacidade poltica ativa, seja no que respeite capacidade poltica passiva,
deve submeter-se ao que a teoria constitucional, contemporaneamente,
designa como limites dos limites, entre os quais sobressaem o princpio da
proporcionalidade e a garantia do contedo essencial do direito
fundamental. No caso do sufrgio, tenho sria e honesta dvida se a
legislao do chamado ficha-limpismo no Brasil alcanou respeitar esses
limites.
[1] Pimenta Bueno, Jos Antnio. Direito Pblico Brasileiro e Anlise da
Constituio do Imprio, texto integral in Marqus de So Vicente, Jos
Antnio Pimenta Bueno, op. cit., p. 265.
[2] Atentar, no Brasil, especial condio dos portugueses, conforme o art.
12, 1.
[3] Degenhart, Christoph. Staatsrecht I: Staatsorganisationsrecht, p.10.
[4] Nowak, John E. et Rotunda, Ronald D. Constitutional Law. 2004, p. 1019.
[5] Pieroth, Bodo von/ Schlink, Bernhard. Grundrechte: Staatsrecht II. 16 ed.,
Heidelberg: Mller, 2000, p. 110.
[6] Stern, Klaus. Das Staatsrecht der Bundesrepublik Deutschland (Band I),
1984, p. 303/4.
[7] Tudo cfe. Nowak, John E. et Rotunda, Ronald D. Constitutional Law. 2004,
p. 988/9.
[8] Ver Holt Civic Club v. Tuscaloosa, 439 U.S. 60, cfe. Nowak, John E. et
Rotunda, Ronald D. Constitutional Law. 2004, p. 1007.
[9] Jarass, Hans et Pieroth, Bodo. Grundgesetz fr die Bundesrepublik
Deutschland: Kommentar. Mnchen: Beck, 2000, p. 657.
[10] Art. 15. vedada a cassao de direitos polticos, cuja perda ou
suspenso s se dar nos casos de: I - cancelamento da naturalizao por
sentena transitada em julgado; II - incapacidade civil absoluta; III condenao criminal transitada em julgado, enquanto durarem seus efeitos;
http://www.conjur.com.br/2013abr16/constituicaopoderpoderlimitarcidadaniatambemencontralimites

4/6

22/01/2015

ConJurConstituioePoder:Opoderdelimitaracidadaniatambmencontralimites

IV - recusa de cumprir obrigao a todos imposta ou prestao alternativa,

nos termos do art. 5, VIII; V - improbidade administrativa, nos termos do
art. 37, 4.
[11] Art. 71. So causas de cancelamento: I - a infrao dos artigos. 5 e 42; II
- a suspenso ou perda dos direitos polticos; III - a pluralidade de inscrio;
IV - o falecimento do eleitor; V - deixar de votar em 3 (trs) eleies
consecutivas. (Redao dada pela Lei n 7.663, de 27.5.1988) 1 A
ocorrncia de qualquer das causas enumeradas neste artigo acarretar a
excluso do eleitor, que poder ser promovida ex officio , a requerimento de
delegado de partido ou de qualquer eleitor.
[12] 22.986 de 2008, art. 1, 2, cfe. Gomes, Jos Jairo. Direito Eleitoral. Belo
Horizonte: Del Rey, 2009, p. 125.
Imprimir

Topo da pgina

Enviar por email

65

26

Nviton Guedes desembargador federal do TRF da 1 Regio e doutor em Direito pela

Universidade de Coimbra.

Revista Consultor Jurdico, 16 de abril de 2013, 15h07

AnuncienosAnuriosdaJustiaConJur

COMENTRIOS DE LEITORES
2 comentrios
DEMOCRACIA DE QUEM?
Guilherme S. Goncalves (Advogado Scio de Escritrio - Eleitoral)
19 de abril de 2013, 20h15
Em mais um sinttico - mas corajoso e profundo - texto, Neviton reposiciona a mais
contundente e, ao mesmo tempo, menos respondida critica contra essa profuso de
normas do "ficha-limpismo": podem ser democrticas regras que diminuem as
possibilidades de escolha do cidado, o soberano popular? Acreditamos que nao. E,
ainda, acreditamos que ainda pior so as tentativas de tutelar o eleitor, partindo-se
sempre do preconceituoso entendimento que "o povo nao sabe votar". No mnimo
contraditrio: aqueles que pretendem defender mais democracia usurpam o direito de
escolha dos eleitores. Se expliquem!!

MESTRE DO DIREITO ELEITORAL E DO DIREITO CONSTITUCIONAL!

Ruy Samuel Espndola (Advogado Scio de Escritrio - Eleitoral)
18 de abril de 2013, 21h08
Excelente texto! Claro, preciso, direto, profundo e didtico. Esclarecedor. Deve ser lido e
refletido!
Nviton j para o STF!

Comentrios encerrados em 24/04/2013.

A seo de comentrios de cada texto encerrada 7 dias aps a data da sua
publicao.

REAS DO DIREITO
Administrativo

Ambiental

Comercial

Consumidor

Criminal

Eleitoral

Empresarial

Famlia

http://www.conjur.com.br/2013abr16/constituicaopoderpoderlimitarcidadaniatambemencontralimites

Financeiro

Imprensa

Internacional

5/6

22/01/2015
Leis

ConJurConstituioePoder:Opoderdelimitaracidadaniatambmencontralimites

Previdncia

Propriedade Intelectual

Responsabilidade Civil

Tecnologia

Trabalhista

Tributrio

COMUNIDADES
Advocacia

Escritrios

Judicirio

Ministrio Pblico

Polcia

Poltica

CONJUR

SEES

PRODUTOS

Quem somos
Equipe
Fale conosco

Notcias
Artigos
Colunas
Entrevistas
Blogs

Livraria
Anurios
Boletim Jurdico

PUBLICIDADE

Anuncie no site
Anuncie nos Anurios

LINKS

Blogs
Sites relacionados

Facebook
Twitter
RSS

Consultor Jurdico
ISSN 1809-2829 www.conjur.com.br

Poltica de uso

Reproduo de notcias

http://www.conjur.com.br/2013abr16/constituicaopoderpoderlimitarcidadaniatambemencontralimites

6/6