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I. NOTAS INTRODUTRIAS
O tema do amicus curiae guarda ntima relao com uma das novas teorias formuladas pela doutrina
constitucionalista ps-moderna. Trata-se da sociedade aberta dos intrpretes da Constituio
formulada pelo professor Peter Hberle.
Em substancioso estudo, Inocncio Mrtires Coelho prope, forte nas premissas da sociedade aberta,
uma "virada hermenutica radical" no particular da teoria constitucional.
Resumidamente, percebia-se que o sistema fechado, aquele empregado pelos juzes e procedimentos
formalizados de interpretao da Lei Fundamental, no supriam a demanda investigativa,
incondicional ao processo hermenutico da complexa normatividade constitucional. Em sntese, para
traduzir a Constituio, dado que "a todos interessa e a todos diz respeito", o processo deve ser
protagonizado "a cabo pela e para a sociedade aberta e no apenas pelos operadores oficiais"
(sociedade fechada) 1.
Com efeito, sugere Hberle que os sujeitos da interpretao do texto constitucional no se resumem
aos intrpretes oficiais (membros do Poder Judicirio), por outro lado, toda a comunidade poltica
est apta a apresentar uma proposta de interpretao, de maneira que qualquer cidado destinatrio
da norma constitucional possa formular um sentido ao Texto Magno.
O amicus curiae, rotulado por Cssio Scarpinella Bueno como uma figura enigmtica do processo,
traduz-se, segundo esse processualista "no 'terceiro' que intervm no processo por convocao judicial
ou por livre iniciativa para fornecer ao juzo elementos reputados como importantes, teis, qui
indispensveis, para o julgamento da causa" 2.
Desde modo, partindo da premissa, segundo a qual a sociedade aberta dos intrpretes da Constituio
proposta por Peter Hberle declina no sentido de que toda a sociedade potencialmente apta a
interpretar a Carta Magna da Repblica. O amicus curiae representa uma forma dessa abertura, na
medida em que possibilita a interveno de entidades representantes da sociedade no processo
hermenutico institucional da Constituio.
Leo van Holthe, nessa direo, pontua que no contexto da participao da sociedade pluralista nos
procedimentos formais de interpretao da Lei Fundamental - Teoria de Hberle - o amicus curiae
encontra, tanto fundamento, quanto funcionalidade. Isto , funda-se na participao democrtica da
sociedade, de conseguinte, confere legitimidade a esses procedimentos 3.
No desiderato de melhor expor a teoria desse mestre alemo, passa-se ao seu estudo com o escopo de
compreend-la, bem como justificar sua correlao e pertinncia nessa anlise cientfica, iniciando
pelos contornos da nova hermenutica constitucional.
diferentes interpretaes dos seus enunciados. Isso torna a Lei Fundamental muito mais problemtica
do que sistemtica, exigindo do intrprete, ressalta Inocncio Coelho, "maior abertura para o
problema, obviamente sem descurar do sistema" 15.
Nota-se, de conseguinte, que a principal marca da tpica, dada essa amplitude dos elementos que
compe a mecnica interpretativa por ela permitida, a no congruncia com um sistema fechado,
no mais aquela concepo do sistema jurdico como objeto definitivo e cerrado dentro de si prprio;
"antes, contesta tal entendimento em virtude da dinmica que d a nota ao raciocnio direcionado para
o problema" 16.
Em sntese, forte nas lies de Guilherme Pea de Moraes, pode-se consignar que a interpretao
constitucional, luz do mtodo tpico-problemtico, "reconduzir-se-ia discusso do problema entre
os intrpretes da constituio, luz de diferentes pontos de vista, dirigida revelar a interpretao
mais conveniente para o problema, em face de possibilidades extradas da polissemia de sentido do
texto constitucional" 17.
Pela ressurreio da tpica, especialmente na Alemanha, surgem novos mtodos de interpretao
constitucional, os quais, entre outras premissas tericas, lastram-se na perspectiva tpicoproblemtica da interpretao constitucional. Destacam-se o mtodo normativo-estruturante de
Friedrich Mller 18 e o mtodo concretista da "Constituio pela sociedade aberta" de Peter Hberle.
O amigo do tribunal (amicus curiae), sob o ngulo terico, funda-se exatamente na proposta de
Hberle, pertinente a sociedade aberta dos intrpretes da Constituio, temtica da qual passa-se a
enfrentar.
Por derradeiro, cumpre mencionar que esse mtodo de interpretao plural da Constituio enseja o
"possibilismo" 30 filosfico propugnado por Peter Hberle.
Em linha propedutica, Hberle sustenta que a compreenso do Texto Constitucional parte da idia,
mediante a qual a norma no algo perfeito e acabado, mas "pura possibilidade jurdica", entendida
do conflito entre o plexo normativo com a prpria realidade. Realidade, diga-se de passagem, melhor
conhecida pelo destinatrio da norma constitucional, quem seja, os membros da sociedade. Da resulta
a importncia dessa abertura interpretativa.
Paulo Bonavides, dos constitucionalistas, sem dvida, o maior entusiasta da efetividade da
democracia direta no Brasil, conquanto desfira algumas crticas a respeito dessa constituio aberta
31, rende-se ao avano que, a toda evidncia, a abertura interpretativa de Peter Hberle empresta a
teoria constitucional. Segundo Bonavides, o mtodo da Constituio aberta representa uma
contribuio fecunda dos juristas da tpica ao Direito Constitucional.
Demais disso, resta uma indagao a respeito da pertinncia da abertura do debate constitucional, a
saber, se importante para o processo constitucional. Resposta que merece um ponto especfico desse
estudo.
Sua participao no processo constitucional, notadamente no controle de constitucionalidade, mostrase como pressuposto de legitimao social dos pronunciamentos do Supremo Tribunal Federal.
O amicus curiae, instituto que tem ntima conexo com a proposta do neoconstitucionalismo,
possibilita essa participao.
A democracia direta que Paulo Bonavides elenca como nica forma de fulminar qualquer
ilegitimidade dos poderes polticos, encontra no amigo da corte uma possibilidade de concretizao
desse ideal 34. O amigo do tribunal, em ltima anlise, o cidado participante da jurisdio
constitucional, podendo atuar diretamente do processo decisrio quando oferece memoriais e
promove sustentao oral.
Para lembrar, a cidadania, de acordo com o magistrio de Bonavides, manifesta-se pela via
participativa, vale dizer, mediante exteriorizaes de vontade de cada membro da sociedade poltica,
legitimamente habilitado a intervir no processo decisrio e governativo, mediante o qual se conduzem
os negcios pblicos debaixo do interesse da coletividade 35.
Peter Hberle vislumbra o Tribunal Constitucional como o "Tribunal do Cidado".
Numa palavra, o amigo da corte esse cidado.
Fazendo um paralelo histrico, Paulo Bonavides, tendo como norte a democracia dos gregos
atenienses do sculo de Pricles, enumera trs princpios bsicos da democracia direta: a isonomia, a
isotimia e a isagoria. Essa ltima, a isagoria, referia-se ao direito palavra, reconhecido igualmente
a todos para falar nas assemblias populares e debater publicamente os negcios do governo. Era na
gora que a cidadania cumpria na plenitude as tarefas soberanas dos trs poderes: o Legislativo, o
Executivo e o Judicirio. "Ali se nomeavam generais, se lavravam sentenas", escreve Bonavides. "O
povo, de corpo presente, legitimando cada deciso e ato do poder, governava no incontrastvel
exerccio de sua soberania" 36.
O amigo da corte, na experincia brasileira, seria essa figura, esse cidado "grego" que ao manifestar
seu pensamento no Supremo Tribunal Federal (gora), legitima os pronunciamentos suprapretorianos.
Bonavides, em seus escritos, assenta ainda que no existir uma reviravolta tica que tanto se
preconiza, "se no vier ela acompanhada de uma revoluo constitucional: a da legitimidade, que s
a democracia direta confere ao exerccio de poderes carecentes de regenerao" 37.
O amicus curiae inicia essa revoluo, dado que desperta uma maior conscincia da importncia da
Constituio para a sociedade, uma vez que o espao reservado s entidades, mormente ao cidado,
de ingressarem como amigo do Tribunal, provoca um sentimento de co-responsabilidade com a
interpretao e defesa das normas constitucionais.
Jos M Lafuente Balle, ao seu turno, questiona a teoria de Peter Hberle com as seguintes
observaes:
"No es falsa la tesis de Peter Hberle - seguida por la profesor Balaguer Callejn - sobre la pluralidad
de intrpretes constitucionales. No es falsa pero s irrelevante. Sin duda que los agentes sociales
interpretan la Constitucin. No obstante, que uma intepretacin sea relevante o no depende de que
sea vinculante o no. Y ciertamente que la nica intepretacin vinculante es la del Tribunal
Constitucional" 38.
V. DERRADEIRAS CONSIDERAES
Sob o ponto de vista doutrinrio, h enorme resistncia teoria da interpretao plural da Constituio
formulada por Hberle, a exemplo da externada pelo professor Jos M Lafuente. A par daquela,
argumenta-se, equivocadamente, que essa pluralidade de intrpretes encontra pertinncia em
sociedades, como a tedesca, onde no impera a desigualdade social. Trao esse, todavia, caracterstico
da sociedade brasileira, o que torna, dizem os crticos, impraticvel a pluralidade de interpretao em
nossa experincia jurdica.
No obstante, a tcnica de participao do amicus curiae no processo constitucional uma realidade,
tratando-se de Supremo Tribunal Federal. Uma Corte, diga-se de passagem, destinada
primordialmente a interpretar a Lei Maior.
Pode-se mencionar, guisa de ilustrao, alguns julgamentos em que o amigo da corte no s foi
admitido para apresentar memoriais, como tambm promoveu sustentao oral. Tem-se a ADI 3614
(Conselho Federal da Ordem dos Advogados do Brasil vs. Governador do Estado do Paran), na qual
participou como amicus curiae a Associao dos Delegados de Polcia do Estado do Paran ADEPOL; ADI 3277 (Procurador-geral da Repblica vs. Assemblia Legislativa do Estado da
Paraba), interviu como amicus curiae a Associao Brasileira de Loterias Estaduais - ABLE; ADI
3768 (Associao Nacional das Empresas de Transportes Urbanos - ANTU vs. Presidente da
Repblica e Congresso Nacional), figurou como amicus curiae a Associao dos Usurios de
Transportes Coletivos de mbito Nacional - AUTCAN, para no mencionarmos tantos outros, a
demonstrar a consolidao desse instituto na jurisdio constitucional.
Demais disso, os Ministros da excelsa Corte reconhecem a importncia da participao do amicus
curiae como pressuposto a mais de legitimidade social dos pronunciamentos do Tribunal. Isso se
evidencia a partir do nmero expressivo de "amigos" admitidos nessa condio.
A exemplo, o Ministro Gilmar Mendes, em reiteradas decises, tem ressaltado a figura do amicus
curiae como propulsor de uma interpretao plural e aberta da Constituio, por oportunizar a
concorrncia de diversos grupos sociais no processo de revelao da alma constitucional, fazendo
expressa meno proposta de Peter Hberle 44. "Essa inovao institucional, alm de contribuir
para a qualidade da prestao jurisdicional, garante novas possibilidades de legitimao dos
julgamentos do Tribunal no mbito de sua tarefa precpua de guarda da Constituio", destacou sua
Excelncia.
Sem dvida a interpretao plural de Hberle e a interveno do amicus curiae, traduzem teoria e sua
respectiva tcnica. Consubstanciam verdadeira praxis jurdica.
Por derradeiro, cabe pontuar que a participao, apesar de crescente a admisso dos amigos da Corte,
ainda incipiente em nossa sociedade. No significa, contudo, que falta-nos, enquanto integrantes da
sociedade brasileira, condies para propor sentidos s normas que buscam disciplinar-nos,
especialmente as que tratam dos direitos e garantias fundamentais.
Alis, no particular dos direitos fundamentais, onde mais se evidencia a oportuna contribuio da
sociedade aberta dos intrpretes da Constituio. Isso porque a concepo desses direitos toca
diretamente aos seus titulares, isto , interessa primordialmente aos destinatrios das disposies
normativas. De maneira que, no trato dos direitos fundamentais, sua compreenso invoca, alm do
ponto de vista doutrinrio e jurisprudencial, a colaborao da sociedade que, por excelncia, vivencia
na pele de cada integrante sua mais fiel exteriorizao 45.
Ser democrata, em sua dimenso mais substancial possvel, traduz participao direta ou indireta na
formulao das principais decises polticas do Pas. certo que, embora prevalea seu carter
jurisdicional, o procedimento interpretativo empreendido pela Suprema Corte, por vezes, reclama
uma pr-compreenso poltica do caso sob enfoque, exatamente por analisar decises dos demais
poderes da Repblica, notadamente no controle de constitucionalidade.
De mais a mais, encerramos este estudo com o pensamento de Peter Hberle, meditao que melhor
reflete a dimenso do princpio democrtico no contexto em exame, segundo a qual "a democracia
no se desenvolve apenas no contexto de delegao de responsabilidade formal do Povo para os
rgos estatais (legitimao mediante eleies), mas at o ltimo intrprete formalmente
'competente', Corte Constitucional" 46.
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