MATERIAL DE APOYO AL VDEO 1 MDULO I

LA NECESIDAD DE UN REGLAMENTO EUROPEO EN MATERIA DE

SUCESIONES

. Las sucesiones internacionales en el siglo XXI. Los movimientos

transfronterizos de personas, capitales y propiedades constituyen una realidad cotidiana
en la actualidad. Ello ha producido, como resultado natural, la presencia de numerosas
situaciones jurdicas de Derecho internacional privado. Entre stas, las sucesiones
mortis causa ocupan un lugar muy notable. Como subraya A. DEVAUX, diversos
estudios realizados por solventes expertos estiman que cada ao se plantean en la UE
unas 450.000 sucesiones internacionales por un valor aproximado de 123 billones de
euros. Estas sucesiones internacionales exigen una respuesta jurdica de calidad por
parte del Derecho internacional privado.
. Desarrollo. Datos previos sobre la regulacin jurdica de la sucesin mortis
causa. Varios datos previos deben tenerse presentes antes de comenzar el estudio de las
sucesiones mortis causa en DIPr.
1) La sucesin internacional, un sector particularmente complejo del DIPr. Las
sucesiones mortis causa han suscitado problemas internacionales desde antiguo. Las
sucesiones constituyen una de las cuestiones ms arduas del Derecho internacional
privado, palabras empleadas por A. LAIN en su clsico y preclaro estudio sobre los
estatutarios y el DIPr. Ello deriva de varios factores: (a) Las sucesiones se sitan en la
interseccin entre el Derecho de la persona y de la familia, por un lado, y el Derecho
de los bienes por el otro, como ha indicado numerosa doctrina especializada desde hace
cien aos (R. QUADRI, M. REVILLARD, A. RODRGUEZ BENOT, A. MIAJA DE LA MUELA,
H. BATTIFOL, H. LEWALD). Para ser ms precisos, puede afirmarse, con A. DEVAUX, que
el Derecho de sucesiones se sita "at the crossroads of family law, estate law, and
contracts law". Ello complica la labor del legislador, que debe tener presentes intereses
familiares y personales por un lado, e intereses puramente patrimoniales por otro lado;
(b) Las sucesiones son el mejor banco de pruebas para observar todas el funcionamiento
de las llamadas "cuestiones clsicas del DIPr.". En las sucesiones aparecen con extrema
frecuencia problemas de calificacin, reenvo, orden pblico internacional, fraude de
Ley internacional, remisin a sistemas plurilegislativos ad extra y ad intra, prueba del
Derecho extranjero, conflicto internacional transitorio, adaptacin y cuestin previa
internacional, etc. Se trata de problemas complejos desde un punto de vista tcnico que
exigen en el operador jurdico una formacin especializada de alto nivel; (c) Las
sucesiones suscitan no slo cuestiones de DIPr., sino tambin, en Espaa, cuestiones de
"Derecho interregional" (= determinacin del Derecho civil espaol aplicable, comn o
autonmico).
2) La evolucin de las soluciones de DIPr. en la historia. Las soluciones
conflictuales relativas a la sucesin mortis causa han cambiado de modo oscilante y en

profundidad debido a las dificultades que plantea la sucesin mortis causa a la hora de
fijar la mejor Ley aplicable a la misma.
3) Incremento en Europa del nmero y complejidad de las sucesiones
internacionales. La movilidad internacional de las personas, de los capitales y de las
inversiones yacen en la base de la importancia del Derecho sucesorio internacional
actual (J. BOLS). En este sentido, el aumento del nmero y de la complejidad de las
sucesiones mortis causa en la UE se debe a varios factores clave (C. BALDUS): a) La
emigracin de personas del sur de Europa a pases del norte durante la segunda mitad
del siglo XX. Estas personas estn falleciendo, lo que hace que se planteen, en la
actualidad, problemas sucesorios internacionales (= el Derecho sucesorio internacional
percibe los fenmenos sociales con un notable pero lgico retraso); b) Las migraciones
hacia Europa de personas procedentes de frica y Asia. Estos movimientos de personas
se han incrementado desde los aos noventa del siglo XX. Al proceder de reas
geogrfico-culturales muy alejadas de Europa, estas personas han trado consigo su
Derecho, un Derecho edificado sobre presupuestos ideolgicos muy distintos de los
propios del Derecho occidental. El Derecho religioso penetra as en Europa; c) Los
movimientos de trabajadores del este de Europa hacia la Europa occidental. Este
fenmeno se ha visto propiciado por el auge del sector servicios; d) El turismo estable
de los pensionistas. Es evidente que los desplazamientos de las personas retiradas y
pensionistas desde el fro y gris norte de Europa hacia la clida y soleada Europa del sur
constituyen un elemento del paisaje social del siglo XXI; e) Los movimientos intra
europeos en Occidente. Los nacionales de los Estados miembros se trasladan cada vez
con ms frecuencia dentro de la UE con objetivos laborales, ldicos, culturales o
familiares; f) La descomposicin de la familia nuclear clsica. En el siglo XXI, las
familias se deshacen con rapidez y las personas encuentran nuevas parejas y cambian de
pas de residencia con facilidad: el "fresh start familiar" est de moda. Ello hace que
ciertas personas dejen bienes, tras su fallecimiento, a sujetos ajenos a su primera familia
y tambin a personas que no pertenecen a su familia: cuidadores, convivientes de hecho,
amigos, instituciones de caridad, etc. Ello supone que ciertos sujetos beneficiados por la
tradicional "legtima" contemplan atnitos cmo el causante los ignora paladinamente
en su testamento. Ello se combina, igualmente, con el auge de figuras jurdicas ajenas al
testamento, como los trusts. Ciertos causantes, incluso residentes en pases europeos de
Civil Law, prefieren dejar sus bienes a un trust para que sean correctamente gestionados
en beneficio de personas o instituciones que no tiene nada que ver con los legitimarios.
En esta lnea, los datos que cita J.L. IGLESIAS BUHIGUES resultan elocuentes por s
solos: (1) En la UE residen 18 millones y medio de personas que no poseen la
nacionalidad de un Estado miembro (2006); (2) Ms de 5 millones de personas
nacionales de un Estado miembro de la UE reside habitualmente en otro Estado
miembro distinto; (3) Existen ms de 3 millones de inmuebles situados en Estados
miembros que son propiedad de personas que no residen en dicho Estado miembro. Ms
de 800.000 ciudadanos alemanes son propietarios de inmuebles en Espaa, Italia y
Francia.

Por todo ello, es frecuente que el patrimonio del causante se encuentre en Estados
distintos, que el causante ostente nacionalidad extranjera o que tenga su residencia
habitual en otro pas, que el testamento se otorgue o redacte en pas extranjero, y que
existan herederos y acreedores del causante con residencia en diferentes pases. Y es
tambin cada vez es ms habitual la necesidad de ejecutar en Espaa sentencias
extranjeras en materia sucesoria y de hacer valer en Espaa actos notariales extranjeros
en materia sucesoria, tales como escrituras de particin y adjudicacin de herencia,
declaraciones de herederos y testamentos. Es tambin cada vez ms comn la ejecucin
en el extranjero de sentencias y actos notariales espaoles en materia sucesoria. Los
pases de procedencia de los causantes que residen habitualmente en Europa, segn
indica P. DIAGO DIAGO, se han diversificado de manera exponencial en los ltimos
aos.
. Distintos sistemas sucesorios. La regulacin jurdica de las sucesiones mortis
causa es muy diferente de pas a pas. Como expone S. CMARA LAPUENTE, esta
diferencia de regulacin se aprecia tanto en el plano del Derecho sustantivo, como en el
plano del Derecho internacional privado y en concreto, en lo que respecta a la
determinacin de la Ley aplicable a la sucesin mortis causa.
. Desarrollo. Primero. Sistemas sucesorios de Derecho sustantivo. En el plano del
Derecho material, la regulacin de las sucesiones mortis causa es muy diferente de
Estado a Estado. Ello deriva, advierte J.L. IGLESIAS BUHIGUES, de la diferente
"concepcin de la persona, de la propiedad y de las relaciones familiares" en cada
Estado. Varios aspectos perfectamente apuntados por S. CMARA LAPUENTE, pueden
destacarse al respecto.
1) Libertad de testar vs. legtimas. La evolucin histrica de las sucesiones explica
las divergencias actuales de los diferentes sistemas jurdicos en relacin con la libertad
de testar de modo que conviene introducir distintas observaciones.
(a) Derecho romano. En los primeros tiempos del Derecho Romano, la libertad de
testar no existi. La Ley de las XII Tablas dispona un orden de suceder rgido e
inmutable. Todos los bienes de la domus, la gran explotacin econmica de la familia
romana (consortium), pasaban a los hijos del paterfamilias, llamados sui, que eran unos
herederos necesarios. Pero cuando las explotaciones econmicas disminuyeron de
valor, la libertad de testar se impuso con el objetivo de evitar la fragmentacin de la
domus. De esa forma, surge el testamento con libertad plena de testar, que es una
creacin del Derecho Romano para permitir que la domus pudiera quedar ntegramente
en manos de un solo heredero y pudiera, as sobrevivir como unidad econmica de
produccin de riqueza.
(b) Derecho germnico. En Derecho germnico el testamento no exista ni para los
inmuebles ni para los muebles valiosos. El jefe de la familia (Hausvater) posea una
Gewere sobre los bienes familiares, pero no poda disponer de tales bienes por
testamento. A su fallecimiento, un nuevo Hausvater ocupaba su lugar. En suma, la
propiedad estaba vinculada, como suceda en los antiguos mayorazgos espaoles, y se

transmita necesariamente entre miembros de la misma familia: slo Dios puede hacer
heredero, no el hombre, pues los herederos nacen y no se hacen, como muy bien
describe J-.L. LACRUZ BERDEJO.
(c) Acercamiento romano-germnico y obra de la Iglesia Catlica. Sin embargo, el
sistema romano y el sistema germnico se aproximan en la Edad Media de manera
significativa y ello por diversos motivos: (1) Cado el Imperio Romano de Occidente el
ao 476 AD, el Derecho Romano recibe la influencia germnica de los invasores y,
lentamente, se impone una "legtima formal", que consista en una pura mencin
testamentaria en favor de los sui, parecida a la actual legtima formal navarra. Ms
tarde, la legtima se transforma en una cuota patrimonial sustancial en favor de los sui
heredes. La legtima, que comenz siendo algo irrelevante, pas a ser autntica y real, y
variaba ya bajo el reinado de Justiniano desde un tercio a la mitad de la herencia; (2) El
Derecho germnico se ve obligado a admitir una cierta libertad de testar por influjo de
la Iglesia y de la doctrina Cristiana. En efecto, la doctrina cristiana introdujo en el
Derecho medieval la libertad de testar y potenci la validez del testamento con el
objetivo de que los causantes pudieran expresar libremente su conciencia y dejar bienes
en forma de legados piadosos a favor o en beneficio de su alma, que, como es sencillo
adivinar, enriquecan considerablemente las arcas eclesisticas.
(d) Sistemas mixtos. Como resultado de esta evolucin histrica que acerc el
modelo romano y el modelo germnico, los diferentes Derechos sustantivos estatales
actuales siguen modelos mixtos a la hora de regular la libertad de testar en la sucesin
mortis causa. Puede distinguirse, en general, entre: (1) Derechos estatales que reservan
una parte del caudal hereditario (portio legitima / forced shares) a ciertos herederos
establecidos por la Ley, llamados legitimarios (compulsory heirs - heredes sui et
necessarii). As ocurre en Francia, Italia, Espaa (Derecho civil comn y numerosos
Derechos civiles autonmicos), Alemania, Grecia, Suecia, Finlandia, Pases Bajos, etc.
Sin embargo, la cuanta de estas legtimas es muy variable de pas a pas y tambin
son distintas de Estado a Estado las personas favorecidas por estas legtimas. As, el
cnyuge suprstite es legitimario en Alemania, Espaa (Derecho civil comn),
Dinamarca, Portugal, Grecia, Italia, Blgica, Suiza, Francia, Marruecos, etc., pero en
cada uno de estos pases, el cnyuge suprstite es legitimario en una porcin diferente
del caudal hereditario; (2) Derechos estatales en los que no existen las legtimas. Es el
caso de la mayor parte de los pases anglosajones: Inglaterra, States norteamericanos,
etc. No existen las legtimas en Derecho mexicano (STS 10 julio 2009 [espaol exiliado
en Mxico que adquiere la nacionalidad mexicana]). Tampoco existen las legtimas en
el Derecho vasco que se aplica en la tierra de Ayala ni en el Derecho sucesorio navarro,
pues en Derecho navarro la legtima es meramente formal y no tiene contenido
patrimonial (STS 4 mayo 1863 y Ley 267 compilacin navarra): cinco sueldos febles o
carlines por bienes muebles y una robada de tierra en los montes comunes por los
inmuebles.
(e) El particular caso del Derecho ingls. Las "Family Provisions". En Derecho
ingls no existen las legtimas entendidas como pars bonorum ni tampoco entendidas

como pars hereditatis ni como pars valoris bonorum. El Derecho ingls contempla las
llamadas Family Provisions, instititucin legal desconocida en Derecho espaol y en
general, desconocida en todos los sistemas legales de Civil Law. Como muy
correctamente explica A. VAQUER ALOY, las Family Provisions consisten en la accin
que ciertas personas tienen para reclamar del juez que le conceda el pago de una
cantidad con cargo a la herencia del causante siempre que: (a) dicha persona no sea ni
heredero ni legatario ni en cualquier otro modo beneficiario de la herencia o de parte de
ella en una cuanta razonable desde un punto de vista econmico, ni por testamento ni
por disposicin legal en caso de sucesin ab intestato; (b) el juez, que dispone al efecto
de un muy amplio margen de apreciacin tenidas presentes las circunstancias del caso
concreto, estime razonable la peticin del solicitante. En concreto, el juez valora, a estos
efectos, los "recursos y necesidades del solicitante, las obligaciones y
responsabilidades del causante, la cuanta y composicin de la herencia, la
discapacidad del solicitante y de otras personas involucradas, la conducta del
solicitante y de otras personas, las razones del causante para no efectuar atribucin
suficiente y su estado mental". El juez valora estos elementos para otorgar la Family
Provision slo en el caso de que el solicitante de la misma no haya visto satisfecho el
conocido como "estndar de mantenimiento". La finalidad de la Family Provision radica
en proporcionar recursos a personas con las que el causante tena, de una u otra forma,
tena un vnculo moral y que tras el fallecimiento del causante podran quedar en
precaria situacin econmica; (c) el solicitante de la Family Provision debe ser una de
estas personas: el cnyuge del causante, el ex-cnyuge del causante siempre que haya
contrado ulterior matrimonio, la persona ligada al causante por vnculos de afectividad
anlogos a los del matrimonio, los hijos del fallecido, as como otras personas a las que
el causante trat como hijos durante su vida y otras personas que dependan del
causante. En realidad, la Family Provision se asemeja a una indemnizacin que surge
por una deuda moral del causante. Por ello, no puede ser considerada como una
limitacin a la libertad de testar ni, por tanto, como una "legtima" en el sentido espaol
o continental del trmino. Se trata, ms bien del pago de deudas (morales) contradas
por el causante y que debe afrontar la herencia del mismo. Como escribe S. CMARA
LAPUENTE, "la equivalencia 'funcional' de las family provisions inglesas con la legtima
continental no deja de ser muy relativa, pues existen mltiples diferencias con sta". En
definitiva, puede afirmarse que estas Family Provisions no constituyen una "legtima"
sino una carga o deuda de la herencia frente a un grupo indeterminado de beneficiarios
que concretar, en su caso, la autoridad judicial competente.
2) Testamento unilateral vs. testamentos pactados. Algunos Derechos estatales slo
admiten la sucesin testada a travs de testamento unilateral, y prohiben los pactos
sucesorios y el testamento mancomunado (Blgica, Pases Bajos, Italia, Portugal,
Espaa [Derecho civil comn], Luxemburgo). Otros pases admiten el testamento
mancomunado (Alemania y Austria, pero slo para cnyuges; para un crculo ms
extenso de personas: Dinamarca, Suecia). Tambin admiten el testamento
mancomunado el Derecho Foral aragons, gallego, vasco y navarro. Los pactos
sucesorios se admiten en Alemania, Dinamarca, Reino Unido, etc. Otros Derechos

admiten formas de testamentos extraas al jurista continental, o permiten vas

paralelas y alternativas al testamento. De ese modo, el trust sucesorio (Estados de
Derecho anglosajn) y en general, todos los Will Substitutes permiten el traspaso de la
propiedad del causante a otras personas al margen de la sucesin mortis causa, lo que
no es posible en la mayor parte de los Estados de Civil Law. En Dinamarca cabe el
testamento irrevocable.
3) Testamentos formales vs. testamentos informales. Las formalidades exigidas a las
disposiciones testamentarias son muy distintas de pas a pas. Hay Estados que admiten
el testamento olgrafo (testamentum per holographum scripturam) y otros que lo
rechazan. Ciertos Estados desconocen el testamento notarial (Inglaterra, Irlanda), que es
el ms difundido en otros Estados, como Espaa. Otros Estados exigen una
autenticacin de la firma del testador en testamentos privados (Finlandia). Los
testamentos especiales gozan de una validez temporal cuya duracin es diferente de
Estado a Estado. Algunos pases disponen de un registro central de testamentos
(Espaa, Dinamarca, Grecia, Italia). Otros carecen de tal registro central de testamentos
(Alemania, Portugal, Suecia). Y en otros Estados el testamento se deposita en manos de
un banco o de un abogado (Inglaterra).
4) Capacidad de testar. La capacidad para testar vara de pas a pas. As, en ciertos
casos, los mayores de catorce aos pueden testar en Grecia, Espaa (Derecho civil
comn: art. 663 CC) y Austria, y los mayores de quince aos pueden hacerlo en
Finlandia.
5) Transmisin instantnea de la propiedad vs. transmisin interina a sujeto
intermediario. En la mayor parte de los Estados que siguen el sistema romanocontinental, la propiedad pasa instantnea y directamente del causante a los herederos
una vez aceptada la herencia. Los pases anglosajones disponen, por el contrario, de un
sistema diferente. En tales pases, los bienes hereditarios son retomados
provisionalmente por la Corona, se declara la vacancia de la propiedad privada, y se
nombra un administrador o encargado de la herencia. Es el executor en el caso de
las sucesiones testadas y el administrator para las sucesiones intestadas. Este sujeto
acta de manera parecida a como opera un sndico de la quiebra: conserva los bienes,
liquida y paga las deudas de la masa hereditaria, organiza los bienes restantes y los
distribuye, si es que algo queda, entre los herederos finales. Hasta que los bienes no se
distribuyen a los herederos, la masa hereditaria constituye un patrimonio separado
(trust for sale), que puede ser acreedor, deudor, asumir obligaciones, etc.
6) Personas que pueden recibir bienes hereditarios por sucesin intestada. La
relacin de personas fsicas y jurdicas que pueden recibir por herencia vara
enormemente de Estado a Estado. Como ha analizado A. CIANNI, en el caso de sucesin
intestada, ciertos Estados reconocen a los parientes del causante y al cnyuge suprstite
como beneficiarios de la herencia (Francia, Blgica, Espaa, Luxemburgo, etc.). Ahora
bien, numerosos aspectos de la regulacin sucesoria material varan de modo muy
considerable de Estado a Estado: (a) El orden de suceder; (b) La proporcin de bienes

que recibe cada sujeto; (c) La posibilidad de representacin del heredero; (d) La
participacin del cnyuge suprstite o del conviviente more uxorio en la herencia; (e)
La exclusin o inclusin de los hijos naturales y adoptivos entre los beneficiarios de la
herencia: en Italia y Blgica existe una reglamentacin especfica para hijos no
matrimoniales y en Italia, Luxemburgo, Blgica, existe una regulacin propia para los
hijos adoptados en virtud de adopcin simple o especial. En Alemania y Austria existen
disposiciones especficas para adoptados mayores de edad; (f) La sucesin del Estado.
Los diferentes Derechos sucesorios colocan al Estado en diferentes rdenes de suceder
en caso de abintestato, y adems, en ciertos pases, el Estado no es heredero, sino un
"ocupador" de los bienes que quedan sin herederos: Francia, Luxemburgo, Pases Bajos,
Austria, Inglaterra. En otros pases, el Estado puede entregar la herencia a ciertos
sujetos no parientes del causante pero que tenan estrechos lazos con l: Inglaterra,
Dinamarca, Finlandia.
7) Bienes sujetos a sucesin especial. Existen ciertos bienes que en determinados
Estados siguen reglas especficas de sucesin: explotaciones familiares (Luxemburgo,
Pases Bajos), explotaciones agrcolas (Alemania, Blgica Austria, Espaa), derechos de
autor (Austria, Espaa, Francia), derechos de uso, habitacin y arrendamientos (Austria,
Francia, Espaa, Alemania), acciones de sociedades civiles (Alemania, Austria, Grecia),
etc.
8) Otros aspectos de la formacin y divisin de la masa hereditaria. Tambin varan
de modo muy considerable las reglas sucesorias relativas a la apertura y liquidacin de
la sucesin de pas a pas en cuestiones tales como las presunciones de conmoriencia,
modos de aceptacin, divisin de la herencia, responsabilidad de los herederos,
contratos sobre la herencia, etc.
. Desarrollo. Segundo. Sistemas sucesorios de Derecho internacional privado. En
la regulacin de las sucesiones internacionales, los Estados siguen diferentes sistemas
en sus diversos sistemas nacionales de DIPr.
. a) Sistema conflictual de la sucesin germnica. En este sistema es propio del
Derecho Feudal. En el mismo, la sucesin se concibe como una cuestin cuyo centro
son los bienes dejados por el causante y no la persona del causante. El sistema se
sustenta sobre una idea econmica prctica, bien puesta de relieve por A. GRAHLMADSEN: en la Edad Media, los inmuebles presentan una gran importancia econmica,
por lo que el poder poltico dependa de la titularidad de los tales bienes. Por ello, para
determinar la Ley aplicable a la sucesin, deben emplearse criterios relativos a los
bienes, reglas que impidan la aplicacin de Leyes extranjeras a la sucesin de los
inmuebles, segn indica B. AUDIT. De tal modo, es relevante el pas en el que estn
situados los bienes del caudal hereditario. Los bienes inmuebles se localizan en el
territorio donde se hallan sitos (= inmobilia regentur lege loci), y los bienes muebles,
difciles de localizar fsicamente en un lugar espacial determinado, se consideran
situados a efectos legales, normalmente, en el territorio del Estado donde el causante
tuvo su ltimo domicilio (= mobilia sequuntur personam). Por ello, la sucesin est

presidida por dos grandes principios jurdicos bsicos: (a) Territorialidad legal de la
sucesin. La sucesin se rige por la Ley del pas en el que se encuentran los bienes; (b)
Pluralidad legal de la sucesin. En realidad, como muy bien ilustran E. VITTA y J.G.
CASTEL, existen tantas sucesiones como pases de situacin de los bienes (= quot
territoria tot hereditates - tot hereditates quot patrimonia, diversis territoriis obnoxia).
En efecto, la sucesin mortis causa puede quedar sujeta a diversas Leyes estatales, pues
sern aplicables a la sucesin tantas Leyes como pases en cuyos territorios se localizan
los bienes del causante. Segn ilustra A. GRAHL-MADSEN, este sistema germnico y
escisionista que da aplicacin a la Ley del ltimo domicilio del causante para los bienes
muebles y a la Ley de situacin de los bienes, para los inmuebles, triunf en Francia en
el siglo XVI y de all pas a los Pases Bajos. Desde este pas se export, como explica
G. KEGEL, con gran xito a los pases anglosajones gracias a la obra de J. STORY. En la
actualidad este sistema se sigue en multitud de Estados: Sudfrica, Australia, Bahamas,
Blgica, Canad, Repblica Centroafricana, China, Chipre, Congo, Costa de Marfil,
Gabn, Hait, India, Israel, Kenya, Irlanda, Luxemburgo, Madagascar, Malta, Isla
Mauricio, Nueva Zelanda, Francia, Reino Unido, Estados Unidos de Amrica, Sudn,
Uruguay, etc. Menos numerosos son los pases que dan aplicacin a la Ley nacional del
causante para los muebles y la Ley del lugar de situacin para los inmuebles. Pero
tambin los hay: Mnaco, Benin, Camern, Tailandia, Rumana.
. b) Sistema conflictual de la sucesin romana. En el sistema romano de sucesin,
sta se concibe como un sistema legal de sustitucin de la persona del causante por otra
persona o personas. Estas personas recogen y asumen todas las relaciones y/o
posiciones jurdicas (universitas juris) de las que el causante era titular y que son
transmisibles (hereditas sustinet personam defuncti). Lo importante para este sistema
sucesorio, indica J.L. IGLESIAS BUHIGUES, es el reemplazo legal de una persona por otra
persona (sucessio in jus defuncti). En consecuencia, la sucesin est presidida por dos
principios jurdicos fundamentales: (a) Personalidad de la sucesin. La Ley aplicable a
la sucesin debe fijarse con arreglo a puntos de conexin personales que se refieren al
causante. Aqu, algunas divergencias surgen: (1) Algunos pases hacen aplicable a la
sucesin la Ley del ltimo domicilio del causante. sta fue la tesis defendida en el
siglo XIX por F.K. VON SAVIGNY. Ejemplos: Argentina, Brasil, Chile, Colombia,
Dinamarca, Ecuador, El Salvador, Finlandia, Islandia, Noruega, Per, Rusia, etc.; (2)
Otros pases hacen aplicable a la sucesin la Ley nacional del causante al tiempo de su
fallecimiento. Es la tesis que sostuvieron P.S. MANCINI, P. FIORE, E. CATELLANI, C.L.
VON BAR y la que sostuvo tambin el IDI en su sesin de Oxford 1880. Son Estados que
siguen este sistema: Espaa, Alemania, Argelia, Andorra, Austria, Bulgaria, Cuba,
Egipto, Ghana, Grecia, Hungra, Indonesia, Irn, Japn, Jordania, Lbano, Liechtenstein,
Mal, Marruecos, Mauritania, Nger, Filipinas, Polonia, Portugal, Senegal, Eslovaquia,
Suecia, Surinam, Siria, Repblica Checa, Togo, etc.; (b) Unidad legal de la sucesin.
La sucesin se rige siempre por una sola Ley reguladora (reductio ad unum). De ese
modo, todos los herederos son tratados con arreglo a los mismos criterios, los criterios
fijados en la Ley de la sucesin, segn indican J. HRON y G.A.L. DROZ. Y los
derechos hereditarios de los herederos y legatarios no dependen de circunstancias

aleatorias y caprichosas, como el lugar de situacin de los bienes y la cantidad de bienes

que exista en cada pas, algo de lo que se percat ya A. PILLET. Del mismo modo que en
una insolvencia todos los acreedores se tratan "a la par", esto es, con arreglo a idnticos
criterios establecidos en la misma Ley, as debe suceder en relacin con una sucesin
mortis causa (Lex Concursus: par conditio creditorum / Lex Successionis: par conditio
herederum). Porque la sucesin mortis causa es una aunque sean distintos los pases
donde los bienes hereditarios se hallen, como muy bien sealara M. WOLFF. El sistema
germnico escisionista de la sucesin triunf durante la Edad Media y fue acogido por
las normas de DIPr. contenidas en los primeros Cdigos civiles del siglo XIX. Sin
embargo, a mitades de dicho siglo, F.K. VON SAVIGNY y P.S. MANCINI defendieron con
energa el sistema romano y los principios de DIPr. que derivan del mismo. Esta
circunstancia explica que el sistema romano fuera recibido con entusiasmo por las
normas de DIPr. recogidas en el Cdigo civil italiano (1865) y despus, entre otros, por
los Cdigos civiles alemn (1900), espaol (1889), holands, y griego (1946).
Naturalmente, un sistema sucesorio unionista slo resulta efectivo si todos los pases
donde se localizan bienes de la herencia aceptan la aplicacin de esa nica Ley
reguladora de la sucesin mortis causa y/o de las resoluciones judiciales dictadas por
tribunales de un pas que sigue el criterio unionista, lo que no siempre sucede (P.
FRANZINA).
. c) Sistema de la Professio Juris. Para este sistema lo relevante es que la sucesin
se considera un acto de disposicin del causante de carcter fundamentalmente
patrimonial. En los casos internacionales, el causante ordena su sucesin con arreglo a
la Ley que prefiera de entre las Leyes de los pases conectados con el supuesto
sucesorio. El causante elige la Ley aplicable mediante una declaracin al efecto o
Professio Juris (= el causante declara cul es su Derecho). Este sistema no cuenta con
precedentes histricos. Podra pensarse que all donde existe autonoma material debe
existir autonoma conflictual, y que si existe autonoma material para disponer por
testamento, como exista ya en Derecho Romano, debera existir tambin la posibilidad
para el causante de elegir la Ley reguladora de su sucesin. Pero esto nunca fue as, por
una sencilla razn, perfectamente descrita por W. GOLDSCHMIDT: desde la Edad Media,
el Cristianismo proyect la idea consistente en que el hombre no puede lograr ni debe
buscar su felicidad en este mundo, sino en el venidero. En este mundo, valle de
lgrimas, lacrimarum valle, la voluntad del individuo (= la eleccin de Ley aplicable a
la sucesin mortis causa) debe ceder ante la Ley (= ante los criterios objetivos de
determinacin de la Ley aplicable fijados por las normas jurdicas). El sistema de la
Professio Juris conflictual en materia sucesoria es, en realidad, muy reciente. Se sigue
hoy da, con matices y alcance distinto, en Alemania (art. 25.2 EGBGB), Italia (art. 46.2
Ley DIPr. 1995), Holanda, Qubec (art. 3098.2 Cdigo civil 1991), Suiza (art. 90.2 Ley
DIPr. 1987), Blgica (art. 79 Cdigo Belga DIPr. 2004), Burkina Fasso, Rumana,
Togo, y tambin es acogido por el Convenio de La Haya de 1 agosto 1989 [Ley
aplicable a las sucesiones por causa de muerte], convenio que a fecha 13 septiembre
2011, no se encuentra todava en vigor para ningn Estado. En defecto de eleccin de
Ley por el causante (= a falta de Professio Juris) el Derecho regulador de la sucesin

mortis causa se determina con arreglo a criterios objetivos para fijar la Ley aplicable,
criterios importados bien del sistema unitario o romano (Italia: art. 46 Ley DIPr. 1995)
o bien del sistema germnico o escisionista (Alemania: arts. 25 Ley DIPr. 1986). Este
sistema, como ha destacado J.L. IGLESIAS BUHIGUES, presenta diversas ventajas: 1)
Aumenta la seguridad jurdica internacional, ya que vista la dificultad de localizar
correctamente el pas ms estrechamente vinculado con la sucesin, el causante
determina ex ante el Derecho aplicable, y no se litigar sobre la Ley reguladora de la
sucesin; 2) Puede evitar, en ciertos pases, el fraccionamiento legal de la sucesin,
especialmente si el pas del que se trata sigue un modelo escisionista de regulacin de la
sucesin mortis causa internacional, pues el causante puede designar una sola Ley
estatal aplicable a la sucesin de todos sus bienes; 3) Es un sistema legal que potencia
la eficiencia conflictual, pues el causante elige la Ley que presenta un modelo sucesorio
que sintoniza mejor con sus preferencias personales, econmicas y culturales, esto es, la
Ley que le permite otorgar testamento a un coste ms reducido. Sin embargo, este
sistema ha sido criticado por otorgar un poder unilateral al testador sobre los derechos
ajenos, en particular sobre los derechos de los herederos, que se encuentran indefensos,
a merced de la voluntad unilateral del testador, que bien les puede privar de una
legtima que esperaban recibir, como aclaran F. RIGAUX y P. MAYER / V. HEUZ. No
obstante, esta crtica resulta, sin duda, exagerada, pues nadie tiene derechos hereditarios
hasta el momento de fallecimiento del causante, sino meras expectativas jurdicas
cuyo grado de proteccin debe ceder ante la proteccin del derecho del causante a testar
libremente y a organizar la sucesin de sus bienes del modo que tenga por conveniente.

PARA SABER MS
A) En general. M. ANDERSON, Una aproximacin al derecho de sucesiones ingls,
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