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Revista electrnica de Teora y Prctica de la Elaboracin de Normas Jurdicas

Ao II Nmero IV Diciembre de 2006

Indice

Pag.
x Acerca de la elaboracin de las normas del contrato

Noem Lidia Nicolau

x La eficacia social de las normas jurdicas

Rubn Hctor Donzis

x Informacin general Maestra en Teora y Prctica de la 25


Elaboracin de Normas Jurdicas

Maestra en Teora y Prctica de la Elaboracin de Normas Jurdicas


Departamento de Posgrado - Facultad de Derecho - Universidad de Buenos Aires
Maestra: ceenj@derecho.uba.ar

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Revista electrnica de Teora y Prctica de la Elaboracin de Normas Jurdicas

Ao II Nmero IV Diciembre de 2006

Acerca de la elaboracin de las normas del


contrato (*)
Noem Lidia Nicolau (**)

Esta breve presentacin del tema se limitar a sealar cules son los ejes
esenciales que deben considerarse en el proceso de enseanza aprendizaje del mejor modo
de elaborar las normas de un contrato, o, dicho de manera ms simple, de cmo se redacta
un contrato.
De entrada es necesario aclarar que elaborar una norma no es simplemente
redactarla. La redaccin no debera ser ms que la culminacin de un adecuado proceso de
preparacin del producto final (la norma), proceso de elaboracin integrado por diversas
etapas.
1. Acerca del concepto de norma. Al mencionar la elaboracin de normas
contractuales, se est optando por una de las posiciones tericas sobre la cuestin,
bastante discutida, del contenido normativo, o no, de los contratos. Algunos, como Lpez de
Zavala, entienden que el contrato es una ley individual, un acto jurdico que contiene
normas jurdicas individuales. Otros, en cambio, consideran que el contrato no tiene un
carcter normativo similar al de la ley, y que, por ende, no puede afirmarse que las clusulas
del contrato son normas.
Esta disidencia centra en el significado que se asigne a la palabra norma, pues, si
se entiende por tal slo la norma legal, tienen razn los ltimos, pero, en cambio, la tienen
los primeros si con esa palabra se indica la captacin lgica de un reparto proyectado, es
decir, la aprehensin abstracta de una adjudicacin que dos o ms personas han realizado
en la vida social. En este ltimo sentido, tanto la ley como el contrato se construyen a base
de normas, unas legales y otras contractuales, ambas con caracteres particulares y
diferenciados; ambas necesitadas de una cuidada elaboracin, integracin e interpretacin,
cada una de ellas con sus propias tcnicas, anlogas pero no iguales.
Por tal razn, constituye un acierto cientfico y didctico la decisin de brindar a los
graduados en derecho la posibilidad de acceder a estudios que les permitan perfeccionarse,
no slo en teora y prctica de la elaboracin de normas legales, es decir, en tcnica
legislativa, sino tambin en teora y prctica de elaboracin de todo tipo de normas.
2. Marco jurdico, social, econmico y poltico. Con respecto a la elaboracin de
normas contractuales, hay que sealar que en ese proceso influyen diversos factores ajenos
a los sujetos contratantes y tambin al encargado de elaborarlas.
Uno de los ms decisivos es la concepcin del contrato que se tenga en el sistema
jurdico de que se trate. No es lo mismo elaborar un contrato en el marco del sistema
continental europeo, que proporciona una amplia regulacin supletoria, que hacerlo en el del
sistema del common law, que posee un concepto diferente del contrato y una escasa
regulacin supletoria.

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Tambin influyen el marco econmico y las polticas pblicas vinculadas con la


actividad objeto del contrato. No es igual elaborar las normas de un contrato en un marco de
estabilidad, que en el de una economa signada por la inestabilidad. Tampoco es igual la
tcnica de elaboracin de normas contractuales para una actividad intervenida por el Estado,
que requiere autorizaciones previas, que hacerlo en un contrato para contratantes que
gozan de plena autonoma de la voluntad.
3. Responsabilidad del encargado de elaborar las normas. Los sujetos encargados
de la elaboracin de normas contractuales pueden ser las propias partes, un tercero profano
o un profesional del Derecho. Este ltimo, cuando se obliga a la prestacin de ese servicio
profesional, asume una obligacin de resultado, de manera que la elaboracin debe
adecuarse a las reglas del arte, pues de lo contrario incurrir en incumplimiento contractual.
Para lograr una correcta elaboracin de las normas y su adecuacin a las reglas
del arte y a las necesidades de las partes, el encargado de la tarea debe examinar la
legislacin imperativa y la supletoria aplicables al tipo contractual seleccionado y
complementar su anlisis con una actualizacin de la jurisprudencia y la doctrina respectivas.
Por supuesto, se descarta de plano el empleo de los tan difundidos y problemticos
modelos de contratos.
4. Perodo precontractual. El perfeccionamiento de los contratos negociados o
paritarios, en los que las partes gozan de plena libertad contractual, est precedido
frecuentemente de un perodo precontractual en el que las partes deben observar los
deberes derivados de la buena fe, tales como el deber de informacin, secreto o custodia. En
ese perodo es tambin habitual proceder al intercambio de minutas, borradores, cartas de
intencin, documentos en los que es conveniente, entonces, incluir clusulas que expresen el
modo en que las partes estn cumpliendo con esos deberes, pongan de manifiesto la
voluntad de ambas partes de considerarlos como meras tratativas preliminares, y tambin
dejen claro que considerarn al contrato perfeccionado slo cuando haya acuerdo integral
sobre todos los puntos del futuro contrato.
Los encargados de elaborar el contenido contractual deben tener presente que en l
se concreta, no slo lo convenido expresamente por las partes, sino tambin algunos efectos
provenientes del perodo precontractual, aun cuando las partes no hayan pactado nada al
respecto. Como es sabido, el contrato puede integrarse con las precisiones incluidas en la
publicidad realizada por alguna de las partes, o con otras conductas observadas por ellas
antes y durante su elaboracin. De modo que, al ir elaborando el contrato, es conveniente
incorporar, de manera clara, las obligaciones derivadas de esas conductas relevantes.
En ese perodo precontractual es necesario materializar o formalizar por escrito o
verbalmente la oferta y la aceptacin. Corresponde entonces considerar los requisitos de
cada una de estas peculiares manifestaciones recepticias de voluntad, en las que
habitualmente se incluyen las condiciones generales de contratacin, que suelen dar origen a
la denominada batalla de las condiciones generales, expresin que denota el esfuerzo de
oferente y aceptante por imponer sus propias condiciones generales de contratacin.
5. Modalidades. El sujeto encargado de elaborar las normas contractuales debe
tener presente, e informar debidamente a las partes, las diferentes modalidades que pueden
emplearse para el perfeccionamiento de un contrato, tales como condiciones negociales
generales, contratos por adhesin, contratos tipos, normativos, preliminares, ad referndum,
por persona a designar, o por cuenta de quien corresponda. La eleccin de la modalidad
contractual debe ser adecuada a los intereses de las partes, para lo cual es necesario
evaluar, en cada caso concreto, las ventajas y desventajas que se derivan del empleo de una
u otra modalidad.

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6. Elementos esenciales. En la negociacin del contrato y en la elaboracin de sus


normas hay que tomar en especial consideracin todo lo relativo a sus elementos esenciales
(consentimiento, objeto y causa), sin descuidar los elementos esenciales particulares del tipo
contractual elegido por las partes. Asimismo, debe informrseles sobre la posibilidad de
modificar o excluir los efectos naturales propios de cada tipo que se emplee y de incluir los
pactos especiales que estimen necesarios. Entre estos elementos accidentales, cuyos efectos
slo se obtienen si las partes los han incluido expresamente, se encuentran, por ejemplo, la
clusula de sea, la opcin, el compromiso arbitral, la clusula compromisoria, la clusula de
renegociacin y la clusula penal.
7. Casos especiales. Puede suceder que la tarea consista en la elaboracin de
normas que no correspondan a un determinado tipo contractual, sino que se trate de un
contrato de fijacin, determinacin, transaccin o rescisin. En estos casos debern
observarse las cuestiones especficas que correspondan a cada uno de estos particulares
acuerdos. Lo mismo deber hacerse cuando se trate de extender o transferir los efectos de
un contrato a terceros, ya sea mediante estipulacin a favor de terceros, o por contrato de
cesin de contrato, de cesin de crditos, de cesin de derechos, o de deuda.
8. La redaccin propiamente dicha. Acabado el perodo de negociaciones de un
contrato paritario, o llegado el momento de formalizar un contrato masificado, comienza en
concreto la redaccin de sus normas. En esa tarea es menester adecuarse a las reglas de la
lingstica, emplear las palabras de acuerdo al uso comn que les da la sociedad, redactar de
manera clara y precisa, diferenciar las partes del contrato (preliminares, clausulado, cierre),
e incluir todas las clusulas que sean necesarias, abstenindose de incorporar normas
superfluas, susceptibles de crear confusin. Cuando sea necesario, se podr tambin anexar
documentos complementarios, especificaciones tcnicas, cuadros estadsticos, etc.
La mayora de los temas enunciados son objeto de estudio terico en el Derecho
obligacional y constituyen, por tanto, conocimientos que el operador del derecho debe poder
extrapolar y aplicar con solvencia, porque la praxis as lo exige al profesional de este tiempo.

Alterini, Atilio, Cmo redactar un contrato, Bs.As., Abeledo Perrot, 1991.


Bueres, Alberto J., El objeto del negocio jurdico, Buenos Aires, Hammurabi, 1986.
Cachn Blanco, Jos Enrique, Cmo hacer un contrato. Cien preguntas clave y sus
respuestas, 3 edic., Madrid, Dykinson, S.L.,1999.
Goldschmidt, Werner, Introduccin filosfica al Derecho, Bs.As., Depalma, 1980, 6 edic.
Larenz, Kart, Metodologa de la ciencia del derecho, Barcelona, Ariel, 1994.
Lpez de Zavala, Fernando, Teora de los Contratos, Buenos Aires, Zavala, 1991.

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La eficacia social de las normas jurdicas


Rubn H. Donzis (*)*
1.

Introduccin

El concepto de eficacia social del derecho est en continua elaboracin dentro del
anlisis e interpretacin del mundo jurdico. A ello contribuye la prolfica labor de la filosofa
jurdica y social y de la sociologa del derecho en general. La sostenida construccin
conceptual breva en la diversidad de la experiencia social y normativa que comprende su
anlisis. Pero sin lugar a dudas, se trata de un contenido al que se acude para explicar y
justificar las alternativas del derecho en la vida social, y por ende se lo cita ntimamente
vinculado a las condiciones de legitimacin de un orden jurdico- poltico.

2.

Eficacia y legitimacin cultural del derecho

Es comn que la eficacia se asocie a los presupuestos de legitimacin del derecho. Su


abordaje tiende a circunscribirse bajo la perspectiva analtica, y usualmente tambin se lo
acota al mero mbito de la norma legal. Sin embargo debe tenerse en cuenta que la eficacia
jurdica no es una simple incidencia prctica, sino que su eventualidad est asociada a una
cadena de mandatos disponibles culturalmente. Tales mandatos, pueden reputarse de
autoridad cultural1 y por ende son reconocibles e internalizables dentro del medio social.
Aquellos mandatos que en ltima instancia resultan de pretensin prescriptiva -como
parecen ser los reputados de Derecho-, se sostienen en la medida que tal significacin (la de
autoridad cultural) abona el sentido de las acciones individuales2. Dichos mandatos de
autoridad cultural no necesariamente se corresponden con las relaciones de produccin y
dominacin vigentes aunque stas hayan tenido mucho que ver en su gestacin-, sino que
han podido quedar sedimentados como vestigio cultural3, dentro del discurso legitimador de
la realidad4, a partir de una fuerte constriccin emocional a sus contenidos. Tambin han
*

Profesor de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires. Maestrando de la Maestra en Teora y Prctica de la
Elaboracin de Normas Jurdicas.
1
Conf. M. Horckheimer, Autoridad y familia (Studien uber Autoritat und Familie, Paris,1936)
2
Al referirnos a mandatos de autoridad cultural debemos tener presente el carcter de las relaciones de autoridad que se
imprimen en el medio social, las que no estn constrictas a las relaciones de trascendencia poltica, sino que adems
comprenden a stas. Especficamente hacemos alusin a relaciones de mando- obediencia, sostenidas por la mediatizacin
comunicativa del lenguaje, cuya concrecin material no tiene estricto carcter de interaccin personal, aunque la supone en
ltima instancia en orden a su aplicacin coercitiva.
3
Aunque se hayan modificado las condiciones relacionales originarias (conf. Horkheimer, ob. cit.)
4
Este concepto puede ser abordado desde la sociologa del conocimiento (conf. T. Berger y P. Luckmann, La Construccin
Social de la Realidad, Amorrortu, 1984). Entindase desde esta perspectiva al discurso legitimador, como un orden simblico
constituido por el cmulo de conocimientos socialmente disponible, en una sociedad y tiempo determinado, que cobra
relevancia de validez y verdad sobre la realidad explicando y justificando el carcter de sus comportamientos institucionales, a
la vez que establece una referencia actitudinal que incide en el sentido de las acciones y por ende controla en gran medida el
alcance de la interaccin social. Tambin dicho discurso legitimador merece ser analizado a la luz de la concepcin gramsciana,
(conf. A. Gramsci, Quaderni dei carcere, Cuadernos de la Crcel, Mxico, Era, 1981) en el que el marco ideolgico que
prescribe, importa un condicionamiento hegemnico, dispuesto por los grupos con predomino estructural en las relaciones de
produccin.

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podido consolidarse por el alto impacto moral de sus determinaciones, las que a la postre
son reproducidas por los procesos de socializacin que estn rutinizados en la experiencia
cotidiana, y que se ven continuamente intensificados por los aparatos de reproduccin
ideolgica5.
En ese orden de ideas, al evaluarse los presupuestos de legitimacin social del
derecho para identificar la eficacia social del mismo, debiera reclamarse un abordaje
complejo -quiz transdisciplinario-, que involucre: a) el relevamiento de los supuestos
histricos concretos y situados del medio social cuyo Derecho se aborde; b) el contexto
explicativo de las condiciones de dominacin y comunicacin imperantes en el mismo; y c) la
adecuada interpretacin de las exigencias estructurales impresas por los estndares de
produccin existentes en aquel.
Quiz, tal conspicua tarea exceda los propsitos del presente artculo. Sin embargo,
su sugerencia nos permite aventurarnos en un corte metodolgico de restricto alcance, que
puede de alguna manera aportar elementos significativos a tal pretensin terica.

3.

Eficacia y presupuestos de legitimacin social del Derecho

En general, podran establecerse tres presupuestos respecto de la legitimacin social


del derecho:
1. Presupuestos de validez y vigencia (aquellos que hacen que los contenidos puedan
ser reputados como vlidos y vigentes por la teora jurdica) cuyo anlisis corresponde al
discurso de los tericos del derecho positivo, y que en gran medida reconoce la elaboracin
de la filosofa analtica;
2. Presupuestos axiolgicos (aquellos que hacen que los contenidos puedan ser
valuados como justos desde las perspectivas filosficas), cuyo anlisis involucra en general a
todos los filsofos del derecho, a la filosofa poltica y a la tica social; y
3. Presupuestos de eficacia (aquellos que hacen que su aplicacin pueda ser
acreditada por medios empricos), cuyo anlisis corresponde a la esfera de inters
prominente de la sociologa jurdica6.
Como de alguna manera lo expone Soriano7, la validez, la vigencia , la justicia y la
eficacia, se presentan como elementos interconexionados e interdependientes8 cuando se
propone una apreciacin del derecho que aspira a la perfeccin. Sin embargo, no caben
dudas que los presupuestos de vigencia, justicia y eficacia, sostienen ideolgicamente la
valoracin de un derecho estatuido como plausible. Principalmente si le damos mrito
positivo a la superestructura de derecho moderno, como una instrumentacin de la
5

Conf. Gramsci, ob. Citada, y L. Althusser, La filosofa como arma de la revolucin, Mxico, Siglo XXI, 1970.
Estos presupuestos conforman tambin el vocabulario conceptual clsico del Trialismo Jurdico, donde la sociologa, la
normologa y la axiologa conforman un esquema central de anlisis jurdico; Ver W. Goldschmidt, Introduccin filosfica al
Derecho, 6. Ed., 5. Reimp., Bs. As., Depalma, 1987 y M. Ciuro Caldani, La conjetura del funcionamiento de las normas
jurdicas. Metodologa Jurdica, Rosario, Fundacin para las Investigaciones Jurdicas, 2000.
7
R.Soriano, Sociologa del Derecho, Barcelona, Ariel, 1997.
6

...un derecho injusto es causa de disturbios sociales, que pueden terminar con su sustitucin por otro sistema
de derecho; un derecho excesivamente ineficaz puede determinar su falta de vigencia. El derecho perfecto sera
aquel que a un tiempo reuniera todas stas caractersticas: el derecho vlido, eficaz y justo. El derecho sera
imperfecto si se produjera la absorcin de uno de stos aspectos por otro: la validez por la justicia (solo es vlido
el derecho justo), o la justicia por la validez (solo es justo el derecho vlido), o la validez por la eficacia (solo es
derecho el que se aplica). Pero an sera mas imperfecto si el derecho es ineficaz, porque entonces importara
poco su validez y justicia. R. Soriano, ob citada, pg. 401.

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racionalidad9 destinada a consagrar la formalidad lgica, el clculo comportamental y la


acumulacin de bienes, como valores preciables para la integracin social10.
Generalmente la eficacia jurdica es esgrimida como presupuesto de legitimidad de
todo sistema, cualquiera sea su cariz. Por ejemplo, en los sistemas polticos democrticos, la
eficacia jurdica legitima la labor del gobierno en la medida que sta supone la aplicacin de
valores jurdicos de conjunto, como la libertad, la igualdad, el pluralismo, la tolerancia, entre
otros que comulgan con el panegrico de tradicin liberal. Esto, principalmente por la
identificacin que desde el sXX se ha plasmado en la teora poltica entre el Estado de
derecho de tradicin liberal, la sociedad democrtica y la economa de mercado.
Sin embargo la eficacia jurdica tambin es esgrimida como presupuesto de
legitimidad por los sistemas polticos autoritarios, ya que la labor del gobierno se legitima en
stos, exhibiendo la eficacia como locuaz resultado del cumplimiento de los fines polticos
propuestos. De tal manera, tanto aspiraciones triviales como supremos intereses del Estado
pueden ser concebidos como instancias decisivas de realizacin poltica, cuya
implementacin normativa explica y justifica la necesaria aplicacin del sistema de Derecho
vigente. Quiz para comprender esto resulte elocuente acudir al ejemplo de la disciplina
administrativa de los totalitarismos del siglo XX11.
Un abordaje clsico de la sociologa jurdica respecto del tema en cuestin, involucra
las motivaciones sociales que determinan la eficacia en la aplicacin de las normas, y el
estudio de los mecanismos que se reputan indispensables para evitar su ineficacia, o la
elusin y/o evasin de las disposiciones legales. Aunque claro est, que sta ptica solo
toma a la norma una vez elaborada y en el contexto de su vigencia. Sin embargo, esta
perspectiva no tiene en cuenta a las normas jurdicas particulares, como los contratos, cuyo
abordaje suele hipostasiarlo al repertorio temtico del acceso a la justicia. An restrictos al
anlisis de la norma legal, la eficacia siempre se juzga ligada al consecuente estructurado en
texto y no a los contenidos que debieron ser tenidos en cuenta previo a la construccin de la
norma. Cabe entonces hacer otro abordaje, desde una perspectiva de la sociologa legislativa
que tenga en cuenta el proceso de elaboracin de las normas desde el punto de vista
sociolgico.
De previo, quiz tengamos que hacer un breve llamado a la clsica diferenciacin
entre legitimidad y legalidad. Weber12 fue contundente en hacer descansar la legitimacin
del tipo de dominacin racional burocrtico en la creencia de la legalidad del mandato de
una autoridad. Aqu, el mandato es entendido como legtimo, en tanto ste se corresponde y
es emitido conforme a la esfera de incumbencias otorgada por un orden impersonal de
normas a un cargo, dentro de un orden jerrquico de cargos. En tal sentido, el mandato se
reputa legtimo porque es considerado legal. En su teora Weber sintetiz el ascetismo
terico con una previsin prctica: mientras que la legalidad se reduce a una mera
correspondencia normativa, la legitimidad se apoya en las creencias, en las convicciones
sociales.
Esta tradicional perspectiva weberiana, result un instrumento ptimo para explicar la
formalidad administrativa del Estado burgus moderno, cuya expresin clsica fundada en
9

Ver M. Horkheimer, Teora Tradicional y Teora Crtica.


Si bien esta perspectiva sintetiza contenidos estructurales de base marxista cuestionable por su simpleza, su descripcin es
irreprochable fuere el flanco terico que se sustente, ya que a sta altura de la madurez terica de las ciencias sociales no
puede eludirse la lectura del derecho moderno sin su compromiso capitalista.
11
Este rasgo tambin se revela con sus obvios trazos diferenciales, en algunos autoritarismos latinoamericanos del mismo siglo
y en las escuetas democracias formales que los sucedieron, ostentando ambos tradiciones liberales de derecho sumidas a pura
formalidad abstracta. Incluso los integrismos islmicos contemporneos exponen la eficacia de sus normas jurdico teolgicas
como elemento de legitimacin cohesiva interna y de legitimacin convencional externa.
12
M. Weber, Economa y Sociedad, Captulo 4 Tipos de dominacin, FCE, 1964.
10

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el modelo republicano liberal, requiri prontamente para su subsistencia, sumarle a su


impronta ideolgica, los presupuestos de participacin democrtica.
Desde entonces, los presupuestos de legitimacin de los mandatos normativos
atribuibles a Derecho, no solo involucran una constricta adecuacin legal. Tambin suponen
en la prctica, la reivindicacin de las fuentes de participacin democrticas, siempre
exigibles para sostener la validez de normas reputadas como tales. As, ante sta
eventualidad histrica, el Derecho no solo debi legitimarse en legalidad, sino que a la vez,
las democracias debieron legitimarse en Derecho.
A partir de tal alternativa, comienza a presumirse como plausible en trminos
institucionales- la eficacia del Derecho surgido de fuentes democrticas. Una vez que queda
internalizado socialmente el valor y la validez ideolgica del estatuto democrtico, cabe en la
elaboracin de las normas legales tener presente el potencial de eficacia de stas, porque de
tal potencial pende en ltima instancia, la subsistencia del modo de vida democrtico.

4.

Eficacia normativa y presupuestos de legitimacin democrtica

El potencial de eficacia normativa invoca recurrentemente los paradigmatizados


presupuestos de legitimacin de las democracias modernas. Dichos presupuestos pueden
sintticamente inferir:
1.
Que las normas legisladas tengan origen y contribuyan al mantenimiento del
Estado de Derecho;
2.
Que las normas legisladas se originen y contribuyan al mantenimiento de las
Autoridades Constituidas; y
3.
Que las normas legisladas reivindiquen e insten a la Vigencia de las
Instituciones democrticas existentes.
Conviene que tales presupuestos sean analizados separadamente, para que no sean
tachados de simple interrelacin de categoras ascticas y autorreferentes.
Por un lado, al aludir al trmino Estado de Derecho para legitimar las democracias
modernas, quedamos expuestos al eco interminable de una dicotoma muy particular, entre
la pretensin rigidizante de la racionalidad normativa y la lbil determinacin de la voluntad
poltica. Es aludido las mas de las veces como un fetiche, que oculta una concepcin mnima
del Estado como fuente de normas y como principal defensor de las mismas en un territorio
y sociedad determinados13.
El mote Estado de Derecho resume un constructo tan comprometido
ideolgicamente, que suscita recurrentes divergencias interpretativas, ya que la experiencia
indica que el gobierno de las leyes como matriz terica de eficacia, puede o no coexistir con
el substrato legitimatorio de la democracia14. Por ello en el discurso poltico contemporneo,
suele eludirse la discusin de su consistencia terica, en aras de la prevalencia de un modo
de vida cultural que se estima como plausible.

13

G.Therborn, Las Teoras contemporneas del Estado, Maracaibo, Ediluz,1989.


Como acota Zuleta Puceiro: Puede haber Rule of Law sin democracia como en buena parte de su historia fundacional- y
puede haber democracia sin Rule of Law como en buena parte de las democracias emergentes de la actualidad-.
14

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Tales tradiciones integradas simblicamente, cuentan con el suficiente ascendente


doctrinario e insercin social, como para ser asumidas como mandatos de autoridad cultural
dentro de las sociedades occidentales, y por ende para ser reconocidas como indicio
potencial -aunque no suficiente- de eficacia jurdica. Ello sugiere que las normas que tienen
origen y a la vez, que estn destinadas al mantenimiento de tal integracin simblica, se
reconozcan en presupuestos de legitimidad y por tanto potencialmente en los mismos
presupuestos de eficacia, no por mera correspondencia sistmica, sino por la simple
relevancia de su identidad cultural.
En cuanto al presupuesto potencial de eficacia, que representa la emisin de normas
por parte de las autoridades constituidas, tampoco resulta una mera representacin
abstracta que pueda sostenerse por simple pertinencia legal, o por referencia a la actividad
regulativa de los jueces. Este punto siempre nos remite a aspectos de una praxis poltica,
donde el acceso a los cargos pblicos no solo resulta del cumplimiento de las disposiciones
legales. Los supuestos de legitimacin de la autoridad legal no solo se asientan en la
correspondencia normativa, sino en el reconocimiento social de que el cargo es ocupado en
ltima instancia en su conformidad. Pero all no se limita tal supuesto, porque la conformidad
enunciada no se reduce a la pertinencia legal, sino que reclama (el cumplimiento de y la
correspondencia con) imperativos constitucionales trascendentes16, cuyo valor simblico
excede el sencillo soporte formal y demanda la adopcin de principios, garantas y derechos
que se reputan como ineludibles. Pero an as, la eficacia normativa se escabulle por el
variado repertorio de los valores sociales, los que no solo invocan su reconocimiento
particular en la norma, sino que tambin exigen que el destinatario se reconozca
subjetivamente involucrado en la misma, de tal manera que pueda identificarse en sta, la
satisfaccin de mandatos ticos parajurdicos o metajurdicos.

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Sin embargo en su defensa cabe destacar que, en el ideal del Estado de Derecho se
funden y difunden cotidianamente diversas tradiciones tericas que concurren a dar eficacia
a los mandatos legales emitidos en su mrito15.

Pero tambin, en relacin a las autoridades constituidas los presupuestos de


representacin juegan un papel singular. La representacin poltica, adems de ser un
contenido en crisis, no es mas que una ficcin necesaria dentro del estatuto jurdico poltico
del Estado burgus moderno. Hoy la relacin entre la sociedad civil y quienes ocupan cargos
electivos en los poderes pblicos, difcilmente pueda sostenerse desde la referencia simblica
del concepto de mandato jurdico. Ni el poltico representa la voluntad de su elector -siquiera
en trminos genricos-, ni el ciudadano considera que su parecer quiera o pueda ser
sostenido por los elencos de la poltica partidaria. La democracia moderna es quiz el mejor
ejemplo de la no democracia, y sin embargo no dudamos en afirmar que es el mejor sistema
que tenemos. Los actos eleccionarios no son mas que meras instancias de emisin de una
opinin poltica, y el respaldo a las candidaturas, solo la dbil expresin de lo posible para
una existencia civilizada. An as, mas all de la crisis de la representacin poltica, las
mnimas expectativas que legitiman las instituciones republicanas posmodernas, se asientan
15
Entre ellos podemos citar: a) la tradicin historicista alemana que invoca el ideal de un Estado que tutela la legalidad y
prioriza la expresin de la voluntad ciudadana a travs de sus rganos pblicos (parlamento); b) la tradicin sajona, que se rige
bajo el ideal de las Reglas de la Ley, en las que por imperio de aquella el Estado est conminado al reaseguro de la igualdad
jurdica, legislando a travs de los cuerpos representativos de modo tal que stos, en su funcin excluyan todo privilegio.
Tambin, custodiando la tutela de los derechos subjetivos a travs de la revisin de las normas y de la actividad administrativa,
por parte de los jueces; c) la tradicin estadounidense, cuyo ideal descansa en el resguardo de los imperativos constitucionales
por parte de un rgano ltimo de revisin judicial (Corte Suprema); y d) la tradicin francesa cuyo ideal de autolimitacin de los
poderes pblicos a sus competencias constituidas, permite que todas las normas emanadas en virtud de sus funciones, sean
susceptibles de revisin constitucional.
16
Ya sea por conveniencia con expectativas racionales dispuestas socialmente, o por la conviccin de aquellos que socialmente
se les ha atribuido o que se reconocen legitimados socialmente a dirimir el alcance de lo pertinente para la sociedad.

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en que la actividad poltica pueda captar aspiraciones e intereses difusos, para poner luego
el aparato estatal en su procura. Por ende, mas que la relacin simblica de mandato, la
ficticia representacin poltica parece invocar una apuesta de confianza, atribuida por
diversas minoras indeterminadas a actores polticos determinados. Claro que sta
perspectiva crtica y brutalmente realista, pone en crisis los presupuestos de legitimacin
democrtica y tambin el potencial continuo de eficacia normativa. As, en esta cultura
posmoderna parece que no son las ideas ni los partidos los articuladores del bienestar, sino
las identidades personales de los polticos que pueden despertar la confianza del electorado.
Esto marca una regresin mtica de las aspiraciones polticas de las sociedades
supuestamente democrticas, que parecen desplazar la poltica agonal por las
convenciones de mercado, el debate de ideas por la certificacin de procesos, los proyectos
polticos de conjunto por los conjuntos de proyectos polticos y a la postre, parecen tambin
sucumbir ante los liderazgos personales bajo la metfora de su representacin democrtica.
Desde sta perspectiva, que las normas legisladas se originen y contribuyan al
mantenimiento de las autoridades constituidas, supone que hayan sido emanadas por
legisladores o cuerpos legislativos que se reconozcan socialmente conformados segn las
exigencias constitucionales y los imperativos meta jurdicos que a travs de stas les son
atribuidos, y a la vez, que la credibilidad y confianza del legislativo pueda ser registrada por
el electorado, o que ste se encuentre con aqul idlicamente comprometido.
En cuanto a la vigencia de las instituciones democrticas como presupuesto de
legitimacin en la elaboracin de normas, dos aspectos deben ser atendidos: 1) que se
registre empricamente un respeto sostenido de los actores polticos por la divisin de
poderes del Estado; y 2) que se registre socialmente como contenido vlido y verdadero,
que la legitimidad de las instituciones polticas debe subsumirse en la legalidad. De tal
manera la dinmica poltica y la cultura de conjunto, juegan un papel determinante en la
legitimacin democrtica y confluyen en ltima instancia en el potencial de eficacia de las
normas emitidas por las instituciones del Estado.
Sin embargo, no debe olvidarse que las instituciones se mantienen vigentes, en la
medida que sus actores encuentren en ellas respuestas satisfactorias permanentes, a las
problemticas permanentes por las que fueron establecidas. La burocracia legislativa de un
Estado solo se mantiene en la medida que se reconoce socialmente que su actividad est
destinada a dar solucin permanente, a los problemas permanentes de la poblacin. Lo
propio, en la medida que sta pueda demostrar que es autosuficiente a tal fin y que no
requiere de la intervencin de los otros poderes del Estado. De lo contrario, tal burocracia se
ver vaciada de contenido, deslegitimada y con un potencial de eficacia de su produccin
normativa, restringido a la expectativa de uso del monopolio de la fuerza estatal para su
cumplimiento, lo cual en ltima instancia, reivindica su dependencia del ejecutivo y
eventualmente del decisorio judicial.

5. Efectos de la eficacia jurdica

Si delimitamos la lectura al abordaje sociolgico de la eficacia de las normas jurdicas


legales, vamos a tener en cuenta los comportamientos de adecuacin y el cumplimiento de
los destinatarios de las normas con el orden normativo emanado de los poderes del Estado.
Desde sta ptica podemos hablar sintticamente de dos efectos vinculados a la
eficacia jurdica. Por un lado, tenemos efectos patentes u ostensibles, como por ejemplo el
control y disciplinamiento social, que son asumidos por buena parte de la doctrina socio

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Por otro lado, podemos reconocer efectos latentes o residuales, en los que an en el
caso de normas que han resultado ineficaces por falta de aplicacin o porque han cado en
desuetudo, conservan sin embargo efectos disuasivos (por ejemplo en las regulaciones de
servicios domsticos, o en las relativas al empleo de discapacitados).

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jurdica como funciones especficas del derecho, y como dice Ferrari17, representan el modo
con que casi por costumbre suele conceptualizarse el Derecho dentro del contexto del
anlisis sociolgico18. Pero sta eficacia jurdica de funcin controladora, no implica
necesariamente la reafirmacin de una dualidad control-orden, sino que mas bien explica la
disposicin fctica de administracin de comportamientos, a travs de la instrumentalidad
jurdica. Ello no supone el reduccionismo clsico que atribuye al derecho una funcin de
control en pos de la reafirmacin de un orden de dominacin, sino la perspectiva de una
eficacia instrumental ventajosa para la regulacin de comportamientos humanos. En cuanto
a la eficacia disciplinaria del derecho, su carcter se manifiesta irreductible en las
expresiones de las normas penales, y en aquellas intensificadoras de los valores de
acumulacin y consumo.

6. La nocin de eficacia

La nocin sociolgica comn de eficacia del Derecho se separa sensiblemente de su


aparente analoga terminolgica en la teora jurdica. Con el trmino eficacia, se designa en
el discurso sociolgico los efectos reales que consigue una norma en correspondencia con los
fines de quien la ha producido. As, un acto normativo es eficaz en tanto el comportamiento
producido se oriente en la direccin deseada, o sea, cuando los destinatarios la cumplan u
obedezcan19. En tal sentido la eficacia de una norma coincide de hecho con la realizacin de
la funcin asignada a ella. Se puede observar que cuanto mas numerosos son los sujetos
que influyen en la produccin de una norma, pueden ser mas los objetivos que se traten de
querer realizar con su aplicacin20. Puede suceder que en distintos niveles, entre los sujetos
que estn interesados en la aplicacin de una norma, persigan objetos diversos. Esto no
obsta a que en definitiva la misma norma sea eficaz a mas de uno o a todos ellos.
Principalmente esto acontece en algunas normas legales, como por ejemplo en el caso de
normas laborales que traducen las aspiraciones de los trabajadores, arbitran el clculo del
costo laboral para los empresarios, sostienen la colaboracin de los operadores en la
produccin de bienes y servicios, habilitan que se mantenga la poltica de precios que
requieren los consumidores, y a la vez proveen caudal al consenso poltico que requiere el
gobierno. De alguna manera el sentido planteado precedentemente, infiere al concepto de
eficacia una continuidad con el concepto de adecuacin. Sin embargo esto puede ser
rebatible, ya que existen normas que pueden convertirse en ineficaces si son aplicadas, y por
lo tanto para ser eficaces deben ser transgredidas. Frecuentemente cuando nos atenemos a
las normas de derecho privado (vg. civiles y comerciales) que constan de sanciones
menores, la decisin se motiva en el clculo inmediato que hacemos de obtener los
resultados que stas prometen. Sin embargo, cuando se transgreden ciertas normas de
derecho pblico (contravencionales o penales por ejemplo) cuyas sanciones son fuertes, la

17

V.Ferrari, Funciones del Derecho, Ed. Debate.


Acota Ferrari que las teoras que as lo conciben estn fuertemente influenciadas por la cultura sociolgica, desde Edward
Ross (Social Control, 1901), a Park y Burguess (Introduccin to the Science of Sociology, 1924), a Pound (Social Control
Through Law, 1942), a Gurvitch (La sociologie au XXme scicle...,1947), hasta Talcott Parsons, y las corrientes de la
Sociologa y la Criminologa Crtica, por ejemplo con Alessandro Baratta.
19
L.M.Friedman, Il Sistema Giuridico nella Prospettiva delle Scienze Sociali, citado por V. Ferrari en la ob. citada.
20
V.Ferrari, ob.cit., cap.V, cap.9 El concepto mvil de eficacia del Derecho.
18

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Tambin cabe considerar la ineficacia legal producida por la actividad u omisin de la


propia burocracia Estatal. All parece no ser el destinatario quien est comprometido en la
realizacin programtica del propsito legal. Frecuentemente la no aplicacin administrativa
o jurisdiccional de una ley resulta un propsito deseado por el propio legislador, como en el
caso de leyes lagunosas o de aquellas excesivamente ambiguas, o las que han sido
sancionadas solamente al efecto publicitario, como en el caso de leyes que han sido instadas
por fugaces reivindicaciones pblicas acompaadas de presin meditica. Tambin puede ser
parte de una estrategia del legislador para paralizar la funcin de otro poder, de un
organismo, o para desacreditar la accin poltica del gobierno.

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decisin tambin se motiva en un clculo, que es el de la poca probabilidad que la norma


sea aplicada. Por tanto la eficacia de la norma en ltima instancia se va a verificar en sus
transgresores. Cabra entonces preguntarnos si la eficacia normativa est en los contenidos
taxativos de la norma o en los contenidos programticos de la misma. En unos, solo son
relevantes los dispositivos descriptivos y prescriptivos de las normas, y en los otros, cobran
relevancia los lineamientos polticos que contienen las mismas. Genricamente podramos
afirmar frente a ste dilema que, la eficacia legislativa no estara tanto en la aplicacin
taxativa de la norma legislada, sino en la eficacia programtica del mandato jurdico poltico
que incumbe la norma. En otros trminos y con un simple ejemplo, podramos decir que la
eficacia de una norma de trnsito no est en la aplicacin de sus sanciones sino en la
internalizacin de sus propsitos rectores por parte de sus destinatarios.

En orden al anlisis planteado, parecera que la eficacia de la norma legal -en cuanto
correspondencia entre el mandato jurdico y la obediencia social-, tiende a verificarse en
extremos contradictorios de modelos sociopolticos. As puede verificarse en gran medida
tanto en sociedades muy igualitarias regidas democrticamente, como en aquellas muy
desiguales regidas autocrticamente21. En unas el vnculo entre el mandato legal y la
obediencia pblica, est asegurado por el consenso social prodigado a valores jurdicopolticos de conjunto, y por el escaso cuestionamiento que en stas sociedades se hace
sobre las alternativas de eficacia legal. En las otras, las motivaciones paradjicamente
resultan idnticas, solo que forzadas por un poder pblico que se abstrae de la crtica y que
persigue la disidencia. El Derecho, en ambos casos parece funcionar como un orden certero
de regulacin comportamental. Los grises que se presentan entre stas formulaciones de
orden, donde conviven las desigualdades y las libertades, entre consensos y conflictos,
parecen disuadirnos del estatuto de certeza que supone la normatividad jurdica. Tambin
parecen afirmar que no se trata de un orden de dominacin, sino de una pretensin de
ordenamiento. El registro de eficacia e ineficacia jurdica, puede en tal caso servir de motor
de cambio social, y por tanto, de factor de reordenamiento jurdico, confiriendo as nuevas
certezas.

7. Eficacia jurdica y participacin social

Tambin podemos observar que la eficacia jurdica est relacionada con:


a) el grado de participacin social en la elaboracin de las normas jurdicas; y
b) con el grado de satisfaccin social con las normas emanadas de los rganos
constituidos.

21

Esta hiptesis es sustentada por Ferrari en la ob. cit.

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La consideracin del grado de participacin ciudadana en la actividad del rgano


legislativo, es independiente del alcance de los mecanismos electorales y de la legitimacin
circunscripta al concepto/ficcin de representacin poltica. Se trata de instancias prcticas
de comunicacin entre los poderes constituidos y la ciudadana, las organizaciones
intermedias, las del sector productivo y las del medio cientfico acadmico, ms all de las
formales exigencia legales y del trmite rutinario de la gestin poltica. Consiste en articular
canales de recepcin de demandas, gestin de intereses y movilizacin de recursos
operativos, mas all de las funciones constitucionales asignadas al legislativo. Entre ellas
figuran: a) la probabilidad cierta de presentar proyectos legislativos por parte de la sociedad
civil, con la seguridad de que stos sean recibidos, tratados, gestionados, y eventualmente
sancionados como estatuto legal por los legisladores, sin que ello penda de directiva poltico
partidaria alguna; b) el control de transparencia en el ejercicio del poder pblico y el control
del presupuesto a cargo del funcionario en cuestin, manteniendo el libre acceso a la
documentacin y suministrando sin restriccin los registros de debates de las comisiones de
labor parlamentaria; y c) la publicidad de la agenda parlamentaria y la continua convocatoria
a audiencia pblicas, entre otras instancias que suponen eficaces mecanismos de
participacin ciudadana. Estos mecanismos de participacin contribuyen sin lugar a dudas a
la legitimacin social del rgano legislativo, y en definitiva, su mera impronta aporta un
sesgo potencial de eficacia a la
produccin legisferante. Tambin, tal grado de
participacin supone un registro de confianza en el sistema, que revierte en la prctica en un
refuerzo del vnculo poltico con el ciudadano, a partir de la confianza que ste adquiere
sobre la actividad poltica de cada legislador.
Por otro lado, el grado de satisfaccin social con la produccin legislativa se verifica
en la baja conflictividad social que se deriva del tratamiento de los proyectos legislativos.
Claro que ste contenido puede resultar engaoso si no se tiene presente que la baja
conflictividad puede ser resultado de la desmovilizacin, desidia, retraimiento o resistencia
poltica de la poblacin. Eminentemente ste tem se registra en el consenso electoral que
determina el sufragio y en la eficacia prctica de la agenda legislativa.

8. Factores que contribuyen a la eficacia jurdica

Corresponde tambin sealar que existen factores que contribuyen a la eficacia


jurdica, y ms especficamente a la eficacia de las normas legales. Si tomamos las
categoras reseadas por W. Evan (1980), podemos reconocer que la eficacia/ineficacia del
derecho depende de ciertos factores que merecen ser detenidamente analizados. Entre ellos
podemos contar con:

1. La autoridad y prestigio del legislador


Este contenido acusa fuertes preceptos de ndole moral, relacionados con las
prcticas y tradiciones polticas. El ascendente, predominio o prerrogativa decisoria o
conceptual que revela liderazgo poltico, exhibe el potencial condicionante que tiene de la
voluntad de sus seguidores, y por ende, la eficacia prctica que tienen sus recomendaciones.
Si a ello se le suma el crdito moral que puede ostentar su imagen pblica, las directivas
legales que cuenten con su respaldo, se proyectaran con eficacia en la aplicacin de sus
preceptos.
2. La sintona del derecho con los valores culturales

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3. La aplicacin pragmtica de las normas.


Supone la determinacin cierta del repertorio jurdico por parte de la ciudadana, no
solo en trminos de conocimiento probable de su existencia y acceso decodificable de sus
contenidos, sino tambin la determinacin prctica de los rganos del Estado en su
cumplimiento, con la consiguiente expectativa de ineludibilidad de los destinatarios, tanto
ejecutores como pasivos de las normas.

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La coherencia del constructo legislativo con la sedimentacin de experiencias y


valores compartidos y convividos por sus destinatarios, asegura la continua identificacin
ciudadana del cmulo legal como acervo propio. La imitacin y transpolacin de modelos
legales obsta a ste contenido, y suele representar un cabal ejemplo de ineficacia
subsecuente.

4. La adecuacin de los plazos para la aplicacin de las normas


La vida prctica del derecho se da en trminos temporales, y las determinaciones
prescriptivas que le conciernen exigen una adecuada coordinacin operativa, que no puede
contrariar las condiciones fcticas del obrar humano o de sus agregados tcnicos. Solo son
aplicables las normas en la medida que se instrumenten trminos temporales apropiados
para su cumplimiento.

5. La eficacia de los rganos judiciales y ejecutivos en la aplicacin de las


normas.
La certeza que puede tener la sociedad, de que la actividad de los poderes
constituidos efectivamente se endereza en pos del cumplimiento de sus mandatos
funcionales, contribuye a la legitimacin institucional y al afianzamiento de las prcticas
instituidas. Ello se refleja pragmticamente sobre la eficacia de la norma legal, en cuanto
sta para su cumplimiento debe eventualmente acudir a la actividad de otros rganos del
poder del Estado. Si los jueces son eficaces en su funcin, y el poder administrador en la
suya, la eficacia de las normas legales que sustentan sus actividades, se vuelven
incontrovertibles.

6. La proteccin con sanciones positivas y negativas


Los premios y los castigos se han constituido en una clsica pauta conductista que
incentiva la eficacia legal. Tiene funciones orientativas de la accin, integrativa de valores, y
educativas en cuanto a las pretensiones jurdico polticas del sistema.

7. La proteccin de derechos y garantas de quienes puedan recibir efectos


nocivos por la no aplicacin de la norma.
Este tem funciona como resguardo ltimo de integracin social, y tiene un fuerte
acento consolidador de la conformidad social. Si las normas estn para cumplirse su
ineficacia no solo merece ser sancionada, sino que las consecuencias de la misma deben ser
reparadas a partir de la propia accin del aparato pblico.

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8. Presupuestos de eficacia normativa

A) En relacin a los presupuestos generales seala:

1-La sociabilidad;

2-El conocimiento del Derecho;

3-La aceptacin del Derecho;

4-La participacin del sujeto;

5-Las actitudes psicolgicas del sujeto; y

6-La proteccin represora y promocionadora de las normas

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Con algunas variantes Soriano22 apunta que existen presupuestos generales y


presupuestos instrumentales de eficacia normativa.

Pasar a analizar particularizadamente cada uno de stos contenidos, siguiendo en


parte la caracterologa por l aportada y aadindole ciertas alternativas conceptuales y
consideraciones que vengan al caso:

1.

El proceso de Socializacin.

Se trata de un concepto muy difundido en la experiencia sociolgica, que


resume una diversidad interpretativa acorde con cada tradicin terica. Por ello cabe
hacer un genrico anlisis conceptual de diversas perspectivas sociolgicas relativas a
la socializacin como factor de eficacia legal. En principio repasaremos sintticamente
tres tradiciones conceptuales clsicas, y luego daremos lectura a algunas perspectivas
de autor, constrictas a relevar la eficacia jurdica.
a) Comenzaremos en forma sucinta con las perspectivas funcionalistas23, que
conciben la realidad como mera objetividad dispuesta, y que reconocen por tanto en
el proceso de socializacin una instancia decisiva para la adaptacin de todo hombre
a su medio social. De tal manera el proceso de socializacin funciona como un
mecanismo de integracin simblica a las metas objetivas de alcance cultural,
favoreciendo con su actualizacin la necesaria cohesin del sistema. As, el proceso
de socializacin se presenta objetivamente como una secuencia de adiestramiento del
socializando a los imperativos culturales del entorno grupal, y subjetivamente como
una adaptacin individual a las normas sociales de convivencia. A travs de ella se
crean vnculos sociales y se adquiere conciencia del debido respeto de las normas e
instituciones que rigen el funcionamiento de los grupos humanos en sociedad. Al
socializarse bajo el estmulo de la obediencia al plexo jurdico entonces, se asume
certeza acerca de la existencia de un sistema de Derecho objetivo, cuya eficacia no
solo asegura la integracin social, sino tambin las condiciones individuales de
subsistencia, ya que su significacin est aliada al concepto de orden y al de relacin
social armnica o paz social.
b) La perspectiva de la sociologa del conocimiento24 en cambio, concibe la
realidad como una construccin social intersubjetiva, en la que el hombre participa
22

R. Soriano, ob.cit.
T.Parsons, El sistema social,Madrid, Alianza, y R. Merton, Anomia y conducta desviada, Buenos Aires, Paids, Teora y
estructura sociales, Mxico, FCE.
24
P.Berger y T.Luckmann, La Construccin Social de la Realidad, Bs.As., Amorrortu, 1989.
23

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socialmente accediendo a la experiencia cognitiva sedimentada en el registro histrico


cultural. En virtud de tal construccin social, las personas se socializan internalizando
el contenido de pautas, normas y valores disponibles en el cmulo de conocimiento
con alcance social. Socializarse implica estar sujeto a un proceso que nos induce en
forma amplia y coherente a un mundo constituido por significaciones
institucionales. La socializacin normativa as vista, es el resultado de la asuncin
personal de una secuencia continua de abstracciones, que van desde la aprehensin
de roles y actitudes concretos, hasta la aprehensin de roles y actitudes compartidos
por una generalidad de otros. De tal manera, en las definiciones normativas, se
encuentran instituidas expectativas conductuales compartidas por una generalidad de
otros, que se ofrecen como modelo de accin, exigindose con ellas la integracin
individual. El universo de significados jurdicos se exhibir entonces, como un
programa institucional de integracin intersubjetiva, cuya tradicin o transferencia
explicar y justificar las restrictas alternativas actitudinales que estn en
expectativa, controlando el comportamiento social por su mero peso histrico, o por
atribuirse un aparato sancionatorio susceptible de recurrir al monopolio de la fuerza
del Estado para su cumplimiento. Consecuentemente, al socializarse a partir de
instancias jurdicas, cobran acento de realidad espontnea las expectativas
comportamentales instituidas, encausndose el comportamiento individual conforme
sus mandatos. La eficacia normativa se revelar entonces como una simetra entre
las expresiones legitimadas discursivamente y la experiencia de adecuacin subjetiva
a sus mandatos. El derecho se exhibir como un aparato institucional que contribuye
al control de los comportamientos sociales, y la eficacia de sus normas demostrar el
grado de internalizacin individual y social de los mandatos institucionales.
c) Por otro lado, las perspectivas estructurales de tradicin marxista, conciben
la realidad como el resultante de relaciones de produccin tendientes a procesar el
entorno humano. El proceso de socializacin desde sta ptica, estar destinado a
reproducir en gran medida los caracteres de la vida social, a travs de la
reproduccin de las condiciones de existencia material ofrecidas por la estructura de
produccin capitalista. Su impronta tender a normalizar las relaciones de autoridad
estructuradas en funcin de la divisin del trabajo social. Las relaciones alienantes y
las condiciones de plusvala instarn a legitimar superestructuralmente el acceso
diferenciado a bienes y servicios disponibles. As el derecho se exhibir como una
superestructrura destinada al disciplinamiento social, como una falsa conciencia,
cuyos imperativos proveen a las clases dominantes de los instrumentos conceptuales
y materiales que requieren para el sometimiento de los grupos sometidos. La eficacia
jurdica refrendar la incidencia ideolgica de los condicionantes de clase y la fuerza
reivindicatoria del modo de vida social.
En si stos tres grandes lineamientos repasados, se ofrecen como bagaje
conceptual que desde distintas aristas tericas, no eluden el peso del proceso de
socializacin como articulador de vnculos e instructor de conductas. Pero mas all de
los aspectos puramente fenomenolgicos, nos permiten apreciar que se trata de una
instancia de aprendizaje social que sostiene parmetros de accin. Ello nos invita a
considerar el peso de la socializacin como factor de eficacia legal en las democracias
modernas. Al efecto cabe considerar algunos trazos tericos. Por ejemplo, Linz25
seala que la socializacin poltica juega un papel decisivo en el sostn de las
democracias. Los regmenes democrticos que llevan mucho tiempo establecidos se
encuentran aventajados porque sus sistemas educativos, de informacin y prensa y
25

J. Linz, La quiebra de las democracias., Mxico, Alianza, 1990.

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Por otra parte, resulta interesante el planteo que hace Habermas respecto de
la internalizacin de los presupuestos normativos del Estado Constitucional como
contenidos esenciales de construccin de ciudadana. Al efecto, la socializacin se
ofrece como un factor de eficacia inexcusable. As Habermas dice: ...los
presupuestos normativos en que se asienta el Estado constitucional democrtico son
ms exigentes en lo que respecta al papel de ciudadanos que se entienden como
autores del derecho, que en lo que se refiere al papel de personas privadas o de
miembros de la sociedad, que son los destinatarios de ese derecho. De los
destinatarios del derecho slo se espera que, en la realizacin de lo que son sus
libertades subjetivas (y de lo que son sus aspiraciones subjetivas) no transgredan los
lmites que la ley les impone. Pero algo bien distinto de esta simple obediencia frente
a leyes coercitivas a las que queda sujeta la libertad es lo que se supone en lo que
se refiere a las motivaciones y actitudes que se esperan de los ciudadanos,
precisamente en el papel de colegisladores democrticos. Pues se supone,
efectivamente, que stos han de ejercer sus derechos de comunicacin y de
participacin no slo en funcin de su propio inters bien entendido, sino
orientndose al bien de todos. Y esto exige la complicada y frgil puesta en juego de
una motivacin, que no es posible imponer por va legal... De ah que las virtudes
polticas... sean esenciales para la existencia de una democracia. Esas virtudes son un
asunto de la socializacin, y del acostumbrarse a las prcticas y a la forma de pensar
de una cultura poltica traspasada por el ejercicio de la libertad poltica y de la
ciudadana. Y, por tanto, el status de ciudadano poltico est en cierto modo inserto
en una sociedad civil que se nutre de fuentes espontneas, y, si ustedes quieren,
pre polticas.

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de cultura de elite han permitido la penetracin y comprensin social de los ideales


democrticos. La gente generalmente presta obediencia a un rgimen basndose en
un complejo conjunto de creencias. La legitimidad democrtica se ve frecuentemente
fortalecida al convertirse en una forma de tradicin, y el carisma personal de los
lderes democrticos comprometidos con el rgimen tiende a reforzar sus
instituciones. Sin embargo no es solo la socializacin en el medio poltico la que
confiere tales rasgos de estabilidad democrtica, ya que en todo caso tal socializacin
poltica supone un proceso exitoso de socializacin de normas legales, o en otros
trminos, supone que se hayan internalizado pautas legales en forma eficaz.

Tambin podemos apreciar cmo la socializacin formal y los aparatos de


reproduccin ideolgica se ofrecen como factores de eficacia legal. Desde la
perspectiva gramsciana podemos observar que la ideologa como parte del
condicionamiento hegemnico, se manifiesta en aparatos institucionales que median
entre el Estado y la economa (la escuela, la familia, la iglesia, el sindicato, los medios
de comunicacin masiva, etc.) lo que permite ejercer el poder a travs de la
produccin y reproduccin del consenso. Esta mecnica crea un disciplinamiento
(Foucault), que hace que las pautas de la vida social sean concebidas como
normales, y sustentadas en un sentido comn que impide percibirlas como
opresivas y/o condicionantes26.
Esta resea, de alguna manera nos permite afirmar que, en la instancia de
elaboracin de normas legales debiera tenerse presente -si es que existe pretensin
de eficacia en el mandato legal producido-, que no solo es necesaria una buena
tcnica de redaccin, sino tambin la instrumentacin de procesos y tcnicas
tendientes a obtener una socializacin exitosa de los propsitos de la norma, con
26

R.Donzis, Sociologa Crtica, Buenos Aires, Estudio, 2000.

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2. El Conocimiento del Derecho


Existe una premisa bsica que est dada por presupuestos lgicos que hacen
a la interaccin: nadie puede obedecer lo que no conoce. Por lo tanto, en mrito de
la eficacia de la norma jurdica legal el presupuesto de conocimiento del derecho
establecido es inexcusable. Por ello el derecho burgus moderno ha creado una
ficcin jurdica que no admite prueba en contrario, y sta es que se presume
legalmente que todas las persona conocen el derecho al que estn obligados. Es una
determinacin puramente formal que funciona como equilibrio sistmico, y por ello la
inexcusabilidad formal de la ignorancia de derecho se explica, se justifica y se
prescribe en todos los sistemas jurdicos. Pero como dice Ferrari, esto no puede llevar
a los poderes pblicos a asumir una postura inerte esperando que sean los
ciudadanos los que demanden el conocimiento del derecho vigente. Al respecto, los
poderes pblicos tienen diversas funciones, entre ellas:

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programas especficos destinados a ste respecto, ya que solo si stos son


internalizados debidamente su eficacia estar asegurada.

A) La creacin y aplicacin del derecho


B) La generacin de condiciones materiales para que sean asumidas sus
normas por los destinatarios en sus relaciones interpersonales.
A tal efecto los poderes pblicos disponen de ciertos medios para poner en
conocimiento el Derecho. Entre ellos:

1- Formalizacin jurdica, que genera certeza en las normas existentes y en


sus probabilidades de aplicacin. El principal problema que plantea ste recurso es el
uso adecuado del lenguaje, principalmente en torno a su precisin tcnica, la
ambigedad en sus contenidos, las carencias conceptuales, las reiteraciones
innecesarias, entre otros tantos aspectos puramente analticos. Sin embargo debe
tenerse presente tambin que la eficacia jurdica exige que los contenidos normativos
puedan ser decodificados por sus destinatarios. Pero sta decodificacin no solo debe
estar al alcance del operador tcnico que est destinado (jueces, abogados, auxiliares
de la justicia, rganos de prevencin, etc.), sino que tal decodificacin tambin debe
estar al alcance del destinatario pasivo, del ciudadano comn, para que ste pueda
entender el derecho que lo obliga, el mandato impuesto, o las atribuciones que le
otorga, lo cual supone una primera instancia en lo que la sociologa jurdica ha dado
en llamar acceso a la justicia.
2- Tambin compete a los poderes pblicos tomar iniciativas para el
cumplimiento del orden jurdico, haciendo pblicas las determinaciones normativas,
no solo bajo la exigencia legal de su publicacin mediante el Boletn Oficial, sino
tambin poniendo al alcance de la poblacin servicios de asistencia legal gratuitos
que extiendan informacin jurdica y que asesoren en su uso. Tampoco debe dejarse
de lado considerar la divulgacin meditica, ya que ms que un instrumento de
legitimacin de gestin y de integracin de consenso, resulta un eficaz mecanismo de
captacin de obediencia.
3- Por otra parte, y en orden a obtener un potencial de eficacia legal desde la
instancia de elaboracin de la norma, no deben subestimarse las investigaciones
sociolgicas que se orientan al conocimiento de la realidad social y al relevamiento de

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3. Aceptacin del Derecho


Se trata de uno de los aspectos que mas contribuyen a la eficacia jurdica.
Implica una adhesin individual a los contenidos dispuestos por la norma, que en
algunos casos se produce en forma espontnea, porque se tiene la conviccin de que
la misma y los poderes pblicos que la asisten, merecen ser obedecidos (en tal caso
el proceso de socializacin ha jugado un papel fundamental en la normalizacin de
conciencia); en otros casos la obediencia surge de una reflexin o clculo
especulativo sobre los beneficios que la aceptacin normativa implica, o de los
riesgos que su vulneracin conlleva. Las especulaciones sociales sobre el valor justicia
y el grado de insercin de stos contenidos en la conciencia de la poblacin, nos
revelan el alcance de los imperativos morales. Fundamentalmente expone la
relevancia del control social de comportamientos intra comunitario (generalmente
rgido e informal) y la relacin o vnculo entre el plexo valorativo grupal o sub cultural
con las exigencias formales de la administracin de los poderes pblicos. Tambin
resulta elocuente a ste respecto el sentido comn que se ha generado de la realidad
a partir de los aparatos ideolgicos de reproduccin hegemnica, como por ejemplo
los procesos formales de instruccin promovidos por las instancias de escolarizacin.
En gran medida puede verificarse el alcance de la aceptacin del derecho en general,
al resignarse espontneamente la vindicta privada. Sin embargo su alcance queda
expuesto incluso en los casos de desobediencia civil, en los que al poner de relieve la
ineficacia de una norma en particular, la objecin se escuda en motivaciones de
derecho y justicia que se consideran de mayor jerarqua ontolgica. Los cortes de
ruta o de puentes internacionales en la Argentina, por parte de grupos organizados o
espontneos de la sociedad civil, son elocuentes a ste respecto.

Ao II Nmero IV Diciembre de 2006

la opinin pblica (Legal Knowledge), para saber qu alcance tiene el conocimiento


social de las normas, qu opinin tiene la poblacin sobre las mismas, cul es el
grado de desconocimiento normativo y con qu variables ste est relacionado27.

Si bien lo que caracteriza al derecho es la sancin y el rgano pblico


atribuido para darle cumplimiento, la realidad es que el Derecho se mantiene por su
aceptacin social (sea que se tome sta como conviccin moral o como falsa
conciencia). Sin embargo la coaccin no es un elemento desplazable dentro del
anlisis de la aceptacin del derecho como factor de eficacia normativa, ya que no
puede desconocerse que la expectativa de sancin28 ocupa un lugar importante en el
disciplinamiento social y contribuye con su consistencia a una indudable aceptacin
refleja.

4. Participacin en la elaboracin de normas


Si bien mas arriba hemos hecho alusin al respecto, merece tenerse en cuenta
que constituye un buen indicador de consistencia y consolidacin sistmica de las
democracias. Hay ciertos presupuestos de democratizacin de los poderes pblicos
que deben ser alentados en pos de una pretendida eficacia legal, como por ejemplo
27

Una referencia de peso histrico para la prctica legislativa, est dado por trabajos tales como los Knowledge
and opinion abaut law (1973; 1971) de Podgrecky, Kaupen y su equipo de colaboradores, quienes tras sus
investigaciones peridicas pudieron determinar que en la sociedad objeto de estudio haba un amplio
desconocimiento del derecho, y que el desconocimiento estaba relacionado a variables de edad, gnero,
instruccin, status, vulnerabilidad, ocupacin, etc.(Conf. Ferrari, ob. cit.)

28

M. Foucault, Vigilar y Castigar, Mxico, Siglo XXI,1976.

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5. Predisposicin subjetiva
El anlisis de la predisposicin subjetiva de la poblacin a cumplir y hacer
cumplir los mandatos jurdicos, nos convoca a clsicos trabajos en torno de la
conformidad individual y de la conducta desviada. Para no extendernos a ste
respecto, solo enunciaremos algunas pautas generales de tales ejemplos.
R.Merton (1964) sealaba dos dimensiones normativas: la de las normas
sociales y la de las normas culturales. La integracin simblica entre las demandas de
ambas, entenda ste autor que proporcionaban conformidad social. Sin embargo
apreciaba que en algunos casos se daban situaciones anmalas de disconformidad,
en las cuales se produca una disociacin entre las metas culturales (aspiraciones) y
los medios habilitados institucionalmente (mecanismos estructurados) para su
obtencin. A partir de ste rasgo diferencial, ste autor construy una tipologa
caracterolgica, con la que mostr y explic la relacin entre medios y fines que el
sujeto utiliza y se propone en situaciones de disconformidad. Tales casos, son los que
enuncia como mecanismos de adaptacin a la anomia. Ellos son comportamientos
mas o menos estables entre los que podemos reconocer: 1) una adaptacin individual
por la que se adhiere a las metas culturales, pero que a la vez prescinde de los
medios institucionalizados que estn habilitados para su obtencin, segn su
posicionamiento social (innovador); 2) una adaptacin individual por la que se
renuncia a las metas culturales, pero que sin embargo conserva los comportamientos
regularmente realizados, por simple conformidad prctica con las expectativas que al
particular le recaen, segn su posicionamiento dentro de la estructura social
(ritualista); 3) una adaptacin individual por la que se renuncia tanto a las metas
culturales como a los medios estructurados socialmente para su alcance
(retraimiento); y 4) una adaptacin individual que puede tener alcance grupal, por la
que se descartan metas culturales y a la vez se eluden medios institucionalizados
para su obtencin, en funcin de considerar que existen metas mas loables y
mecanismos diferenciales auspiciosos para su obtencin (rebelda). Si bien se trata de
una teora de alcance intermedio, cuya universalidad es vlidamente cuestionable, ha
servido a la tradicin sociolgica para sealar modelos conductuales, como simple
referencia terica. En ellos siempre se invoca una relacin categrica entre el tipo
psicolgico y el Derecho, que resulta en buena medida controvertible.

Ao II Nmero IV Diciembre de 2006

el sistema de juicios por jurados, la participacin en los organismos de control de los


poderes pblicos, la divulgacin de sus actividades y la participacin en la elaboracin
de las normas, ya sea que sta se produzca desde el debate, desde su iniciativa, o a
travs del aporte material o argumental en consulta de la ciudadana, los grupos
intermedios o las asociaciones profesionales, cientficas o acadmicas.

Por su parte W.Mills (1968) tambin articula un cuadro caracterolgico similar


al de Merton, con algunas aristas diferenciadas, y cuyo alcance interpretativo sirve
para relevar la predisposicin subjetiva como factor de eficacia normativa. En el
destaca: 1) el rigorismo tico (por el que convicciones y conducta individual transitan
por un mismo cause); 2) Conformidad falsa del oportunista (sealando a quien
asume convicciones aparentemente en conformidad pero no cree individualmente en
ellas); 3) el hipcrita (que manifiesta que cree en el valor de ciertas ordenaciones
pero que en la praxis orienta su accin por otros mandatos); y 4) el rebelde (que se
opone material y conceptualmente a las ordenaciones dispuestas).

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6. Proteccin represiva y promocional de las normas

Por su parte, cabe sealar tambin que Cotterrell en sus investigaciones


sociolgicas le resta valor a las sanciones represivas por s mismas, y demuestra que
no hay una relacin directa entre la magnitud de las sanciones y la mengua de la tasa
de delitos. Por el contrario, apunta que es mas determinante en relacin a sta tasa,
la seguridad que las sanciones sean aplicadas, que la severidad que las penas puedan
tener.

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A ste respecto podemos destacar que Bobbio29 ha sealado que existe una
correspondencia entre el carcter de la sancin (positiva o negativa), con el tipo de
organizacin poltica y la naturaleza (represiva o promocional) del ordenamiento
jurdico. Las sanciones negativas son propias de un ordenamiento jurdico represivo,
que fue implementado por el Estado liberal abstencionista, y cuya finalidad ha sido la
imposicin de un orden pblico coactivo para procurar el respeto de la libre voluntad
y las libres relaciones jurdicas de los ciudadanos. Las sanciones positivas en cambio,
son propias de un ordenamiento jurdico promocional, del que se ha valido
oportunamente el Estado social intervencionista, el cual respetando el marco liberal
existente, intenta incentivar con premiaciones a los ciudadanos, a fin de procurar la
satisfaccin de los intereses sociales.

B) Presupuestos instrumentales de eficacia normativa

Continuando con la caracterologa aportada por Soriano, a ste respecto podemos


sealar ciertos instrumentos organizacionales y mecanismos institucionales que resultan
fundamentales a la hora de hacer efectiva la aplicacin de las normas jurdicas, y que por
ende, pueden considerarse como factores instrumentales de eficacia normativa. Entre ellos
podemos citar a las agencias de informacin y control, y a la colaboracin de los operadores
jurdicos.
En relacin a las agencias de informacin y control, podemos destacar el rol de las
Regulatory Agencies, constituidas por organizaciones pblicas o privadas, destinadas
monitorear el control y eficacia de las normas, resultando un sistema de control de segundo
orden. Entre sus funciones encontramos: la informacin, el asesoramiento, la emisin de
propuestas, advertencias y prevencin de incumplimientos, as como la sancin de los
infractores. Sin embargo frecuentemente su actividad es tachada pblicamente de ineficaz lo
que suele suceder por escasez de recursos, por conflictos de intereses, y en gran parte por
problemas procedimentales, principalmente en el caso de la obtencin de pruebas.
En cuanto a la colaboracin de los operadores del Derecho, podemos ver que
instrumentan la eficacia de la normativa legal: 1) las funciones de prevencin policaca, en
las cuales la eficacia normativa redunda en mecanismos de selectividad social a los que
provee el derecho; 2) las funciones reparadoras, propias de la gestin de abogados y jueces,
con las cuales la eficacia normativa se revela en la custodia de las garantas constitucionales.
Pero as como hemos destacado factores que proveen a la eficacia normativa,
tambin cabe relevar algunos factores de ineficacia internos en las normas. Entre ellos
podemos sugerir:
-Normas insuficientes (incompletas, lagunosas, etc.)

29

N. Bobbio, La funzione promocinale del diritto, 1977.

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-Normas ilegtimas (contrarias a los valores ticos)

-Normas inaccesibles (por excesiva onerosidad de los procedimientos, por dilacin


temporal, por comprometer la liberdad o el patrimonio del destinatario, etc.).
En todos stos casos, nos encontramos con normas jurdicas legales vigentes, cuya
inaplicabilidad o ineficacia material deviene pura y exclusivamente de aspectos formales
constitutivos de la propia norma. Sin embargo tambin podemos sealar factores de
ineficacia normativa enervados por razones externas a las normas, como por ejemplo:

Razones jurdico-polticas

Hay circunstancias que por compromisos polticos el legislador se presta a dictar


normas ambiguas, o le imprime a las mismas carencias de instrumentos coactivos, u omite
su reglamentacin.

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-Normas arcaicas (consideradas tales dado que se han modificado las condiciones de
existencia material)

Razones sociales

En algunos casos opera la actividad obstruccionista de grupos de presin, que por


entender que la norma es contraria al inters social, instan recursos para tornar ineficaz la
norma en cuestin.

Razones culturales

Especficamente se refiere al caso de ineficacia por imitacin o transpolacin de


modelos normativos forneos. Se trata de modelos impuestos forzadamente, por estima,
inters o ignorancia del legislador. El caso paradigmtico es el del Cdigo Civil Turco
impuesto tras el advenimiento en repblica. Se trataba de la extrapolacin del Cdigo Civil
Francs, al que se reputaba de obra jurdica destacable, pero cuyas instituciones nada tenan
que ver con las prcticas culturales de la sociedad turca. Por ello cay inmediatamente en
desuetudo.

Razones psicolgicas

En general stas estn vinculadas a la agencia meditica, en gran medida por


intensificacin periodstica de los mensajes descalificadores de un discurso normativo
determinado.

10. Corolario

El tema no se agota obviamente en las consideraciones sealadas y quiz merece


ms que especulaciones tericas, el anlisis de tpicos puntuales relacionados con la
experiencia real del Derecho. A riesgo de extenderme, solo har unos breves comentarios a
ste respecto. Por un lado cabe sealar que hoy resulta ms indicado hablar de Estado
Constitucional que de Estado de Derecho, y que por ende, la referencia de legitimacin no es
el sistema jurdico, sino el orden ltimo de principios que lo gobiernan. En tal caso, el
concepto de eficacia normativa acusa la misma crisis conceptual que todo el andamiaje del
discurso socio jurdico pos moderno. Como lo sealaba ms arriba, fenmenos como los
cortes de rutas realizados por los movimientos piqueteros, o los de puentes internacionales,
como los realizados por las asambleas ambientalistas, ya no pueden ser analizados por
categoras conceptuales clsicas de la sociologa del derecho, como las de anomia o las de
conducta desviada, entre otras. Obviamente se trata de un fenmeno donde es fcil verificar

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Tambin considero que stos aspectos merecen ser atendidos por el legislador,
porque su preocupacin tcnica no puede reducirse a la regulacin de una adecuada
redaccin legal, o a la mera coherencia sistmica del producto legislado. Una buena tcnica
legislativa corresponde que tambin tenga en cuenta los condicionantes sociales, y para ello,
el legislador se debe valer del monitoreo constante del factor humano al que est dirigido
sus esfuerzos. En sntesis, para la eficacia de las normas jurdicas no alcanza con la intuicin
o la cintura poltica que pueda tener el legislador para sortear los obstculos cotidianos; hace
falta investigacin social, relevamiento continuo de la gestin legal y la articulacin prctica
del conocimiento en su base constituido, tanto con la labor legislativa como con las polticas
de Estado en conjunto.

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la vulneracin de normas y garantas vigentes, que incluso se consideran vlidas y justas


socialmente -como por ejemplo las que resguardan la libertad de trnsito. Sin embargo, su
ineficacia puntual no se trata solo de una lbil respuesta poltica sujeta al riesgo del clculo
electoral. Verlo as, me parece que resulta una simpleza de anlisis. En todo caso, puede que
se est confirmando que la eficacia normativa corre la suerte de la legitimacin de las
normas, y en ste estado de la cultura, parece que corre la suerte de los categricos supra
jurdicos de los derechos humanos. Estamos frente a un Derecho de riesgos, donde
prevalece la demanda tica por sobre la asptica lgico jurdica. El riesgo ambiental, por
ejemplo, parece legitimar socialmente el uso de medidas que bajo otras circunstancias seran
consideradas inadmisibles, y pasibles de todo el rigor de las leyes. Ese riesgo, hoy neutraliza
la eficacia normativa, y a la vez torna eficaz mandatos supra constitucionales. Considero que
estos aspectos deben ser tenidos en cuenta, ya que resultan solo un prolegmeno para
posteriores anlisis ms acabados.

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Director: Dr. Miguel Angel Ciuro Caldani

Comisin de la Maestra: Dr. Atilio A. Alterini, Dra. Cecilia Grosman, Dr. Ricardo Guibourg,
Dr. Daniel Sabsay y Dr. Ramn Brena (Miembros Titulares). Dra. Noem Nicolau, Dr. Enrique
Zuleta Puceiro y Dr. Daniel Altmark.

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Informacin general Maestra en Teora y Prctica


de la Elaboracin de Normas Jurdicas

Coordinador: Abog. Lucas Bettendorff

Cuerpo Docente: Dr. Daniel Altmark, Dr. Eduardo Barbarosch, Emb. Horacio Basabe, Dr.
Ramn Brena, Dr. Eugenio Bulygin, Dr. Rubn Calcaterra, Dra. Nancy Cardinaux, Dr. Mario
Chaumet, Dr. Miguel Angel Ciuro Caldani, Lic. Alicia Corvaln de Mezzano, Dra. Mara I.
Dabove Caramuto, Dra. Lelia Devia, Dr. Remo Entelman, Dr. Adrin Goldn, Dr. Ricardo A.
Guibourg, Dra. Graciela Gidi, Dr. Carlos Hernndez, Dra. Graciela Medina, Dra. Noem
Nicolau, Dra. Alicia Perugini, Dr. Daniel Sabsay, Dr. Alfredo Soto, Ing. Abraham Stein, Lic.
Angel Tello, Dr. Rodolfo Vigo, Dra. Ins Weinberg de Roca, Dr. Enrique Zuleta Puceiro.

Diversas causas, entre las que se encuentra la reduccin deductivista sostenida por la
escuela de la exgesis, han conducido al alejamiento de los juristas del papel de la
elaboracin de normas. La elaboracin de normas, llamada a nutrirse de la larga experiencia
cientfica y tcnica que confluye cuando se hace un planteo jurdico amplio, es una de los
espacios que el jurista debe recuperar, con particular intensidad ante la ocupacin de los
mbitos respectivos por otros especialistas en ciencias sociales.
De la adecuada elaboracin de las normas depende su conveniente insercin en la
vida social, con importantes significados para el desarrollo democrtico y republicano y para
el desenvolvimiento econmico. La tarea requiere aportes multidisciplinarios e
interdisciplinarios, pero no puede desenvolverse de manera completa sin la destacada
intervencin de los juristas. Mltiples despliegues jurdicos de relevante complejidad,
sociolgicos, normolgicos y axiolgicos; econmicos, histricos, etc., que al fin movilizan a
la cultura toda, intervienen en la elaboracin de las normas.
Las distintas fuentes formales de las normas plantean una problemtica comn y
otras particulares que es imprescindible resolver en la vida cotidiana, sea que se trate de
constituciones formales, tratados, leyes, decretos, resoluciones administrativas, sentencias,
fuentes especficas de la integracin, contratos, testamentos, etc.
A la Universidad pblica le cabe un papel importante en la formacin respectiva, en
los niveles de grado y de posgrado, de modo especial atendiendo a la significacin que
suele tener la elaboracin de las normas gubernamentales.

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Objetivos: a) formar graduados para la comprensin de los aspectos tericos y


prcticos incluidos en la elaboracin de las normas, b) formar agentes para la formulacin y
el asesoramiento en la elaboracin de normas, c) formar investigadores capaces de referir su
tarea, con un nivel elevado de autonoma (investigador adjunto o equivalente), a la
elaboracin de normas, d) contribuir, a travs de las investigaciones destinadas a la
elaboracin de las tesis de Maestra, al acrecentamiento y acumulacin de los conocimientos
sobre la elaboracin de normas, e) ampliar las perspectivas y elevar el nivel de la docencia
de grado en relacin con la elaboracin de normas; f) incrementar la presencia y la
cooperacin de la Universidad en los mbitos de elaboracin de normas; g) dar mejores
cauces al desenvolvimiento de la vida institucional, por ejemplo, en las perspectivas
representativas, republicanas y federales, y de los derechos humanos; h) permitir que el pas
desarrolle sus normatividades atendiendo de la mejor manera posible a sus particularidades,
para que participe de los modos ms satisfactorios en los procesos de integracin y de
constitucin de una universalidad superadora de la mera globalizacin; i) facilitar el
desenvolvimiento de la vida privada a travs de la elaboracin de normas especialmente
adecuadas a sus necesidades.

Ao II Nmero IV Diciembre de 2006

Hoy la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires tiene en esta carrera


de su Departamento de Posgrado, aprobada por Resolucin del H. C. S. N 1771/03, un
importante instrumento para el cumplimiento de dicha tarea.

Requisitos de Admisin: a) Ser graduado de la Universidad de Buenos Aires o de otra


Universidad argentina o extranjera con ttulos de abogado, licenciado en Filosofa, Ciencia
Poltica, Sociologa, Economa, Historia o equivalentes. b) Presentar un curriculum vitae y una
fundamentacin de los objetivos acadmicos de la inscripcin en la Maestra, que sern
evaluados por la Comisin de la Maestra. c) En los casos excepcionales de aspirantes con
antecedentes de investigacin o profesionales relevantes, pero sin ttulo de grado
universitario, la admisin requerir una entrevista con la Comisin de Maestra en la cual
podrn determinarse requisitos complementarios. Las admisiones segn este prrafo sern
aprobadas por el Consejo Directivo. d) El aspirante deber acreditar el conocimiento de un
idioma extranjero de su eleccin entre ingls, francs, portugus e italiano. e) Todos los
postulantes que no tengan el castellano como lengua materna debern acreditar un dominio
suficiente de l.
Requisitos para la Graduacin: La formacin de la Maestra concluir con la
presentacin y aprobacin de una tesis que constituir un trabajo original producto de una
investigacin cientfica que haga un aporte significativo a la elaboracin de las normas. La
tesis se elaborar con la direccin de un profesor titular o asociado, regular, ordinario,
consulto o emrito de una Universidad Nacional o investigador superior, principal o
independiente del Consejo Nacional de Investigaciones Cientficas y Tcnicas,
preferentemente con ttulo de doctor o magister, y se defender ante un jurado constituido
para la evaluacin, cuyos integrantes reunirn las mismas calidades exigidas para la
direccin de tesis.
Perfil del Egresado: Al concluir la Maestra el estudiante podr comprender los
aspectos tericos y prcticos incluidos en la elaboracin de las normas. Estar capacitado
para la formulacin y el asesoramiento en la elaboracin de las normas en los ms diversos
campos del desenvolvimiento de la vida jurdica, pblicos y privados.
El egresado de la Maestra en Teora y Prctica de la Elaboracin de Normas Jurdicas
tendr las siguientes habilidades: a) Emplear adecuadamente las herramientas sociolgicas,
valorativas, lgicas y lingsticas disponibles para la elaboracin de normas jurdicas. b)
Situar su tarea dentro del desenvolvimiento general de la vida del Derecho. c) Analizar y
sintetizar los datos de la realidad con miras a la tarea de elaboracin para la que se lo forma.

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Duracin Total de los Cursos: 628 hs.


Seminario y Talleres para la Preparacin de la Tesis: 160 hs.
Duracin de la Maestra. 788 hs.
Horarios: Lunes de 9 a 13 hs. y de 15 a 19 hs.

Informes: Departamento de Posgrado Av. Figueroa Alcorta 2263 2 Piso Ciudad


Autnoma de Buenos Aires (011) 4809-5606/07 posgrado@fder.uba.ar

Ao II Nmero IV Diciembre de 2006

d) Difundir las ventajas que resultan de la capacitacin para la elaboracin de normas


jurdicas.

1 Ao

Asignatura

Horas

Docente

Epistemologa para la Elaboracin de normas.


Filosofa, ciencia y tcnica del derecho.
La nocin de derecho y su relacin con la
elaboracin de las normas
La elaboracin de las normas en la Filosofa
poltica en general
Lgica y metodologa de la investigacin cientfica

16

Ricardo Guibourg

58

Miguel A. Ciuro Caldani

16

Eduardo Barbarosch

16

Nancy Cardinaux

Sociologa jurdica para la elaboracin de las


normas
Economa poltica para la elaboracin de normas

24

Enrique Zuleta Puceiro

32

Abraham Stein

Psicologa para la elaboracin de normas

16

Alicia
Corvaln
Mezzano

Historia del derecho para la elaboracin de


normas
Teora del conflicto, prospectiva y teora de la
decisin para la elaboracin de normas
Negociacin para la elaboracin de normas

32

Miguel A. Ciuro Caldani

20

Remo Entelman

16

Rubn Calcaterra

16

Angel Tello

24
16

Eugenio Bulygin
Daniel Altmark

Estrategia para la elaboracin de normas.


Logstica.
Lgica para la elaboracin de normas.
Informtica y elaboracin de normas. Logimtica.

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de

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Asignatura

Horas

Lingstica para la elaboracin de normas.


Teora de la argumentacin para la elaboracin
de normas
Axiologa para la elaboracin de normas.
Elaboracin de normas constitucionales.
Elaboracin de normas de los tratados
internacionales.
Elaboracin de las normas legales.
Elaboracin de las normas administrativas.

24
24

Ricardo Guibourg
Rodolfo Vigo

20
32
16

Mara Davobe Caramuto


Daniel Sabsay
Horacio Basabe

32
48

Elaboracin de las normas universitarias


Elaboracin de las normas especficas de la
integracin.
Elaboracin de las normas de las sentencias y los
laudos.
Elaboracin de las normas contractuales.

8
16

Ramn Brena
Graciela Gidi
Ramn Brena
Alfredo Soto
Alicia Perugini

32

Mario Chaumet

16

Elaboracin de las normas testamentarias.


Elaboracin de las normas del derecho dbil
Elaboracin de las normas en cuestiones tcnicas.
Elaboracin de las normas negociales relativas a
los derechos personalsimos en la relacin
mdico- paciente.
Normas de la negociacin colectiva.
Asignatura
Epistemologa para la Elaboracin de normas.
Filosofa, ciencia y tcnica del derecho.
La nocin de derecho y su relacin con la
elaboracin de las normas
La elaboracin de las normas en la Filosofa
poltica en general
Lgica y metodologa de la investigacin cientfica

10
16
16
8

Noem Nicolau
Carlos Hernndez
Graciela Medina
Ins Weinberg de Roca
Lelia Devia
Noem Nicolau

8
Horas
16

Docente

Adran Goldn
Docente
Ricardo Guibourg

58

Miguel A. Ciuro Caldani

16

Eduardo Barbarosch

16

Nancy Cardinaux

Sociologa jurdica para la elaboracin de las


normas
Economa poltica para la elaboracin de normas

24

Enrique Zuleta Puceiro

32

Abraham Stein

Psicologa para la elaboracin de normas

16

Alicia
Corvaln
Mezzano

Historia del derecho para la elaboracin de


normas
Teora del conflicto, prospectiva y teora de la
decisin para la elaboracin de normas

32

Miguel A. Ciuro Caldani

20

Remo Entelman

Maestra en Teora y Prctica de la Elaboracin de Normas Jurdicas


Departamento de Posgrado - Facultad de Derecho - Universidad de Buenos Aires
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2 Ao

de

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16

Rubn Calcaterra

Estrategia para la elaboracin de normas.


Logstica.
Lgica para la elaboracin de normas.
Informtica y elaboracin de normas. Logimtica.

16

Angel Tello

24
16

Eugenio Bulygin
Daniel Altmark

Maestra en Teora y Prctica de la Elaboracin de Normas Jurdicas


Departamento de Posgrado - Facultad de Derecho - Universidad de Buenos Aires
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Ao II Nmero IV Diciembre de 2006

Negociacin para la elaboracin de normas

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