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Crer, diffuser, protger

Lagilit de la proprit intellectuelle


lpreuve du March Unique Numrique
Mars 2016

Sommaire

Les dfis conomiques du March Unique Numrique

Les dfis juridiques du March Unique Numrique

EY et le Forum d'Avignon

dito

Lagilit de la sphre culturelle face la rvolution digitale


Culture vs Digital : dune mort annonce de lindustrie culturelle
aux nouveaux quilibres conomiques
Culture vs Digital : la revanche du contenu
Culture + Digital : le digital, thtre des mtamorphoses de la culture

19 Lagilit de la proprit intellectuelle face au March Unique Numrique


Les contours du March Unique Numrique
Les faux dbats suscits par le March Unique Numrique
Les vrais dfis du March Unique Numrique : le stress test du droit dauteur

37 La culture au cur de la nouvelle conomie collaborative


La cration nest pas uberisable, mais ses revenus peuvent ltre
conomie du partage, usage et culture
Numrique : quand la culture devient patrimoine

A propos du Forum d'Avignon


Cr en 2007, le Forum d'Avignon est un laboratoire d'ides et un lieu de rencontres internationales au service de la culture,
de la filire culturelle et crative et de leur dialogue avec le monde conomique et numrique. Depuis 2011, les rencontres
internationales du Forum d'Avignon se prolongent galement au-del des frontires, en Allemagne (Forum d'Avignon@Ruhr)
et en Espagne (Forum d'Avignon@Bilbao). Le laboratoire d'ides du Forum d'Avignon a notamment popularis le poids de
la filire culturelle et crative dans l'conomie ou encore l'effet multiplicateur des investissements culturels pour la croissance
et quantifi son rle dans l'attractivit des territoires.
www.forum-avignon.org

@forumavignon

#FAbdx

#PrixStartUpFA

Couverture : Palmyre en 2014


La prsente publication peut tre tlcharge sur les sites dEY (www.ey.com/mediaentertainment)
et du Forum dAvignon (www.forum-avignon.org).

Principaux enseignements
de ltude
Des pronostics djous : la rvolution du numrique
na pas entran la fin des industries culturelles, mais
la fin des industries culturelles telles que nous les
connaissions. Vritable thtre de la transformation,
lcosystme numrique a enrichi la palette et la
diversit de lconomie culturelle, tant sur la cration,
la production que la diffusion.
Un rsultat inattendu : le physique est mort, vive
le physique ! Aprs une disparition annonce, les
contenus culturels matriels font leur retour ou
affichent leur rsistance, que ce soit sous la forme
de livres, de vinyles ou de lieux de rencontres et de
commerce.
De nouvelles rgles du jeu : au cur de lconomie
collaborative et du numrique, lconomie culturelle
doit poursuivre sa mutation pour rpondre aux
attentes des usagers tout en dveloppant des
modles conomiques quilibrs. Lexprimentation
de solutions hybrides et innovantes, associes un
haut niveau de qualit de service sont la cl du succs
de cette volution.
Vers une nouvelle frontire : si lEurope souhaite
une harmonisation conqurante , il est nanmoins
indispensable de sassurer en amont que chaque
cosystme concern est eurocompatible. Il est
galement important que lUnion europenne mette
en place une politique dharmonisation qui lui soit
propre, et ne qui ne soit calqu sur un assemblage de
concepts trangers. Enfin, il est impratif de restaurer
la scurit juridique afin que chaque justiciable artiste, entreprise ou consommateur - soit mme de
comprendre la teneur et les frontires de la proprit
intellectuelle.

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Les dfis conomiques et juridiques


Adapter les cosystmes nationaux aux frontires de lUnion :
Lharmonisation totale des lgislations nationales sur le droit dauteur ne peut se faire sans
saccorder au pralable de modles conomiques adapts chaque cosystme concern
(audiovisuel, musique, dition, multimdia etc.).

Etendre limpratif de transparence financire aux nouveaux mdias


Entamer une consultation sur la transparence des rmunrations dans les nouveaux mdias,
comme ce fut le cas pour lindustrie du cinma.

Mieux lutter contre la contrefaon en ligne et dvelopper la stratgie


follow the money
Adapter notre systme de riposte gradue et responsabiliser davantage les intermdiaires dans
la lutte contre la contrefaon en ligne. Harmoniser les sanctions au niveau communautaire.

Mettre en lumire le domaine public


Dvelopper les initiatives de mta-moteurs de recherches des uvres du domaine public, dvelopper
des outils de lutte contre la copyfraud et le copyright trolling etc.

Promouvoir la protection du patrimoine immatriel


Responsabiliser les dpositaires duvres du patrimoine culturel (conservation, intgrit, mise
disposition sur format ouvert etc.) et imaginer un mcanisme de financement qui ne porte pas
atteinte au domaine public.

Fdrer les intermdiaires pour le dveloppement dune offre collective innovante


en rponse aux innovations des GAFA.
Favoriser lmergence et lexprimentation de modles conomiques hybrides
Forme de slection naturelle, ce sont les modles conomiques souples, les plus aptes et adapts
leur environnement qui poursuivront leur route.

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du March Unique Numrique


Adapter et harmoniser les rgimes dexceptions au droit dauteur
La ralisation dun March Unique Numrique imposera dabord dharmoniser les contours du droit
dauteur. Cette harmonisation ne peut tre que progressive et devra impliquer tous les acteurs
concerns. Les premires marches de cette harmonisation pourraient couvrir laccs aux uvres
par les personnes handicapes (faire appliquer notamment le trait de Marrakech du 27 juin 2013),
ou encore la notion dinclusion fortuite.

Adapter et harmoniser les systmes de rmunration et


de compensations quitables
Les systmes de rmunration mriteraient dtre adapts et harmoniss. En particulier, le rgime
de rmunration pour copie prive doit sadapter au cloud et tre pens au niveau de lUnion
Europenne.

Rduire, harmoniser et simplifier le calcul de la dure des droits patrimoniaux


Pour assurer au droit dauteur la cohrence et la lisibilit ncessaires au sein de lUnion Europenne
et trouver un juste quilibre entre le monopole dexploitation de lauteur et la libert daccs
au domaine public.

Scuriser le cadre juridique des changes et des prts de biens culturels


dmatrialiss
Encadrer le principe dpuisement des droits et mieux dfinir la notion de communication au public.
Pour viter de dessaisir les auteurs du contrle de leurs uvres et de cannibaliser les diffrents
cycles dexploitation des uvres.

Faciliter l'apprhension par l'entreprise des droits sur ses crations


Moderniser le rgime juridique des crations de salaris, en clarifiant les contours de luvre
collective et/ou en prenant exemple sur le rgime spcifique applicable en matire de crations
logicielles.

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EY et le Forum d'Avignon
8 ans de partenariat entre EY et le Forum dAvignon
La vocation premire du Forum dAvignon est de rapprocher
les mondes de la culture et de l'conomie et de construire
collectivement des propositions sur les enjeux qui comptent pour
les acteurs de lart et de la cration. Le partenariat qui lie depuis
maintenant huit ans EY au Forum tmoigne dun engagement
commun, aux cts des grands acteurs de lunivers des mdias et
du divertissement.
Depuis 2008, EY analyse les grandes thmatiques inscrites au
programme du Forum, pour leur donner, en capitalisant sur son
expertise et son exprience reconnue dans le secteur, une traduction
concrte travers lidentification denseignements majeurs.
Anne aprs anne, EY a observ et dcrypt les mouvements
luvre dans lindustrie des mdias et des contenus, face

une rvolution digitale qui a rebattu les cartes des forces en


prsence, travers le prisme de la proprit intellectuelle ( La
proprit intellectuelle lre du numrique ), de la montisation
( Montiser les mdias numriques ), de la vitesse de diffusion
( Matriser le tempo, organiser la relation entre le temps et la
valeur dans lindustrie des mdias et du divertissement ) ou
encore de la structuration de lcosystme entre les oprateurs
de l'Internet, de tlcomunications et les groupes mdias autour
des donnes personnelles culturelles (Comportements culturels
et donnes personnelles au cur du Big data, entre la ncessaire
protection et une exploitation au service des nouveaux quilibres
conomiques), avant de soumettre lUnesco une dclaration
prliminaire des droits de lhomme numrique (voir ci-dessous).

1. Dclaration prliminaire des Droits de lHomme Numrique


#DDHN
I.

Les donnes personnelles en particulier numriques de tout tre humain traduisent ses valeurs culturelles et sa vie
prive. Elles ne peuvent tre rduites une marchandise.
#ADN_NUMERIQUE

II.

Lexploitation raisonnable des donnes est une opportunit pour le dveloppement de la recherche et de lintrt
gnral. Elle doit tre encadre par une charte thique universelle protgeant la dignit, la vie prive, la cration
de chaque tre humain et le pluralisme des opinions.
#ETHIQUE #EQUITABLE

III. Tout tre humain a droit au respect de sa dignit, de sa vie prive et de ses crations, et ne peut faire l'objet daucune
discrimination fonde sur laccs ses donnes personnelles et aux usages qui en sont faits. Nulle entit, publique ou
prive, ne doit utiliser des donnes personnelles aux fins de manipuler laccs linformation, la libert dopinion ou les
procdures dmocratiques.
#VIE_PRIVEE

IV. Tout tre humain doit disposer dun droit de regard, de confidentialit et de contrle sur ses donnes personnelles y
compris sur celles produites du fait de ses comportements et des objets connects sa personne. Il a droit la
protection de son anonymat quand il le souhaite.
#DROIT_DE_REGARD

V.

Toute exploitation des donnes comme des crations de tout tre humain suppose son consentement pralable, libre,
clair, limit dans le temps et rversible.
#CONSENTEMENT

VI. Les utilisateurs de donnes personnelles, quel que soit leur niveau de responsabilit, Etats, collectivits publiques et
prives, entreprises et individus, doivent faire preuve dune totale transparence dans la collecte et lusage des donnes
de tout tre humain et en faciliter laccs de chacun, la traabilit, la confidentialit et la scurisation.
#TRANSPARENCE_DES_USAGES

VII. La recherche et linnovation ouvertes, sappuyant sur le partage consenti et anonyme des donnes de tout tre
humain, dans le respect de sa dignit et de la diversit culturelle, sont favorables lintrt gnral.
#RECHERCHE #INTERET GENERAL

VIII. La coopration de la socit civile et des entreprises est ncessaire pour replacer ltre humain au cur dune socit
de confiance aide par une utilisation raisonnable des donnes personnelles produites et dduites.
#COOPERATION #SOCIETE_AIDEE_PAR_LES_DONNEES

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dito

La vitalit et la diversit de la culture et de la cration sont


les premiers marqueurs de la sant dune socit. Qu'en est-il
lheure o nous quittons une re fonde sur lconomie de
la proprit pour entrer dans des modles rgis par lusage, et
o le digital rebat les cartes des quilibres conomiques ?
Uberisation , rvolution des usages , disruption : autant
de notions qui renvoient quotidiennement les consommateurs et
les industries culturelles un environnement complexe,
transform par des ruptures quasi-tectoniques des modles
conomiques et des habitudes de consommation induites par
la rvolution numrique. La proprit intellectuelle, pilier
des quilibres conomique, sociaux et socitaux des sphres
culturelles, sen retrouve elle-mme ballote dune rupture
lautre, dans un contexte institutionnel lui-mme mouvant
sous leffet de dbats europens parfois houleux sur le March
Unique Numrique.
Se pose ds lors avec acuit la question du chemin vers lequel
la proprit intellectuelle doit voluer pour assurer (1) la protection
et la rmunration de la cration, (2) laccessibilit et la diffusion au
plus grand nombre et enfin (3) la conservation du patrimoine pour
les gnrations futures : tel est en effet le triptyque, un et
indivisible, qui sous-tend la prennit de la sphre culturelle.
EY a eu lambition dans cette tude danalyser les mtamorphoses
de la sphre culturelle plonge dans le grand bain du digital et
den mesurer les dfis lancs la proprit intellectuelle.
Pour confirmer lhypothse selon laquelle le choc entre culture et
digital sest structur en trois vagues successives :
au raz de mare technologique a succd une vague de revanche
du contenu , aujourdhui transforme par la puissante lame
de fond quest lalliance indite entre culture et digital, qui
se nourrissent mutuellement. Cette hybridation repose sur
des quilibres fragiles et une plus grande agilit de la proprit
intellectuelle.

A lre de la rvolution numrique et de ses nouveaux modles


conomiques, la proprit intellectuelle traverse une phase de
remise en cause sans prcdent, qui vise toutes ses composantes,
du droit des brevets au droit dauteur. La notion mme de
proprit intellectuelle na jamais autant t attaque, tant par la
socit civile que par les nouveaux acteurs conomiques : elle
serait inutile, inadapte aux nouveaux modes de dveloppements
collaboratifs, dlaisse par les nouveaux acteurs conomiques,
voire encombrante Le projet de March Unique Numrique ,
port notamment par la Commission europenne, est
certainement lun des plus ambitieux et lun des plus prometteurs.
EY a donc choisi de mener un stress test de lagilit de la
proprit intellectuelle lpreuve de ce March Unique
Numrique, pour battre dfinitivement en brche les ides reues
sur lincompatibilit entre culture, digital et proprit intellectuelle
et valuer la maturit de lcosystme numrique pour favoriser
le dynamisme et la diversit de la cration et la maturit du droit
de la proprit intellectuelle pour protger la culture dans un
monde digitalis.
Cette tude a vocation rappeler que les dfis du numrique ne
pourront tre relevs quen marchant sur ses deux jambes , en
ancrant la sphre culturelle dans un droit de la proprit
intellectuelle agile et solide, et en favorisant la floraison de
modles conomiques innovants qui rpondent lattente ultime
des consommateurs : des contenus culturels varis et de qualit.

Bruno Perrin

Associ EY
Responsable du secteur
Technologies Mdias Tlcoms
en France

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Lagilit de la sphre culturelle


face la rvolution digitale
Culture vs Digital : dune mort annonce
de lindustrie culturelle aux nouveaux
quilibres conomiques

10

Culture vs Digital : la revanche du contenu

13

Culture + Digital : le digital, thtre


des mtamorphoses de la culture

16

Le monde de lart
nest pas celui de
limmortalit,
cest celui de la
mtamorphose
Andr Malraux,
La cration artistique

Dune mort annonce de lindustrie culturelle


aux nouveaux quilibres conomiques
Quand le consommateur a privilgi le support
au contenu
La premire vague de la rvolution numrique, base sur
linnovation technologique, a suscit un fort engouement des
consommateurs vers de nouveaux supports (lecteurs mp3 et
ordinateurs portables, puis dans un second temps smartphones
et tablettes), leur ouvrant un accs gratuit et illimit une varit
infinie de contenus culturels. Une dferlante technologique,
renforce par le dveloppement du rseau Internet, qui sest faite
au dtriment de lacquisition de contenus culturels et cela pour 4
raisons principales :
Larrive progressive de nouveaux devices rpondant aux
attentes des usagers en termes de mobilit, de facilit
dutilisation et de design ainsi que le dveloppement des
rseaux internet ont entran une baisse de la consommation
des contenus physiques et matrialiss (photo, CD, DVD).

Lirruption au dbut des annes 2000 dun accs quasiment


illimit des contenus culturels dmatrialiss, aliments pour
la plupart par une offre pirate, les consommateurs dveloppant
ainsi une culture du gratuit et des comportements
dutilisation certainement abusive de contenus culturels.
Et enfin, une offre lgale qui jusqualors faisait dfaut, et dont
le dveloppement sest longtemps heurt la crainte des
crateurs quant la numrisation de leurs contenus.
Cette diminution de la propension dpenser pour lacquisition
lgale de contenus culturels a entran une brutale remise en
question des modles conomiques des industries du secteur.
En France, les industries culturelles ont vu leurs revenus baisser
de 716 millions deuros entre 2011 et 2013 sur les marchs
physiques (livres, CD, DVD), qui nont pas t compenss par
laugmentation concomitante des revenus issus de la vente de
biens numriques (e-books, streaming, VoD)1.

Le budget allou par les utilisateurs ces quipements et aux


abonnements Internet a cannibalis celui ddi aux contenus.

Les 3 vagues
de la rvolution
numrique

1re vague
Digital vs culture :
lavnement de la technologie
Annes 2000

2e vague
Culture vs digital :
la revanche du contenu
Annes 2010

1 Cration sous tension, EY, 2015

10 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

3e vague
Culture + digital :
une alliance cratrice
de valeur

Le tout digital naura pas lieu


La numrisation des contenus culturels et la rvolution
numrique nont pas entran une bascule totale du matriel
limmatriel. Au contraire, lanalyse des comportements de
consommation rvle que les biens culturels physiques nont
pas t dtrns par le 100 % digital .

Le spectacle vivant : lexprience concerts tant de plus en


plus demande, ces dernires annes ont vu lessor dune
conomie florissante : lconomie de lentertainment a vu son
chiffre d'affaires progresser de 12 % en 2 ans3. Avec la cl un
fort dveloppement des produits drivs.

Le livre : les e-books sont loin de faire disparatre le papier.


La vente de-books dans les pays leaders (tats-Unis,
Royaume-Uni) semblent avoir atteint un palier dans son
dveloppement. Des librairies rouvrent aux tats-unis.

Cette conomie de lentertainment porte galement le secteur


des jeux vidos, dans lequel on voit se multiplier les parcs
dattraction thmes o des communauts de joueurs se
rassemblent.

Les muses : malgr laccs lensemble des uvres numrises,


la frquentation des muses est en augmentation constante.
Le top 10 des muses les plus visits au monde montre une
frquentation en hausse de prs de 4 % entre 2013 et 20142.

Si lre du 100% digital ne se ralisera pas, notons quhlas


- linstar de Palmyre ou dautres joyaux du Moyen-Orient le digital reprsente parfois le dernier rempart contre la
disparition totale de notre patrimoine culturel mondial.

Frquentation
totale (en millions
de visiteurs)
du top 10
des muses
mondiaux

3 Cration sous tension, EY, 2015

+4%

56 543

54 476

2013

2014
Source : The Art Newspaper, 2015

2 The Art Newspaper, 2014 et 2015

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Back to classics :
Quand le digital retourne
au physique
Le retour du physique est une des
consquences les plus surprenantes
de la rvolution numrique. Malgr la
numrisation de la quasi-totalit des
uvres culturelles, accessibles sur
nimporte quel support, nimporte o,
nimporte quand ( ATAWAD :
AnyTime, AnyWhere, AnyDevice) les
biens culturels matriels sont
nouveau priss. Preuve en est le
succs que connaissent les Vinyl ! Ou
encore le rgne du livre papier face
un march du e-book qui ne parvient
pas dcoller. Un retour aux sources
du matriel anticip par les pure
players du digital, linstar dAmazon
qui a affich sa volont dadosser sa
librairie virtuelle un rseau de 300
librairies physiques aux tats-Unis en
2015, aprs le lancement dun
premier magasin Seattle lanne
prcdente.

La rsistance du physique, associe la mise en place de modles


conomiques digitaux viables, met en vidence la rsilience et la
capacit de rinvention dindustries culturelles que certains ont
pu trop vite condamner. Ainsi le secteur de la musique, qui a subi
avant tous les autres et le plus brutalement le choc digital , est
en train de renatre sur la base de nouveaux quilibres, comme
le montre lexemple de la Sude, qui - aprs avoir atteint son plus
bas en 2010 - a entam depuis 2011 un retour la croissance
du march de la musique +20 % des revenus totaux entre 2009
et 2013 grce au streaming. Il en est de mme pour le RoyaumeUni, la Norvge et lAllemagne, o le march de la musique a
renou avec la croissance en 2015. Ce retournement est attendu
en France dans les deux annes venir, avec une croissance
attendue de 3 8 millions dabonns au streaming.

Mme le jeux vido, activit


nativement numrique, volue
maintenant vers le live, avec le
dveloppement de tournois en salles
retransmis par des chanes ddies.

Aprs la pluie, le beau temps ?


volution du march musical en Sude
Revenus du
march musical
(en millions de
dollars)

183,7
162

150,3

1,9

2,3

15,9

14,6

2,4

1,9

14,7

15,4

41,5

68,5

108

69

58,8

2011

2012

15,2
23,9

154,8

194,2

135,3

122,9
91,7

2009

2010

Physiques

Digital

Droits de performance

Synchronisation

41,1
2013

Total

Source : IFPI, 2014

12 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Culture vs digital : la revanche du contenu


Uniformisation ou diversification des contenus
culturels ?
La deuxime vague de la rvolution numrique, la rvolution
des contenus a montr que le digital nest ni le tombeau qui
sonnerait le glas de lconomie culturelle, ni un temple qui figerait
les modles conomiques en vigueur. Au contraire, la digital sest
rvl tre une puissante source de transformation de la culture,
tant des contenus que des manires de les consommer ou de les
produire.

Le digital favorise lclosion de la cration et


largit lventail culturel
Lconomie digitale, fortement concentre autour dun petit
nombre de producteurs et de diffuseurs (dont les GAFA) et au sein
desquels les tats-Unis et lAsie occupent une place prpondrante,
na pas entran la standardisation redoute des contenus.

Dans le secteur audiovisuel, linternationalisation et laccs facilit


via des sites de streaming nont pas conduit une uniformisation
de loffre ou une standardisation des gots : le march
amricain, dominant, reste trs concurrentiel et se distingue ainsi
par une course linnovation et loriginalit, source de diversit
(diversit des formats, du contenu, des histoires grce une force
de frappe ingale de story-tellers et de scnaristes).
Cette diversit des contenus culturels a bnfici galement
de lmergence dune nouvelle catgorie dauteurs, issue de
lvolution des usages, des supports numriques et laccs facilit
au haut dbit, qui ont permis des usagers de passer du statut
dinternautes celui de crateurs, limage de lapplication Vine,
application Twitter qui hberge de courtes vidos de six secondes
et pouvant tre partages entre abonns. Chacun peut crer
et diffuser ses uvres facilement, quil soit professionnel ou
non. Le spectateur est galement crateur, ou tout le moins
contributeur.

Il suffit dobserver le poids de la consommation locale et


limportance des marchs nationaux, dans lindustrie musicale par
exemple, pour sen apercevoir : en Europe, le top 10 des albums
vendus est occup principalement par des albums nationaux1.
Le tropisme national sobserve au sein de nombreux marchs
culturels, en particulier en Asie o les productions restent peu
destines lexport : malgr quelques exceptions (sur le jeu
vido, le manga pour lindustrie japonaise, Psy et la K-Pop pour
la Core du Sud) la production asiatique trouve des relais de
croissance encore limits linternational, et les effets de buzz
ou gangnam-stylisation restent des piphnomnes qui
nont pas vocation uniformiser les biens culturels consomms,
notamment en Europe.

Nombre d'albums
du rpertoire local
au sein du top 10
des ventes 2013

9
8
7
6

Italie

Sude

France

Allemagne

Espagne

Source : SNEP, IFPI 2014


1 SNEP Lconomie de la production musicale dition 2014 www.snepmusique.com/
wp-43content/uploads/2014/06/SNEP-2014-GUIDE-ECO-WEB2.pdf + IFPI

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Le digital, une porte grande ouverte sur linfini culturel


Le digital a permis une fantastique amlioration de laccs aux
contenus culturels, ce qui se traduit par la quantit de culture
consomme, mais galement par le nombre de consommateurs
culturels.
Au-del de cette richesse de loffre, le numrique a renforc
lapptence des populations pour la culture :
Dans le secteur de la presse, la destruction de valeur (baisse
de 32 % du chiffre daffaires entre 2000 et 2015 en France) est
illustre par la baisse des tirages et la contraction du nombre
de titres. Une baisse de long terme qui samplifie la fin des
annes 1990, aux dbuts de la presse en ligne.

Pourtant, en France, malgr la crise du legacy business de


la presse, la quantit dinformation consomme a augment en
France de 67 % entre 2009 et 2013, porte par la digitalisation
du secteur qui compense la baisse des canaux physique
traditionnels de diffusion. En considrant indiffremment le
tirage papier et la consultation du site Internet/application
mobile dun titre comme un acte de consommation
dinformation, ces actes sont en trs forte croissance sur les
dernires annes. Dans le mme temps, les disparitions de
titres physiques sont plus que compenss par les crations de
titres numriques.
La priode voit galement lessor des chanes dinformation en
continu, issues de la rvolution de la tlvision numrique et
des bouquets triple play.

Tirages moyens quotidiens et nombres


de titres de la presse quotidienne nationale

+67,2 %
750

16

15

14

-3%

700
200

Titres

20
13

20
05

20
10

Tirages

20
00

19
75

19
95

Tirages/visites (Milliards)

1,5

19
90

19
85

19
80

Source : DGMIC, 2014

10
2,5

-6,5

12

12

150

8
6

100

4
50

0
2009
Visites physiques

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2010

2011

Visites numriques

2012
Titres physiques

+70

2013
Titres numriques

Source : OJD, 2015

-1%

3,5

Nombre
de titres

Lancements
lemonde.fr et
lefigaro.fr

Nombre de titres/sites

Tirage moyen
quotidien (millions)

Tirages et visites totales annuelles de la presse physique


grand public et des sites d'actualits et d'information

43 millions

de titres
de streaming acessibles1

800 000

titres en stock papier


accessibles sur Amazon France2

3,5 millions d'e-books

tlchargeables sur la plateforme Kindle

+7 % par an

de croissance pour le
nombre de sries produites dans le monde entre
2002 et 20143
1 Snep & Ifpi digital music report 2015 - http ://www.snepmusique.com/wpcontent/uploads/2015/04/DMR-2015-Synth %C3 %A8se-.pdf
2 Site internet Amazon, espace presse infographie -- http ://amazon-presse.fr/Apropos-d-Amazon/Amazon-partenaire-de-la-culture.html
3 Chiffres Allocin

Le numrique permet de retrouver la culture


Sur le segment des jeux vido, le nombre de joueurs dclars a
augment en France de 10 % entre 2014 et 2015. 47 % des
Franais dclarent aujourdhui jouer aux jeux vido, avec une
moyenne dge de 41 ans1.
Motifs d'utilisation d'Internet en lien avec la visite
d'un muse, d'une exposition ou d'un monument
Recherche des informations
pratiques (horaires, tarifs)

28 %

Visite virtuelle dune exposition,


dun muse ou dun monument

Tlchargement de commentaires
sur les uvres exposes ou
sur le monument visit

Le numrique comme enrichissement de lexprience


culturelle, et comme outil de mdiation puissant et recherch :
en France, 16 millions de personnes utilisent Internet en lien
avec les visites du Patrimoine2. Un sondage du Crdoc rvle
que 35 % des visiteurs utilisent Internet en lien avec la visite
dun muse, dune exposition ou dun monument.

16 %

Rservation ou achat
d'un billet sur Internet
Mention sur un rseau social,
un blog ou un forum
dune visite patrimoniale

La 3e vague de la rvolution numrique, dite des usages ,


facilite la rencontre entre les citoyens et la culture, et en
particulier autour du patrimoine. Cette rencontre est permise par
deux facettes du numrique :

Le numrique facilite/protge la mmoire de la culture, quil


sagisse de prservation (comme la numrisation de livres
acadmiques rares ou difficilement accessibles sur Google
Books par exemple) mais galement comme outil de
reconstruction virtuelle 3D de sites archologiques disparus,
menacs par la destruction totale (Palmyre) ou la disparition
(traditions orales en Polynsie).

10 %

6%

5%
Source : CREDOC, 2014

1 SNJV Sociologie - www.snjv.org/sociologie/


2 Credoc.fr juin 2012 rapport La visite des muses, des expositions et des monuments Etude pour la Direction Gnrale des Patrimoines Dpartement de la politique des publics

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 15

Culture + Digital :
le digital, thtre des mtamorphoses de la culture
Mtamorphoses de la cration
La monte en puissance des moyens de cration numrique a
multipli les possibilits de rutilisation, de transformation et de
diffusion des uvres, jusqu lmergence dune vritable culture
digitale, la culture de la gnration digital native.
Ce phnomne a ainsi permis de voir natre de nouvelles uvres,
dites transformatives, telles que :
Le mash-up, qui consiste assembler deux ou plusieurs
lments visuels ou sonores au sein dune uvre unique.
Le remix, ou version modifie dune cration musicale ou
audiovisuelle.

Cette transformation de la cration culturelle ncessite une


relecture ou une rinterprtation des rgles de proprit
intellectuelle. La pratique de luvre transformative, dmultiplie
par les rseaux sociaux, rpond rarement un objectif
commercial immdiat (bien quelle puisse gnrer des revenus)
et relve plus souvent de lhommage, de la parodie, dune
recherche de partage et de visibilit, et se caractrisent par des
facilits de cration, leur ralisation ne ncessite que trs peu
de matriel et leur cot de production est souvent faible (avec
la dmocratisation des quipements photo et vido de bonne
qualit).

Le supercut, qui se dfinit comme un assemblage de scnes


audiovisuelles courtes ayant un objet similaire (phrase, geste
etc.).
Le lipdub, squence vido sur laquelle dfilent plusieurs
personnes chantant en play-back sur une chanson.
Le sueding ou shredding, qui consistent refaire ou dtourner
une squence vido ou sonore, le plus souvent avec peu de
moyens.

16 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Tranformation des mtiers et de la diffusion


des biens culturels

Pour une transformation et une hybridation


des modles conomiques culturels

La nouvelle conomie culturelle se nourrit du numrique qui fait


voluer les mtiers, les talents, la diffusion et l'offre culturelle :

Loin dtre dans lopposition frontale, les rponses aux enjeux


poss par le numrique (captation de la valeur, attraction des
usagers) passent par le dveloppement de modles conomiques
hybrides, incluant les solutions numriques. Le numrique fait
partie intgrante des nouvelles offres culturelles, que ce soit sur
les marchs de consommation (les offres de streaming lgal pour
la musique) que sur les expriences culturelles . Le numrique
au sens large (applications, ralit augmente, communaut de
visiteurs) constitue galement un des leviers principaux
de dveloppement des muses, permettant denrichir lexprience
visiteur et de prserver une exprience artistique authentique
dans des espaces qui sont de plus en plus frquents1.

Les mtiers voluent grce et cause du numrique : dans le


monde du journalisme, on assiste une diversit des talents
toujours plus importante. Ainsi, malgr la baisse du chiffre
daffaires du secteur, on assite paradoxalement la stabilit
du nombre de journalistes, dont les processus d'enqute,
d'analyse, d'criture et de diffusion ont videmment t
boulverss.
Internet n'a pas tu le journalisme
volution du nombre de cartes de presse

Le logiciel Electre, partag par des rseaux de libraires, permet


une mutualisation de catalogue, et la puissance de son outil
de recherche constitue une valeur ajoute particulirement
consquente pour les libraires, qui sont capables de rpondre
en direct aux attentes des clients. Adoss un systme de
gestion mutualise des stocks, Electre permet aux rseaux de
libraires doffrir une rponse de qualit (transmission du livre
le jour mme ou le lendemain) face aux services logistiques du
leader amricain, et de son catalogue livr en un jour ouvr.

40000
35000
30000

Source : CCIJP, 2015

25000
20000
15000
10000

75 80 85 90 95 99 00 01 02 03 04 05 06 07 08 09 10 11 12 13
19 19 19 19 19 19 20 20 20 20 20 20 20 20 20 20 20 20 20 20

Cependant la concentration de lindustrie, suite au


regroupement continu des titres, nentrane pas
lhomognisation des points de vue : le mtier du journaliste
sest ds lors fortement individualis, chacun devant fabriquer
sa marque et son positionnement personnel en appui fort sur
les outils numriques (blogs, rseaux sociaux, podcasts).
Le marketing et la diffusion des contenus ne peuvent
senvisager sans numrique : ainsi, les rseaux sociaux
participent la vente et la propagation des contenus
culturels (comme le montre le comparatif ci-dessous des
ventes dalbums et des vues Youtube).

Lhybridation des modles conomiques est le corollaire de


lhybridation des pratiques culturelles. Netflix, plate-forme de
streaming vido, est ainsi passe grce ses productions
originales - du statut de diffuseur celui de diffuseur-crateur .
House of Cards, premire srie produite et diffuse par Netflix, a
contribu leffacement non seulement des frontires entre
cration et diffusion numrique, mais galement entre les secteurs
culturels, avec lexposition la National Portrait Gallery de
Washington du portrait de Frank Underwood, personnage
emblmatique de la srie, incarn par Kevin Spacey. Cette
hybridation entre les univers du muse et de laudiovisuel doit tre
comprise la fois comme une opportunit conomique pour ces
derniers, mais aussi comme une source de cration de contenus
artistiques originaux.
1 Daprs Jean-Paul Cluzel sur France Culture, mission Soft Power du 10/01/2016

Analyse de la
corrlation entre
nombre de ventes
de titres et
nombre de vues
YouTube
Source : EY

Artistes internationaux
Ventes de titres
Vues youtube

10

20

30

40

50

60

70

80

90

Lecture :
Le croisement des ventes de titres et des
vues YouTube, montrent une corrlation
entre les deux sries : les vues YouTube sont
particulirement importantes pour les titres
du milieu , plus que pour le top 10 des
ventes.

100 110 120 130 140

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 17

Lagilit de la proprit
intellectuelle face au March
Unique Numrique
Les contours du March Unique Numrique

22

Les faux dbats suscits par le March


Unique Numrique

24

Les vrais dfis du March Unique Numrique :


le stress test du droit dauteur

26

La notion mme de proprit intellectuelle na jamais autant t


attaque, tant par la socit civile que par les nouveaux acteurs
conomiques : elle serait inutile, inadapte aux nouveaux modes
de dveloppements collaboratifs, dlaisse par les nouveaux
acteurs conomiques, voire encombrante. Elle serait, en somme
ranger dans la catgorie des outils du XXe sicle.

A lre de la rvolution numrique, la proprit intellectuelle


traverse actuellement une phase de remise en cause sans
prcdent, qui vise toutes ses composantes, du droit des brevets
au droit dauteur. Parmi les dfis relever, le projet de March
Unique Numrique, port notamment par la Commission
europenne, est certainement lun des plus ambitieux mais
galement lun des plus prometteurs.

Pourtant, selon lINPI, entre 1998 et 2012, les dpts de brevets


ont augment de 71 %, les dpts de marques de 85 % et les
dpts de dessins et modles de 187 %1.

1 https://www.inpi.fr/fr/innovation-la-galerie/data/brevets-marques-dessins-modeles-les-francaisdeposent-de-plus-en-plus

Les Franais dposent de plus en plus


du fait de la mondialisation, entrepreneurs et crateurs
doivent dposer dans un nombre toujours plus important de pays.

Les dpts de titres progressent plus vite que le PIB franais


volution 1998-2012 du PIB et
des dpts par des franais
en France et ltranger

+ 150 %

Brevets

Dessins
et modles

Marques

+ 71 %

+ 150 %

+ 85 %

+ 150 %

PIB

+ 100 %

+ 100 %

+ 100 %

+ 22 %

+ 50 %

+ 50 %

+ 50 %

0%
1998 00

0%
02

04

06

08

10 2012

1998 00

+ 187 %

0%
02

04

06

08

10 2012

1998 00

04

06

08

10 2012

Mais quels titres sont dposs ?


Rpartition des dpts effectus par des franais en France et ltranger en 2012
Brevets

Marques

Dessins et modles

69 242

335 304

65 528
Source : INPI, 2014

Par ailleurs, dans son rapport annuel 2015, lOffice Europen des
Brevets a mis en lumire laugmentation des demandes de brevet
en Europe, avec 160.000 demandes de dpts, soit 4,8% de plus
quen 20142.
Comme le relve le directeur de lOEB, ces chiffres tmoignent
galement que lEurope continue dtre un ple majeur pour

les innovateurs du monde entier, un march technologique


attractif 3. Et lavnement du brevet unitaire, dans les tous
prochains mois, pourrait encore acclrer cette tendance.
3 Source : http://www.lesechos.fr/industrie-services/industrie-lourde/021741196382-uneannee-2015-record-pour-les-brevets-en-europe-1204551.php

2 Source : http://www.epo.org/about-us/annual-reports-statistics/annual-report/2015.html

20 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Il est plus difficile dobtenir des chiffres vocateurs de la sant


du droit dauteur, dans la mesure o celui-ci ne fait pas lobjet de
dpts.
Nanmoins, les chiffres de la Confdration Internationale des
Socits dAuteurs et Compositeurs (CISAC) semblent tmoigner
de la bonne sant des systmes de gestion collective, et en
particulier de la gestion collective applique au numrique.

Chiffres cls des droits d'auteur dans le monde (2014)


+5 %

Brsil
Russie

+11 %

+2,8 %

Croissance des droits Croissance des droits


perus par rapport
perus par rapport
2013, en euros
2013, en euros
constants
courants

+2,4 %

Croissance dans
les pays BRICS
Inde

7,9 MdS
Chine

Afrique du Sud

+20,2 %

Croissance du secteur
numrique et multimdia
par rapport 2013

Croissance des droits


perus pour la musique
(87 % du total des droits perus)

Montant peru
par les socits
membres de
la CISAC
en 2014

+3,8 %

Croissance des
droits dexcution
publique (79 % du total
des droits perus)

+5,2 %

Croissance des droits


perus pour le rpertoire
non musical (13 % du total
des droits perus)

+4,1 %

Croissance
en Europe
(61 % du total
des droits perus)
Source : CISAC, 2014

Plus gnralement, selon une enqute ralise par


lOffice Europen de lHarmonisation dans le March
Intrieur (OHMI)1 :

Les bilans cliniques sur ltat de sant de proprit


intellectuelle lheure du numrique mritent donc
bien quelques nuances.

96% des Europens pensent que la PI est


importante car elle soutient l'innovation et la
crativit en rcompensant les inventeurs, les
crateurs et les artistes.

Les dbats qui traversent la proprit intellectuelle


semblent nanmoins ncessaires son
dveloppement et son adaptation aux nouveaux
paradigmes conomiques.

86% des Europens considrent que la protection


de la PI contribue l'amlioration de la qualit des
produits et services.
69% se disent favorables la proprit
intellectuelle parce qu'elle contribue la cration
d'emplois et au bien-tre conomique.
1 Les citoyens europens et la proprit intellectuelle: perception,
sensibilisation et comportement - rapport accessible ici : https://oami.europa.
eu/ohimportal/fr/web/observatory/ip_perception

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 21

Les contours du March Unique Numrique


LUnion europenne incite les tats Membres la mise en
place dun March Unique Numrique , avec pour objectif
de renforcer, stimuler et protger lconomie europenne de la
culture et de linnovation.

Ces deux dfis se posent aux tats membres au mme moment, et


les poussent rechercher ce fragile quilibre entre la sauvegarde
des grandes liberts (dexpression, de circulation) et la conservation
de la proprit intellectuelle et du patrimoine culturel.

Le seul texte communautaire applicable en la matire aujourdhui


encore est la directive 2001/29/CE du 22 mai 2001 dite
Socit de lInformation (ci-aprs la Directive 2001/29 ).

Dans son projet de rapport, leurodpute appelait un certain


nombre de rformes radicales : mise en place dun titre unique
europen, rduction de la dure des droits, rgime dexceptions
harmonis dans toute lUnion europenne etc. Le projet de
rapport Reda a eu un retentissement considrable, en
particulier en France. Sil a fait lobjet de vives critiques, parfois
justifies, ce rapport aura notamment permis douvrir un dbat
au sein de la socit civile sur lavenir du droit dauteur. Ce
projet, ambitieux et quelque peu provocateur, a finalement t
largement remani par le parlement europen, pour aboutir
un texte plus consensuel. Pourtant, dans une communication du
9 dcembre 2015, la Commission europenne reprenait son
compte certaines propositions issues du projet de rapport initial
pour tablir une nouvelle feuille de route, plus ambitieuse, sur le
March Unique Numrique, pour les annes venir.

Or, depuis ladoption de cette directive, lconomie de la culture a


subi de profondes mutations, qui rendent lgitime une adaptation
des cadres juridiques.
Lconomie de la culture a subi de profondes mutations, qui rendent
lgitime une remise en cause des cadres juridiques. Pour rappel,
YouTube a t cr en 2005, Facebook en 2004 et Twitter en 2006.
Le 6 mai 2015, la Commission europenne dvoilait les grandes
lignes de sa stratgie pour parvenir lhorizon 2020 un march
unique du numrique au sein de lUE. Son objectif : rassembler
les 28 marchs nationaux pour renforcer la place de lUnion
europenne au sein de lconomie de la culture, face aux gants
amricains et chinois. Quelques mois plus tt, leurodpute Julia
Reda, reprsentant du Parti Pirate europen, remettait un projet
de rapport sur la mise en uvre de la directive 2001/29, socle
commun de lgislation communautaire applicable en matire de
droits dauteur.
Lambition du projet de rapport Reda embrassait les deux enjeux
majeurs soulevs par la notion de March Unique Numrique : la
russite de lintgration europenne, par la mise en place dun droit
paneuropen des auteurs, et ladaptation du droit la rvolution
digitale par la libralisation de certains usages de contenus.

Si les enjeux autour de lavenir du droit dauteur se cristallisent


au niveau du droit communautaire, cest notamment parce
que la proprit intellectuelle et la conservation du patrimoine
ont toujours t des composantes essentielles de la politique
culturelle europenne. Ds les premires heures de la
construction europenne, les tats Membres ont manifest
leur volont de promouvoir la diversit culturelle et linguistique
et dassurer la sauvegarde et le dveloppement du patrimoine
culturel europen.

22 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

E-commerce

Telecom and media

Data economy

Parcel delivery

Online platforms

Standards

Geo-bloking

Security and
personal data

Skills and
e-government

Copyright
VAT
Access

Environment

Economy and Society

Creating a #DigitalSingleMarket
Source : European Commission - Press release A Digital Single Market for Europe: Commission sets out
16 initiatives to make it happen. 6 mai 2015 (http://europa.eu/rapid/press-release_IP-15-4919_en.htm)

La ralisation du March Unique Numrique implique ainsi


la recherche constante dun quilibre fragile. Elle est une chance
pour les tats Membres, de russir dvelopper un ensemble
conomique souple, deuxime march mondial aprs lAsie.

En France aussi, les lignes bougent.


Le rapport Lescure sur lavenir de lexception culturelle
franaise dans le contexte numrique, n de la mission
commandite par le ministre de la culture Pierre Lescure
dressait dj, en 2013, un panorama complet des dfis du droit
dauteur lheure du numrique, au point de constituer, pour les
annes venir, une rfrence incontournable pour tout juriste
spcialiste de la proprit intellectuelle.
De mme, les brillants travaux du Conseil Suprieur de la
Proprit Littraire et Artistique, raliss sous limpulsion du
Professeur Sirinelli et traitant de problmatiques essentielles,
telles que le cloud computing, le rfrencement des uvres sur
internet ou encore la seconde vie des biens culturels numriques
permettront eux aussi, nen pas douter, dadapter la proprit
intellectuelle au March Unique Numrique.
A lheure o nous crivons ces lignes, les premires rformes
sengagent, avec le projet de loi pour une Rpublique
Numrique1 , propos par le secrtaire dEtat charg du
numrique et dautre part avec le projet de loi sur la libert
de cration, de larchitecture et du patrimoine2, propos par
le ministre de la culture. Ces deux textes tentent, au fil des
amendements parlementaires, de suivre les ambitions portes
par la Commission Europenne.

Article 167 du Trait sur le Fonctionnement


de lUnion europenne
Dans son Titre 13, consacr au domaine de la culture, le
Trait sur le Fonctionnement de lUnion europenne prvoit
que laction de lUnion vise encourager la coopration
entre les tats membres dans le domaine de la culture et
appuyer et complter leur action en vue dassurer :
Lamlioration de la connaissance et la diffusion de la
culture et de lhistoire des peuples europens.
La conservation et la sauvegarde du patrimoine culturel
dimportance europenne.
Les changes culturels non commerciaux.
La cration artistique et littraire, y compris dans le
secteur de laudiovisuel.
Nanmoins, le droit communautaire aborde la proprit
intellectuelle la lumire des grands principes qui le
gouvernent et notamment la libert de circulation des
personnes, des marchandises et des capitaux.
Par ailleurs, comme en tmoigne le projet de rglement de
la Commission sur la portabilit des contenus, lambition
communautaire du march unique tend remettre
lutilisateur-consommateur au centre des dbats. Il revient
aux tats Membres de veiller que cette volution ne mette
de ct les intrts des ayants droits et des cosystmes qui
assurent le financement et la protection des crations.

1 Projet de loi transmis au Snat le 26 janvier 2016. Pour consulter le dossier lgislatif :
http://www.senat.fr/dossier-legislatif/pjl15-325.html
2 Pour consulter le dossier lgislatif : http://www.senat.fr/dossier-legislatif/pjl15-015.html

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 23

Les faux dbats


suscits par le March Unique Numrique
Lanalyse des enjeux du March Unique Numrique implique dcarter certaines ides reues relatives au droit
de la proprit intellectuelle.
La thorie du vide juridique
Parmi ces ides reues, circule celle selon laquelle la proprit
intellectuelle napprhenderait tout simplement pas lenvironnement
numrique et que les nouveaux usages relveraient dun vide
juridique. Dune manire gnrale, les vides juridiques sont plus
rares quon ne le prtend. La proprit intellectuelle a dmontr
son agilit et sa capacit dadaptation aux nouveaux modes de
communication. Ainsi par exemple, en protgeant toute cration,
quelle quen soit la forme, le mrite ou la destination, ds lors
quelle est suffisamment originale et mise en forme, le droit dauteur
a pu embrasser des formes de crations utilitaires, comme le
logiciel, dont le droit des brevets ne voulait pas.
De mme, la notion duvre composite a permis
dapprhender luvre transformative sans trop de difficults.
Il nest donc pas encore dusage qui ne soit apprhend par la
proprit intellectuelle.
Enfin, la rforme, intelligente et quilibre, des contrats ddition
mise en uvre par lordonnance du 12 novembre 2014 contitue
un exemple d'adaptation des pratiques contractuelles entre auteurs
et diteurs au numrique sans pour autant faire table rase du
pass. Cette ordonnance, qui prvoit notamment une obligation
permanente et suivie des uvres (imprimes et numriques), des
clauses de rendez-vous permettant une rengociation des
conditions contractuelles, ou encore des possibilits nouvelles
de sorties du contrat, consacre un long travail pralable de
concertation entre les reprsentants des diteurs et des auteurs,
sous lgide du ministre de la Culture.

La proprit intellectuelle tuerait la cration et la


libert dexpression
Selon une autre ide reue, la proprit intellectuelle tuerait la
cration. La rvolution numrique serait ainsi loccasion de se
dbarrasser dune menace.
En ralit, la cration existera avec ou sans proprit intellectuelle.
En revanche, et ce lexception du mcnat, les cosystmes qui
permettent la cration de trouver les structures et financements
qui lui sont ncessaires dpendent, eux, directement, de ce fragile
quilibre trouver entre droits privatifs et libert dexpression.
Aussi la valorisation du domaine public, par exemple, nimplique
pas forcment de dfaire la proprit intellectuelle.
Est galement critiqu labsolutisme du droit dauteur,
qui paralyserait notamment la libert dexpression. Pourtant,
lanalyse de la jurisprudence rcente rvle au contraire une
recherche dquilibre entre la protection du monopole des auteurs
et la libert dexpression.
Ainsi, pour la Cour de Justice des Communauts Europennes, le
fait que la proprit intellectuelle soit consacre notamment par
larticle 17, paragraphe 2 de la charte des droits fondamentaux de
lUnion europenne nen fait pas pour autant un droit intangible,
dont la protection devrait tre assure de manire absolue. Pour la
Cour de Justice, la protection du droit fondamental de proprit,
dont font partie les droits lis la proprit intellectuelle, doit tre
mise en balance avec celle dautres droits fondamentaux 1.

1 Source : CJUE, 24 nov. 2011, aff. C-70/10, Scarlett Extended SA c/ St belge des auteurs,
compositeurs et diteurs (SCRL) : JurisData n 2011-032131 ; Comm. Com. Electr. 2012, com.
63, note A.Debet.

24 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Fair Use
Le fair use est un systme dexception, ouvert laiss lapprciation du juge,
sur la base de quatre grands critres dfinis au sein de la section 107 du Titre
17 du U.S. Code (titre consacr au Copyright). Afin de dterminer si lutilisation
dune uvre protge relve du fair use, les juges doivent prendre en compte :
1.

La finalit et la nature de lusage litigieux. Ainsi, lusage sera apprhend


diffremment selon quil rpond une finalit commerciale ou non.

2.

La nature de l'uvre protge. Ainsi par exemple, lusage sera plus


facilement considr comme relevant du fair use sil emprunte une uvre
utilitaire qu une uvre dart pur.

3.

Limportance de lemprunt, en proportion et en volume, par rapport


lensemble de luvre protge.

4.

Les consquences de lusage litigieux sur le march potentiel qui


entoure luvre protge ou sur la valeur de loeuvre.

En laissant au juge le soin dapprcier le primtre des exceptions, le systme


amricain cre un ala judiciaire important. Il laisse galement de nombreuses
zones dombre en attente de jurisprudence.
Si bien que les tats-Unis ont dcid de complter le systme du fair use par
lintervention dune vritable autorit de rgulation, le US Copyright Office, qui
aura dsormais la charge de dfinir en amont certaines exceptions au copyright.

Cette recherche dquilibre a rcemment t applique par la Cour


de Cassation, dans un arrt majeur du 15 mai 20152. Dans cet arrt,
au visa de larticle 10 2 de la convention de Sauvegarde des Droits
de lHomme et des Liberts Fondamentales, la Cour de Cassation
enjoint les juges du fond qui entendent prononcer une condamnation
pour contrefaon de droit dauteur chercher un juste quilibre
entre les droits de lauteur et la libert dexpression. Ainsi, mme
lorsquune contrefaon de droits dauteur est tablie (et donc que
les actes ne relvent daucune exception au droit dauteur), les juges
peuvent tenir compte de la libert dexpression du contrefacteur
pour carter toute condamnation son encontre.

La proprit intellectuelle ne serait pas


eurocompatible
Lide selon laquelle la proprit intellectuelle March Unique
Numrique ne peut tre apprhende quau niveau national est
galement fausse. Les apports de la directive 2001/29 et de la
jurisprudence de la Cour de Justice de lUnion tmoignent du
contraire. Critique pour ses positions librales, la Cour de Justice
aura nanmoins permis aux juridictions des tats Membres
dapprhender des concepts parfois complexes, comme les notions
dpuisement des droits ou de communication au public.
Toute ide reue tmoigne dun problme de lisibilit. Le droit de
la proprit intellectuelle manque certainement de lisibilit. Il est
trop souvent considr comme un obstacle la cration, un mode
de rgulation inadapt, dpass par lvolution technologique et
trop protecteur des intrts des ayants droits.

Ce problme de lisibilit est central pour les utilisateurs, qui


auront parfois beaucoup de difficults apprhender les contours
des diffrents droits, et en particulier de leurs exceptions. Ainsi
par exemple, il est courant dentendre que la diffusion virale dun
contenu offre un blanc-seing sa rutilisation, ou linverse
que les monopoles dexploitation confrs aux ayants droits ne
permettent aucune reprise ou vocation.
Lattitude de certains acteurs conomiques, qui tentent de
reconstituer des droits privatifs partir dlments du domaine
public (phnomnes de copyfraud), ou encore de se rserver des
droits de proprit intellectuelle quils nexploiteront pas dans
le seul but de soutirer des fonds aux entreprises dun secteur
(phnomnes de patent-trolling, ou de copyright trolling) nourrit
cette dfiance lencontre de la proprit intellectuelle.
A ces vritables difficults de lisibilit du droit national se mle
enfin parfois une vision fantasme du systme amricain et de
son sacro-saint principe du fair use . A cet gard, il ne faut pas
oublier que la doctrine du fair use est, elle aussi, critique outre
atlantique, notamment de par linscurit juridique quelle suscite,
en laissant au juge un pouvoir dapprciation particulirement
important, qui peut aussi se retourner contre les utilisateurs.
Par ailleurs, sil est toujours utile danalyser les autres modles
lgislatifs existants et au besoin de sen inspirer, il convient de
garder lesprit quun concept juridique sinscrit toujours dans un
contexte, une histoire, une tradition juridique.

2 Source : Cass 1re Civ, 15 mai 2015, n13-27.391, P. Klasen c/ A. Malka : JurisData n2015011061, Comm. Comm. Elect. N7, Juillet 2015, comm. 55 (C. Caron).

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 25

Les vrais dfis du March Unique Numrique :


le stress test du droit dauteur
La socit civile sest empare des dbats autour
du droit de la proprit intellectuelle, comme en
tmoigne le succs rencontr par la consultation
publique sur la loi Numrique ou encore les changes
intervenus autour du rapport Reda.
Il nest pour autant pas question daccrditer lide relaye dans
les plaidoyers pour labolition du droit dauteur, selon laquelle la
proprit intellectuelle, cest le vol 1.
Au contraire. La transition numrique et communautaire est
loccasion de restaurer une confiance dans la rgle de droit.
Elle implique galement daccompagner au plus prs les
acteurs conomiques les plus fragiles, en gardant lesprit trois
impratifs essentiels :
Les auteurs doivent tre protgs et rmunrs quitablement.
Laccs linformation et la culture doit tre garanti.
La conservation du patrimoine doit tre assure.

1 Source : La proprit intellectuelle, cest le vol ! Joost Smiers, le Monde Diplomatique,


septembre 2001 http://www.monde-diplomatique.fr/2001/09/SMIERS/8040

26 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

La territorialit des droits de proprit


intellectuelle
La proposition de rglement du 9 dcembre 2015 sur la
portabilit des contenus2 a t loccasion pour la Commission
europenne de rappeler ses ambitions court et moyen terme
sur la lgislation applicable au droit dauteur. Sil nest pas encore
question de mettre en uvre un titre unique communautaire, la
Commission appelle, terme, une harmonisation totale de
la lgislation sur le droit dauteur au sein de lUnion europenne.
Ce fameux titre unique europen existe dj en droit des marques
avec la marque communautaire, future Marque Europenne
suite la mise en uvre du paquet marque . Il est galement
sur le point dtre mis en place en droit des brevets, avec le futur
brevet unitaire europen, qui couvrira, ds 2017, lensemble des
tats Membres de lUnion europenne.
Une telle harmonisation sera nanmoins plus dlicate mettre en
uvre en droit de la proprit littraire et artistique.

En effet, certains secteurs conomiques reposent entirement


sur une conception nationale des droits de proprit littraire
et artistique. Cest notamment le cas de lindustrie du Cinma
Franais, dont le systme repose sur un mcanisme de
redistribution pens lchelle nationale.
A cet gard, il serait galement absurde de considrer
lconomie de la culture comme un tout, susceptible dtre
brass dans un grand creuset lgislatif unique. Il devra tre tenu
compte des spcificits de chaque secteur.
Cest la raison pour laquelle lapproche de la Commission
europenne ne peut tre que progressive. Seule une politique
raisonne et prudente permettra de raliser une intgration
optimale du droit dauteur dans le march unique.
Avant de faire tomber les frontires nationales du droit
dauteur, il est impratif de sentendre sur une politique
culturelle communautaire et sur des modles conomiques
adapts.

2 Proposition de rglement du Parlement Europen et du Conseil visant assurer la protabilit


transfrontalire des services de contenu en ligne dans le march intrieur 2015/0284 (COD)

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 27

Les exceptions au droit dauteur


Labsence dharmonisation communautaire des contours, et en
particulier des exceptions au droit dauteur, est souvent prsente
comme un obstacle majeur au March Unique Numrique.
En effet, la directive 2001/29 na prvu quune liste facultative
dexceptions, laissant les tats Membres libres de dterminer
les contours de leurs droits nationaux.
Dans sa communication du 9 dcembre 2015, la Commission
europenne a notamment manifest son souhait dharmoniser et
rendre obligatoire certaines exceptions.

couvre notamment les reproductions duvres prsentes sur la


voie publique et balayes de manire fugitive par une camra,
ou apparaissant au sein dune photographie sans que lil du
spectateur ne sy attarde. Cette exception, plus souple que la
future exception de panorama, ne se limite pas aux reproductions
effectues par des particuliers, et permet notamment aux
producteurs duvres audiovisuelles de pouvoir tourner sur
la voie publique. Elle revt une importance considrable,
notamment dans le domaine de laudiovisuel.
Son harmonisation au sein des diffrents tats Membres offrirait
une meilleure scurit juridique aux professionnels du secteur.
Nouveaux usages : lexemple du datamining

Laccs aux uvres pour les personnes handicaps


La Commission europenne appelle de ses vux la ratification
du trait de Marrakech, sign en 2013 et que lUnion europenne
tarde mettre en uvre. Ce trait ouvre la possibilit de
raliser, partir dexemplaires douvrages acquis licitement, des
formats accessibles aux aveugles et dficients visuels, ds lors
que ces formats ne sont pas dj disponibles des conditions
raisonnables dans le commerce.
Pour entrer en vigueur au sein de lUnion europenne, le trait
doit faire lobjet dune ratification, qui tarde venir.
Panorama et inclusion fortuite
La Commission europenne entend harmoniser lexception dite
de Panorama dans toute lEurope. Cette proposition tait dj
prsente initialement dans le premier projet de rapport Reda,
avant dtre carte dans la version finale du rapport.
Labsence de conscration par le lgislateur Franais de la libert
de panorama avait cristallis un certain nombre de critiques. Dans
le cadre du vote du projet de loi sur la Rpublique Numrique,
le 26 janvier 2016, lassemble nationale a finalement intgr
une exception de panorama pour les reproductions et
reprsentations duvres architecturales et de sculptures,
places en permanence sur la voie publique, ralises par des
particuliers des fins non lucratives (article 18 ter).
La porte de cette exception est nanmoins particulirement
limite. En effet, seules les uvres architecturales et les
sculptures sont concernes, lexclusion de toute autre forme
de cration (peintures, photographies, graffitis etc). Par ailleurs,
elle ne vise que les uvres places en permanence dans le
domaine public et ralises par des particuliers des fins non
lucratives . Il reste ainsi bien peu de lexception de panorama
propose par la directive 2001/29.

Porte-drapeau de la rvolution digitale, lexpression datamining


regroupe les systmes de recherche et de collecte automatise de
contenus numriques. Le datamining est prsent comme lune
des innovations majeures de la rvolution digitale, au mme titre
que le machine learning. Il innerve dj la plupart des secteurs
dactivit et constitue un levier de croissance majeur.
Au regard des rgles du droit dauteur, si les pratiques de
datamining se concentrent sur linformation brute et non sur sa
mise en forme, elles peuvent impliquer, outre la consultation des
documents concerns, la ralisation de copies, provisoires ou non.
Dans la feuille de route du 9 dcembre 2015, la Commission
europenne avait annonc son ambition de librer ce quelle
qualifie en creux de blocages pesant sur le datamining, de freins
la recherche et linnovation.
La France a immdiatement emboit le pas de la Commission, en
intgrant au sein du projet de loi sur la Rpublique Numrique
lexception de reproduction numrique ralise partir dune
source licite en vue de lexploration de textes et de donnes. Cette
exception est nanmoins strictement limite aux besoins de la
recherche publique, et lexclusion de toute finalit commerciale.
Mais face aux attentes dune partie de la communaut
scientifique, il est dj envisag douvrir davantage les barrires
susceptibles de bloquer ces nouvelles pratiques.
La mission rcemment confie par le Ministre de la Culture et
le Secrtariat dtat lEnseignement suprieur au prsident du
Groupement Franais des Industriels et de lInformation cristallise
cet gard beaucoup despoirs.

Une autre exception, consacre par la jurisprudence franaise,


mriterait peut-tre dtre mise davantage en lumire. Il sagit
de lexception dite dinclusion fortuite, ou darrire-plan, qui

28 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Permettre aux entreprises innovantes de scuriser


leur chaine de droits sur les contributions
multiples
Ladaptation du droit dauteur au March Unique Numrique
impliquerait galement de clarifier les modalits de constitution
des chanes de droits sur les uvres de lesprit.
En effet, le droit dauteur est encore aujourdhui peu adapt aux
collaborations multiples.
Lorsquune uvre est le fruit de plusieurs contributions, deux
rgimes que tout oppose sont susceptibles de sappliquer : le
rgime de luvre collective ou celui de luvre de collaboration.
Le rgime de luvre collective, consacr larticle L. 113-2 al. 3
du Code de la proprit intellectuelle, permet celui qui a pris
linitiative de la cration dune uvre et qui la divulgue sous
son nom, dtre titulaire, ab initio, des droits dauteurs sur les
diffrentes contributions des coauteurs.
Le rgime de luvre collective fait exception au droit commun du
droit dauteur, applicable luvre de collaboration, selon lequel
chaque auteur demeure titulaire de lensemble des droits sur sa
contribution.

Crations logicielles salaries


Le droit dauteur prvoit un rgime drogatoire aux
principes applicables aux crations de salaris, pour les
crations logicielles. En effet, larticle L. 113-9 du Code de
la proprit intellectuelle attribue lemployeur les droits
sur les logiciels crs par les employs ds lors que ces
logiciels ont t crs soit dans lexercice de leurs fonctions,
soit conformment aux instructions qui leur ont t
donnes.
Sil pouvait tre tendu dautres crations originales, ce
rgime drogatoire au droit commun offrirait aux
employeurs la flexibilit et la scurit juridique ncessaire
au dveloppement de leur activit.

Si le rgime de luvre collective est attractif, il est aussi soumis


des critres stricts.
Dune part, il ne sapplique pas aux uvres audiovisuelles. Dautre
part, pour pouvoir bnficier du rgime de luvre collective,
le bnficiaire doit pouvoir dmontrer que la contribution des
auteurs se fond dans lensemble en vue duquel (luvre) est
conue, sans quil soit possible dattribuer chacun deux un droit
distinct sur lensemble ralis .
Ces critres, appliqus au cas par cas par les juridictions saisies,
sont en ralit rarement runis, mme dans lhypothse o une
direction artistique ou scientifique et o un lien de subordination
seraient dmontrs.
Les entrepreneurs qui dirigent et financent des projets cratifs
devraient pouvoir identifier plus facilement qui appartiennent
leurs crations, afin de scuriser leur chaines de droits.
Cette scurit juridique rduirait lcart de comptitivit avec les
entreprises amricaines, qui bnficient, elles, de la thorie du
work-made-for-hire .
De mme, pour les cas qui ne relveraient pas de luvre
collective, il serait souhaitable de revoir le rgime de cession
des crations de salaris leur employeur, qui reste, en France,
inadapt aux dfis que doivent relever les entreprises innovantes.
En effet, si le droit des brevets prvoit lattribution des droits
du salari inventeurs sur les inventions de mission au profit
de lemployeur, ainsi quun droit de prfrence sur certaines
inventions hors mission , dites attribuables le droit dauteur
fait, cet gard, preuve de bien peu de souplesses (sous rserve
du mcanisme de cession automatique des droits sur le logiciel
dvelopp par le salari son employeur/cf. encadr).
En effet, en application des principes selon lesquels (i) le contrat
de travail nemporte pas cession des droits dauteur et (ii) toute
cession globale des uvres future est nulle, lacquisition des droits
dauteur se fait souvent dans le cadre de contrats successifs,
en fonction de lapprciation de loriginalit des diffrentes
contributions du salari. Ce rgime nest pas adapt aux enjeux des
entreprises et ncessiterait dtre simplifi et clarifi.

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 29

Lavenir de la copie prive face au cloud

puisement des droits et public nouveau

La rmunration pour copie prive a t mise en place pour


compenser le manque gagner caus par les copies ralises
par les dtenteurs duvres. Elle consiste en une redevance
prleve sur la vente de supports permettant de procder ces
enregistrements.

La clarification ncessaire des contours de lpuisement des droits

Initi par la France dans les annes 80, ce systme a t repris


dans de nombreux tats Membres sous diverses formes. Il
est aujourdhui remis en cause travers lEurope. La rcente
initiative du gouvernement anglais dintroduire une exception de
copie prive au Royaume-Uni a t dclare illgale le 17 juillet
2015 par la High Court of Justice, au motif (justifi en lespce),
quaucun mcanisme de rmunration quitable ntait prvu en
contrepartie au profit des ayants droits3.
Surtout, avec le dveloppement exponentiel du cloud, les
particuliers nont plus toujours la garde des supports de stockage
et dexploitation. Dans ce contexte, le mcanisme de taxation des
supports mrite dtre adapt.
Dans sa communication du 9 dcembre 2015, la Commission
europenne a fait part de sa volont de revoir et rendre
transparent le systme de copie prive et dune manire
gnrale, lensemble des mcanismes de compensation et de
rmunration quitable.
Le projet de loi franais relatif la cration, larchitecture et au
patrimoine propose de rformer le mcanisme de copie prive,
notamment pour ltendre au cloud.
Cette volution lgislative permettrait douvrir considrablement
lexception de copie prive et notamment de ltendre aux
agrgateurs de chanes en ligne. Elle tendra corrlativement
lassiette de rmunration correspondante.

Le principe dpuisement communautaire du droit de distribution


a t pens lpoque o les utilisateurs avaient encore
la garde du support physique et visait viter que les
titulaires de droits ne portent atteinte la libre circulation des
marchandises. En application de ce principe, le titulaire de droits
sur une uvre ne peut sopposer la revente du support de
cette uvre au sein de lUnion ds lors quil a consenti sa mise
en circulation. Ce principe a notamment t consacr pour les
logiciels avec la directive du 14 mai 1991 relative la protection
des programmes dordinateurs4.
On aurait pu croire quavec la rvolution numrique, le principe
dpuisement aurait eu vocation disparatre. Au contraire.
Le principe dpuisement a connu une nouvelle jeunesse des
annes plus tard, avec larrt Usedsoft du 3 juillet 20125.
Dans cet arrt, la Cour de Justice de lUnion europenne a fait
application du principe dpuisement, non seulement aux logiciels
commercialiss sur des supports matriels, mais galement aux
logiciels tlchargs dans le cadre de services en ligne. Ainsi, le
titulaire dune licence dutilisation dun logiciel peut, en principe,
revendre sa licence ainsi que le droit de tlcharger le logiciel
correspondant.
Larrt Usedsoft a veill les craintes dune extension du principe
dpuisement dautres types duvres (musiques, livres, etc),
voire dautres types de droits (communication au public,
reproduction etc), et ouvert un dbat sur la seconde vie des biens
numriques. En effet, dans cette hypothse, le titulaire dun
fichier, voire dun droit daccs une uvre, pourrait transfrer
ce droit tout tiers de son choix.
Or, outre le fait que, juridiquement, la solution de larrt Usedsoft
a t rendu exclusivement sous lempire dune loi spciale relative
aux logiciels, louverture du march de loccasion au numrique
risquerait entraner une cannibalisation du march primaire.
Aussi, une clarification des contours et limites de lpuisement
des droits est, plus que jamais, imprative.

4 Directive du Conseil du 14 mai 1991 concernant la protection juridique des programmes


d'ordinateur (91/250/CEE)
3 High Court quashes regulations allowing people to copy CDs - The Guardian, 17 juillet 2015

5 CJUE UsedSoft GmbH / Oracle International Corp., aff C-128/11.

30 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Hyperliens : les contours du critre de public nouveau


La question de la libert de circulation des uvres sur Internet
se pose galement pour ce qui concerne lusage, par exemple des
hyperliens ou du framing.
Dans son arrt Svensson du 13 fvrier 20146, la Cour de Justice
de lUnion europenne a jug que le fait dinsrer sur son propre
site internet un lien hypertexte dirigeant les internautes vers
une uvre mise en ligne licitement sur un autre site internet ne
constitue pas un acte de communication au public dans la mesure
o il ne viserait pas un public nouveau .
Plus tard, dans son ordonnance BestWater du 21 octobre
20147, la Cour de Justice de lUnion europennea tendu
son raisonnement lintgration par un tiers, sur son propre
site et via la technique du framing (embed video), dune vido
initialement mise en ligne par les ayants droit.

Le framing consiste crer sur son propre site internet une


fentre permettant de visionner un contenu dj hberg sur
un site tiers (YouTube, instagram etc). La plupart des sites de
partage proposent aujourdhui cette fonction, via licne </> ou
un lien URL intgrer sur son site ou sur la page de son rseau
social. Le contenu vido original nest ni copi, ni reproduit, ni
dplac. Il est nanmoins accessible depuis une nouvelle page.
Le framing mettrait donc exclusivement en uvre le droit de
communication au public, lexclusion du droit de reproduction.
Selon la Cour de Justice de lUnion europenne, ds lors quun
ayant droit met son uvre en ligne sur Internet, sans restriction,
il ne peut plus sopposer ce quun tiers communique son tour
cette uvre au public sur son site, via cette technique.
La position de la Cour de Justice a fait lobjet de vives critiques de
la part de nombreux spcialistes du droit dauteur, dans la mesure
o, dune part, elle serait incompatible avec la dfinition du droit
de communication au public inscrite dans la convention de Berne,
les traits OMPI et la Directive 2001/29 qui ne fait pas rfrence
ce critre, et dautre part o elle reviendrait, in fine, consacrer
un puisement du droit de communication au public en ligne.
Aussi, des clarifications devront tre apportes aux plus vite sur
les contours de ce nouveau critre de public nouveau . En
particulier, laCour de Justice de lUnion europenne a rcemment
t saisie de nouvelles questions prjudicielles, de la part de la
haute juridiction des Pays-Bas, dans laffaire GS Media.
La Cour devra rpondre dans cette nouvelle affaire la question
de savoir si ce critre du public nouveau pourrait tre applicable
pour les hyperliens qui renvoient vers une uvre dont la mise en
ligne initiale navait pas t autorise par les ayants droits8.
Par ailleurs, suite aux arrts Svensson et Bestwater, le Conseil
Suprieur de la Proprit Littraire et Artistique a initi, le
5 fvrier 2016, une mission visant redfinir le droit de
communication au public pour ladapter notamment aux
nouvelles activits qui se sont dveloppes depuis ladoption de la
directive 2001/29.

6 CJUE 13 fvrier 2014 C-466/12 Svensson e.a. c/ Retriever Sverige AB, Comm. Com. Electr.
2014, comm. 34, C. Caron., Propr. Intell. 2014, p. 165, obs. A. Lucas.
7 CJUE Ordonnance du 21 octobre 2014, C-348-13 BestWater International GmbH v Michael
Mebes and Stefan Potsch.

8 Demande de dcision prjudicielle prsente par le Hoge Raad der Nederlanden (Pays-Bas)
le 7 avril 2015 GS Media BV / Sanoma Media Netherlands BV e.a. (Affaire C-160/15) http://curia.
europa.eu/juris/document/document.jsf?text=&docid=164772&pageIndex=0&doclang=fr&mode=
lst&dir=&occ=first&part=1&cid=447587

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 31

Biens communs et domaine public


Biens communs et proprit intellectuelle
Dans le cadre des dbats autour du projet de loi sur la Rpublique
Numrique, plusieurs organisations ont propos un amendement
visant notamment donner une dfinition positive des
communs de la connaissance .
Relveraient ainsi notamment du domaine commun
informationnel les crations tombes dans le domaine public,
les informations ayant fait lobjet dune divulgation publique
licite et les informations issues des documents administratifs
diffuss publiquement. Ces organisations proposaient dinscrire
expressment ces communs de la connaissance en tant que
choses communes (res communes), au sens de larticle 714
du Code civil, insusceptibles dappropriation, au mme titre, par
exemple, que lair ou leau de la mer.
Si cet amendement, jug tantt imprcis, inutile et dangereux,
na finalement pas t retenu, il tmoigne nanmoins dune prise
de conscience que le domaine public peut lui aussi tre source de
cration et dinnovations.

Les trois affluents du fleuve des biens communs

Culture : langue, philosophie, physique, instruments de musique, musique

classique, jazz, danse, hip-hip, astronomie, lectronique, internet, frquences,


radio, mdecine, biologie, religion, mathmatiques, chimie, logiciels libres

Source : Apitux, daprs Peter Barnes

32 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Biens
communs

Open Data
Plusieurs initiatives avaient dj t mises en place afin de
favoriser laccs aux donnes publiques, notamment avec la
directive PSI du 17 novembre 20031 sur la rutilisation des
donnes publiques et la directive INSPIRE de 20082.
Afin daccompagner cette libralisation des donnes publiques,
le projet de loi sur la Rpublique Numrique prvoit notamment
linstauration dune drogation spcifique au droit sui generis
des producteurs de bases de donnes, lorsque ceux-ci sont
des personnes publiques et quils ont lobligation de mettre
publiquement en ligne ces bases de donnes.
Mais une telle libralisation ne peut se faire sans tenir compte
des cosystmes existants. Cette initiative, qui revalorise non
seulement la notion de domaine public, mais galement celle
de service public, devra imprativement tre associe un
accompagnement des acteurs conomiques qui vivaient de
lexploitation de ces donnes avant leur libralisation.
Le projet de loi sur la Rpublique Numrique prvoit galement
que les publications nes dune activit de recherche
principalement finance sur fonds publics peuvent tre rendues
publiquement et gratuitement accessibles en ligne par les
auteurs, aux termes dun dlai de 6 mois pour les publications
scientifiques et de 12 mois pour les uvres des sciences
humaines et sociales.
La lutte contre lappropriation du domaine public
Le projet de loi sur la Rpublique Numrique a fait lobjet dun
amendement destin lutter contre lappropriation du domaine
public par certains acteurs conomiques. Cette appropriation
indue est parfois qualifie de copyfraud par les dfenseurs du
domaine public.
Elle peut tre le fait de particuliers ou dinstitutions qui bloquent
la libre rutilisation duvres dans le domaine public dont
elles sont, par exemple, dpositaires. Elle peut natre aussi
de revendications sur de simples captations duvres dans le
domaine public (banques de donnes dimages). Elle peut enfin
consister en un abus du droit de proprit intellectuelle.

1 Source : Directive 2003/98/CE du Parlement europen et du Conseil du 17 novembre 2003


concernant la rutilisation des informations du secteur public
2 Source : Directive 2007/2/CE du Parlement europen et du Conseil du 14 mars 2007
tablissant une infrastructure d'information gographique dans la Communaut europenne

Si lamendement sur la lutte contre la copyfraud a finalement t


rejet, il semble important de mettre en lumire le fait que les
phnomnes de copyfraud nuisent la proprit intellectuelle
et crent une inscurit juridique pour les utilisateurs. Plusieurs
rformes pourraient tre envisages afin de mieux encadrer les
revendications des ayants droits et viter ces drives. La mise en
place dun moteur de recherche des uvres relevant du domaine
public permettrait galement de restaurer une forme de scurit
juridique.
La question de la dure des droits patrimoniaux
Penser un systme de proprit intellectuelle lheure de la
rvolution numrique devrait galement tre loccasion de
clarifier et dharmoniser les dures de protection applicables.
En effet, le calcul de la dure de protection relve aujourdhui,
pour lutilisateur de contenus, du vritable casse-tte chinois.
Entre les diffrents systmes applicables selon les territoires
concerns, les droits en cause, la nature des contenus ou leur
date de publication, il est particulirement difficile pour les
acteurs conomiques dapprhender sereinement la dure des
droits susceptibles de natre sur une uvre, un enregistrement
ou une interprtation. A ces difficults sajoute, en France, un
systme de prorogations de guerre illisible, qui fait par exemple
que luvre dAntoine de Saint Exupry est tombe dans le
domaine public partout sauf en France, o luvre sera protge
jusquen 2033.
Lillustration la plus rcente des difficults dapprhension de la
dure des droits dans un contexte international est peut-tre la
dcision par la fondation Wikimdia, de retirer de la bibliothque
en ligne Wikisource, la version nerlandaise du Journal dAnne
Frank, dans la mesure o cette version ne tombera dans le
domaine public, aux tats-Unis, quen 2042, soit 95 ans aprs sa
sortie (juin 1947).
A cet gard, alors que de nombreuses voix slvent pour
dnoncer des dures de protection, trop longues, parses et
inadaptes aux nouveaux usages, il semble, paradoxalement, que
le lgislateur pousse, au contraire, lallongement des dures de
protection, comme en tmoigne la directive n2011/77/UE du 27
septembre 20113, qui a port les droits des artistes-interprtes
musicaux et des producteurs de phonogrammes de 50 70 ans
aprs la premire communication du phonogramme au public.
3 Source : Directive 2011/77/UE modifiant la directive 2006/116/CE relative la dure de
protection du droit dauteur et de certains droits voisins

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 33

Plusieurs arguments militent aujourdhui en faveur dune


rduction de la dure de protection des droits de proprit
littraire et artistique en Europe. Depuis la rvolution franaise, la
dure des droits patrimoniaux est ainsi progressivement passe
de 5 ans 70 ans post mortem. Paradoxalement, le droit dauteur
sest progressivement tendu des uvres utilitaires (logiciels,
crations marketing) dont les cycles dexploitation sont de plus
en plus courts.
Aussi, lallongement continu de la dure de protection du droit
dauteur post mortem en fonction des intrts dune poigne
dayants droits ne favorise en rien la cration et participe de
la dfiance de la socit civile lencontre de la proprit
intellectuelle. La proprit littraire et artistique est un monopole
dexploitation, qui doit squilibrer au principe de libert du
commerce et de lindustrie. Pour quelle puisse conserver sa
lgitimit et quelle ne soit pas un privilge dhritiers, il semble
primordial quelle ne soit pas une rente.
Aussi, lEurope pourrait surprendre en instaurant une dure de
droits nettement plus courte, trancher ainsi notamment avec
son voisin doutre-Atlantique, tout en prservant un rgime
conomique viable pour les ayants droits. Cette rduction de
la dure des droits serait limite aux droits patrimoniaux et ne
sauraient stendre aux droits moraux qui demeurent, pour leur
part, imprescriptibles.

Lharmonisation progressive des comptences


judiciaires
Le March Unique Numrique implique galement de traiter la
question de la comptence des diffrentes juridictions nationales
en cas de contentieux intra-communautaire relatif un droit de
proprit intellectuelle.
Cette question se pose avec une acuit particulire en matire de
contrefaon sur Internet.
Deux doctrines sopposent cet gard. Les partisans du critre de
destination considrent quil est ncessaire de dmontrer que le
site internet litigieux est orient vers les internautes du territoire
concern, cest--dire quil existe un lien suffisant, substantiel
et significatif entre les faits allgus et le territoire de ltat
Membre. A linverse, les dfenseurs du critre de laccessibilit
considrent quil convient uniquement dtablir que le site est
accessible aux internautes depuis ltat Membre concern pour
que la juridiction dudit tat Membre soit comptente.

Au niveau communautaire, la Cour de Justice de lUnion


europennea, dans ses arrts Pickney4 du 3 octobre 2013 puis
Hejduk5 du 22 janvier 2015, consacr le critre daccessibilit
du site internet en matire de contrefaon de droits dauteur
sur internet. En substance, la juridiction dun tat Membre est
comptente pour statuer sur les dommages causs - sur son
territoire uniquement - par la diffusion dun contenu contrefaisant
ds lors que le site internet en cause est accessible sur ce
territoire. Il nest pas ncessaire que le site soit destin au public
du territoire concern. Cette jurisprudence facilite ainsi laction
des ayants droits en cas datteinte leurs droits sur internet, tout
en limitant la comptence des juridictions (hormis celles du lieu
du fait gnrateur) aux dommages causs sur leur territoire.
Elle tmoigne dune construction progressive, minimaliste
mais bien relle, d'un corpus de rgles de comptences
communautaires.

Prservation du patrimoine : responsabilisation


des nouveaux acteurs du numrique
Les phnomnes dhyper concentration de linformation entre les
mains de quelques socits prives doivent sans tarder susciter
une rflexion approfondie sur la prservation du patrimoine
immatriel.

Rappel sur le comparatif international


des dures de protection.
Dans les pays de lUnion europenne, la dure des droits
est, sauf, exception, de 70 ans post-mortem, alors quaux
Etats-Unis, la dure est de 120 aprs la cration, ou 95 ans
aprs publication, ce qui correspond gnralement
une dure de protection plus longue outre-Atlantique.
Source : La proprit intellectuelle lre du numrique , EY, 2012

4 Source : CJUE 3 octobre 2013 Pinckney c. KDG Mediatech (Aff. C-170/12)


5 Source : CJUE, 22 janvier 2015, aff. C-441/13

34 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Du fait de la perte progressive de la garde des supports par


les utilisateurs, ces plateformes tendent en effet devenir les
dpositaires dun patrimoine mondial. Or, elles ne sont pour
lheure soumises qu la loi du march, et nont aucune obligation
de conservation ou de protection de lintgrit des fichiers
quelles hbergent.
Il conviendrait de sinterroger sur les moyens mettre en uvre
pour conserver ce patrimoine. Cette politique pourrait par
exemple consister en une responsabilisation des dpositaires, qui
pourraient se voir contraints de conserver intacts les lments
du patrimoine immatriel, pour quelles puissent bnficier aux
gnrations futures. Un quilibre devra cependant tre recherch
entre le financement dune telle politique et la prservation de
laccessibilit aux uvres du domaine public.
Si la proprit intellectuelle a pu dmontrer son agilit face au
dveloppement du numrique, certains dfis majeurs doivent tre
relevs. Sur les rformes, la Commission europenne ne devra
pas faire cavalier seul. Il est impratif que lensemble des acteurs
conomiques et membres de la socit civile soient sensibiliss
aux vritables enjeux du March Unique Numrique et puissent
tre impliqus dans les processus lgislatifs qui se dessineront
dans les annes venir.
A cet gard, la mise en place par la Commission dune
consultations sur le March Unique Numrique , va
incontestablement dans le bon sens.

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 35

La culture au cur de la nouvelle


conomie collaborative
La cration nest pas uberisable,
mais ses revenus peuvent ltre

39

conomie du partage, usage et culture

41

Numrique : quand la culture


devient patrimoine

44

La sphre culturelle, tant du point de vue des modles conomiques de


ses acteurs que des systmes lgaux de protection individuelle, a montr
une belle agilit face lirruption du numrique. Les volutions des
comportements de consommation, des nouveaux modes de diffusion
et de production artistiques ont ainsi propuls les diffrents secteurs
culturels au cur dune nouvelle conomie, dite collaborative, et
marque par la facilit - voire la culture - du partage et de transmission.
Cette imbrication pose 3 questions :
linstar dautres secteurs historiques (transport, htellerie) la culture est-elle sous
la menace dune uberisation ?
Comment adapter les modles conomiques et juridiques de la culture l'conomie
des usages et du partage ?
Dans cette nouvelle conomie, quen est-il de la culture quand elle perd le statut que
lui confre la protection intellectuelle pour devenir un lment du patrimoine ?

38 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

La cration nest pas uberisable,


mais ses revenus peuvent ltre
La cration tant par nature inalinable, intimement lie son
crateur, il est difficile de parler duberisation de la culture en
elle-mme. linverse, les revenus de la cration peuvent tre
capts par des plateformes issues du numrique, captant la
valeur ajoute et court-circuitant les traditionnels intermdiaires
(diteurs, producteurs et rseaux de distribution).
Si luberisation de certains intermdiaires traditionnels peut
apporter une plus-value court-terme lusager (en termes de
rapidit daccs des contenus culturels, de recommandations
personnalises, ou encore de cots), leur disparition et la
remise en question de la chane de financement des acteurs
culturels risquent daboutir une crise de la rmunration de
lacte de cration.
Cette tendance nest nanmoins pas une fatalit : lvolution de
loffre de services et des modes organisationnels des industries
culturelles induite par larrive de nouveaux entrants (GAFA) peut
constituer une opportunit, tant pour lconomie culturelle que
pour le consommateur.

En ce sens, EY formule six propositions :


Fdrer les intermdiaires pour le dveloppement
dune offre collective innovante en rponse aux
innovations des GAFA
Le secteur de la librairie, balay de plein fouet par lmergence
du gant amricain de la distribution sur Internet, a vu sa
clientle traditionnelle se reporter sur des plates-formes dachat
en ligne, garantissant un accs un catalogue immense des
prix de livraison quasi-nuls. Face cette menace, les acteurs
du secteur ont dvelopp une rponse collaborative : acqurir
et dvelopper collectivement un logiciel (Electre) permettant
le partage de catalogues et la recherche de livres ( partir de
critres trs larges) pour rpondre en temps rel aux demandes
dun client. La mutualisation de stocks entre libraires proches
gographiquement (et autrefois froces concurrents) permet
par ailleurs de concurrencer Amazon sur les dlais de livraison.
Plus que dans la rgulation ou les restrictions administratives, la
rponse la menace duberisation peut passer par une rvolution
organisationnelle des circuits de distribution.

Quest-ce que luberisation ?


Luberisation, mot qui a rencontr un succs retentissant en
2015, ne possde pas de dfinition au sens acadmique du
terme. Le concept peut nanmoins se comprendre la
conjonction de plusieurs critres :
La captation de chanes de revenus traditionnelles par de
nouveaux entrants dynamiss par l'conomie du partage
Lutilisation de plateformes digitales permettant de
connecter une communaut dusagers
Le dveloppement de nouveaux modles conomiques
centrs sur lusager, orients vers lamlioration de loffre
de services et profitant des failles de la rglementation
Luberisation nest pas pour autant cratrice dune
demande nouvelle

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 39

Favoriser lexprimentation de modles


conomiques hybrides
Linnovation dans les modles conomiques hybrides, croisant
les modles traditionnels avec les opportunits du numrique
constitue galement une rponse pertinente au risque
duberisation. Comme la montr le secteur de la musique avec
le streaming, le retour aux quilibres financiers pr-rvolution
numrique est possible, pour que loffre propose rponde deux
critres : la proposition de services forte valeur ajoute pour
lutilisateur (gestion de playlist, radios personnalises, moteurs
de recommandation) et le dveloppement dune offre payante
par abonnement (et non pas dachats la carte). Lhybridation
des modles, au cur de la transformation de lconomie
culturelle, est la fois une condition de survie mais aussi un relais
de croissance prometteur pour lconomie culturelle. Forme de
slection naturelle, ce sont les modles conomiques souples, les
plus aptes et adapts leur environnement qui poursuivront leur
route.
Une offre innovante proposant un service performant bas cots
et disposant dun public trs large est susceptible de transformer
le march. Sur le continent africain, on peut imaginer que les
offres de musiques portes par les oprateurs tlcoms en
streaming finiront par uberiser la piraterie locale.

Le numrique : une opportunit pour rquilibrer


les modles conomiques ?
Le rapport de la Cour des Comptes de fvrier 2016 sur les
thtres nationaux (Comdie Franaise, Thtre National de
Chaillot, Thtre National de Strasbourg, Thtre National de
la Colline) a mis en vidence certaines fragilits de leurs
modles conomiques. La Cour a mis en vidence un des
facteurs de fragilit des modles conomiques des
tablissements nationaux : un manque de connaissance
criant des publics, qui ne permet pas dadapter la politique
tarifaire mise en place.
Notre exprience auprs doprateurs comparables (salles de
spectacles et muses) nous a montr lopportunit pour les
thtres nationaux que peut constituer le numrique, en tant
quopportunit de suivi, de connaissance et de
comprhension des habitudes de consommation des usagers.
Le numrique est en mesure de constituer un socle
permettant le dveloppement dune politique tarifaire plus
souple afin de rponde aux enjeux budgtaires quils
rencontrent.

Lexprimentation de modles conomiques hybrides devra


sintgrer dans un cosystme numrique rgi par trois
piliers : lusager, le producteur et la plate-forme qui joue le rle
dintermdiaire entre les deux premiers. Un cosystme subtil
et complexe, et repose sur un juste quilibre entre le rle de la
plateforme - entreprise numrique cherchant sa rentabilit - et la
distinction, parfois difficile apprhender, entre le producteur et
le consommateur.

40 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

conomie du partage, usage et culture


Les fondations de lre actuelle de la proprit toute-puissante
sont aujourdhui remises en question par lapparition de modles
conomiques rgis par lusage, le partage, lexprience et la
collaboration.

balays par le dveloppement dune socit dont les modles se


structureraient autour de la collaboration et de la dcentralisation
de la production, au plus prs du consommateur.

Les communauts dusagers, au cur du systme.

Consommation, production, financement et modes de vie


collaboratifs : les diffrents volets de cette conomie du partage
posent ainsi des questions essentielles pour lconomie de la
sphre culturelle.

Le dveloppement de modes de fonctionnement et


dorganisations horizontaux, privilgiant les interactions
directes entre usagers.

EY a formul deux propositions pour accompagner les acteurs de


la sphre culturelle dans leur volution au sein de lconomie du
partage et de la collaboration.

Cette conomie du partage repose sur 4 fondamentaux :

Lutilisation de plateformes web servant de support ces


communauts, mais galement dintermdiaires.
La volont de maximiser le taux dutilisation des quipements
et des biens par le partage.
Jrmy Rifkin, dans son ouvrage The Zero Marginal
Cost Society prophtise lavnement dune socit rgie
par lconomie collaborative, au sein de laquelle chaque
consommateur serait galement producteur ( prosumer ),
entranant une baisse tendancielle du cot marginal de
production : chaque objet pourra tre produit et rpliqu petite
chelle via limpression 3D partir dun canevas produit de
faon collaborative. Les modes de production historiques, bass
sur la production en srie et les conomies dchelle seraient

Lconomie du partage, un vecteur de


transformation de la sphre culturelle (Davos, 2016)
Les acteurs de lconomie mondiale consults par le World
Economic Forum en 2015 ont soulign limportance de
lconomie du partage pour les secteurs des medias, des
loisirs et de linformation. 21 % des personnes interroges
ont identifi lconomie du partage comme un des facteurs
les plus importants en termes de potentiel de transformation
des mtiers et des pratiques du secteur, derrire lInternet
mobile (57 %), le Big data (56 %) et le flexible work ,
(36 %). Cette enqute a montr que le secteur des mdias est
le deuxime secteur qui sera le plus impact par cette
tendance, derrire les services aux entreprises.

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 41

Les 4 volets de l'conomie du partage

La consommation collaborative
Optimisation des usages par le prt
ou l'change

La production collaborative
Mode de production plus horizontaux, bas
sur la coopration, le partage de tches et
l'enrichissement de l'exprience
de production

La finance collaborative
Dveloppement de solutions alternatives
de financement, fondes sur la mobilisation
des usagers (crowdfunding)

Le mythe de la gratuit
L'conomie certes collaborative reste
un service et sera tt ou tard soumise
une juste fiscalit.

Les implications pour l'conomie culturelle

Quelles conditions juridiques et conomiques pour


le partage lgal de contenus culturels peer-2-peer ?

Quels nouveaux modles conomiques dans


la production de contenus culturels ?
Quels impacts sur la rmunration de la culture ?
Quelle place de l'usager et des intermdiaires dans
ces nouveaux modes de production ?

Comment intgrer les outils de crowdfunding au sein


des circuits de financement traditionnels de
la cration ?
Quelle articulation avec les circuits de financement
existants ?

Les 3 piliers de la culture (cration/distribution/


prservation) peuvent-ils perdurer dans un cosystme
rgi par la gratuit ?

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42 | Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique

Soutenir le dveloppement doutils numriques


facilitant la circulation de contenus

Scuriser le cadre juridique des changes de biens


culturels dmatrialiss

Le dveloppement de lconomie collaborative et du partage au


sein de la sphre culturelle repose sur la demande des usagers,
en termes de facilit daccs, de sauvegarde des prfrences,
de recommandations (prescription algorithmique), de partage
des contenus (curation collaborative, playlists partags) et
dchanges. Les diffrents acteurs des industries culturelles et
cratives doivent tre accompagns pour innover et continuer
rpondre aux attentes des usagers, en appui fort avec le
dveloppement de nouvelles applications numriques et
lmergence dun nouvel entreprenariat culturel. Ce soutien
doit prendre la forme dans lmergence dun cosystme
favorable au dveloppement dinitiatives numriques, au cur
des opportunits apportes, en particulier par le big data. Les
questions de partage lgal de-books, de contenus vidos sont par
exemple une demande forte des utilisateurs.

Au-del de laspect applicatif, et du dveloppement de solutions


numriques ddies, le partage de contenus culturels pose la
question du cadre juridique.
Quelles sont les opportunits actuelles offertes par le cadre
juridique en vigueur pour le partage de contenus dmatrialiss
(comme les e-books) ? Quelles volutions envisager pour
rpondre ce besoin ?

Il en est de mme pour la transmission aux gnrations suivantes


des biens culturels dmatrialiss.
La question du dveloppement doutils numrique doit sintgrer
dans un cadre supranational, les rgles du jeu se dfinissant au
niveau europen, si lEurope veut tre en mesure de rsister
contre la standardisation des outils et des intermdiaires venant
des tats-Unis ou dAsie.

Crer, diffuser, protger - Lagilit de la proprit intellectuelle lpreuve du March Unique Numrique | 43

Numrique : quand la culture devient patrimoine


Le numrique est une chance pour le patrimoine, en termes de prservation et de rgnration du patrimoine :
numrisation de livres anciens et rares, reconstruction 3D de temples, numrisation darchives pour en
amliorer la conservation Cette opportunit soulve nanmoins un paradoxe : la numrisation grande
chelle requiert un savoir-faire technologique et des conomies dchelles (en termes dinfrastructures
numriques) qui combines ne sont la porte que dun petit nombre dacteurs (dont les GAFA). Comment
donc concilier cet oligopole de fait avec le caractre fondamental et inalinable du patrimoine, qui est la
proprit collective, en tant que bien public ?
Garantir laccs de tous citoyens
au patrimoine culturel numrique
Cette situation doligopole naturel , ncessaire dun point de
vue technologique, ne doit pas aboutir une exclusion, par les
prix ou par les modalits techniques, dune partie de la population
de laccs au patrimoine culturel numris. Cet accs devra tre
inscrit dans la Dclaration des droits de lhomme numrique,
et faire lobjet dune rflexion sur les modalits pour un citoyen
daccder son patrimoine culturel qui aura pu tre numris
par une entreprise internationale, avec lincertitude sur le lieu de
stockage dudit patrimoine.

Dfinir les contreparties au monopole naturel1


des GAFA, permettant tous les citoyens un
accs libre au patrimoine numris un cot
marginalement faible
La situation doligopole naturel dcrite prcdemment implique
une rcriture des termes de lchange dfinissant le cadre de
collaboration avec les entreprises concernes (notamment les
GAFA) sur la numrisation du patrimoine. Laccs garanti en
proposition 5 ne signifie pas gratuit daccs : un systme de
contrepartie devra tre dfini, avec un systme de tarification
associ, permettant de rmunrer leffort de numrisation dun
ct, sans toutefois gnrer de barrires lentre (comme un
systme de tarification au cot marginal moyen). Ce systme
de contrepartie devra offrir une rponse aux questions : qui
numrise ? Qui gre les accs ? Quelle place pour les acteurs
publics nationaux (comme lINA) ?

Un enjeu transversal : sous lconomie et le partage,


lemploi
Les problmatiques tudies ici sont rattacher la question
de lemploi : en France en 2013 les industries cratives et
culturelles employaient en France 1,3 millions de personnes
selon ltude EY France Crative. Ces emplois sont
particulirement sensibles, dans des secteurs en profondes
mutations et marqus par une prcarit des statuts et des
contrats.
Le numrique au sens large (incluant linternet mobile, le
cloud, le Big data) a sembl certes constituer une menace :
mais moyen terme il constitue une opportunit importante
de cration demplois ! Sur le secteur des arts, du design et
des loisirs lInternet mobile et le cloud vont gnrer une
croissance de 1 % des emplois du secteur dici 2020, et sur
le secteur des mdias et de linformation de 3,57 % selon une
tude du Forum Economique Mondial. Le Big data quant lui
pourra gnrer une croissance de 8 % des emplois sur le
secteur des mdias.

1 Source : Comportements culturels et donnes personnelles au cur du Big data, EY, 2013

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