TEMA 1.- CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL.

1. Concepto De derecho (Conjunto de reglas jurdicas).

2. Clases de derecho
3. Concepto de derecho mercantil.
4. Fuentes del derecho.
a. Leyes mercantiles.
b. Usos mercantiles (Costumbre).
c. Principios generales del derecho.
d. Jurisprudencia.
e. Doctrina.
1.- CONCEPTO DE DERECHO.
El derecho tiene su razn de ser en la sociedad (Grupo de personas que viven y
conviven).
Derecho

Sociedad

El derecho son una serie de normas o reglas de convivencia entre la sociedad.

Estas normas o reglas dan una solucin a los problemas (llamados en derecho
controversias) entre personas. A estas reglas se les llama ordenamiento jurdico, y estas
reglas son obligatorias y tambin son coercitivas. Quien se encarga de controlar el
cumplimiento de las leyes? Los tribunales de justicia y las fuerzas del Estado. Cuando
se incumple? Castigo o sancin.
Estado de derecho: Todos los poderes del estado quedan sometidos al derecho y a su
incumplimiento.
Poder legislativo = Dicta Leyes.
Poder ejecutivo = Gobierno = Administracin del Estado.
ESTADO DERECHO
EN ESPAA

Poder judicial = Jueces y tribunales = Controlar el

cumplimiento de la ley y sancionan su incumplimiento.

PUEDEN ACTUAR DE
FORMA INDEPENDIENTE.
ESTAN SOMETIDOS AL
DERECHO.
2.- CLASES DE DERECHO.
Derecho : PBLICO ( Penal, Administrativo, Fiscal, etc.) y PRIVADO (Civil y
Mercantil).
El derecho pblico regula las relaciones entre el estado y los particulares.
El derecho privado regula las relaciones entre particulares.

3.- CONCEPTO DE DERECHO MERCANTIL.

Es un derecho que nace del derecho civil (Es el derecho privado comn o
general, el premier derecho civil que conocemos nace en Roma Ius Civile que regulaba
las relaciones entre particulares).
En la Edad Media los comerciantes (Mercaderes) que trabajaban el da a da en
el mercado y vieron la necesidad de crear un derecho que controlase su controversias,
en este momento nade el derecho mercantil llamado en latn Ius Mercatorum.
El derecho mercantil es un derecho privado especial, porqu solo se aplica a los
comerciantes. En la actualidad el comerciante o mercader ha evolucionado en el
empresario de nuestros das y actualmente se considera al empresario y a su empresa
como ncleo central del derecho mercantil, ya que estudia y regula la funcin
desarrollada por la empresa dentro del sistema econmico, as el comerciante de la Edad
Media es sustituido por el empresario de nuestros tiempos que acta en una economa
de mercado. El empresario es el titular o propietario de una empresa, aunque no todo el
derecho de la empresa es derecho mercantil, que es aquel que hace referencia a la
actividad propia del empresario.
--- El derecho mercantil es la parte del derecho privado que comprende el
conjunto de normas jurdicas relativas a los empresarios y a los actos que surgen en el
ejercicio de su actividad econmica.
1 Parte: Es un derecho privado, es decir, regula las relaciones entre los
empresarios y entre las empresarios y sus clientes, en definitiva un derecho privado
especial. Los clientes son los consumidores.
2 Parte: Derecho de los empresarios, estos pueden ser una persona fsica o
jurdica (Sociedad).
--- El derecho mercantil afecta a todos los empresarios y a todas las actividades
econmicas como por ejemplo las actividades comerciales, industriales (Ej. Las
Qumicas) o de servicios.
La actividad agrcola es la nica que queda excluida de este derecho.
4.- FUENTES DEL DERECHO MERCANTIL.
Son un medio o forma en que se manifiestan las normas jurdicas. Dentro de
nuestro ordenamiento jurdico son fuentes del derecho.
La ley.
La costumbre.
Los principios generales del derecho.
Adems la ley nos dice que la jurisprudencia complementar el ordenamiento
jurdico, pero no es una fuente del derecho.
Entre las distintas fuentes existe una jerarqua normativa que se refiere que entre
las distintas fuentes existe un orden jerrquico. Primero se tiene que aplicar la ley, en su
defecto tenemos que aplicar la costumbre y finalmente en tercer lugar tenemos que
aplicar los principios.
- Qu es la ley? Es toda norma escrita. La ley mas importante en Espaa es la
Constitucin Espaola ( El derecho es la ley 1978), despus tenemos otras leyes que
estn jerrquicamente por debajo de la Constitucin y estn sometidas a ella. El derecho
comunista (No puede existir ninguna ley en Espaa que vaya en contra de la comunidad
europea) por lo tanto la ley es toda norma escrita.
- La costumbre: Son normas que no aparecen escritas en el ordenamiento
jurdico, son normas de comportamiento se cumplen de forma reiterada.
- Los principios? Son normas generales que forman parte del ordenamiento y
que pueden ser escritas o no.
2

- Jurisprudencia: Son las sentencias de los tribunales de justicia y en concreto las

sentencias del Tribunal Supremo y de las audiencias provinciales:
a.- Tribunal Supremo (Es el ms importante): Madrid.
b.- Audiencia: Otro tribunal que esta en todas las capitales de provincia.
c.- Tribunal de 1 instancia e instruccin, es el que va a conocer una
determinada controversia y dicta una sentencia.
Las sentencias que dictan el Tribunal Supremo y la Audiencia son la
jurisprudencia, complemente el ordenamiento jurdico.
Fuentes del Derecho:
- La Ley
- La Costumbre
- Principios generales del derecho.
Derecho Mercantil:
- Ley Mercantil
o Comercio (Obsoleto: As se le llama en el cdigo de comercio 1885)
o Leyes especiales / complementarias.
- Ley Civil
- Costumbre mercantil.
- Principios generales del derecho.
El cdigo de comercio de 18825 es una recopilacin del derecho mercantil.
Actualmente sigue vigente pero ha sido reformado. Est formado por distintos artculos
y por 4 libros:
I.- De los comerciantes y del comercio en general.
II.- De los contratos especiales de comercio.
III.- Del comercio martimo.
IV.- De las suspensiones de pagos y de las quiebras.
Este cdigo obsoleto es sustituido por leyes especiales o complementarias, por ejemplo:
1. Reglamento del registro mercantil (1996).
2. Ley de sociedades annimas (1989).
3. Ley de sociedades limitadas (1995).
4. Ley de patentes (1986).
5. Ley de marcas (2001).
Ley Civil
Es un derecho general que regulaba las situaciones entre particulares.
Costumbre mercantil
Costumbre = Uso que es una norma no escrita.
Se llama Ius mercatorum (Derecho del mercado). Ejemplo: Hay costumbres mercantiles
en los contratos mercantiles. Puede ser un seguro que protege los daos de un tercero
(Contrato de adhesin). Las clusulas son las costumbres mercantiles.
Principios generales del derecho.
Tambin existen en el derecho mercantil.

TEMA 2.- LAS PATENTES DE INVENCIN.

1. Concepto.
2. Regulacin.
3. Requisitos esenciales,
4. Invenciones a la patente.
5. Derecho a la patente.
6. El derecho a la patente en caso de invenciones laborales.
7. Procedimientos para la obtencin de la patente.
8. Contenido del derecho a la patente.
9. Proteccin del derecho de exclusiva.
10.Transmisin de los derechos de las patentes.
a. Las licencias de Explotacin.
b. Normas sobre transferencia de tecnologa extranjero.
11.Modelos de utilidad.
12.Adiciones a la patente.
13.Proteccin del diseo industrial.
14.Proteccin de los circuitos integrados.
15.Rgimen de las obtenciones vegetales.
16.Tratamiento internacionales de las creaciones industriales.
1.- CONCEPTO.
La patente es tanto el derecho que garantiza el inventor el disfrute exclusivo de
los resultados industriales de su invento como el ttulo de propiedad industrial que se le
concede.

2.- REGULACIN.
Se regula con: Ley de patentes de 20 de marzo de 1986.

3.- REQUISITOS ESENCIALES.

Que hay que tener los inventos o invenciones para que sean patentadas. Estos
requisitos se llaman tambin requisitos positivos de patentabilidad.
Nos exige:
1. Aplicacin industrial del invento o de la invencin.
2. Novedad absoluta y mundial de la invencin.
3. Es necesario que implique una actividad inventiva.

La aplicacin industrial viene definida en el art. 9 de la Ley de patentes, segn este

artculo el invento ha de ser fabricado o utilizado en cualquier clase de industria incluida
la agrcola.
La novedad absoluta y mundial: El invento ha de ser nuevo respecto al Estado de la
tcnica- ( Es todo lo inventado. Es un registro de todo lo inventado). Es necesaria la
novedad ( Art. 6 de la ley de patentes), la novedad absoluta o mundial es todo lo nuevo
que no era accesible al pblico en Espaa o en el extranjero.
Actividad inventiva: Se regula en el art. 8 de la ley de patentes. La invencin no solo
tiene que ser nueva sino que solo adems no debe deducirse fcilmente del conjunto de
conocimientos tcnicos ya existentes.

4.- INVENCIONES NO PATENTABLES.

Se definen en el art. 4 de la ley de patentes. No son patentables la invenciones
cuya publicacin o explotacin sean contrarias al orden pblico o a las buenas
costumbres. Ej: Bomba atmica.
Tampoco son patentables las variedades vegetales, las razas animales y los
procedimientos biolgicos de obtencin de vegetales o animales.
En tercer lugar tampoco son patentables los mtodos de tratamiento o
diagnstico del cuerpo humano o animal.
En 4 lugares tampoco es patentable la modificacin de la identidad gentica de
los animales.
En 5 lugar tampoco se pueden patentar los descubrimientos, las teoras
cientficas o mtodos matemticos, las obras literarias o artsticas u cientficas, los
planes, reglas o mtodos para el ejercicio de actividades intelectuales o econmico
comerciales, los programas de ordenador y las formas de presentas las informaciones.
Los derechos de autor: (Ley de propiedad intelectual de 11/11/1987).

5.- DERECHO A LA PATENTE.

Pertenece al inventor o a sus herederos, el inventor puede pedir la patente,
cuando se consigue la patente nace el derecho absoluto a la explotacin del misma por
su inventor, que puede impedir a los terceros que explote a su patente. Adems el
inventor tiene derecho a ser mencionado o reconocido inventor de su invento, es lo que
llamamos el derecho a la paternidad del invento. El derecho a la patente protege al
inventor desde el mismo momento de la solicitud de la patente, y en el caso de que esta
patente le sea concedida el inventor podr recurrir a los tribunales para reivindicar su
patente en el caso que una tercera se quiera aprovechar de su invento, este derecho est
regulado en el art. 49 y 12 de la ley.

6.- DERECHO A LA PATENTE EN CASO DE INVENCIONS

LABORALES.
La invenciones laborales son aquellas surgidas en el seno de una empresa hi ha
sido realizadas por el trabajado. Existen 3 clases de invenciones:
11. Las de servicio: Son las alcanzadas por el trabajador durante la vigencia de su
contrato de trabajo y que son fruto de una actividad de investigacin que
constituye el objeto del contrato. En este caso la invencin es del empresario,
porqu se le ha contratado para inventar,
21. Las mixtas: Son las realizadas por el trabajador no contratado para investigar,
pero que inventa algo gracias a los conocimientos o a los medios adquiridos en
la empresa. En este caso el empresario puede optar entre dos posibilidades:

a. Puede asumir la titularidad o propiedad del invento (Directamente

empresario).
b. Puede reservarse un derecho de utilizacin de la invencin.
En los dos casos se tendr que compensar econmicamente al trabajador.
31. Las libres: No se dan ninguna de las circunstancias anteriores, y por lo tanto la
invencin pertenece al trabajador.
En la invencin de servicios y la mixta el trabajador tiene la obligacin de
comunicar por escrito al empresario los resultados obtenidos y adems el trabajador
no puede renunciar anticipadamente a sus derechos.

7.- PROCEDIMIENTO PARA OBTENER UNA PATENTE.

Para obtener una patente se ha de presentar una solicitud describiendo la
invencin. Esta solicitud se presenta en la oficina espaola de patentes y marcas
(PM), se encuentra en Madrid. La PM estudia se la invencin resulta del estado de la
tcnica, estudia tambin si esta invencin tiene los requisitos positivos de
patentabilidad, y tambin estudia si hay alguna causa de prohibicin de la patente.
Una vez hecho estos estudios se otorga o concede en su caso la patente al inventor.

8.- CONTENIDA DEL DERECHO A LA PATENTE.

En primer lugar el titular de la patente tiene el derecho al disfrute exclusivo del
invento, es decir puede explotar su invencin y puede impedir a terceros que la
exploten sin su autorizacin.
En segundo lugar es que el derecho de patente tiene una duracin limitada en el
tiempo, es decir tiene una duracin de 20 aos improrrogables, pasado estos aos
ser patrimonio de la humanidad.
En tercer lugar es que el titular puede impedir a terceros que exploten,
comercialicen o importen la patente.
En cuarto lugar, el solicitante de la patente tiene una proteccin provisional que
consiste en exigir una indemnizacin a cualquier tercero que utilice su invencin
durante el perodo que va des de la presentacin de la solicitud hasta la confesin o
otorgamiento de la patente.
En quinto lugar, una vez se concede la patente su titular tiene la obligacin de
explotarla, esta explotacin ha de realizarse en un plazo de 3 aos desde la
publicacin de la concesin o en un plazo de 4 desde la solicitud. En el caso de que
el titular no explote la patente ser sancionado mediante la concesin de licencias
obligatorias a terceros interesados.
En sexto lugar el titular de la patente debe pagar unas tasas anuales a la oficina
espaola de patentes y marcas para el mantenimiento de la vida legal de la
invencin.
En Sptimo lugar, causas de nulidad de esta patente:
Son nulas por la ausencia de alguno de los requisitos de patentabilidad.
Por la insuficiencia de la descripcin en el momento de la solicitud.
Ausencia de titularidad para obtener la patente.
Causas de caducidad de la patente:
Las patentes caducan en primer lugar por el transcurso del tiempo.
Por su no explotacin.
Por la renuncia de sus titular.
Impago de tasas.

9.- PROTECCIN DEL DERECHO DE EXCLUSIVA

Segn el art. 32 de la ley de patentes se protege al titular de la patente para que
l solo en exclusiva pueda explotar su patente, y por ello puede acudir a los tribunales y
pedir que cesen los actos que vulneran su derecho. Tambin puede acudir a los
tribunales para pedir una indemnizacin de daos y perjuicios al tercero que explota su
patente sin autorizacin. El titular de la patente tendr un plazo para ello de 5 aos.

10.- TRANSMISIN DE LOS DERECHOS SOBRE LA PATENTE.

Todos los derechos que otorgan las patentes pueden ser transmitidos de su titular
a un tercero.
Una de las formas de transmisin de la patente es las licencias de explotacin,
mediante estas se autoriza a un tercero a explotar la patente. Tenemos al cedente que es
el titular y el tercero que es el cesionario.

Clases de licencias:
1.- Contractuales: Es aquella en la que el titular de la patente cede la explotacin de
la misma a un tercero a travs de un contrato de licencia.
2.- Pleno derecho: Es cuando el titular de la patente declara por escrito a la Oficina
espaola de patentes y marcas (OEPM) que esta dispuesto a autorizar la utilizacin
de la patente a cualquier interesado siempre que le pague una compensacin
econmica.
3.- Obligatorias: Son aquellas que se otorgan por la administracin en contra de la
voluntad del titular de la patente, en los siguientes casos:
Por falta o insuficiencia de la explotacin de la patente.
Por necesidades de exportacin al no cubrir la explotacin el mercado de
exportacin.
En el caso de la dependencia entre dos patente. Cuando existe una patente
anterior sin la cual no seria posible la explotacin de una patente posterior.
4.- En el caso de inters pblico, por ejemplo en el caso de salud pblica, defensa
nacional, desarrollo tecnolgico, etc.
Las normas sobre transferencia de tecnologa extranjera.
Este supuesto supone que un pas transfiere a otro su tecnologa, su bien en un
principio era necesaria una autorizacin por parte de los estados, actualmente esta
transferencia de tecnologa es libre sin ninguna necesidad de autorizacin.

11.- MODELOS DE UTILIDAD.

Son distintos a las patentes aunque se regulan por la misma ley. Es una
modalidad a travs de la cual se protegen inversiones que siendo nuevas consisten
en dar a un objeto ya existente una configuracin, estructura o constitucin distinta,
es decir el modelo de utilidad es una autntica invencin que se refiere a una forma
determinada, es decir lo esencial es la forma del objeto, y la novedad que se exige es
solo relativa o nacional. Tambin la actividad inventiva que se exige es de menor
grado o intensidad que para la patente. El modelo de utilidad se concede por una
duracin mxima de 10 aos.

12.- LAS ADICIONES A LA PATENTE.

Los titulares de una patente pueden obtener adiciones a sus patentes para
proteger aquellas invenciones que perfeccionen o desarrollen su propia patente,
siempre que las dos invenciones constituyan una unidad incentiva. As la adicin
cubre una invencin que perfecciona o mejora el invento principal, esta adicin
tendr la misma duracin que la patente principal. Una adicin podr convertirse en
patente independiente cuando su titular renuncie a la patente principal.

13.- PROTECCIN DE DISEO INDUSTRIAL

El diseo industrial es la apariencia de la totalidad o parte de un producto que se
deriva de sus caractersticas normales, es decir, atendiendo a su forma lneas,
contornos, colores, texturas, materiales, etc., los diseos industriales se inscriben en
la Oficina espaola de patentes y marcas, en el registro de diseos. Este registro de
diseos se otorga por el plazo de 5 aos y podr ser renovado hasta un mximo de
25 aos.

14.- PROTECCIN DE LOS CIRCUITOS INTEGRALES.

Circuito integral: Es un microchip, la gran importancia de estos en la industria y el
alto coste implica disearlos as como la facilidad con que pueden ser copiados ha
impulsado a los pases industriales a protegerlos a travs de la propiedad industrial.
En nuestro derecho no se exige que el microchip rena los requisitos clsicos de
patentalidad, sino que es suficiente con que sea el resultado de un esfuerzo
intelectual y no sea un producto corriente en la industria. La proteccin se obtiene
mediante la inscripcin en la oficina espaola de patentes y marcas y tiene una
duracin de 10 aos.

15.- RGIMEN DE LAS OBTENCIONES VEGETALES.

En este caso se protege a quien obtiene una variedad vegetal con un derecho
exclusivo de explotacin. Esta variedad vegetal ha de ser una novedad- Esta
proteccin es concedida por el registro de variedades vegetales protegidas. Este
registro depende del ministerio de agricultura.

16.- TRATAMIENTO INTERNACIONAL DE LAS CREACIONES

INDUSTRIALES.
Las patentes se protegen a nivel internacional a travs de unas leyes
internacionales llamadas convenios internacionales:
Convenios internacionales Mundial:
o Convenio de la Unin de Pars (1883) / (1967 ltima revisin).
Establece las bases para la instalacin de un sistema internacional de
patentes, modelos de utilidad, dibujos industriales.
o Convenio sobre la patente europea del ao 1973, regula la patente
europea y la concesin de la patente por la oficina de patentes (OEP).
o Convenio de Luxemburgo (1975): Protege a la patente comunitaria
(Unin Europea). An no se aplica.
o Convenio de cooperacin en materia de patentes (1970). Intenta
proteger la patente mundial. A travs de este convenio se establece un
procedimiento internacional para la concesin de patentes-. Se aplica
en Espaa des de el ao 1989.
8

LP nacional (Espaa).

TEMA 3.- LAS MARCAS: SIGNOS DISTINTIVOS.

1. Concepto de marca.
2. Rgimen jurdico.
3. Clases de marcas.
4. Signos que no pueden ser registrados como marcas.
a. Prohibiciones absolutas.
b. Prohibiciones relativas.
5. Derecho sobre la marca:
a. Nacimiento del derecho sobre la marca.
b. Contenido del derecho sobre la marca,
6. Duracin del derecho sobre la marca.
7. Defensa del derecho sobre la marca.
8. Cesin y licencia de marca.
9. Extincin del derecho sobre la marca:
a. Nulidad.
b. Caducidad.
10.Nombre comercial:
a. Nocin y funcin.
b. Libertad de nombre.
c. Registro de nombre,
d. Rgimen jurdico.
e. Transmisin.
11. Rtulo de establecimiento.
12.Denominaciones geogrficas.
13.Derecho comunitario.
14.Tratamiento internacional.

1.- CONCEPTO DE MARCA

Es todo signo susceptible de representacin grfica que sirve para distinguir en
el mercado los productos o servicios de una empresa respecto de las otras, esto nos lo
dice el art. 1 de la ley de marca. Ej: Mc Donalds es una marca de servicio.
Las marcas pueden estar formadas por:
o Denominaciones (Conjunto de palabras).
o Grficos o emblemas (Dibujos, smbolos, figuras, etc.). Ej: SEAT esta
formada por un grfico que es la S y denominacin que es el nombre
entero SEAT.
o Letras, cifras, envoltorios, envases, etc. Ej: Coca cola es una marca
de envase.
o Sonidos.
o Mixtas (Combinamos algunos de las distintas formas de crear una
marca).

2.- RGIMEN JURDICO.

Hace referencia a la regulacin o legislacin de una determinada materia. Ley de
marcas 7-12-2001 llamada tambin le 17/2001.

3.- CLASES DE MARCAS.

1. Marca de producto y de servicios: La marca de producto sirve para distinguir
el producto fabricado por el empresario. La marca de servicio sirve para
distinguir el servicio o actividad de un empresario.
2. Marca derivada: Es cuando el titular de una marca registrada puede solicitar
otra nueva marca que se refiera al mismo producto o servicio aunque
introduzca algunas variaciones accesorias.
3. Marca colectiva: Sirve para distinguir productos o servicios de los miembros
de una asociacin titular de la marca. Ej: Asociacin contra el cncer tiene
un emblema que la distingue de otras, identifica a un grupo de personas que
defienden un bien o hecho determinado.
4. La marca de garanta: Certifica las caractersticas comunes de un producto o
de un servicio, por ejemplo la calidad origen geogrfico, las condiciones
tcnicas, el modo de elaboracin, etc.
5. Marca notoria o renombrada: Es aquella que no esta registrada pero que es
conocida por el pblico en general para distinguir un producto o un servicio.
6. Marcas de agente o de representante: Son aquellas en que el titular de una
marca autoriza a su agente o representante que registre su marca en Espaa.
Ej: Esto pasa mucho con las multinacionales / Sede EEUU i franquicias por
el resto del mundo).
7. Marcas internacionales: Son aquellas que derivan de un registro
internacional de marcas y producen su efecto en Espaa siempre que lo haya
solicitado su titular.
8. Marcas comunitarias: Son aquellas que ofrecen a su titular una proteccin
que abarca toda la Unin Europea.

4.- SIGNOS QUE NO PUEDEN SER REGISTRADOS COMO MARCAS:

1. Prohibiciones absolutas.
Se regula en el art. 5 de la ley de marcas. Tenemos 10:

10

o No pueden ser marcas aquellas que no renen los requisitos del art. 1 de
la ley de marcas.
o Tampoco pueden ser marcas las que no tengan un carcter distintivo (que
sirvan para distinguir).
o Tampoco pueden ser marcas aquellas que se compongan exclusivamente
de signos que designen en el comercio la especie, la calidad, la cantidad,
el destino, el valor, etc.
o Tampoco pueden ser marcas aquellas que se compongan exclusivamente
por signos o indicaciones que se hayan convertido en habituales por el
lenguaje comn.
o Las constituidas exclusivamente por la forma impuesta, por la naturaleza
del propio producto.
o Las que sean contrarias a la ley, al orden pblico o a las buenas
costumbres.
o Las que puedan inducir al pblico al error.
o Las que reproduzcan o imiten el escudo, la bandera, las condecoraciones
y otros emblemas de Espaa.
o Las que no hayan sido autorizadas por las autoridades competentes.
o Las que incluyen insignias, emblemas o escudos de un estado o pas.

2. Prohibiciones relativas.
Estn reguladas por el art. 6 de la Ley de marcas. Hay 3:
o Los signos que sean idnticos a una marca anterior, y que pueda existir
un riesgo de confusin en el pblico por el riesgo de asociacin con la
marca anterior. Ej: KAMEL Se prohibi porqu poda confundirse por
CAMEL (la pronunciacin).
o Utilizar el nombre, la imagen, el retrato, etc. Que no sean los del
solicitante a menos que exista la bebida autorizacin.
o Aquellos signos que supongan aprovecharse de la fama o de la
reputacin de otros signos ya registrados.

5.- DERECHO SOBRE LA MARCA.

A.
Nacimiento del derecho sobre la marca: El derecho sobre una
marca se adquiere por su registro. Esto lo dice el art. 2 de la ley de marcas, las
marcas se registran en la oficina espaola de patentes y marcas (OEPM) el
procedimiento de este registro se regula en los artculos 11 a 30 de la ley de
marcas. Una marca solo puede ser obtenida para una sola clase de productos,
aunque la ley de marcas reconoce una cierta eficacia de la marca notoria no
inscrita. La marca notoria o renombrada es aquella que es usada pero no se ha
inscrito en el registro de marcas y su titular puede solicitar la anulacin de una
marca que haya sido registrada posteriormente siempre que se cree una
confusin con la marca notoria.
B.
Contenido del derecho sobre la marca: El titular de la marca tiene
un derecho de exclusiva en todo el territorio espaol, es decir en primer lugar
puede utilizar la marca registrada en el mercado, en segundo lugar puede
prohibir que un tercero no autorizado use su marca, en tercer lugar puede
oponerse a que se inscriba en el registro de marcas un signo que se pueda
confundir con el que ha registrado previamente como marca, y en cuanto lugar
puede solicitar ante los tribunales la nulidad de otras marcas inscritas en el
11

registro con posterioridad a la suya, siempre que pueda existir confusin en el

mercado.

6.- DURACIN DEL DERECHO SOBRE LA MARCA:

Ser De 10 aos contados desde la fecha de su solicitud y podr renovarse
indefinidamente por perodos de 10 aos, esto lo dice el art. 31 de la ley de marcas.
Para poder conservar este derecho de marca su titular debe cumplir 2 obligaciones:
A.
Renovar la marca cada 10 aos.
B.
Usar la marca en el mercado.
En el caso de que la marca no se use durante 5 aos, la marca caducar.

7.- LA DEFENSA DEL DERECHO SOBRE LA MARCA:

Titular de la marca:
1. Va penal: El tercero comete un delito, supondr que el tercero sea castigado con
prisin (delito contra la propiedad industrial y se regula en el artculo 274 del
cdigo penal.
2. Va civil: Lo que pretende que el tercero le pague una indemnizacin econmica
al titular de la marca. Puede pasar:
a. El titular puede pedir el cese de los actos contra su marca.
b. Puede pretender una indemnizacin por daos y perjuicios.
c. Puede pedir que se retiren del mercado los productos o servicios que
copian o imitan su marca.
d. Que se destruyan los productos o servicios que copian o imitan su marca.
Las dos vas son siempre ante los tribunales de justicia. Un claro ejemplo es la copia de
ropa.

8.- CESIN Y LICENCIA DE MARCAS:

Titular de la marca:
1. Puede explotarla.
2. Cede la marca a un tercero, este tercero es quien explota la marca. A cambio de
esta explotacin el tercero paga una cantidad econmica al titular: La cesin de
la marca es lo que llamamos en la patntela licencia de la marca, que es un
contrato por el cual el titular de la marca, cede a un tercero el uso de la marca a
cambio de un precio. El titular de la marca se le llama licenciante y el tercero es
el licenciatario. Clases de licencias de marca:
a. Puede ser para la totalidad o parte de productos o servicios.
b. Puedes conceder tu marca para la totalidad o parte del territorio espaol.
c. Las marcas en exclusiva ( 1 licenciatario)o no exclusiva (+ de 1
licenciatario).
3. Venderla a un tercero.

9.- LA EXTINCIN DEL DERECHO SOBRE LA MARCA:

Causas de extincin:
1. Nulidad de la marca: Se declara por los tribunales de justicia y produce el efecto
de considerar que el registro de la marca nunca fue vlido. La nulidad es
absoluta cuando se concede una marca y esta es contraria a las prohibiciones
absolutas.
2. Caducidad de la marca: Supone que la marca ha existido pero que deja de existir,
se produce en los siguientes supuestos:

12

a. Cuando finaliza la duracin legal de la marca sin que haya sido

renovada.
b. Falta de pago de las tasas correspondientes.
c. Por renuncia de su titular.

10.- NOMBRE COMERCIAL:

10.1.- NOCIN Y SUS FUNCIONES:
El nombre comercial es un signo que sirve para identificar a una empresa dentro
del mercado y para distinguirla de otras empresas que desarrollan actividades idnticas
o similares.

10.2.- LIBERTAD DE NOMBRE:

El empresario puede elegir el nombre que quiera para su empresa. No es
necesario que el nombre de la empresa o nombre comercial coincida con el nombre del
empresario. El nombre comercial puede consistir en un nombre subjetivo (Ej: Est
tomado por el nombre de personas fsicas).
El nombre comercial puede estar formado por denominaciones de fantasas (Nos
inventamos el nombre de la empresa).
El nombre comercial puede estar formado por anagramas o smbolos (Ej: W de
Wolswagen).
Los nombres comerciales pueden estar formados por imgenes, figuras, dibujos,
etc.
Finalmente pueden ser tambin mixtos.

10.3.- REGISTRO DEL NOMBRE COMERCIAL:

El art. 2 de la ley de marcas nos dice que el nombre comercial se adquiere por el
registro del mismo en la oficina espaola de patentes y marcas. Este procedimiento es
similar al de las marcas. El rgimen o regulacin del nombre comercial se regula en los
art. 1 a 3 de la ley de marcas.

10.4.- LA TRANSMISIN DEL NOMBRE COMERCIAL:

El nombre puede ser cedido o transmitido a un tercero. Se puede ceder el
nombre comercial de forma independiente a la empresa, es decir, se permite la cesin
autnoma del nombre comercial.
Cesin = Autorizar a un tercero.
Transmisin = Vender.

11.- EL RTULO DE ESTABLECIMIENTO:

Es un signo que sirve para dar a conocer al pblico un establecimiento o local y
para distinguirlo de otros destinados a actividades idnticas o similares.
La ley de marcas no reconoce al rtulo como un signo que pueda ser registrado
de los rtulos, se encuentra en una ley distinta que es la ley de competencias desleal de
1991.

12.- DENOMINACIONES GEOGRFICAS:

Dos supuestos:
Las indicaciones de procedencia: Es la designacin directa o indirecta de 1 punto
geogrfico como lugar de fabricacin, elaboracin o extraccin de un producto.
La ley de marcas prohbe el empleo de indicaciones de procednci9a falsas o
engaosas (Ej: Logroo Se extrae un producto).
La denominacin de origen: Las denominaciones de origen son nombres
geogrficos de una regin o de una comarca empleado para designar un producto
13

en la zona que tenga cualidades o caracteres diferenciales debido al medio

natural y a su lugar de elaboracin o crianza. Ej: Vino Rioja (Das una calidad
del producto. Tiene las siguientes caractersticas:
o Han de estar constituidas por un nombre geogrfico.
o Han de designar productos tpicos de una zona geogrfica.
o Estos productos han de tener unas cualidades o caractersticas que sean
consecuencia de su medio natural y de los procedimientos de
elaboracin. Se protegen las denominaciones de origen para defender los
intereses de los empresarios de la zona y para defender los consumidores.

13.- DERECHO COMUNITARIO.

Para proteger las marcas de la Unin Europea, el derecho comunitario tiene un
reglamento (Reglamento de 20 12- 1993), ha sido modificado en 1994. Existe una
oficina para la marca comunitaria en Alicante, en esta oficina se registran las marcas de
la Unin Europea. Es obligatorio su registro en la oficina.
Respecto a las indicaciones geogrficas y denominaciones de origen tenemos el
reglamento de 14 7 1992.

14.- TRATAMIENTO INTERNACIONAL:

Existe un convenio tratado llamado de la Unin de Para (1883) y ha sido
revisado en 1967. Nos habla de la marca internacional. Despus tambin tenemos sobre
las marcas el arreglo de Madrid de 1891, que ha sido modificado en 1996 a travs de un
reglamento. Este arreglo nos habla sobre el registro internacional de la marca.

TEMA 4.- LA REGULACIN

COMPETNCIA.
1. INTRODUCCIN.

DEL

DERECHO

DE

LA

2. DEFENSA DE LA COMPTNCIA.
a. ACUERDO

PRCTICAS

RESTRICTIVAS

ABUSIVAS.
i. CONDUCTAS PROHIBIDAS.
ii. ABUSO DE POSICIN DOMINANTE.
iii. FALSEAMIENTO DE LA LIBRE COMPETNCIA
POR ACTOS DESLEALES.
b. ACUERDOS Y PRCTICAS AUTORIZADAS.
c. REFERENCIA A LOS SUJETOS AFECTADOS POR LA
LEY.
d. CONTROL PREVIO A LAS CONCENTRACIONES
ECONMICAS.
14

e. RGANOS ENCARGADOS DE LA APLICACIN DE

LA LEY.
f. PROCEDIMIENTO PREVISTO EN LA LEY.
g. CONSECUENCIAS DE LA INFRACCIN DE LAS
PROHIBICIONES.
h. APLICACIN

EN

ESPAA

DE

LAS

REGLAS

EUROPEAS DE COMPETNCIA.
1.- INTRODUCCIN:
Espaa tiene una constitucin de 1978, esta defiende la economa de mercado y
dentro de esta economa defiende la libertad de iniciativa econmica a los empresarios.
Se da una libertad de iniciativa econmica a los empresarios.
La competencia obliga al empresario a dar un mejor servicio.
El beneficiario de la libertad de competencia entre empresarios es el consumidor,
ya que el empresario tendr que esforzarse en dar mejor servicio que su competidor.
No todos los actos que realicen los empresarios en la libre competencia son
legales, hay que seguir la ley.
Para regular la defensa de la competencia hay dos leyes:
a. LDC ( Ley de defensa de la competencia) es de 17-7-89.
b. LCD (Ley de competencia desleal) es de 10-01-91, regula la
competencia desleal.

2.- DEFENSA DE LA COMPETENCIA.

a.- ACUERDO Y PRCTICAS RESTRICTIVAS O ABUSIVAS
i. CONDUCTAS PROHIBIDAS.
Se definen de forma general en el art. 1 LDC, dice: Se prohbe a todo acuerdo,
decisin o recomendacin entre empresarios que pretenda impedir, restringir o falsear la
competencia en todo o en parte del mercado nacional.
El art. 1 LDC establece que se prohben las siguientes conductas:
La fijacin de precios, las diferentes empresas no se pueden poner de acuerdo en
los precios del mismo producto.
La limitacin o el control de la produccin, la distribucin, el desarrollo tcnico
o las inversiones.
El reparto del mercado o de las fuentes de aprovisionamiento.
La aplicacin en las relaciones comerciales de condiciones desiguales para
prestaciones equivalentes que coloquen a unos competidores en situacin de
desventaja frente a otros.
Subordinar la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones
suplementarias que no tengan relacin con estos contratos. No te pueden obligar
a: Si comprar un coche estas obligado a comprar una casa.

ii. ABUSO DE POSICIN DOMINANTE.

15

Est regulado por el art. 6 de LDC.

La ley prohbe la explotacin abusiva por parte de una o varias empresas de
suposicin de dominio en todo o en parte del mercado nacional, o la situacin de
dependencia econmica en la que se puedan encontrar su clientes o proveedores.
As por esta va, se introduce un medio de control de concentracin de empresas,
as como de la actuacin de la empresa o grupos de empresa que hayan alcanzado una
posicin de dominio en el mercado.
Adems la ley no nos define que es la posicin dominante pero si da ejemplos de
conductas que estn prohibidas:
1) La imposicin de precios.
2) La limitacin de la produccin, de la distribucin y del desarrollo tcnico en el
caso de prejuicios injustificados a las empresas o a los consumidores.
3) La negativa injustificada a satisfacer las demandas de compra de productos.
4) La aplicacin en las relaciones comerciales de condiciones desiguales para
prestaciones equivalentes, que coloquen a unos competidores en posicin
desventajosa frente a otros.
5) La subordinacin de la celebracin de contratos a la aceptacin de prestaciones
suplementarias que no guarden relacin con el objeto de tales contratos.
6) La ruptura unilateral de la relacin comercial sin preaviso.
7) El intento de obtener bajo amenazas la cooperacin comercial que no estaba
contemplada en el contrato entre empresas.

iii. FALSEAMIENTO DE LA LIBRE COMPETNCIA

POR ACTOS DESLEALES.
No toda la competencia entre los empresarios est permitida por la ley, estn
prohibidos los actos de competencia desleal por parte de los empresarios, ya que esta
competencia desleal puede falsear la competencia en el mercado. Lo regula la LCD.

b. ACUERDOS Y PRCTICAS AUTORIZADAS.

El art. 1 de LDC nos define unas conductas que estn prohibidas, aunque estas
conductas pueden excepcionalmente ser autorizadas, pueden ser autorizadas por la ley, o
pueden ser autorizadas por un tribunal que se llama Tribunal de defensa de la
competencia:
Cuando pueden ser autorizadas estas conductas? Siempre que la conducta que en
un principio est prohibida, contribuya a mejorar la produccin, la comercializacin de
bienes y servicios o a promover el progreso tcnico o econmico.

c. REFERENCIA A LOS SUJETOS AFECTADOS POR LA

LEY.
La ley de la defensa de la Competencia (LDC) afecta a los siguientes sujetos:
A los empresarios: Son los titulares o propietarios de las
empresas.
Empresas: Son actividades econmicas.
A los profesionales liberales: son los abogados, economistas,
mdicos, son los profesionales que prestan un servicio.
Estos son los que tienen que cumplir la LDC, para proteger a los consumidores y
usuarios, o sea, los destinatarios de los servicios y productos de los empresarios.

16

d. CONTROL PREVIO
ECONMICAS.

LAS

CONCENTRACIONES

Va muy relacionada con el abuso de la posicin dominante. Las concentraciones

econmicas est regulada por la ley del 21-XII-2001, y establece el procedimiento que
han de seguir las empresas que quieran agruparse o concentrarse.
Toda concentracin o agrupacin de empresas se ha de comunicar o notificar
antes de producirse a 1 institucin que se llama Servicio de defensa de la
competencia.
Tiene que comunicarse cuando como consecuencia de esta operacin se adquiera
la cuota de mercado de un producto o servicio superando los lmites que establece la ley.
Estas concentraciones necesitan autorizacin del gobierno a travs del
ministerio de economa y hacienda en el caso que superen los lmites.

e. RGANOS ENCARGADOS DE LA APLICACIN DE LA

LEY.
Estos son:
Tribunal de defensa de la competencia (TDC).
El servicio de defensa de la competencia (SDC).
El registro de defensa de la competencia(RDC).
Encargados De aplicar la LDC, son los anteriores:
1. Ha de aplicar la ley declarando que conductas o practicas estn o no prohibidas y
cuales pueden ser objeto de autorizacin.
2. El SDC depende del tribunal de defensa de la competencia y tiene la obligacin
de vigilar, investigar e inspeccionar los distintos sectores econmicos,
analizando la situacin y grado de competencia de cada uno de ellos. Tambin
instruye expedientes y vigila que se cumplan las sentencias del TDC. Las
denuncia o demandas primero tienen que pasar por el SDC que investigan y
instruyen expedientes si tiene razn no pasa nada u se hay 1 practica que es
ilegal el expediente tambin pasa al TDC y entonces este dicta la sentencia, y el
SDC vigila que se cumplan estas sentencias.
3. El RDC es 1 registro pblico en el que se inscriben los acuerdos y las prcticas
que el Tribunal de defensa de la competencia haya autorizado y los que haya
declarado prohibidos, en el tambin se inscriben las operaciones de
concentracin de empresas. El RDC publica las sentencias.
Los rganos dependen del ministerio de economa y Hacienda que forma parte del
gobierno, no del ministerio de justicia como casi todos.

f. PROCEDIMIENTO PREVISTO EN LA LEY.

Las denuncias o demandas presentados por los particulares (consumidores o

empresarios).
Son presentados ante el SDC.
Si la prctica denunciada tiene viabilidad, es decir, va contra la LDC, se pasan
los expedientes al TDC.
El TDC dictas las sentencias y si no es ilegal se archiva.
Las sentencias se registran o inscriben en el RDC, que es un registro pblico.

g. CONSECUENCIAS
PROHIBICIONES.

DE

LA

INFLACIN

DE

LAS

17

Cuando se incumplen o vulnera la LDC se producen las siguientes

consecuencias:
1. El TDC puede imponer a las empresas y empresarios infractores multas de hasta
900.000 EUROS que podrn ser incrementadas hasta en un 10 % del volumen
de ventas.
2. Las personas que representan a las empresas, los administradores, pueden ser
sancionados con multas de hasta 30.000 euros.
3. El TDC puede imponer de forma peridica multas por intervalos o periodos de
tiempo para obligar a las empresas y empresarios que cesen una accin
prohibida.
4. El TDC puede condenar a indemnizacin por daos o perjuicios.

h. APLICACIN EN ESPAA DE LAS REGLAS EUROPEAS

DE LA COMPETNCIA.
La Unin Europea ha dictado una serie de normas que se llaman reglamentos
que se aplican a toda la Unin Europea y que hacen referencia a la autorizacin de
ciertas prcticas y a las cosas de concentracin de empresas que tengan 1 dimensin
comunitria.

TEMA 5.- LA COMPETNCIA DESLEAL.

1. Introduccin.
2. Concepto de competencia desleal: Requisitos.
3. Intereses tutelados por la LCD.
4. Actos de competencia desleal.
a. Que perjudican a los empresarios competidores:
i. Actos de denigracin.
ii. Actos de imitacin.
iii. Explotacin de la reputacin ajena.
iv. Violacin de secretos industriales.
v. Induccin a la ruptura contractual.
vi. Actos de comparacin.
b. Contra el consumidor.
i. Actos de confusin.
ii. Actos de engao.
iii. Obsequios, primas y regalos.
iv. Actuaciones discriminatorias.
18

c. Contra el inters general.

i. Actuaciones de violacin de normas.
ii. Venta a prdidas.
iii. Explotacin de situacin de dependencia.
5. Rgimen represivo de la competencia desleal.
a. Accin declarativa.
b. Accin de cesacin.
c. Accin de remocin.
d. Accin de rectificacin.
e. Accin de indemnizacin.
f. Accin de enriquecimiento injusto.
1.- INTRODUCCIN.
La ley de competencia desleal del 1991 (LCD). La constitucin Espaola
defiende el Principio de libre competencia que tiene que seguir unas normas o reglas
que son los actos desleales, normas que estas prohibidas por ley.

2.- CONCEPTO DE COMPETENCIA DESLEAL: REQUISITOS.

El art. 5 de LCD defiende que es desleal todo comportamiento que resulte
objetivamente contrario a las exigencias de la buena fe. A partir de este artculo se
exigen una serie de requisitos competitivos de competencia desleal.
1. Que el acto se realice en el mercado y con fines concurrencales: Es
concurrencial cuando promueva o asegure en el mercado bienes o servicios a
un tercero, es decir, es de competencia desleal un acto cuando se introduce
en el mercado para competir con otro empresario.
2. Que el acto sea objetivamente contrario a la buena fe: Cuando un empresario
lucho dentro del mercado con un competidor sin respetar las reglas de
fidelidad, de crdito, de confianza, en definitiva de buena fe o
comportamiento.
3. Que el acto pueda producir un dao: Son actos desleales aquellos que
potencialmente puedan producir un dao a otro empresario competidor o a
un consumidor.
4. Ausencia de intencionalidad de la deslealtad: El acto de competencia desleal
no necesita de ninguna intencin por parte de quien lo comete de daar a
otro, basta con que exista una conducta que objetivamente sea contraria a la
buena fe.

3.- INTERESES TUTELADOS POR LA LCD.

La LCD protege a los siguientes sujetos:
19

A los empresarios, para que puedan competir libremente entre ellos y seguir las
reglas del juego.
A los consumidores y usuarios como destinatarios de los bienes y productos de
los empresarios.
Al inters pblico en general.

4.- ACTOS DE LA COMPETENCIA DESLEAL.

a. Que perjudican a los empresarios competidores:
i. Actos de denigracin.
Los actos de denigracin: Se regulan en el art. 9 de LCD. Son aquellos en los
que se intenta captar los clientes de otro empresario difundiendo manifestaciones falsas,
dentro del mercado para desacreditar la buena fama de un competidor. Si estas
manifestaciones fueran ciertas, no sera una denigracin. Ejemplo: La Pepsi hace un
anuncio dividiendo que quien beba Coca cola va a sufrir un cncer, pero si realmente
esto fuera verdad, no seria un acto de denigracin.

ii. Actos de imitacin.

Se regulan en el art. 11 de LCD. Los actos de imitacin de un empresario a otro
son desleales cuando las actuaciones del empresario imitador van contra las leyes de
propiedad industrial (ley de marcas y ley de patentes). Ejemplo Desde mi casa empiezo
a producir jersis Lacoste imitados.

iii. Explotacin de la reputacin ajena.

Regulada en el art. 12 de la LCD. Es cuando un competidor se aprovecha de la
fama en el mercado adquirida por otro empresario. Los ingleses la llaman good Hill.
Ejemplo. Voy diciendo que mi producto son como los Levis y tiene la misma calidad.

iv. Violacin de secretos industriales.

Violacin de secretos industriales: Se regulan en el art. 14 de la LCD. Es desleal
divulgar secretos industriales o empresariales sin autorizacin de su titular. Ejemplo:
Los secretos de la Coca cola que solo lo saben 2 o 3 personas en el mundo, ese
ingrediente que lo hace especial, seria desleal si una de estas personas que lo sabe, lo
digiere.

v. Induccin a la ruptura contractual.

Se regula en art. 14 de la LCD. Es cuando se capten empleados o clientes de un
competidor a travs de maniobras incorrectas o malas artes. Ejemplo: Sobornar a los
empleados de una empresa competidora para que te diga los secretos de la otra, o
tambin para que vengan a mi empresa a trabajar.

vi. Actos de comparacin.

Se regula en el art. 10 de la LCD. Se considera desleal la comparacin pblica
de un empresario con otro, cuando esta comparacin se refiera a cuestionar que no sean
anlogas, relevantes ni comprovables. Ejemplo: Anuncio que se comparen 2 marcas y
Ariel diga que l deja la ropa ms blanca que Colon, si eso no es verdad o no se pueda
comprobar es un acto desleal.

b. Contra el consumidor.
20

i. Actos de confusin.
Regulados en el art. 6 de la LCD. Son actuaciones por parte de un empresario
que puedan crear confusin a los consumidores en relacin a la actividad de otro
competido. Ejemplo: La marca Camel distribuye cigarros y sali otra marca Kamel, eso
es desleal porqu suena igual y puede confundirse.

ii. Actos de engao.

Regulado en el art. 7 de la LCD. Se consideran desleales la difusin o utilizacin de
indicaciones incorrectas o falsas que puedan inducir a error a los consumidores.
Ejemplo: Anuncio de un medicamento que cure el cncer, esto es desleal, porqu engaa
a los consumidores porqu no es verdad.

iii. Obsequios, primas y regalos.

Regulado en el art. 8 de la LCD. Estn prohibidos por la ley, los contratos
vinculados, es decir, cuando un empresario pone a un consumidor en la situacin de
contratar un producto o un servicio principal para conseguir a cambio obsequios, primas
o regalos. Ejemplo: Si compras un coche te regala 2 apartamentos, esto es desleal. Pero
un 2 x 1 en un producto no es desleal.

iv. Actuaciones discriminatorias.

Se regula en el art. 16 de la LCD. Son aquellas basadas en la debilidad o
dependencia econmicas de consumidores o empresarios por parte de un empresario
presente en el mercado. Ejemplo: Jabn para los cabellos de raza negra que tienen el
pelo ms encrespado y como no se encuentran en cualquier sitio, lo ponen a un precio
muy alto y se aprovecha.

c. Contra el inters general.

i. Actuaciones de violacin de normas.
Reguladas en el art. 15 de la LCD. Caso de prevalecerse en el mercado de una
ventaja competitiva adquirida mediante la infraccin de leyes. EJEMPLO: Como
puedes elegir el sexo de tu hijo, esto en Espaa est prohibido, si hay una clnica que
haga esto, hay una violacin de normas.

ii. Venta a prdidas.

Regulada en el art. 17 de la LCD. Esta tambin se llama precios predatorios.
Consiste en la prctica por parte de un competidor de fijar precios de venta inferiores a
os costes de produccin o de adquisicin. Ejemplo: Una panadera vende el pan a 1
euro y la otra panadera de la misma calle quiere arruinar a su competidor vendiendo sus
panes a 0.10 euros, cuando a este les cuesta cada barra de pan 0.50 euros y como
mnimo hay que cubrir los costes de produccin.

iii. Explotacin de situacin de dependencia.

Regulada en el art. 16 apartado II de la LCD. Cuando un empresario competidor
explota la situacin de dependencia econmica en que se encuentran sus empresas,
clientes o proveedores que no dispongan de otra alternativa equivalente para el ejercicio
de su actividad econmica. Ejemplo: Hay un solo constructor en el mercado y como el
est solo se aprovecha y vende las cosas a 300.000 millones, cuando a l les ha costado
construirlas 100.000 millones.

21

5. Rgimen represivo de la competencia desleal: Accin =

Demanda.
a. Accin declarativa.
Es cuando un juez declara que un acto es de competencia desleal y por lo tanto
es ilegal.

b. Accin de cesacin.
Es cuando un juez dicta una sentencia por lo cual ordena el cese del acto desleal
por parte de su autor.

c. Accin de remocin.
Es cundo el juez dicte una sentencia por la cual se eliminan o se destruyen los
actos, los productos, los servicios que son desleales.

d. Accin de rectificacin.
Siempre para que el juez dicte en una sentencia que el empresario desleal ha de
rectificar informaciones engaosas o falsas.

e. Accin de indemnizacin.
Se pretende que por una sentencia el juez condene al infractor a pagar una
indemnizacin econmica al perjudicado.

f. Accin de enriquecimiento injusto.

En este caso el infractor vulnera un derecho de exclusiva del perjudicado, que
puede ser un derecho de marca, un derecho de patente, etc. En este caso tambin hay
una indemnizacin por daos y perjuicios.

TEMA 6.- DEFENSA DE LOS CONSUMIDORES Y USUARIOS.

1. Regulacin: Ley 26/1984, de 19 de julio, para la defensa de
consumidores y usuarios.
2. Concepto de consumidor o usuario.
3. Derechos bsicos de los consumidores y usuarios.
4. Las juntas arbitrales de consumo.
1. Regulacin: Ley 26/1984, de 19 de julio, para la defensa de
consumidores y usuarios.
Ley para proteges al destinatario final. Tiene 3 objetivos:
Establecer procedimientos eficaces para la defensa de consumidores y
usuarios.
Disponer de las leyes adecuadas para favorecer la posibilidad de que los
consumidores y usuarios se asocien.
22

Declarar los principios, los criterios, las obligaciones y los derechos para
defender a los consumidores y usuarios.

2. Concepto de consumidor o usuario.

Nos viene definido en el art. 1 de la ley y dice: Son consumidores y usuarios las
personas que adquieren, utilizan o disfrutan como destinatarios finales, bienes,
productos o servicios de quienes los produce. No tendrn la consideracin de
consumidores o usuarios aquellos que adquieran o consuman bienes o servicios con el
fin de integrarlos en procesos de produccin, transformacin, o comercializacin sin
que sean destinatarios finales.

3. Derechos bsicos de los consumidores y usuarios.

La ley en su art. 2 define en primer lugar cuales son los derechos bsicos de los
consumidores y usuarios:
Proteccin contra los riesgos que puedan afectar su salud o su seguridad.
Proteccin del consumidor frente la inclusin de clusulas abusivas en
los contratos.
La indemnizacin o la reparacin de los daos y de los perjuicios
sufridos.
La informacin correcta sobre los diferentes productos o servicios y la
divulgacin para facilitar el conocimiento sobre su adecuado uso,
consumo o disfrute.
Facilitar la participacin de los consumidores en el proceso de creacin
de leyes que les afecten directamente a travs de las asociaciones
consumidores.
La proteccin jurdica, administrativa y tcnica en situaciones de
inferioridad, subordinacin o indefensin.
Ninguno de estos derechos pueden renunciarse por los consumidores y usuarios.

4. Las juntas arbitrales de consumo.

Para solucionar los conflictos o los problemas que existan en materia de consumidores o
usuarios existen unas juntas que se llamas juntas arbitrales de consumo que estn
formadas por rbitros que deciden sobre estas cuestiones. Los rbitros dictan laudos
(sentencias).

TEMA 7.- EL REGISTRO MERCANTIL.

1. Nocin y funciones:
a. El registro como instrumento de publicidad.
b. Otras funciones asignadas al registro.
2. Organizacin del Registro Mercantil:
c. Registros territoriales.
d. El Registro Mercantil Central.
e. Otros registros.
23

3. Proceso de inscripcin:
f. Presentacin de documentos.
g. Calificacin y prctica del asiento solicitado.
4. Eficacia de la inscripcin en el registro:
h. Eficacia del registro como instrumento de publicidad.
i. Eficacia legtima.
j. Eficacia de la inscripcin respeto al hecho inscrito.
1. Nocin y funciones:
Se regula por: Reglamento del registro mercantil de 19-7-1996. En este registro
se inscriben los empresarios. El registro mercantil es un registro de personas y tambin
el algunos casos de actos de los empresarios. Podemos definir el registro mercantil
como la institucin administrativa que tiene por objeto la publicidad oficial de las
situaciones jurdicas, de los empresarios en el inscritus, adems de otras funciones
asignadas por la ley.

a. El registro como instrumento de publicidad.

La principal funcin del registro mercantil es ser un instrumento de la publicidad
de determinadas situaciones jurdicas de los empresarios. En el registro mercantil se
inscriben junto a los empresarios sujetos que no son personas como los fondos de
inversin o las pensiones.
Es obligatoria la inscripcin de los empresarios y de sus actos y contratos en el
registro mercantil. Cada empresario tendr una hoja personal en el Registro Mercantil y
en ella se efectuaran todas las inscripciones relativas a ese empresario.

b. Otras funciones asignadas al registro.

El registro mercantil est encargado de legalizar los libros de los
empresarios.
El nombramiento de auditores de cuentas en los casos previstos en la ley.
Depsito y la publicidad de las cuentas anuales de las sociedades.

2. Organizacin del Registro Mercantil:

DIRECCIN General del Registro y del Notariado (Madrid): Depende del Ministerio
de justicia.
Registro Mercantil Central (Madrid).
Registros territoriales (Estn en cada capital de provincia).
Esta organizacin se regula en el art. 1 del RRM.

24

c. El registro como instrumento de publicidad.

Se encuentran en cada un de las capitales de provincia espaolas, estos registros
son competentes para la inscripcin de los empresarios que tengan su domicilio en esa
provincia. Al frente de cada registro territorial se encuentra el registrador mercantil. Al
mando encontramos los registradores mercantiles (licenciados en derecho y aprueban
las oposiciones).

d. Otras funciones asignadas al registro.

Aglutina o comprende en su archivo los datos de todas las inscripciones de los
registros territoriales, por lo tanto ordena y publica los datos que recibe de los registros
territoriales. El Registro Mercantil Central funciona mediante procedimientos
informticos en todo lo referente al archivo y tratamiento de datos. Adems el RMC se
encarga de la publicacin del BORME (Boletn Oficial de Registro Mercantil). Al frente
esta el Registro Mercantil Central.

e. Otros registros.
Existen otros registros:
Registro de hipoteca mobiliaria y prenda sin desplazamiento.
Registro de bienes muebles.
En la UE existe una directiva comunitaria que obliga a los estados miembros a la
creacin de estos dos registros nuevos.
Cada anotacin dentro de
una pgina es un asiento
3. Proceso de inscripcin:
INSCRIBIR

PROCEDIMIENTO

Anotacin / pgina
(Empresario

2 Fases:
1.- Presentacin de documentos.
2.-Calificacin (Registrador
mercantil.

f. Presentacin de documentos.
Solo tienen acceso al registro documentos pblicos, es decir, solo se inscriben
documentos que han sido intervenidos por un notario. Documentos:
Privados (Particulares): Contrato compra venta.
Pblicos: Siempre interviene un notarios y es un fedatario pblico:
Profesional que da fe que se esta celebrando algo. Ej: Escrituras pblicas
tambin puede ser una compra venta. Antes existan corredores de
comercio que actualmente son los notarios.
En el Registro Mercantil se presentan documentos pblicos que se refieren a
actos o contratos realizados por los empresarios, estos documentos se ha de presentar en
el registro mercantil se entrega un recibo donde se indica la clase de documentacin
presentado, el da y la hora de presentacin.

25

g. Calificacin y prctica del asiento solicitado por el Registrador

Mercantil.
El registrador tiene que calificar los documentos que le han presentado, es decir,
ha de comprobar si este documente tiene los requisitos exigidos por la ley para ser
registrados, es decir, si conforme a la ley procede o no practicar el asiento solicitado. El
plazo para calificar e inscribir es el de 15 das como mximo desde la presentacin del
documento.

4. Eficacia de la inscripcin en el registro:

h. Eficacia del registro como instrumento de publicidad.
La finalidad o el efecto ms importante de la inscripcin en el registro es que los
hechos inscritos en l puedan ser conocidos por terceros, as el Registro Mercantil es un
registro pblico que permite el conocimiento de sus asientos.
Pedimos en el Rgimen Mercantil:Nota Simple informativa: Un ej: Sociedad
de productos Agropec, SA (T dan un informe sobre esta sociedad).

i. Eficacia legtima.
Tambin llamado efecto legitimador, significa que los actos y contratos inscritos
en el registro se presumen exactos y vlidos, significa que lo que se inscribe en los
registros son legtimos, son verdad, son legales, etc., para demostrar que no son vlidos
tiene que presentar la prueba en contrario.

j. Eficacia de la inscripcin respeto al hecho inscrito.

Hay determinados actos o hechos que tienen que ser inscritos en el registro para
que se perfeccionen.
Para que haya una perfeccin de existencia hay que hacer la inscripcin hecho
es constitutiva.

TEMA 8.- EL EMPRESARIO.

1. Concepto: Clases de empresarios : Individual y Social.
2. Caractersticas del concepto de empresario.
3. Responsabilidad del empresario.
4. Capacidad.
5. Prohibiciones o restricciones al ejercicio de la actividad
empresaria.
6. Prdida de la condicin de empresario.
1. Concepto: Clases de empresarios : Individual y Social.
El empresario es el centro del derecho mercantil, es la figura mas importante que
regula el Derecho Mercantil. El cdigo de comercio de 1885 hace referencia al
comerciante. Este comerciante ha evolucionado y actualmente es el empresario.
Empresario = Comerciante
26

El art. 1 del Cdigo de comercio nos dice que en primer lugar son comerciantes
los que tienen capacidad legal para ejercer el comercio y se dedican a l habitualmente,
y en segundo lugar son tambin comerciantes las compaas mercantiles o sociedades.
Hoy en da se entiende por empresario: Es empresario la persona fsica o jurdica
que profesionalmente y en nombre propio ejercita la actividad de organizar los
elementos precisos para la produccin de bienes o servicios para el mercado.
Se excluyen dentro del concepto de empresario: los artesanos, los artistas y los
profesionales liberales (abogado, un economista, un arquitecto, etc., profesionales con
titulacin universitaria que trabajan para ellos mismos) salvo que creen sociedades, si
estos crean sociedades se convierten en empresarios.
Consecuencia de ser empresario:
El empresario tiene su propio estatuto, s decir, tendr sus propios
derechos y obligaciones (Ej: Obligacin de responder con su
patrimonio, de hacer su contabilidad, etc.).
La intervencin de un empresario califica a determinados contratos
(Contrato compra venta de mercancas = Empresarios) como
mercantiles.
CLASES DE EMPRESARIO: Individual y social.
El empresario individual es una persona fsica cuya actividad profesional es su
empresario. A nivel laboral esta persona es un autnomo, dado de alta en la seguridad
social.
El empresario social es una persona jurdica o sociedad, que es un grupo de
personas fsicas que se asocian y crean un persona jurdica distinta que es el empresario.
La sociedad va a tener su nacionalidad, su domicilio, su nombre, su patrimonio, sus
obligaciones, etc., que todo esto es distinto a los socios.
La responsabilidad: Por las deudas de la sociedad responde su patrimonio, pero
no el patrimonio de los socios.

2. Caractersticas del concepto de empresario.

A)

Actividad de organizacin: La actividad del empresario tiende a

organizar los elementos de la empresa, la empresa en la actividad del empresario.
Los elementos son 2:
1.
Personales: trabajadores de la empresa, estn regulados
por el derecho del trabajo, tambin llamado laboral.
2.
Materiales: Son los bienes o instrumentos para la
produccin de bienes y de servicios, para el mercado. Ej: Nave industrial,
propio negocio, maquinas de las empresas, etc.
B)
Actividad profesional: La actividad que realiza el empresario es
una actividad profesional, es una actividad constante y habitual que se manifiesta al
exterior (terceros), por lo tanto esta actividad es pblica, por qu es pblica? Porqu
se da a conocer a terceros, tiene una finalidad econmica o llamado tambin nimo
de lucro (finalidad de ganar beneficios con su empresa, etc.).
C)
Actuacin en nombre propio: Esta actividad de organizacin ha
de realizarse a nombre del propio empresario, que el empresario asume el riesgo
empresarial.

3. Caractersticas del concepto de empresario.

27

Tenemos que distinguir la responsabilidad del empresario individual y del

empresario social.
Al hablar de la responsabilidad en primer lugar tenemos que valorar:
Bienes que responde el empresario,
De que hechos responde.
De que personas responde.
El empresario en general responde segn el art. 1911 del cdigo civil, responde
con todo su patrimonio, es lo que llamamos la responsabilidad universal, pero hay una
distincin:
1.
Empresario individual que responde con su patrimonio civil o
personal y su patrimonio empresarial o llamado tambin mercantil (nave
industrial, maquinaria, coche de empresa, etc.).
2.
Empresario social responde solo con el patrimonio empresarial o
mercantil (Es el patrimonio de la persona jurdica que es la sociedad),
mientras que el patrimonio personal o civil es el patrimonio de los socios
personas fsicas, y en este caso, el patrimonio civil no responde de la
responsabilidad de esta sociedad.
Hechos de que responde el empresario? El empresario responde de sus
obligaciones, pueden ser:
a)
Contractuales: Son obligaciones que hacen de un contrato, por
ejemplo un contrato de compra venta de mercancas.
b)
Son aquellas que no hacen ningn contrato, es decir la responsabilidad
del empresario por los daos producidos a un tercero sin la existencia de un
contrato entre ellos.
De que responde el empresario?
a) No solamente de los actos propios.
b) De los actos de sus empleados.

4.- Capacidad.
Nos viene definida en el art. 4 del cdigo de comercio, debe ser:
a) Mayor de edad ( + 18 aos).
b) Si ha de tener plena capacidad civil.
Hay una excepcin que es en el caso de los menores de edad, y los incapacitados
que pueden ser empresarios en el caso de que continen el negocio de sus padres
fallecidos ( Representados o ayudados por un tutor o representante legal).

5.- Prohibiciones o restricciones al ejercicio de la actividad

empresarial.
Hablamos de las incompatibilidades o prohibiciones para ser empresarios, de dos
tipos:
a) Derecho pblico: Ejemplo: No pueden ser empresario los jefes del
gobierno, los miembros del gobierno, los jueces, los funcionarios,
porqu es incompatible con su trabajo.
b) Derecho privado: No pueden ser empresarios los corredores de
comercio y notarios (fedatarios pblicos), tampoco lo pueden ser las
entidades de crdito y de seguro, las compaas de seguro, los
empresarios que estn en quiebra (situacin de insolvencia).

5.- Prdida de la condicin de empresario.

28

La actividad empresarial se realiza normalmente por tiempo indefinido, es decir,

una empresa se constituye para tiempo indefinido, aunque puede ocurrir que el
empresario cese su actividad, cuando hay un cese se pierde la situacin o condicin de
empresario. Para perder esta condicin o situacin hay unas causas de cese:
1. Empresario individual: Fallecimiento del empresario, aunque los herederos
podrn continuar con la empresa, incapacidad del empresario,
incompatibilidades del empresario, la inhabilitacin (Ej: quiebra del
empresario), por el cese voluntario del empresario.
2. Empresario social: Disolucin y posterior liquidacin de la sociedad.

TEMA 9.- EL EMPRESARIO SOCIAL: LAS SOCIEDADES.

1. Introduccin.
2. Concepto de sociedad.
3. Distincin entre sociedades civiles y mercantiles.
4. Distincin entre sociedades personalistas y capitalistas (Soc.
mercantiles).
5. Tipos de sociedades.
6. Distincin entre sociedades e instituciones afines.
1.- Introduccin
Empresa individual (fsica): Tributa por IRPF.
Empresa social (Persona jurdica): Tributa por impuesto de sociedades.
En la actualidad se constituyen mas sociedades porqu es mas atractivo que el
empresario individual. Se constituyen mas sociedades por:
El empresario puede reunir mayores capitales y concentrar mas esfuerzos
humanos (Mas dinero mas capacidad de trabajo).
Distincin entre el patrimonio de la sociedad y el patrimonio de los
socios, y quiere decir, que por las deudas de la sociedad solo responde el
patrimonio social.
Los beneficios fiscales (ventajas), la fiscalidad de las sociedades es mas
barata que la de un empresario individual.
Estas causas han hecho que hoy en da se creen mas sociedades.
La sociedad limitada es la ms creada en el trfico mercantil.
Donde se regulan las sociedades? La regulacin (Reglamento del RM 1996) de
materia de sociedades la encontramos en el cdigo de comercio de 1885 que regula las
siguientes sociedades:
Colectiva
Comanditaria simple
Las SA y SL se regula por la ley de sociedades annimas de 1989 (LSA) y ley de
sociedades limitadas de 1995 (LSL) y la sociedad comanditaria por acciones se regula
por la LSA y LCO (Ley de cdigo de comercio).

29

2. Concepto de sociedad.
Una sociedad es una asociacin de personas fsicas que son los socios que
renen aportando en comn bienes, derechos o trabajo para realizar una actividad
mercantil y obtener unas ganancias econmicas, con nimo de lucro.
La sociedad se crea a partir de un contrato llamado contrato social, ste tiene dos
caractersticas:
Es un contrato plurilateral (En l intervienen carias personas fsicas que
son los socios).
Es un contrato organizativo (Las sociedades se crean para organizar la
actividad del empresario).

3. Distincin entre sociedades civiles y mercantiles.

A las sociedades mercantiles se le aplicar el cdigo de comercio + LSA + LSL
y si una sociedad es civil se le aplicar el cdigo civil.
La doctrina han intentado buscar criterios de distincin entre las dos sociedades:
Criterio de la personalidad jurdica es valorar o examinar si las
sociedades civiles o mercantiles son personas jurdicas, la respuesta es
que si, tanto las civiles como las mercantiles son personas jurdicas.
nimo de lucro: Examinar o valorar si las 2 sociedades tenan la misma
finalidad de obtener ganancias, tanto las sociedades civiles como
mercantiles tienen nimo de lucro.
La forma de la sociedad: La doctrina deca: Son sociedades mercantiles
las sociedades con forma mercantil, y son sociedades con forma
mercantil la SA, SL, Soc. comanditaria simple y soc. comanditaria por
acciones, pero el cdigo civil tambin admite como sociedades civiles la
sociedad colectiva y la soc. comanditaria simple.
Vamos a utilizar el criterio de la forma mas el del objeto social, es decir,
las sociedades mercantiles son la sociedad annima (siempre ha de ser
mercantil), la sociedad limitada y la sociedad comanditaria por acciones,
siempre lo sern porqu tienen la forma mercantil. Respecto a las
sociedades colectiva y comanditaria simple son civiles cuando su objeto
social o actividad es civil, mientras que son mercantiles cuando el objeto
social es mercantil.

4. Distincin entre sociedades civiles y mercantiles.

Las sociedades mercantiles son sociedades personalistas o son capitalistas. Las
personalistas son aquellas que dan mayor importancia a los socios y dejan en un
segundo lugar al capital de la sociedad, las sociedades personalistas son la colectiva y la
comanditaria simple. Mientras que las capitalistas dan mayor importancia al capital y
dejan en segundo lugar a los socios (es la sociedad inversa). Son sociedades capitalistas:
la SA, la SL y la Sociedad comanditaria por acciones.

5. Tipos de sociedades.
1.

Personalistas (Hoy en da estn en desuso).

a. Sociedad colectiva:
30

Sociedad mercantil.
Sociedad personalista.
Tenemos una clase de socio llamado socio colectivo:
o Socios que intervienen en la gestin de la sociedad
(administran y gestionan la sociedad).
o Socios que responden por las deudas de la sociedad de forma
solidaria y de forma subsidiariamente.
De forma personal: Responde con el patrimonio.
(personal).
De forma ilimitada: Responde con todo su patrimonio,
personal mas todos los bienes.
De forma solidaria: Responden todos los socios por
igual.
De forma subsidiaria: Primero responde el patrimonio
de la sociedad y en su defecto responde el patrimonio
de los socios.
o Los socios aportan a una sociedad o pueden aportar bienes y
derechos y tambin pueden aportar trabajo o tambin llamado
industria.

b. Sociedad comanditaria simple:

Se regula en el cdigo de comercio.
Es una sociedad mercantil
Tiene
dos tipos de socios: Colectivos y comanditarios:
Los socios colectivos tienen la misma regulacin que los socios
colectivos de la soc. colectiva.
Los socios comanditarios se pueden encontrar de 2 clases:
Capitalistas: Son aquellos que aportan bienes y
derechos, es decir, aportan capital.
Industriales: Son aquellos que aportan industria o
tabaco.
Los socios comanditarios:
No intervienen en la gestin de la sociedad es mas, les
est prohibido intervenir.
Respecto a las deudas sociales responden de forma
limitada, es decir, responden solo con su aportacin.
2.

Sociedades capitalitas:
a. Sociedad Annima:

Sociedad mercantil.

Sociedad capitalista.

Se regula por su propia ley, LSA de 1989.

Tenemos unos socios llamados accionistas stos no

intervienen en la gestin de la sociedad, al contrario la gestin
de la sociedad es llevaba por los administradores.

31

Estos socios o accionistas aportan a la sociedad

capital, es decir, aportan bienes y derechos, nunca aportan
trabajo ( est prohibido).
Respecto a los accionistas su responsabilidad por
deudas es limitada a su aportacin.
Respecto al patrimonio social diremos que el capital
se divide en acciones y que por las deudas de la sociedad solo
responde el patrimonio de la sociedad.
Tiene un capital social mnimo de 10 millones de
pesetas.

b. Sociedad Limitada:
Es una sociedad mercantil.
Es una sociedad capitalista.
Capital social mnimo: 500.000 pts.
Sociedad cuyo capital se divide en participaciones.
Sociedad cuyos socios se llaman partcipes, stos no
intervienen en la gestin social ya que stos se encargan en la
annima de los administradores.
Los socios no responden por las deudas sociales: Responden
el patrimonio de la sociedad.
Tiene una regulacin ms flexible que la sociedad annima:
Ley de sociedades limitadas de 1995.
c. Sociedad Comanditaria por acciones.
Esta regulada por los art. 151 157 del cdigo de comercio y
por la ley de sociedades annimas.
Sociedad capitalista: Ms parecida a la sociedad annima.
Tiene 2 clases de socio:
o Accionistas: Tienen la misma regulacin que la LSA:
No responden por las deudas.
o Colectivas: Siempre ser al menos uno y van a ser los
administradores de la sociedad). Consecuencia de ser
administrador: El socio colectivo responde de forma
personal, ilimitada, solidaria y subsidiaria por las
deudas de la sociedad, estos colectivos responden
igual que las sociedades colectivas.

6. Distincin entre sociedades e instituciones afines.

Sociedades:
Asociaciones. La diferencia entre:
a. Sociedad: Tiene nimo de lucro o su intencin es crear unas ganancias
para poder repartir entre sus socios.
b. La asociacin: No tiene nimo de lucro, no tienen la finalidad ni la
obtencin de obtener ganancias.
Comunidad de bienes o copropietarios.
a. La sociedad ponen en comn bienes y derechos.

32

b. En cambio, la comunidad de bienes o copropiedad el bien pertenece a

varias personas.
c. La sociedad es dinmica (es una organizacin, da elementos personales y
materiales con el fin de obtener ganancias).
d. La comunidad es esttica (no es una organizacin sin fin lucrativo).

TEMA 10.- LA SOCIEDAD ANNIMA. CONSTITUCIN.

1. Introduccin.
2. Formalidades de constitucin:
a. Escritura de constitucin.
b. Estatutos sociales.
3. Procedimientos de fundacin:
a. Fundacin simultnea:
Nmero mnimo de socios.
Sociedad en formacin.
Sociedad irregular.
b. Fundacin sucesiva.
4. Nulidad de la sociedad:
a. Causas de nulidad.
b. Efectos.
5. Rgimen de las aportaciones sociales:
a. Objeto y clases de aportaciones.
i. Aportaciones dinerarias.
ii. Aportaciones no dinerarias.
b. Prestaciones accesorias.
6. Rgimen de los dividendos pasivos:
a. Obligaciones de pago.
b. Mora en el desembolso.
1.

Introduccin.

33

La regulacin de la SA es por la LSA de 1989. Es una sociedad mercantil y

capitalista.
Es una sociedad que nace en el momento de la constitucin de la sociedad, en el
momento de este nacimiento aparece una persona jurdica nueva, esta persona es una
ficcin del derecho porqu va a ser distinta que los socios personas fsicas. Esta persona
jurdica va a tener sus propios derechos y sus propias obligaciones, va a tener su
nacionalidad, su nombre o denominacin, su propio domicilio, su propio patrimonio,
etc. Responsabilidad por deudas de la sociedad responde el patrimonio de la sociedad.

2.

Formalidades de constitucin.
Requisitos para crear o constituir una sociedad:

Contrato social o contrato de sociedades, es un

documento privado entre los socios: En este documento privado los socios
manifiestan su voluntad de crear una sociedad annima.

Escritura social o que es lo mismo es la escritura

de constitucin: Documento pblico que se otorga frente a un notario. Los
socios acuden al notario para crear o constituir la SA. A la escritura de
constitucin se acompaan los estatutos de sociedad.

Instruccin de la sociedad en el registro mercantil:

A partir de este momento la sociedad adquiere personalidad jurdica.

a. Escritura de constitucin.
El contenido se regula en el art. 8 de las ley de sociedades annimas. Ha de
contener las siguientes circunstancias:
Identidad del socio o de los socios fundadores que son los que
constituyen la sociedad.
La voluntad de los socios de fundar o de constituir una sociedad
annima.
Las aportaciones que hagan cada uno de los socios.
La garanta de los gastos de constitucin.
Los estatutos de la sociedad sobre el funcionamiento de la
misma.
La identidad de los administradores.
La identidad de los auditores de la sociedad.

b. Estatutos sociales.
Se regulan en el art. 9 de la ley de sociedades annimas. Los estatutos tienen la
finalidad de regular la organizacin y el funcionamiento de la sociedad, es decir, son las
reglas de conducta de la sociedad y de los socios.
Menciones obligatorias de los estatutos:
Denominacin social: Es el nombre de la sociedad, sta puede ser de tres
formas distintas: subjetiva (esta formada por nombres de los socios. Ej:
Prez y Fernndez, SA), objetiva (Esta formada por la actividad de la
sociedad. Ej: Frutera, SA) y fantasa (nombre de la sociedad es
inventado. Ej: Mc Donalds, SA ), siempre van acompaadas de la
abreviatura SA.
Objeto social: La actividad o actividades a las que se dedica la sociedad.
El domicilio social: Es el domicilio de la sociedad, ste se ha de
encontrar territorio espaol y en el lugar donde la sociedad tenga su
34

centro de administracin y direccin o en el lugar de su principal

establecimiento.
Duracin de las sociedades que normalmente ser indefinida.
Fecha en la que darn comienzo las operaciones de la sociedad.
El capital social puede que ser mas que el capital mnimo.
El numero de acciones en que esta dividido el capital.
El rgano de administracin de la sociedad, es decir, como va estar
formada este rgano de la administracin.
Forma de deliberar y adoptar los acuerdos dentro de la sociedad.
La fecha de cierre del ejercicio social es 1 ao, fecha de cierre
normalmente se fija el 31 de diciembre.
Todo lo referente a la transmisin de las acciones.

3. Procedimientos de fundacin:
a. Fundacin simultnea:
Se produce en un solo acto, cuando los socios fundadores acuden al notario y all
manifiestan su voluntad de constituir una SA (celebrar, otorgar la escritura pblica).

Nmero mnimo de socios.

Es de un socio, que es una SA unipersonal.
De ms de un socio es una SA pluripersonal.
Antes de 1995 (donde se dicta Ley Sociedad Limitada) reforma la ley de SA de
1989, antes se exiga un nmero mnimo de 3 socios, ahora es uno como mnimo.

Sociedad en formacin.
Los requisitos para la constitucin:
- Contrato social (30/11/05)
- Escritura pblica (12/12/05).
- Inscripcin de la sociedad en el Registro Mercantil persona jurdica
(04/01/06).
De el contrato, o la inscripcin la sociedad esta en formacin.
El art. 15 LSA, nos dice que por los actos de su inscripcin al Registro
Mercantil, respondern solidariamente quienes lo hubieses celebrado ( socios
fundadores).
A los seis meses de la inscripcin de la sociedad al Registro Mercantil, la
sociedad puede asumir estos actos y contratos de la S. Formacin como propios
(Responsabilidad a los actos y contratos de la sociedad, no de los socios fundadores).

Sociedad irregular.
Se regula en el art. 16 de LSA.
Requisitos de constitucin:
- Contrato social (30/11/05).
- Escritura pblica (12/12/05).
- Inscripcin sociedad mercantil (No).
Los socios manifiestan su voluntad de no inscribirla.
Porqu transcurre ms de un ao desde la escritura desde que se haya inscrito en
el Registro Mercantil, entonces no tendr persona jurdica.
35

Pero no inscribirse tiene consecuencias:

- Cualquier socio puede solicitar la disolucin de la sociedad y la
denominacin de sus aportaciones.
- Si la sociedad ha iniciado, sus operaciones, se le aplicar el rgimen o
regulacin de la sociedad colectiva, si el objeto social es mercantil. O se le
aplicar la regulacin del cdigo civil y su objeto social sea civil.

b. Fundacin sucesiva.
Tiene distintos periodos de formacin, y se regula en el art. 19 de LSA, no se
suele usar este tipo de fundacin (Solo para las ms grandes). Se dice tambin
promocin pblica de acciones o tambin se llama el procedimiento OPAS (Oferta
pblica de acciones), se puede utilizar en el momento de la fundacin o es el momento
de la ampliacin de capital.
Fases:
- Los promotores de la sociedad, redactan un programa de fundacin, este
programa se ha de comunicar a la comisin Nacional del mercado de valores
(CNMV), controla la borsa.
- El programa se deposita en la CNMV y es el Registro Mercantil, este
deposito se hace pblico en el Boletn Oficial del Registro Mercantil
(BORME).
- Los accionistas interesados, subscribes y desemborsan sus acciones
(cualquier persona puede ser socio a la sociedad, pueden adquirir acciones
(suscribir) y desembolsar (pagar acciones), a travs de las aportaciones.
- Se celebra una junta constituyente, donde se aprueban los estatutos y se
nombran a los administradores de la sociedad.
- Se obliga la escritura pblica y se inscribe la sociedad en el Registro
mercantil, dentro de los meses siguientes.

4. Nulidad de la sociedad:
Es cuando se declara nula el derecho por un tribunal.

a. Causas de nulidad.
Se regula en el art. 34 LSA. Puede ser:
- Por ser el objeto social, ilcito (ilegal) o contrario al orden pblico.
- Por no expresar es la escritura o los estatutos las menciones mnimas que
exige la ley.
- Por la incapacidad de todos los socios fundadores.
- Por no acudir en el momento de la constitucin de la sociedad al notario
cuando ser una sociedad unipersonal cuando sea un socio, o dos socios
fundadores cuando sea una sociedad pluripersonal.

b. Efectos.
Una vez se dicte la sentencia de nulidad de la sociedad, se abre un proceso de
disolucin y liquidacin de la sociedad.

5. Rgimen de las aportaciones sociales:

a. Objeto y clases de aportaciones.
La suscripcin de acciones por parte de 10 socios implica la obligacin de
aportacin por parte de los socios (Titular de las acciones de la sociedad).

36

Las aportaciones pueden ser dinerarias o no dinerarias.

i. Aportaciones dinerarias.
Consiste en aportar dinero en efectivo.

ii. Aportaciones no dinerarias.

Aportar bienes (coche, etc.) y derechos (de crdito, sobre una marca). En una
SA no se puede aportar trabajo.
La sociedad no da acciones a cambio de aportaciones.
El problema de las aportaciones no dinerarias, hay un problema de valoracin
(Son valoradas por un experto independiente nombrado por el Registro Mercantil). Este
informe (del experto) se acompaa a la escritura de constitucin.

b.

Prestaciones accesorias.

Consiste en que los socios prestan determinados servicios (no son aportaciones,
y a cambio no podrn recibir acciones a cambio de trabajo) a la sociedad, y a cambio el
socio recibe una mayor participacin en los beneficios de la sociedad (Se tiene que
pactar entre el socio y la sociedad).
Se utilizan en las sociedades familiares, los estatutos han de determinar su
rgimen.

6. Rgimen de los dividendos pasivos:

Se denomina dividendo pasivo a la parte de la aportacin que el socio tiene
pendiente de realizar en el momento de la constitucin d4e la sociedad. Los dividendos
pasivos no pueden ser superiores al 75 % del capital suscrito por el accionista.

a. Obligaciones de pago.
El accionista ha de aportar a la sociedad la porcin del capital que no ha
desembolsado en el plazo previsto en los estatutos. Si los dividendos pasivos se han de
desembolsar en dinero, el plazo mximo para el desembolso se determinar en los
estatutos, en cambio si los desembolsos han de efectuarse mediante aportaciones no
dinerarias el plazo de aportacin no podr exceder de 5 aos de la constitucin de la
sociedad.

b. Mora en el desembolso.
Una vez que est vencido el plazo para efectuar el desembolso de los dividendos
pasivos el accionista se encontrar en mora, es decir, ser deudor de la sociedad, y por
lo tanto no podr ejercitar ni el derecho de voto, ni el derecho de suscripcin preferente
ni el derecho de cobrar beneficios, hasta el momento en que pague los dividendos
pasivos.

TEMA 11.- LAS ACCIONES EN LA S.A.

1. Accin como parte del capital:
a. Concepto y funcin del capital social.
b. Principios del capital social.
2. La accin como derecho.
37

a. Vinculacin de los derechos a la accin.

b. Derecho ms relevantes:
i. Derecho a participar en las ganancias.
ii. Derecho a participar en el patrimonio resultante de la
liquidacin de la sociedad.
iii. Derecho de suscripcin preferente en la emisin de
nuevas acciones.
iv. Derecho de asistencia y voto a las Juntas Generales.
v. Derecho de informacin.
vi. Derecho de impugnacin de los acuerdos sociales.
c. Acciones privilegiadas.
d. Acciones sin voto.
1. Accin como parte del capital:
a. Concepto y funcin del capital social.
En la SA ocurre un hecho que es que el capital de la sociedad se divida en
acciones. El capital social esta formado por las aportaciones de los socios (las
aportaciones pueden ser dinerarias (dinero) y las no dinerarias (bienes y derechos). Los
socios ponen en comn estas aportaciones, que es lo que aportan y se divide en
acciones.
La acciones tienen un valor, ste se llama valor nominal, siempre es el mismo y
viene determinado en los estatutos. El valor nominal es un valor que se da a cada
accin. El valor nominal que tiene cada accin es distinto al valor contable de la accin.
El valor contable de la accin es el que aparece en las cunetas anuales de la sociedad.
Este valor contable tambin se llama valor real ( se refiere al patrimonio neto de la
sociedad y esta formado por las aportaciones de los socios menos las deudas de la
sociedad). Este valor real es un valor variable y depende de los resultados de la
sociedad. Al inicio de la sociedad el valor real y el valor nominal son idnticos, y
posteriormente estos valores son distintos. Tambin tenemos el valor nominal, el valor
contable y el otro distinto que es el valor de mercado que tiene una accin, son valores
distintos, el valor de mercado es el valor de las acciones en la borsa, el problema de esto
es que no todas las sociedades cotizan en borsa, entonces este valor de la accin la va a
determinar un auditor.
Existe una formula para saber el valor nominal de las acciones:
Capital social = n de acciones de la sociedad x el valor nominal.
Ha de existir una relacin exacta entre el nmero de acciones que tiene la
sociedad, su valor nominal y el capital social.
El valor nominal de las acciones ha de venir determinado en los estatutos. La ley
no seala ni un valor nominal mnimo ni mximo.
38

Cuando un socio aporta aportaciones a la sociedad ha de recibir a cambio

acciones con el mismo valor nominal que su aportacin, es cuando el socio subscribe
acciones.
En el momento de la constitucin de la sociedad, cada socio tiene que
desembolsar como mnimo el 25 % de sus aportaciones, el resto que es un 75 % son los
dividendos pasivos, que el socio debe a la sociedad.

b. Principios del capital social.

1.- Principio de determinacin: Significa que en los estatutos ha de aparecer en
todo momento el importe del capital social.
2.- Principio de suscripcin plena y desembolso mnimo: Significa que la
totalidad de las acciones que integran el capital social han de estar suscritas o asumidas
por los socios en el momento de la constitucin de la sociedad, y adems han de estar
desembolsadas cada una de las acciones como mnimo en un 25 %.
3.- Principio de correspondencia efectiva: Significa que ha de existir una
efectiva aportacin patrimonial por parte de los socios para que a cambio le sean
entregadas acciones con el mismo valor nominal que sus aportaciones.
4.- Principio del capital mnimo: Significa que el capital de la sociedad no puede
ser inferior a 10.000.000 de ptas o a 60101 euros. Este capital mnimo ha de venir
determinado en los estatutos, el capital de la sociedad puede ser superior a esta cifra
pero nunca inferior.

2. La accin como derecho.

a. Vinculacin de los derechos a la accin.
Art. 48 de la ley de sociedades annimas, no dice cuales son los derechos
mnimos y obligatorios que han de constar en los estatutos.

b. Derecho ms relevantes:
i. Derecho a participar en las ganancias (= beneficios =
dividendos que no es los mismo que los dividendos
pasivos). Es un derecho patrimonial o econmico.
Podemos decir que no es un derecho automtico, se requieren 2 requisitos: que
existan beneficios durante el ejercicio y el segundo es que el reparto de dividendos sea
acordado por la junta general de accionistas.
Una vez acordado este reparto anual, se realiza en funcin del valor nominal de
las acciones que tiene cada socio (participacin). Adems la junta general acordar la
forma y el plazo de reparto de beneficios el derecho que tiene los socios a este reparto
de dividendos prescribe a los 5 aos, pasados estos aos ya no puede reclamar.

ii. Derecho a participar en el patrimonio resultante de la

liquidacin de la sociedad.
Es un derecho patrimonial o econmico: Requisitos: la sociedad se encuentra en
disolucin (por las causas que sea), en segundo lugar se produce una liquidacin del
patrimonio social (primero se paga a los acreedores de la sociedad y una vez pagado
queda un remanente o un sobrante, ste se reparte a los socios). Se reparte en funcin
del valor nominal de las acciones de cada socio, o que es lo mismo segn la
participacin o que es lo mismo, segn la participacin de cada socio en la sociedad.
39

iii. Derecho de suscripcin preferente en la emisin de

nuevas acciones.
Requisitos: No tenemos que encontrar ante un supuesto de ampliacin de capital
social o de la sociedad. En segundo lugar, por esta ampliacin se crean o se emiten
nuevas acciones dentro de la sociedad, estas acciones nuevas pueden ser suscritas o
asumidas por los socios de la sociedad, en el mismo nmero o porcentaje de acciones
que ya poseen.
En el caso que el socio antiguo no suscriba nuevas acciones, stas nuevas
acciones pueden ser suscritas por terceros, o nuevos socios. Otra consecuencia es que
ver reducida su participacin dentro de la sociedad a la mitad en proporcin al
aumento.

iv. Derecho de asistencia y voto a las Juntas Generales.

El derecho de asistencia a las Juntas Generales, supone al accionista el derecho
de asistir a las juntas generales de la sociedad. La Junta General es una reunin de
socios donde se adoptan los acuerdos relativos a la sociedad. Puede ocurrir que los
estatutos limiten este derecho (limitar es distinto de suprimir): Primero se puede exigir
al socio que acredite su legitimacin para asistir a la Junta General (acreditar que es
titular de acciones). Normalmente los socios tienen una cartilla de sociedad. Adems,
segunda limitacin es que se puede exigir un nmero mnimo de acciones para asistir a
la junta general, este nmero mnimo no puede ser superior al 1%o del capital social, los
socios que no tengan este nmero mnimo pueden agrupar sus acciones para asistir a la
junta general (lgicamente irn a travs de un representante).
El derecho de voto es tambin un derecho poltico, es el ms importante de
todos, porqu en la Junta General los acuerdos se adoptan por la votacin de los socios,
y si adoptan siempre por mayora de socios, y una vez se adopta el acuerdo, ste es
obligatorio para todos, cada accionista tiene un voto, y en principio todos los socios
tienen este derecho, excepto los accionistas morosos.
Cada accionista tiene un voto (vota una vez), pero el voto tendr el valor de la
participacin que tenga el socio dentro de la sociedad.

v. Derecho de informacin.
Es un derecho mnimo y obligatorio que viene regulado por el art. 212 LSA y el
112 de LSA. Es un derecho muy importante para el socio (derecho de voto). Tiene que
tener la informacin sobre las cuestiones de voto que se van a aprobar en la junta
general.
El art. 212 nos dice que los administradores de la sociedad tienen el deber de
hacer constar en la convocatoria de la Junta general, los asuntos que se han de tratar en
la Junta general, este asunto puede ser la orden del da que ha de ser claro.
El art. 112 los socios pueden solicitar a los administradores, por escrito o
verbalmente, antes de la junta durante la misma, todas las aclaraciones o informaciones
que crean oportunas sobre los asuntos a tratar, es la Junta general. Tambin dice que los
socios pueden pedir o solicitar que les sea entregada la documentacin que se aprobar
en la junta general (por ejemplo: las cuentas anuales de la sociedad).

vi. Derecho de impugnacin de los acuerdos sociales.

Es el derecho de la impugnacin de los acuerdos sociales, se regula en el art. 115
y siguientes de LSA.

40

Los acuerdos se adoptan en la Junta general por mayora de votos, la

consecuencia es que los acuerdos se aplican a todos los socios y a la sociedad.
Existe una excepcin, que los acuerdos de la Junta general sean nulos o sean
anulables.
Nulos: Son los que van contra la ley y contra el orden pblico.
Anulables: Los que van contra el estatuto social o beneficiar a algn accionista o
a terceros en contra la sociedad.
Para que este acuerdo se declare nulo o anulable, tiene que impugnar ante los
tribunales.
El procedimiento que se sigue: El accionista presenta la demanda de
impugnacin ante los tribunales de justicia, que estos tribunales dictan una sentencia
declarando el acuerdo nulo o anulable, entonces este no se aplicar ni a la sociedad ni a
los socios.
Para presentar esta demanda se necesita:
Plazo (Hasta cuando puedo presentar la demanda?).
Requisitos de la legitimacin: (Quienes pueden presentar la demanda?).
Acuerdos nulos (plazos): Los acuerdos nulos que van contra la ley, prescribir el
ao. Los acuerdos que van contra la ley son imprescribles (no hay plazo).
Los anulables: preinscriben a los 40 das.
Requisitos en la legitimacin: Los acuerdos nulos, pueden presentar la demanda
todos los accionistas, y todos los administradores.
Los acuerdos anulables, pueden presentar la demanda, los accionistas asistentes
a la Junta, que haya votado en contra del acuerdo, en segundo lugar los accionistas
ausentes, en tercer lugar los administradores y en cuarto lugar los accionistas que hayan
sido privados legalmente de su derecho de voto.

c. Acciones privilegiadas.
Son distintas las acciones ordinarias (son aquellas que dan a los socios los
derechos mnimos: art. 48 de la LSA).
Las acciones privilegiadas, das a los socios mas derechos que las ordinarias (son
las acciones sin votos: no tiene derecho de voto pero a cambio tiene mas derecho
econmico).
Para ello decimos que la misma clase de acciones son la distintas clases de
acciones, son las que dan distintos derechos al accionista.

d. Acciones sin voto.

Las sociedades annimas, pueden emitir acciones sin derecho de voto siempre
que su valor nominal, no sea superior a la mitad del que desembolsado, las acciones sin
voto se caracterizan por ser acciones que priman a sus accionistas de ejercitar su
derecho de voto.
Se compensa a los accionistas con mas derechos econmicos y patrimoniales.
Los derechos son:
1. Derecho a obtener beneficios anuales mnimos, distintos del reparto de
beneficios de los dems socios, este derecho es adems el derecho al
dividendo ordinario.
2. Derecho de patrimoniales consiste en el caso, en que sea necesario la
reduccin del que por prdidas, las acciones sin voto no se vern
afectadas por esta reduccin.

41

3. En el caso de liquidacin de la sociedad, las acciones sin voto, tienen

derecho a recuperar el voto de sus aportaciones antes que se distribuyan
cantidad alguna a los restantes accionistas.

TEMA 12: LA JUNTA GENERAL DE LA SOCIEDAD ANNIMA.

1. Nocin, competencia, clases.
2. Convocatoria de la Junta General.
a. Funcin.
b. La Junta Universal.
c. Quines convocan la Junta?
d. Forma de convocarla.
3. Constitucin de la Junta General.
a. Lugar de la reunin.
b. Qurum de la Junta General.
4. Deliberacin: Funciones del presidente y del secretario de la Junta
General.
5. Los acuerdos.
6. Acta de la Junta General.
a. El acta notarial.
Los tres rganos que tienen las sociedades son:
a. La Junta General. (Obligatoria en todas las sociedades).
b. Administradores. (Obligatoria en todas las sociedades).
c. Los auditores de cuenta.
Los rganos estn formados por personas fsicas porqu pueden firmar

1. Nocin, competencia, clases.

La nocin de la Junta general viene regulada en el art. 93 de LSA nos dice que
los accionistas constituidos en la Junta General decidamente convocada decidirn por
mayora en los asuntos propios de la competencia de la junta.
Caractersticas de la Junta General:
Es un rgano soberano: El ms importante dentro de la sociedad.
Es un rgano colegiado: Porqu est formado por la reunin de todos los
socios.

42

Es un rgano necesario: Porqu en l se adoptan los acuerdos que ataan

(ejerciten) a la sociedad.
Es un rgano con sus propias competencias o sus propias funciones.
Es un rgano democrtico porqu se adoptan los acuerdos por mayora
de socios.
La competencia de la Junta General:
La ley no define exactamente o no enumera en art. 1 concreto cuales son esas
competencias, aunque las mismas de deducen a lo largo de la ley de SA por ejemplo son
competencias el nombramiento de los administradores, el nombramiento de los
auditores, la aprobacin de las cuentas anuales, la modificacin de los estatutos, la
disolucin de la sociedad. Todas esas los nombren la Junta General.

Clases de Junta General:

Las juntas generales son de tres clases: Ordinaria en el art. 95 de LSA,
extraordinaria en el art 96 de LSA, y la Universal.
La Junta Ordinaria es la que se celebra entro de los 6 primeros meses de cada
ejercicio. De Junta General solo puede haber 1 al ao, pero es obligatoria que haya una.
Un ejercicio es anual y dura 1 ao. Normalmente empieza en enero hasta diciembre. La
junta General ordinaria por lo tanto se celebra de Enero a Junio.
La Junta General Extraordinaria son todas las dems a partir de junio.
Ejemplo: Ene Feb Mar Abr Mayo Jun Jul Ago Set Oct Nov Dic

Ordinaria

Ordinaria

Extraordinaria

Extraordinaria: Porque solo puede haber 1

ordinaria y ya se ha celebrado.
Si durante los 6 primeros meses no se celebra ninguna las que se celebran
despus sern extraordinarias. Los asuntos que se tratan en las dos juntas son iguales.

2. Convocatoria de la Junta General.

a. Funcin.
La convocatoria de la Junta seria para comunicar a los socios que se va a
celebrar una reunin en un determinado lugar y en una fecha concreta, para que puedan
asistir y para que estn informados de los asuntos que se van a tratar en el acta.
El orden del da forma parte de la convocatoria y en l se especifican los asuntos
a tratar en la Junta General, tiene que ser claro.
Ejemplo: Aparicin de las Cuentas anuales, nombramiento del nuevo
administrador, disolucin de la sociedad : Esto lo votan los socios, si estn de acuerdo o
no.

b. La Junta Universal.
Es una clase de Junta que se regula en el art. 99 de la Ley de SA. Requisitos:
Una Junta general es aquellos en la que estn reunidos todos los
accionistas.
Todos los accionistas quieren celebrar una junta general.
Todos los accionistas quieren discutir los mismos asuntos.

43

Se puede celebrar en cualquier lugar de Espaa o del extranjero.

Es una Junta en la que no es necesaria la convocatoria, es la nico que no
es necesaria porqu estn presentes todos los accionistas.
Los socios o accionistas pueden votar a favor o en contra de los
acuerdos, pero no todos los votos tienen que ser a favor.
Ejemplo: La Cena de Navidad donde estn todos los socios puede ser una Junta
General porqu estn todos reunidos y no es necesaria la convocatoria.

a. Quines convocan la Junta?

La Junta General tiene que ser convocada por los administradores.
Los administradores tienen la obligacin de convocar dentro de los 6 primeros
meses la Junta Ordinaria, mientras que la Junta extraordinaria pueden convocarla
siempre que lo crean conveniente.
Si los administradores no convocan la Junta Ordinaria o extraordinaria tendrn
tambin la obligacin de convocarla siempre que la soliciten los accionistas al menos el
5 % del capital social.
En el caso de que los administradores sigan sin convocar estas juntas, podrn
convocarla el juez siempre que lo soliciten los accionistas.

b. Forma de convocarla.
Nos viene definida en el art. 27 de la ley de SA. Para convocar la Junta se ha de
publicar 1 anuncio en el BORNE (boletn oficial del registro mercantil) y tambin se
tiene que publicar en uno de los peridicos de mayor circulacin dentro de la provincia.
Esta publicacin se tiene que realizar por lo menos con 15 das de antelacin
antes de la fecha fijada para la celebracin de la Junta.
En el anuncio de la convocatoria ha de constar:
El orden del da.
La fecha y el lugar de la reunin.
Adems se ha de especificar la primera y la segunda convocatoria.
La primera convocatoria a las 10 hora y la segunda a las 19:30 horas, si en la
primera no hay un determinado nmero de personas no se celebra y es pasa a la segunda
convocatoria.
La ley dice que entre la primera y la segunda convocatoria tiene que existir un
mximo de 24 horas.

3. Constitucin de la Junta General.

a. Lugar de la reunin.
Las Juntas Generales se han de celebrar en la localidad donde la sociedad tenga
su domicilio, y se celebra en el da sealado en la convocatoria.

b. Qurum de la Junta General.

Hay un qurum de asistencia mnimo para que la Junta se pueda celebrar.
Acuerdos Ordinarios: Son normalmente los acuerdos que hacen
referencia a la sociedad y requieres:
ii Primera convocatoria que se exige como mnimo un 25 % del
capital social presente o representado.
iii Segunda convocatoria: Se celebrar cualquiera que sea la
asistencia de socios (mnimo 1 socio).

44

Acuerdos extraordinarios: Son aquellos que hacen referencia a la

modificacin de los estatutos, en este caso se exige en primera
convocatoria una asistencia del 50 % del capital social presente o
representado. En la segunda convocatoria se requiere un asistencia del 25
% del capital social presente o representado.
En estos acuerdos se exige un qurum reforzado, porqu son acuerdos
importantes, todo lo que es modificar los estatutos requiere este qurum reforzado.

4. Deliberacin: Funciones del presidente y del secretario de la Junta

General.
Una vez constituidos todos los accionistas en la Junta han de deliberar como
cooperacin previa a la votacin o adopcin de acuerdos.
Funciones del presidente: Cuando todos los socios estn reunidos la deliberacin
se realiza bajo la decisin del presidente de la junta, ste ser aquella persona que
designe los estatutos y que en defecto de este nombramiento los accionistas entre ellos
nombraran al presidente. El presidente ser asistido o ayudado por un secretario
designado tambin por los estatutos o en su defecto por los accionistas. Durante la
deliberacin el presidente conceder a los asistentes la palabra, y cuidar el desarrollo
del debate de los socios hasta el momento de la votacin.

5. Los acuerdos.
La Junta General una vez ha deliberado ha de manifestar su voluntad mediante el
voto de la mayora, este voto da lugar al acuerdo social. La votacin se hace dentro de la
misma junta.

6. Acta de la Junta General.

a. El acta notarial.
El acta de la Junta es un documento ya que aprueba los hechos que han ocurrido
en ella. Una vez redactada se ha de transcribir en el libro de actas. El acta de la Junta se
redacta por el secretario de la junta sin embargo el acta tambin podr redactarse por un
notario que asistir a la junta por iniciativa de los administradores o bien porqu estos se
hayan visto obligados a requerir la asistencia de notario siempre que lo soliciten al
menos el 1 % del capital social con 5 das de antelacin al previsto para la celebracin
de la Junta.

TEMA 13: EL RGANO

ADMINISTRADORES.

DE

ADMINISTRACIN:

LOS

1. Competencia de los administradores.

2. Formas de organizar la administracin.
3. Capacidad y prohibiciones para ser administrador.
4. Nombramiento.
5. Ejercicio del cargo.
6. Cese de los administradores.
45

7. Poder de representacin de los administradores.

8. Remuneracin de los administradores.
9. Responsabilidad.
Accin social.
Accin individual.
10.El consejo de administracin.

1. Competencia de los administradores.

JUNTA GENERAL

ACEPTAN ACUERDOS

EJECUTAN ACUERDOS
ADMINISTRADORES
Corresponde a los administradores la gestin y representacin de la sociedad. La
gestin significa desarrollar el objeto social y ejecutar los acuerdos de la Junta General,
gestionar la empresa. Representar la sociedad quiere decir que los administradores
actan en nombre de la sociedad o la representan frente a terceros.

2. Formas de organizar la administracin.

Los estatutos han de determinar la estructura del rgano de administracin o la
forma de organizarlos. Estas formas admiten varias posibilidades:
a. A travs de un administrador nico (Una sola persona fsica como
administrador).
b. Varios administradores que acten solidariamente (actan de forma
independiente).
c. Dos administradores que acten mancomunadamente (de forma
conjunta), en este caso la ley exige la firma de los dos dentro del contrato
para que el acta sea vlido.
d. El consejo de administracin, quiere decir que este consejo est
integrado o formado como mnimo por tres administradores que actan
conjuntamente, o tambin mancomunadamente.
Ocurre que los estatutos han de elegir de forma obligatoria una de las 4
posibilidades.

3. Capacidad y prohibiciones para ser administrador.

La capacidad quiere decir que condiciones tiene que tener un administrador. La
ley dice que el administrador no es necesario que sea socio de la sociedad, salvo que los
estatutos exijan que sea un socio.

46

Los administradores pueden ser personas fsicas o jurdicas (sociedades). La

persona jurdica ha de estar representado por persona fsica.
Las prohibiciones para ser administrador: No podrn ser administradores de una
sociedad:
Los menores de edad.
Los incapacitados.
Los inhabilitados para el ejercicio por un procedimiento concursal: En
supuestos de insolvencia, una persona puede ser declarada en quiebra. Este
procedimiento viene de la ley concursal que regula loas quiebras y
suspensiones de pago.
Los condenados por un delito.
Los auditores.

4. Nombramiento.
Este nombramiento corresponde en principio a la Junta General. En segundo
lugar este nombramiento en el momento de la constitucin puede ser a travs de la
escritura de constitucin, y adems una vez estos administradores ejercen su cargo
durante el plazo que fijen los estatutos que no podr exceder de 5 aos. Adems la
duracin del cargo una vez elegido res de 5 aos, pero la ley dice que podrn ser
reelegidos por perodos de igual duracin mxima.
Adems los administradores han de aceptar su cargo y el nombramiento de
administrador se ha de inscribir en el registro mercantil a los 10 das de la aceptacin
del administrador.

5. Ejercicio del cargo.

Los administradores han de ejercer el cargo con la diligencia de un ordenado
empresario y de un representante leal: Han de ser dirigentes y tener lealtad a la
sociedad como si fuera un ordenado empresario.
Deberes o obligaciones de los administradores:
Deber de diligencia: Significa que los administradores han de informarse
sobre la marxa de la sociedad, es decir, tienen un deber de diligencia.
Deber de fidelidad: Es decir los administradores han de tutelar los
intereses de la sociedad sin tener en consideracin sus propios intereses.
Deber de lealtad: Los administradores han de abstenerse ante un
conflicto de intereses con la sociedad y adems han de informar de este
conflicto de intereses a los socios.
Deber de secreto: Este deber quiere decir que los administradores han de
guardar secreto sobre las informaciones de la sociedad, de carcter
confidencial incluso despus de cesar en sus funciones, tambin lo
llamamos deber de confidencialidad.

6. Cese de los administradores.

Causas de cese son:
Por el transcurso del tiempo para el que fue nombrado (transcurrido el
perodo de tiempo en que fue nombrado y no se reelige).
Por acuerdo de la Junta General, para destituirlo.

47

Cuando la Junta General acude a los tribunales solicitando

responsabilidad contra los administradores.
Por disolucin de la sociedad.
Por muerte del administrador.
Por que as lo acuerde el juez, en el caso de un procedimiento sucursal.
Sea cual sea el cese, tambin se tiene que inscribir en el registro mercantil.

7. Poder de representacin de los administradores.

Los administradores representan a la sociedad frente a terceros, y eso quiere
decir que representan a la sociedad en juicio y fuera de l.
Formas de representar:
Administrador nico el poder de representacin le corresponde a l.
En el caso de carios administradores solidarios el poder de
representacin corresponde a cada administrador.
El caso de 2 administradores conjuntos: En este caso el poder de
representacin corresponde a 2 administradores conjuntamente.
El caso del consejo de administracin el poder de representacin
corresponde al propio consejo.

8. Remuneracin de los administradores.

En principio el cargo de administrador no tiene porqu ser retribuido, en el caso
de que lo sea, se tiene que fijar en los estatutos, si stos no dicen nada al respecto se
entiende que el cargo es gratuito. La remuneracin de los administradores puede
consistir en un participacin en los beneficios o tambin puede consistir en la entrega de
acciones de la sociedad.

9. Responsabilidad.
La responsabilidad del administrador nace cuando ha incumplido sus
obligaciones y deberes, y ha causado un dao en la sociedad. Adems la responsabilidad
de los administradores es solidaria, responden todos los administradores salvo los que
prueben que desconocan su existencia o que no han intervenido en l. Los
administradores son igualmente responsables incluso cuando el dao ha sido autorizado
por la Junta General.
La accin de responsabilidad se ejerce ante los tribunales.

Accin social.
Es contra el administrador. Es cuando el dao se ha producido a la sociedad y se
pide una indemnizacin por parte de la sociedad al administrador.

Accin individual.
Es cuando el dao se produce a los socios o terceros, stos normalmente son
acreedores de la sociedad, en este caso o los terceros o los socios piden una
indemnizacin al administrador.

10.El consejo de administracin.

Concepto.
El consejo de administracin se constituye de forma obligatoria cuando la
administracin de la sociedad se confa conjuntamente a mas de dos personas. El

48

consejo es un rgano colegiado formado por varias personas que actan conjuntamente
adoptando acuerdos por mayora.
Nombramiento.
El nombramiento del Consejo de Administracin corresponde a la Junta General,
y sus componentes son los consejeros.
Cuando dentro del consejo se producen vacantes? En este caso lo que se hace es
el nombramiento de suplentes del consejo. Como se hace? El nombramiento de
suplentes se hace de 2 formas:
1. Nombramiento por cooptacin ( el ms utilizado ): El nombramiento por
cooptacin consiste en que el propio consejo en caso de alguna vacante
podrn nombrar entre los accionistas al suplente que ocupar el cargo de
consejero hasta que rena la Junta General, despus la Junta General es
la que va a nombrar el sustituto o suplente de forma definitiva.
2. Nombramiento por sistema proporcional: Significa que tiene posibilidad
dentro de la Junta General de nombrar los consejeros tanto la mayora
como la minora de socios proporcionalmente.
Funcionamiento del Consejo de Administracin.
El Consejo de Administracin es un rgano colegiado, es decir, est formado por
varios consejeros. Dentro del Consejo de Administracin se adoptan acuerdos por
mayora y adems el consejo puede delegar sus funciones a unas comisiones que se
llaman comisiones delegadas. El Consejo de Administracin est regulado por los art.
del 139 a 141 de la Ley de sociedades annimas. El funcionamiento debe estar regulado
por los Estatutos.
El Consejo de Administracin est formado por:
1. Presidente (Consejero).
2. Vicepresidente (Consejero).
3. Secretario / s (Puede ser que no sea consejero).
4. Vicesecretario / s (Puede ser que no sea consejero).
5. Vocales (Consejero).
a. Convocatoria: El Consejo se tiene que reunir, pero para esto se tiene
que convocar previamente. La convocatoria de la reunin se ha de
hacer por el presidente del consejo. No es necesaria ninguna
formalidad para la convocatoria.
b. Constitucin: Para la vlida constitucin del consejo deben concurrir
a la presentacin de presentes o representados la mitad ms 1 de sus
componentes.
c. Adopcin de acuerdos: Los acuerdos dentro del consejo se adoptan
por mayora absoluta de los consejeros concurrentes en la reunin.
En el caso de empate el presidente tiene el voto dirimente ( voto del
desempate). Igualmente todo lo que se acuerde en el Consejo se
inscribe en el libro de actas, que es el libro de actas del Consejo.
Delegacin de facultades.
El consejo puede delegar sus funciones a una comisin delegada o ejecutiva, sta
se forma dentro del propio consejo. En ningn caso podrn delegar:
49

- La rendicin de cuentas.
- La presentacin de balances.
La rendicin de cuentas es cuando la Junta General le pregunta al Consejo sobre
las cuentas.
Impugnacin de acuerdos: Los acuerdos del consejo se puede impugnar
ante los tribunales en dos casos:
- Acuerdos nulos.
- Acuerdos anulables.
Son contrarios o nulos cuando van contra la ley y son anulables cuando va
contra los estatutos o cuando benefician a 1 o mas accionistas o terceros en contra de la
sociedad.
Estos acuerdos pueden ser impugnados por los administradores, es decir, los
consejeros y tambin los accionistas que representen el 5 % del capital social.
El plazo de impugnacin es de 30 das segn la ley desde que se adoptaron los
acuerdos dentro del Consejo.

TEMA 14: LAS CUENTAS ANUALES Y LOS AUDITORES DE

CUENTAS.
1. Cierre anual de las cuentas.
2. Estructura legal de las cuentas anuales.
a. Finalidad y alcance,
b. Posibilidad de ciertas sociedades de formular un balance o una
cuenta de prdidas y ganancias.
c. La memoria.
d. El informe de gestin.
3. Proceso de elaboracin de las cuentas anuales.
a. Formulacin por los administradores.
b. Verificacin por los auditores de cuentas.
Nombramiento.
Informe.
c. Aprobacin por la Junta General.
d. Depsito y publicidad de las cuentas.
1. Cierre anual de las cuentas.

50

La sociedad annima al igual que todo empresario est obligada a llevar una
contabilidad ordenada, esta contabilidad se plasma en las cuentas anuales. Las cuentas
anuales se regulan en los artculos 171 a 122 de loa ley de sociedades annimas.
Las cuentas anuales fijan cul ha sido el resultado del ejercicio y determinan si
han existido prdidas o ganancias. La cuentas anuales estn formadas por tres
elementos:
- El balance.: Es un resumen del inventario en el que se muestran cules
son los elementos que forman el patrimonio de la sociedad. Estos
elementos se agrupan entorno al activo y al pasivo de la sociedad. El
activo est formado por todos los bienes y derechos que posee la
sociedad. El pasivo est formado por sus deudas.
- Cuenta de prdidas y ganancias: Resume cules son los elementos
positivos y negativos que componen el resultado del ejercicio. En una
parte se define el DEBE y en la se define el HABER. El debe est
formado por todas las alteraciones negativas en el calor del patrimonio,
es decir, las llamadas prdidas o gastos, mientras que en la parte derecha
de la cuenta en su haber, se indican las alteraciones positivas en el valor
del patrimonio denominadas ganancias o ingresos.
- La memoria: Es un documento que completa, amplia y comenta el
balance y la cuenta de prdidas y ganancias.
Todos estos documentos forman una unidad, y deben ser redactados con
claridad, y mostrar la imagen fiel del patrimonio de la situacin financiera y de los
resultados de la sociedad.

2. Estructura legal de las cuentas anuales.

a. Finalidad y alcance.
La existencia de las cuentas anuales tiene por finalidad conseguir que todas las
sociedades recojan como mnimo un conjunto de partidas que se consideran esenciales
para poder conocer la situacin patrimonial de la sociedad, es decir, la imagen fiel del
patrimonio, as como la situacin financiera y como se ha conseguido el resultado del
ejercicio.

b. Posibilidad de ciertas sociedades de formular un balance o una

cuenta de prdidas y ganancias.
Existen dos tipos de balances o 2 tipos de cuentas de prdidas y ganancias:
- Ordinaria.
- Abreviada.
Podrn formular balance abreviado las sociedades que durante 2 aos
consecutivos, en la fecha de cierre del ejercicio concurran al menos 2 de las
circunstancias siguientes:
- Que el total de las partidas del activo no supero los 3125000 euros.
- Que el importe neto de su cifra anual de negocios sea inferior a 6250000
euros.
- El nmero medio de trabajadores, empleados durante el ejercicio no sea
superior a 50.
El balance abreviado significa que solo ha de contener el nmero reducido de
partidas fijadas por el art. 181 de la ley.

c. La memoria.
51

La memoria y el informe de gestin son dos documentos complementarios de las

cuentas anuales.
La memoria viene regulada en art. 199 de LSA.
La memoria complementa y amplia el balance y la cuenta de prdidas y
ganancias. El contenido de la memoria viene regulada en el art. 200 de LSA.
La sociedades que formulan balance abreviado pueden omitir en la memoria
determinadas indicaciones que se regula en el art. 201 de LSA.

d. El informe de gestin.
Es otro documento que acompaa a las cunetas anuales aunque no forme parte
de ellas, ese documento ha de contener 1 exposicin fiel sobre la evolucin de los
negocios y la situacin de la sociedad.
El informe de Gestin est regulada en art. 202 de la LSA. Las sociedades que
formulen balance abreviado no estn obligadas a elaborar el informe de gestin.
- Cuentas anuales ordinarias: Balance , cuentas de prdidas y ganancias, memoria:
Ms informe de gestin, ms informe auditorio, son ms complejas y contienen ms
partidas. Art. 200 LSA.
- Cuentas anuales ordinarias: Balance abreviado, cuenta de prdida y ganancias
abreviada y memoria: Son ms simples, no es obligatorio el informe de gestin, ni
informe d auditoria. Art. 201 LSA.

3. Proceso de elaboracin de las cuentas anuales.

a. Formulacin por los administradores.
Los administradores como encargados de la gestin de la sociedad tienen la
obligacin de llevar la contabilidad y por lo tanto son responsables de la misma.
Para ello corresponde a los administradores elaborar o formulas las cuentas
anuales, es decir son los encargados de preparar las cuentas anuales.

b. Verificacin por los auditores de cuentas.

Nombramiento de los auditores de cuentas.
Para estudiarla viene de la ley 19/1988 de 12 de julio, es una ley que regula las
auditorias y los auditores. Esta ley nos dice en que actividad desarrollan los auditores.
El nombramiento de los auditores se efecta por la Junta General siempre que el
nombramiento sea obligatorio por la Ley. La Junta General podr designar a 1 o varios
auditores que acten conjuntamente.
El nombramiento ha de efectuarse por un tiempo determinado que no podr ser
inferior a 3 aos ni superior a 9.
El auditor de la sociedad ha de aceptar su cago y su nombramiento se ha de
inscribir en el Registro Mercantil.
Los auditores son profesionales inscritos en el Registro Oficial de auditores de
cuentas. Es contratado por la sociedad.
Que es necesario para que las sociedades auditen es:
- La obligacin de auditar la tienen todas loas sociedades que tengan la
obligacin de presentar balance ordinario.
- No estn obligadas ha auditar las sociedades que tengan que presentar
balance abreviado, pero pueden auditarse voluntariamente.

Informe de los auditores de cuentas.

52

Los auditores han de redactar un informe sobre si las cuentas anuales

examinadas expresan la imagen fiel del patrimonio de la situacin financiera y de los
resultados de la sociedad, o en su caso , han de manifestar las razones por las que no lo
expresan. Los auditores disponen para ello como mnimo del plazo de 1 mes a partir del
momento en que los administradores les entregan las cuentas.

c. Aprobacin por la Junta General.

Una vez elaboradas las cuentas anuales y en su caso una vez emitidas el informe
de gestin y el de los auditores de cuentas, estos documentos han de estar a disposicin
de los accionistas a partir de la convocatoria de la Junta General.
Esta Junta ha de celebrarse dentro de los 6 primeros meses del ejercicio y por lo
tanto la junta donde se aprueban las cuentas anuales es una junta ordinaria.

d. Depsito y publicidad de las cuentas.

Los administradores de la sociedad una vez se han aprobado las cuentas y dentro
del mes siguiente deben presentarlas en el Registro Mercantil y por lo tanto, quedan all
depositadas durante el plazo de 6 aos.
Una vez depositadas la publicacin de este depsito ha de efectuarse mediante
un anuncio que publicar el Boletn Oficial del Registro Mercantil.
Para que el caso de que los administradores no depositen las cuentas anuales en
el Registro Mercantil, este incumplimiento trae como consecuencia que la sociedad no
podr inscribir en le Registro Mercantil ningn documento y adems las sociedad podr
ser multado por un importe de 200.000 pesetas a 10.000.000 de pesetas.

53