TEMA N 10

LA ENTRADA EN VIGOR DE LA LEY. Concepto. Sistemas. Sistema instantneo y

sistema de la vacatio legis. Sistema simultneo y sistema sucesivo. Derecho Venezolano.
Cesacin de la vigencia de la Ley. Concepto. Clases de cesacin de la vigencia de la Ley.
Cesacin temporal. Cesacin definitiva o extincin de la Ley. Extincin de la ley por causas
internas (caducidad de la ley) Extincin de la Ley por causas externas (derogacin).
Concepto de derogacin. Clases de derogacin. Derogacin expresa y Derogacin Tcita.
LA ENTRADA EN VIGOR DE LA LEY.
Concepto.
Toda ley tiene un perodo de vigencia, as lo expresa nuestro Cdigo Civil.
Artculo 1.- La Ley es obligatoria desde su publicacin en la GACETA OFICIAL o desde la
fecha a posterior que ella misma indique.
Artculo 7.- Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su
observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguos y universales
que sean
Sistema instantneo, es aquel cuando la ley entra en vigencia inmediatamente despus de
su publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica.
Vacatio legis, esto significa las vacaciones de la ley, es decir el tiempo que hay entre su
publicacin en la Gaceta Oficial de la Repblica hasta la fecha, la cual ella misma indica
que entrar en vigencia.
Estos dos sistemas estn claramente expuestos en el artculo 1 del cdigo civil, el cual
textualmente indica: La ley es obligatoria desde su publicacin en la Gaceta Oficial
(instantnea), o desde la fecha posterior que ella misma indique (vacatio legis).
La Ley slo puede ser derogada por otra ley y mientras esto sucede se mantiene vigente. No
obstante, existen excepciones a estas reglas, pues tal como lo establece el artculo 1
mencionado, como vimos la ley puede drsele una vigencia posterior (VACATIO LEGIS o
la vacacin de la Ley) y puede tener vigencia ms all de su tiempo de vigencia, es el caso
de ultractividad de la ley, es el caso en que una situacin determinada ocurra durante la
vigencia de la ley pero el conflicto se extienda ms all de su derogatoria o modificacin.
En ese caso la ley aplicable ser aquella que estaba vigente para el momento en que ocurri
la situacin jurdica regulada, Ahora bien ninguna ley puede tener efecto retroactivo, el
ejemplo ms claro est la CRBV en el
Artculo 24. Ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroactivo, excepto cuando
imponga menor pena. Las leyes de procedimiento se aplicarn desde el momento mismo de
entrar en vigencia, aun en los procesos que se hallaren en curso; pero en los procesos
penales, las pruebas ya evacuadas se estimarn en cuanto beneficien al reo o rea, conforme
a la ley vigente para la fecha en que se promovieron.
No obstante, este artculo tiene su excepcin, cuando se favorezca al reo. Es decir, que la
ley puede tambin generar un efecto anterior a su vigencia, sin importar cuando tuvo lugar
el acto cuyas consecuencias jurdicas se analiza.
Sistema simultneo y sistema sucesivo.

En clases pasadas hablamos del mbito especial de la Ley y dijimos que normalmente una
ley entraba en vigencia a travs de todo el territorio nacional, pero que era posible que una
ley entrara en vigencia de forma paulatina en el territorio nacional, inicindose en ciertas
partes de ese territorio primero y de manera acompasadamente por diversas razones. Esto
ltimo es lo que se llama vigencia sucesiva de la ley, donde la ley de manera sucesiva se va
poniendo en vigencia en partes del territorio nacional de un Estado. Mientras que la entrada
en vigencia simultnea es cuando la ley entra en vigencia de forma simultanea en todo el
territorio nacional.
A continuacin un ejemplo de lo que es vigencia sucesiva de la Ley:
LOPNNA Artculo 680
Aplicacin de reformas procesales
Las disposiciones procesales de esta Ley de Reforma Parcial entrarn en vigencia a los seis
meses despus de su publicacin y, se aplicarn a los procesos judiciales que se inicien
desde dicho momento, sin embargo, el Tribunal Supremo de Justicia podr, mediante
resolucin motivada, diferir la entrada en vigencia de la presente Ley por seis meses
adicionales. Asimismo, podr diferir su entrada en vigencia en aquellos circuitos judiciales
donde no estn dadas las condiciones mnimas indispensables para su efectiva aplicacin.
CESACIN DE LA VIGENCIA DE LA LEY
La Ley puede cesar su vigencia de cuatro maneras por cesacin de su fin; por abrogacin;
por interpretacin, aunque en este caso slo cesa en parte; y ltimamente por dispensacin.
Cesa en su fin aquellas leyes de vigencia temporal como la ley de presupuesto, son leyes
creadas para un fin especfico en comn.
Cesa por abrogacin en nuestro pas cuando la ley cuando es sometida a un refrendo
abrogatorio.
Artculo 74. Sern sometidas a referendo, para ser abrogadas total o parcialmente, las leyes
cuya abrogacin fuere solicitada por iniciativa de un nmero no menor del diez por ciento
de los electores y electoras inscritos e inscritas en el registro civil y electoral o por el
Presidente o Presidenta de la Repblica en Consejo de Ministros.
Tambin podrn ser sometidos a referendo abrogatorio los decretos con fuerza de ley que
dicte el Presidente o Presidenta de la Repblica en uso de la atribucin prescrita en el
numeral 8 del artculo 236 de esta Constitucin, cuando fuere solicitado por un nmero no
menor del cinco por ciento de los electores y electoras inscritos e inscritas en el registro
civil y electoral.
Para la validez del referendo abrogatorio ser indispensable la concurrencia de, por lo
menos, el cuarenta por ciento de los electores y electoras inscritos e inscritas en el registro
civil y electoral.
No podrn ser sometidas a referendo abrogatorio las leyes de presupuesto, las que
establezcan o modifiquen impuestos, las de crdito pblico ni las de amnista, ni aquellas
que protejan, garanticen o desarrollen los derechos humanos y las que aprueben tratados
internacionales.
No podr hacerse ms de un referendo abrogatorio en un perodo constitucional para la
misma materia.
Tambin la doctrina denomina abrogacin a la derogatoria de una ley de forma simple por

promulgacin de otra que la deroga (vase art. 7 del C.C.).

La Ley cesa por Interpretacin cuando el poder judicial determina que la ley es contraria a
la Constitucin y cesa su aplicacin.
Artculo 336. Son atribuciones de la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia:
1. Declarar la nulidad total o parcial de las leyes nacionales y dems actos con rango de ley
de la Asamblea Nacional, que colidan con esta Constitucin.
2. Declarar la nulidad total o parcial de las Constituciones y leyes estadales, de las
ordenanzas municipales y dems actos de los cuerpos deliberantes de los Estados y
Municipios dictados en ejecucin directa e inmediata de esta Constitucin y que colidan
con ella.
3. Declarar la nulidad total o parcial de los actos con rango de ley dictados por el Ejecutivo
Nacional, que colidan con esta Constitucin.
4. Declarar la nulidad total o parcial de los actos en ejecucin directa e inmediata de esta
Constitucin, dictados por cualquier otro rgano estatal en ejercicio del Poder Pblico,
cuando colidan con sta.
Cesa por dispensacin cuando por autoridad se deje de aplicar la misma, mi criterio es que
esta forma de cesacin de la ley es particular y slo lo veramos en nuestro pas en el
Derecho tributario cuando se exonera a alguien de pagar un tributo. Existen dos tipos de
dispensa en esta materia la genrica y la particular. A la genrica se la llama exencin y
ocurre cuando estamos en presencia de un supuesto genrico que dispensa la ley. Por
ejemplo las zonas francas o libres de impuesto, la exencin a los adultos mayores, etc La
exoneracin es un acto particular, cuando la administracin dispensa un tributo a una
persona especfica.
Cesacin temporal.
La ley puede cesar sus efectos de forma temporal, tal es el caso cuando se suspenden las
Garantas Constitucionales. En casos de emergencia el Presidente de la Repblica puede
suspender algunas, que no todas las garantas constitucionales. En ese caso las leyes que
desarrollan esas garantas tambin se suspenderan temporalmente.
(Artculo 337 CRBV): El Presidente o Presidenta de la Repblica, en Consejo de Ministros,
podr decretar los estados de excepcin. Se califican expresamente como tales las
circunstancias de orden social, econmico, poltico, natural o ecolgico, que afecten
gravemente la seguridad de la Nacin, de las instituciones y de los ciudadanos y
ciudadanas, a cuyo respecto resultan insuficientes las facultades de las cuales se disponen
para hacer frente a tales hechos. En tal caso, podrn ser restringidas temporalmente las
garantas consagradas en esta Constitucin, salvo las referidas a los derechos a la vida,
prohibicin de incomunicacin o tortura, el derecho al debido proceso, el derecho a la
informacin y los dems derechos humanos intangibles.
CESACIN DEFINITIVA O EXTINCIN DE LA LEY.
Es la cesacin de la vigencia de la ley en el tiempo. Esta puede ser por derogacin que
puede ser expresa o tcita.

DEROGACIN EXPRESA: Es cuando la ley expresamente deroga otra que estuvo en

vigencia. Ej.
Disposicin derogatoria del Cdigo Orgnico Procesal Penal: Se deroga la Ley de
Beneficios en el Proceso Penal.
DEROGACIN TCITA: Existen dos formas, pero un ejemplo claro lo constituye el
artculo 1.994 del C.C.- Se derogan todas las disposiciones legales contrarias a la presente
Ley. Tambin cuando dos normas entran en contradiccin total, la que prele deroga y hace
cesar la vigencia de la ley que la contradice.
EXTINCIN DE LA LEY POR CAUSAS INTERNAS (CADUCIDAD DE LA LEY)
Tambin llamadas causas intrnsecas, se trata de leyes con vigencia temporal, la ley de
presupuesto, la ley que decreta una amnista, la ley que decreta una guerra.
Publicado 31st January 2011 por Francisco Javier Sandoval
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Jan
30

TEMA N 9
LAS FUENTES DEL DERECHO. Varios sentidos de la frase fuentes del Derecho.
Clasificacin. Fuentes directas e indirectas. Fuentes materiales y formales. Enumeracin de
las fuentes formales. Las fuentes formales en el Derecho Venezolano. En el Derecho Civil.
En el Derecho Mercantil. Le Ley. Origen etimolgico de la palabra Ley. Concepto de ley en
general. Clases de leyes. Leyes fsicas o csmicas. Leyes morales. Leyes jurdicas. La ley
jurdica. Diversas acepciones del vocablo ley (jurdica). Ley en sentido amplio. Ley en
sentido menos amplio. Ley en sentido estricto o propio. Caracteres de la Ley. Caracteres
intrnsecos. La Racionalidad. La Imperatividad u Obligatoriedad. Caracteres extrnsecos.
Sancin de la Ley. Promulgacin. Publicacin. Clases de leyes. Ley material o Ley del
sentido material y ley formal o Ley del sentido formal. Leyes constitucionales y leyes
ordinarias.
Introduccin
Fuentes del Derecho, es todo tipo de norma, escrita o no, que determina la vinculatoriedad
del comportamiento de los ciudadanos y de los poderes de un Estado o comunidad,
estableciendo reglas para la organizacin social y particular y las prescripciones para la
resolucin de conflictos.
El conjunto de las fuentes del Derecho es muy heterogneo. Sobresale la disposicin
jerrquica de este sistema, donde la costumbre regir en defecto de ley aplicable y los

principios generales del Derecho se aplicarn en defecto de ley o costumbre, sin perjuicio
de su carcter informador del ordenamiento jurdico.
La jerarqua de las fuentes hace que en la llamada pirmide normativa, la cspide de
nuestro Derecho se encuentre ocupada por la constitucin, como norma de normas. Bajo
ella, rigen las normas que cuentan con carcter de ley formal, mientras que en la base de
dicha pirmide hallamos los reglamentos.
Por ley se entiende la norma escrita de carcter general emanada de un Parlamento; la
costumbre es la reiteracin de conductas aceptadas por la sociedad por gozar de
obligatoriedad jurdica; y los principios generales del Derecho son las reglas comunes,
muchas veces no escritas, que una comunidad entiende que rigen toda la realidad jurdica y
que informan y dan valor a todo el ordenamiento (como la irretroactividad de normas
sancionadoras, la defensa de los derechos humanos, la interdiccin de la arbitrariedad de
los poderes pblicos o la presuncin de inocencia). En nuestro sistema jurdico no es fuente
del Derecho la jurisprudencia o doctrina emanada de la reiteracin de decisiones judiciales
en un mismo sentido.
Por otra parte, las distintas ramas del Derecho (civil, penal, administrativo, internacional)
cuentan con un sistema propio de fuentes. Destaca el caso del Derecho penal, donde no
existe la costumbre y slo se aplica la constitucin y la norma penal con rango de ley
orgnica, con el fin de establecer las necesarias garantas de proteccin de los ciudadanos.
En Derecho administrativo, la costumbre juega un reducidsimo papel, limitado a la
organizacin de la sociedad y bienes de comunidades rurales (uso por los vecinos de tierras
y montes comunales), a la vez que prima la ley ordinaria, desarrollada por innumerables
reglamentos.
Adems, las fuentes del Derecho pueden emanar de la distinta organizacin territorial. Cada
uno de ellos cuenta con su propio sistema de fuentes y juega con el resto de los
ordenamientos de un modo diferente.
Varios Sentidos de la frase "fuentes del Derecho"
La palabra "fuente" tiene un sentido vulgar conocido por todos. Una fuente de agua es el
sitio, el lugar "donde brota" el agua. El mismo sentido tiene, aplicado al Derecho: fuente
del Derecho es el acto, el rgano, el fenmeno, etc., "donde brota" el Derecho. En este
sentido:
"Buscar una fuente de agua es buscar el sitio donde brota a la superficie de la tierra una
corriente subterrnea; buscar la fuente de una norma jurdica es buscar el punto por donde
ha salido de las profundidades de la vida social para aparecer en la vida del Derecho".
Segn Hans Kelsen, en su Teora pura de Derecho, afirma que la expresin es utilizada para
hacer referencia:
1.- Razn de validez de las normas. En este sentido la norma superior es fuente de lo
inmediatamente inferior.
2.- Forma de creacin de la norma. As el acto legislativo es fuente de la ley; el acto de
sentenciar lo es de la sentencia; la costumbre, de la norma consuetudinaria, etc.
3.- Forma de manifestacin de las normas. La constitucin, la ley, los decretos serian en
este sentido fuentes del Derecho.
4.- Por ultimo se habla de fuentes como el conjunto de pautas compuesto por valoraciones,
principios morales, doctrina, etc., que determina la voluntad del legislador, contribuyendo a
dar contenido a la norma jurdica.
Decimos entonces que "fuentes del Derecho" son los hechos, actos, doctrinas o ideologas

que resultan determinantes para la creacin, modificacin o sustitucin del Derecho, tanto
desde su perspectiva histrica, como de los mecanismos necesarios para la produccin de
nuevas disposiciones jurdicas que se adecuen a los jueces, los legisladores, los
funcionarios administrativos. Inclinando su voluntad en un sentido determinado en el acto
de crear normas jurdicas.
En Venezuela, fuentes histricas, serian, por ejemplo, las leyes de India; el Cdigo del
Licenciado Aranda, inspirador de nuestro Cdigo Adjetivo Civil, etc. Buscando ms en el
tiempo, son antecedentes y por tanto fuentes de nuestro ordenamiento: El Derecho Romano,
el Cdigo Napolenico, etc.
Entre las fuentes actuales merece la pena que mencionemos a la Constitucin Nacional,
norma de la norma y fundamento de todas las dems; la legislacin, actividad encomendada
al Poder Legislativo que es el hacedor de leyes por antonomasia; y el poder Reglamentario
reservado a la Asamblea Nacional, para que elabore total o parcialmente los reglamentos de
cada ley "sin alterar su espritu, propsito y razn". Igualmente son fuentes: Los Consejos
Municipales, que elaboran las ordenanzas; los ministerios, que toman resoluciones, etc.
En el plano internacional, la concertacin de los pases de la comunidad mundial y los
organismos internacionales, elaboran los tratados acuerdos, protocolos y patronatos, que, de
acuerdo a la normativa constitucional, pueden convertirse en fuentes del Derecho
Venezolano.
Clasificacin:
Son muchas las clasificaciones que se ofrecen de las "fuentes del Derecho".
1. Fuentes Histricas y Vigentes.
2. Fuentes Materiales y Reales.
3. Fuentes Formales.
4. Fuentes Directas e Indirectas.
5. Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares.
1.- Fuentes Histricas:
Son documentos histricos que hablan o se refieren al Derecho. En la antigedad estos
documentos eran muy diversos (papiros, pergaminos, tablillas de arcilla en las que algunos
pueblos estampaban sus leyes y contratos). Se refiere a las fuentes jurdicas segn su
aplicacin en el tiempo. Sern vigentes las fuentes positivas actuales que no han sido
derogados por otra ley o el reglamento que no ha sido substituido por otro.
Sern histricas las fuentes que han perdido su vigencia y se sitan en la historia del
Derecho Positivo. Es el caso de la recordada Ley de Hidrocarburos de 1945. Tambin del
Hbeas Iuris Civile, compilacin Justinianea de la cual arrancan importantes instituciones
jurdicas que han tomado desarrollo a travs de los siglos.
2.- Fuentes Materiales o Reales:
Son los problemas que surgen de la realidad histrica de cada pueblo y que son regulados
por el Derecho. Por ejemplo en Venezuela, la aparicin de la riqueza petrolera a principios
de este siglo fue la "fuente material o real "de las leyes de hidrocarburos que fue dictada
en1910 (ya derogada).
3.- Fuentes Formales:
Se definen por ser "aquellos hechos o actos a los cuales se les atribuye una especfica
aptitud para crear normas jurdicas. Se considera que las fuentes formales son las mismas
directas. Pero, se les da esta denominacin pretendiendo aludir a dos aspectos:
a. A la fuerza o poder creador, por ejemplo: El Poder Legislativo.
b. A la forma misma de la creacin de ese poder, en el ejemplo: La ley. Para algunos

tratadistas solamente la ley es fuente formal del Derecho (Aguilar Gorrondona. Derecho
Civil, Personas, 4ta.Edicin, Universidad Catlica Andrs Bello).
Para otros, las fuentes formales son nicamente: La ley y la costumbre. Este sector
doctrinal ha logrado imponer dicha opinin, no obstante, que de acuerdo con la definicin,
serian tambin formales: La doctrina y la jurisprudencia. La primera, que es la obra de los
estudiosos y la segunda, que es el producto del trabajo en los tribunales.
4.- Fuentes Directas e Indirectas:
a. Directas, cuando encierran en s las normas jurdicas aplicables (ley, costumbre). Se
refiere a las fuentes jurdicas segn que estas contengan la norma en si mismas. Sern
directas las que contienen, Verbi Gratia: La Constitucin, la ley, los reglamentos, las
ordenanzas, etc.
b. Indirectas, cuando, sin contener en si mismas las normas jurdicas, ayudan a
interpretarlas, aplicarlas, producirlas, coadyuvan a su explicacin a su explicacin y sirven
para su conocimientos. Tales por ejemplo: Jurisprudencia, doctrina, principios generales del
Derecho, analoga y equidad.
5.- Fuentes Principales, Subsidiarias y Auxiliares:
Se refiere al orden de importancia de las fuentes jurdicas. Fuente principal, de acuerdo a su
acepcin ser aquella que es mas considerable que las dems. Sin embargo, en Derecho
debemos usar la expresin como sinnima de fundamental. Es decir, ser principal aquella
que sirve de fundamento a las dems. Ejemplo: La Constitucin y la ley.
Ser subsidiaria, segn un sector doctrinal aceptado, aquellas que en un momento dado
sirven para integrar las lagunas del Derecho o de la ley, por ejemplo la analoga. O aquellas
a las cuales se puede recurrir en ltima instancia para resolver una situacin planteada. Por
ejemplo: Los principios generales del Derecho. Otros tratadistas dicen que son fuentes
subsidiarias "Aquellas que proveen cierto material" para la comprensin de las fuentes
principales. Sera el caso de la doctrina y la jurisprudencia. En cambio, la doctrina ms
generalizada llama auxiliares aquella: fuentes de ayuda o auxilio al jurista como, por
ejemplo, el Derecho comparado, la sociologa, la psicologa y otras ciencias y disciplinas
aplicable al Derecho en algunos aspectos.
La Fuente Formal en el Derecho Venezolano puede entenderse en estos sentidos:
a. En el sentido de rgano del poder publico que tiene competencia para producir
determinadas normas jurdicas. Por ejemplo, la Asamblea Nacional para sancionar leyes.
b. En el proceso de formacin de las normas jurdicas. En cada fuente "formal" del Derecho
hay una serie de etapas que integran el proceso de formacin de la norma jurdica
correspondiente. Por ejemplo, el rgano legislativo tiene sealado en la constitucin un
proceso para la elaboracin de las leyes con diversas etapas que deben ser cumplidas
(presentacin del "proyecto de ley", discusin, promulgacin), para que la ley tenga validez
"formal".
c. En el sentido de modo o forma de manifestarse extremadamente el Derecho positivo (ley,
costumbre jurdica, jurisprudencia, negocios jurdicos, etc.)
La Constitucin como fuente directa del Derecho Venezolano:
Antes debemos precisar lo siguientes conceptos:
a. PODER CONSTITUYENTE: Segn la concepcin moderna, "Es la mxima o suprema
capacidad del pueblo para darse una organizacin poltica y un ordenamiento jurdico". En
este sentido, el poder constituyente es la aptitud para la creacin del Estado y de la
Constitucin. En la doctrina se habla de un Constituyente Ordinario que es quien crea
inicialmente la Constitucin; y de un constituyente derivado o instituido que seria aquel,

"que en el ejercicio de la facultad constituyente, lo ejerce por delegacin una autoridad

investida por el pueblo.
b. LA CONSTITUCIN: Podemos definirla como una "sper-ley" o la ley fundamental del
Estado. Otros prefieren definirla como " el centro normativo sobre el cual se apoyan todas
las dems leyes".
c. ESTRUCTURA DE LA CONSTITUCIN: Consta d tres partes:
1.- Parte Dogmtica: En la cual se definen y enumeran los derechos y garantas de los
ciudadanos (Derechos Humanos): Individuales, sociales, polticos y econmicos.
2.- Parte Orgnica: En la cual se fijan las bases para la organizacin de Estado y e
determinan: La estructura, competencia y atribuciones del poder pblico.
3.- Prembulo: Es el prefacio o introduccin a la normativa constitucional, en el cual se
hace una declaracin de principios y se dice el propsito que persigue el constituyente. Este
prembulo no es una parte integrante de esta "sper-ley".
a. PRINCIPIO DE SPER LEGALIDAD DE LA CONSTITUCIN: La basamos en la
construccin Kelseniana, en razn de la cual, la constitucin es la norma fundamental que
ocupa el vrtice de la pirmide, y por tal, es la razn de validez de todas las norma
inferiores. Estas norma inferiores constituyen siempre aplicacin y desarrollo de la
fundamental. Como consecuencia de este principio, tenemos:
o NO puede haber ninguna norma por encima de la Constitucin, aunque si por debajo.
o La constitucin es el fundamento de validez de todo el ordenamiento de inferior jerarqua.
a. LA INCONSTITUCIONALIDAD: Es un vicio normativo, que consiste en que una
norma de rango inferior a la Constitucin, se coloca por encima de ella, colidiendo con sus
disposiciones o lneas maestras. Ocurre cuando se subvierte el orden de la pirmide de
Kelsen en su vrtice.
b. LA GARANTA PENAL: Esta garanta pues existe para preservar la estabilidad
constitucional contra los transgresores de su normativa, muy particularmente, los derechos
y garantas que la misma cuerda a los ciudadanos del Estado.
En el Derecho Civil:
1.- LA IGNORANCIA DE LA LEY NO EXCUSA DE SU CUMPLIMIENTO.
Este precepto, establecido en el artculo 2 de nuestro Cdigo Civil de una forma absoluta,
se pretende justificar por razn de seguridad jurdica y por los abusos que se cometeran si
se pudiese alegar la ignorancia de la ley. Pero, doctrinalmente, es combatido este principio
por algunos autores por considerarlo contrario a la realidad e integrado por una pura
"ficcin". Nuestra jurisprudencia interpreta este precepto de manera que pueda considerarse
la ignorancia como atenuante en materia penal.
2.- LA LEY NO TIENE RETROACTIVO.
a. Concepto "retroactivo" es "lo que obra o tiene efecto sobre tiempo anterior". Decir que la
ley no tiene efecto retroactivo significa que solo ejerce influencia para lo futuro; respecto
de lo pasado no puede producir derechos ni obligaciones de ninguna especie.
b. Importancia. Ordinariamente el principio de irretroactividad de las leyes se declara en el
plano de la ley formal. As lo establece el artculo 3 de nuestro Cdigo Civil. Pero e
Venezuela, adems, el principio de irretroactividad tiene rango constitucional en el articulo
24 de nuestra Constitucin.
3.- LA RENUNCIA DE LAS LEYES EN GENERAL NO SURTE EFECTO.
Es decir, las leyes son irrenunciables. As lo expresan el artculo 5 y 6 de nuestro Cdigo
Civil. Sin embargo, en la doctrina se ha distinguido entre leyes cuyo fin primero es el bien
publico (irrenunciables) y leyes cuyo fin primario es el bien privado (renunciables); leyes

prohibitivas (irrenunciables) y leyes permisivas (renunciables). A pesar de estas sutilezas se

admite por lo general, la posibilidad de renunciar a la ley, pero si se admite la
renunciabilidad de los derechos que concede la ley, a no ser que esta renuncia sea contra el
inters o el orden pblico, o en perjuicio de tercero.
4.- LA AUTORIDAD DE LA LEY SE EXTIENDE A TODAS LAS PERSONAS,
NACIONALES O EXTRANJERAS QUE SE ENCUENTRAN EN LA REPUBLICA
(ART. 8 C.C.)
Se trata del problema de la aplicacin de la ley en el espacio: la diversidad legislativa y la
jurisdiccin entre los distintos Estados, hacen necesario formular los principios que
determinan la competencia de las leyes y resuelven los conflictos planteados por su
concurrencia o colisin. El estudio de estos problemas pertenece a la asignatura de Derecho
Internacional Privado, y, en algunos Estados, al Derecho Interregional. Toda la cuestin
gira alrededor de dos principios antitticos: el principio personal y el principio territorial.
La Costumbre como Fuente del Derecho Civil: (Opinin de J. Aguilar G.
"La costumbre en nuestro Derecho Civil, slo ha de tomarse en cuenta cuando la propia ley
se remite a ella (Por ejemplo: Cuando el Articulo 1612 c.c. dispone que e estar a la
costumbre del lugar respecto de las reparaciones menores que hayan de ser a cargo del
inquilino de una casa" "De modo pues que, en nuestra opinin, la ley es la nica fuente
formal directa de nuestro Derecho Civil vigente" "Slo puede ser clasificada de fuente
formal indirecta"
La Costumbre como Fuente del Derecho Mercantil:
El articulo 9, del Cdigo de Comercio Mercantil Venezolano: "Las costumbres mercantiles
suplen el silencio de la ley, cuando los hechos que las constituyen son uniformes, pblicos,
generalmente ejecutados en la Republica o en una determinada localidad y reiterados por
un largo espacio de tiempo que apreciaran prudencialmente los jueces del comercio".
En este sentido, refirindose a la costumbre como fuente directa del Derecho Mercantil,
dice Hernndez Bretn: "Hay que tener en cuenta la diferencia con el Derecho Civil en el
cual la costumbre slo tiene fuerza obligatoria cuando la ley remite a ella"
La Ley:
Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del Derecho. Es
enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en particular.
Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caera por sus cimientos." Por eso,
cuando los pueblos poseen una legislacin de contextura seria alcanzan las ms altas
cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos estn regidos por una legislacin
precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energas.
La acepcin ley, que se origino en la latina ligare (enlazar, obligar), en un sentido amplio se
refiere a todo dictamen que exprese relaciones generalizadas entre fenmenos de distinta
ndole pudiendo ser aplicada a distintas voces, como la ley matemtica, ley causal, ley
lgica, ley natural, entre otros.
Cuando la referencia es a la ley normativa, su significado esta relacionado con los
comportamientos humanos que se califican como debidos, presuponiendo la libertad de su
cumplimiento, distinguindose entre las morales y las jurdicas, siendo estas ltimas
generales y abstractas.
Aunque en el pensamiento ms primitivo se le atribuyo caractersticas mgico-religiosas
para imponer su vigencia y en Roma tuvo el sentido de una regla social obligatoria escrita,
fue Santo Toms de AQUINO, quien en la Summa Teolgica diferenci entre la ley eterna
(toda accin y todo movimiento regidos por la sabidura divina), la ley natural (toda aquella

que deviene de la participacin de los seres racionales en la ley eterna) la ley humana
(solucin practica, concreta y particular que obtiene el hombre partiendo de los principios
evidentes de la ley natural) y la ley divina (ley superior a las leyes natural y humana, que
regula los actos del hombre en orden a su fin trascendente).
Ley en Sentido Amplsimo:
La ley es "Toda norma jurdica obligatoria". Se incluyen aqu toda clase de normas
jurdicas: la Constitucin, Leyes, Reglamentos, Convenios, etc., incluso la costumbre no
escrita y los actos de autoridad".
Ley en Sentido Amplio:
Es "Toda norma jurdica de origen estatal, forma escrita y en cierto modo solemne".
A la ley tomada en este sentido amplio se oponen: la costumbre (norma jurdica no
estatutaria; y la prescripcin autonmica que procede de un poder no estatal), pero caben
dentro de ella actos que no proceden del legislativo, Ejemplo: la Constitucin, reglamentos.
Ley en Sentido Restringido:
En este sentido ley es "El mandato de carcter general emanado del rgano del Estado a
quien corresponde la funcin legislativa mediante el proceso establecido en la
Constitucin". Por ejemplo: La Ley Orgnica del Trabajo, es ley en sentido restringido; el
Reglamento de la Ley Orgnica del Trabajo el ley en sentido amplio.
Leyes Morales y Leyes Jurdicas:
KANT distingui entre la ley causal (de cumplimiento necesario) y la ley normativa (de
cumplimiento eventual), pudiendo ser estas ultimas morales o jurdicas, fijando las
primeras apriorsticamente los principios determinantes de los comportamientos y las
segundas, regulando las acciones externas.
Desde la perspectiva del Derecho, la doctrina ha utilizado dos acepciones del concepto de
ley jurdica: ley en sentido formal, que se refiere al rgano y al procedimiento seguido para
su creacin, independientemente de su contenido, y ley en sentido material, que atiende a
las caractersticas propias de la ley sin importar el rgano que la hubiere elaborado ni el
procedimiento seguido para su creacin.
Caracteres de la Ley:
Muchos de los caracteres de la ley coinciden con los caracteres de la norma jurdica.
Distinguimos los caracteres en externos e internos.
Caracteres Externos:
a. Generalidad y abstraccin, es decir, la ley no se dicta para casos particulares ni personas
individualmente consideradas, sino que estn sometidas a ella todos los que se encuentran
en el supuesto de hecho o hiptesis de la misma.
b. Permanencia, porque la ley solo puede extinguirse o cambiarse por los procedimientos
establecidos en la Constitucin o en las leyes. Si puede cambiar con excesiva facilidad
peligra la seguridad jurdica. Pero, por la parte contraria, un apego excesivo a las normas ya
establecidas, si la sociedad se muestra en desacuerdo con ellas, seria contraproducente.
c. Legitimidad formal, es decir, debe ser dictada por el poder social competente,
ordinariamente el Poder Legislativo por medio de sus rganos, las cmaras o la Cmara
Legislativa; tambin por el Poder Ejecutivo por medio de los Decretos-Leyes.
Caracteres Internos:
Son, ms bien, condiciones esenciales para la ley llene su funcin rectora y humana. "La
ley ha de ser honesta, justa, posible, adecuada a la naturaleza y a las costumbres del lugar,
conveniente en el tiempo, provechosa y clara (...) y estatuida para utilidad de los
.ciudadanos y no para beneficio particular".

a. Debe se honesta, significa que la ley no debe estar en pugna con un principio superior
perteneciente al Derecho natural ni con ley de jerarqua superior en el Derecho Positivo.
b. Debe se justa. El que una ley sea justa se entiende en varios sentidos:
1.- Justa: que se ordena al bien comn. Por eso no es justa una ley cuando se ordena a
conseguir el bien privado de una persona o de un grupo social sin mirar al bien de toda la
comunidad.
2.- Justa: que guarda la justicia distributiva y a social. No es justa, por ejemplo, una ley de
impuesto cuando impone cargas excesivas o repartidas sin proporcin a las riquezas de los
contribuyentes.
c. La ley debe ser posible, es decir, que ordinariamente no debe exigir actos heroicos. Sin
embargo, algunas leyes especiales para alguna clase de la sociedad, pueden exigirlos,
Ejemplo: El Cdigo de Justicia Militar, para los militares; y en casos de emergencia,
extraordinarios, tambin pueden ser obligados todos los ciudadanos a esa clase de actos,
por ejemplo, en caso de ser invadida la nacin por el ejercito extranjero.
d. Debe ser adecuada a las costumbres del lugar y conveniente en el tiempo: es la influencia
de la sociedad en el Derecho, que aspira a hacer de la ley en parte- un "producto social".
e. Debe ser clara: Es la tcnica jurdica y de interpretacin.
f. Debe ser provechosa y estatuida para utilidad de los ciudadanos y no para beneficio
particular; es decir, que este orientada a la obtencin de los fines del Derecho,
especialmente al bien comn en armona con la seguridad jurdica y la justicia.
g. Obligatoriedad: La ley es obligatoria y coercible. El mandato de la ley impone un deber
para obtener el bien comn. Precisamente, la dignidad del Derecho consiste en establecer
por si mismo, de acuerdo a la ley natural y a las circunstancias concretas, la materia justa, y
no limitarse a sancionar con penas la transgresin de sus normas de conducta. De ah que
exista una obligacin moral de obedecer el Derecho. Y tambin es coercible, es decir capaz
de ser exigida por la fuerza cuando no se cumple espontneamente como medida necesaria,
para asegurar el bien comn ante el egosmo o la indolencia de los que no la cumplen
voluntariamente.
Proceso de Elaboracin de la Ley Formal:
El proceso de elaboracin de una ley se desarrolla a travs de las siguientes etapas:
1.- Iniciativa de la ley. Comprende la elaboracin del "proyecto de la ley" que tendr que
presentarse a la Asamblea Nacional por aquellos que tienen la facultad de iniciarla. En
nuestro pas, segn lo dispuesto en el articulo 204 y 281 numeral 17 de la CRBV.
2.- Discusin de la ley. Una vez presentado el proyecto de ley se discute dos veces en la
Asamblea (Art. 207 CRBV). Aprobado el proyecto se declara sancionada la ley.
3.- Promulgacin del la ley. La promulgacin corresponde al Poder Ejecutivo que colabora
de esta manera en la formacin de la ley.
Una vez sancionada la ley, el Presidente de la Republica puede interponer su veto pidiendo
que se modifique o que se levante la sancin. En este caso existe un procedimiento especial
antes de la promulgacin cuyo estudio corresponde a la asignatura Derecho Constitucional.
Si no se ha producido el veto o, si se ha producido, una vez resuelto segn las normas
constitucionales, se procede a la promulgacin. El proceso de promulgacin es sentido
amplio comprende los tres actos siguientes:
a. Promulgacin de la ley (sentido estricto) que es "el acto solemne por el cual el jefe del
Estado atestigua la existencia de una ley y ordena a las autoridades que la cumplan y la
hagan cumplir".
b. Publicacin de la ley, que consiste en "la notificacin solemne de la ley a los sbditos".

En Venezuela la ley queda en vigencia al publicarse con el correspondiente cmplase en la

Gaceta Oficial de la Republica (articulo 215 CRBV)
c. Entrada en vigor, es "el momento en que la ley comienza a regir". Las leyes entran en
vigor segn diversos sistemas:
a) Instantneo (vigencia inmediata), si la ley es obligatoria desde el momento de su
publicacin. As ocurre en Venezuela a menos que la misma ley indique una fecha posterior
para entrar en vigor (Art. 1 C.C.).
o No instantneo (vigencia diferida), hay un lapso de tiempo (vagatio legis) entre su
publicacin y e momento de entrar en vigor. Este sistema no instantneo todava, puede ser:
"simultaneo", cuando entra en vigor la ley en un mismo da en todo el territorio del Estado;
y "sucesivo", cuando la vacatio legis es mas o menos largo segn la regin o Estado de que
se trate, porque entra en vigor en distintos plazos. La razn de este sistema sucesivo
obedeca antiguamente al factor distancia, pues se consideraba que las provincias ms
alejadas de la capital tardaban ms tiempo en conocer la ley publicada y por eso se les
conceda un plazo mayor. Hoy da apenas tiene aplicacin este sistema, pero sin embargo
existen en nuestros cdigos algunas instituciones que lo recuerdan, Ejemplo: "el termino de
la distancia" del articulo 205 del Cdigo de Procedimiento Civil, donde se concede un da
mas por cada 200 Km. de distancia para computar la expiracin de algunos plazos o
trminos judiciales.
Clases de Leyes:
Existen muchos tipos de leyes entre los cuales se encuentran las imperativas, que son las
que se imponen a las personas por encima de su voluntad (como las del estado civil), las
supletorias que regulan las omisiones o el silencio de las personas (por ejemplo, regulando
algunos contratos), las prohibitivas que prohben determinados comportamientos (Ej.
Consumo de drogas).
Las leyes pueden recibir distintos nombres segn el tipo de cuerpo legislativo que la emita.
As, reciben el nombre de leyes las sancionadas por la Asamblea Nacional (Art. 202
CBRV), pero los Concejos Estadales pueden emitir leyes que tienen validez dentro del
mbito territorial del Estado, denominadas leyes estadales, y los Concejos Municipales
emiten leyes para el mbito municipal denominadas ordenanzas.
De igual forma la Constitucin habla de leyes orgnicas (Art. 203) las cuales solo pueden
regular las materias sealadas en el Texto Constitucional. Tambin alude a las leyes
habilitantes, a las cuales haremos referencia en el siguiente apartado, y a las leyes de base y
de desarrollo, que son relevantes en la regulacin de materias en que ocurren las
competencias del Poder Nacional y del Poder Estadal (Art. 165 CRBV).
Leyes Materiales y Leyes Formales:
Se estudia ms ampliamente en Derecho Administrativo y que se concreta por lo tanto, de
las normas constitucionales y de las que proceden de otros poderes pblicos que no sean el
Legislativo. Veamos las diferencias entre ley formal y ley en sentido material:
Opiniones:
b. Teora "unitaria" de la ley. Segn esta teora no hay lugar a dividir las leyes en formales y
materiales, porque "Ley es toda norma de Derecho dictada por el poder que presenta al
pueblo (el Legislativo) y que tiene, por ello, carcter de regla superior". Por consiguiente,
las decisiones que no emanan de ese Poder no son leyes, a lo ms, en un sentido impropio;
mientras que las emanadas de l lo son, cualquiera que sea su contenido.
c. Teora dualista. Los que defienden esta teora distinguen la ley en sentido formal y en
sentido material. Para precisar esta distincin es necesario tener en cuenta si el acto del

Poder Legislativo tiene o no carcter de generalidad. En atencin a este carcter, se dividen

todava las opiniones:
1.-Son leyes "materiales" los actos del Poder Legislativo que establecen normas jurdicas
de carcter general; y leyes formales, aquellos actos del mismo poder "que no crean
Derecho objetivo y solo contienen actos concretos de administracin o de autoridad"
Ejemplo: El acto por el que las Asambleas aprueban un convenio internacional celebrado
por el Ejecutivo Nacional, conforme al articulo 154 de la Constitucin.
2.-Otros autores, por el contrario, declaran que es necesaria la existencia de este elemento
material la generalidad del mandato- para determinar el concepto propio de ley como
norma jurdica. Segn esta opinin, que entre las teoras dualistas parece la ms corriente,
se puede llegar a la siguiente definicin:
Ley formal es el mandato de carcter general enanado del rgano del Estado a quien
corresponde la funcin legislativa mediante el proceso sealado en la Constitucin.
Los actos legislativos que contienen aprobaciones o mandatos no generales serian
nicamente "actos de autoridad".
Nuestra Constitucin vigente, siguiendo la orientacin expresada en las anteriores
Constituciones, parece que se adhiere a la teora unitaria de la ley. Dice en su articulo 202:
"Ley es el ago sancionado por la Asamblea Nacional como cuerpo legislador".
Leyes Constitucionales y Leyes Ordinarias:
Concepto de Ley segn la Constitucin Nacional: Son de acuerdo con el Artculo 162, "Los
actos que sancionen las Cmaras como cuerpos colegisladores".
En nuestro pas hay dos sistemas:
d. INSTANTNEO: Cuando la ley entra en vigencia inmediatamente despus de su
publicacin en la Gaceta Oficial e la Republica.
e. VAGATIO LEGIS: Que equivale a la "vacacin de la ley", tiempo que media desde su
publicacin en la Gaceta Oficial hasta la fecha, la cual ella misma indica, que entrara en
vigencia.
Estos dos sistemas estn preceptuados en el titulo preliminar del Cdigo Civil, Articulo 1.
"La ley es obligatoria desde su publicacin en la Gaceta Oficial o desde la fecha posterior
que ella misma indique".
Clases de Leyes:
En Sentido Formal:
f. Ley Orgnica.
g. Ley Especial.
h. Ley Ordinaria.
En Sentido Material:
i. Decreto-Ley.
j. Reglamentos.
Las Leyes Constitucionales en sentido formal, decimos que es el cdigo poltico en que el
pueblo, por medio de sus representantes, por l libremente elegidos, fija por escrito los
principios fundamentales de su organizacin y, especialmente, los relativos a las libertades
polticas del pueblo.
Las Leyes Orgnicas
El Articulo 163 de la Constitucin Nacional las define de la siguiente manera: "Son leyes
orgnicas las que as denomine esta Constitucin y las que sean investidas en tal carcter
por la mayora de los miembros de cada Cmara al iniciarse en ellas el respectivo proyecto
de ley".

Para dar una definicin de ellas, nos basamos en ambos aspectos:

1. Cuando la Constitucin le d tal denominacin; y
2. Cuando sea investida con ese carcter, por la mayora absoluta de los miembros de cada
Cmara al iniciarse en ellas el respectivo proyecto de ley.
Los estudiosos coinciden al afirmar que estas leyes orgnicas deben situarse exactamente
debajo de la Constitucin Nacional, en la construccin piramidal del Ordenamiento Jurdico
Venezolano. Nos inclinamos por considerarlas leyes especiales, que, an cuando tienen este
calificativo de Orgnicas, rigen con preferencia sobre las leyes Ordinarias y por tanto
ocupan el orden sub-Constitucional de primer grado en la pirmide. Ejemplo: La Ley
Orgnica del Poder Judicial y la Ley Orgnica de la Corte Suprema de Justicia.
La Constitucin consagra en su artculo 203 cinco tipos de leyes orgnicas: a) leyes
orgnicas por definicin constitucional, es decir, las que as sean previstas en la Carta
Magna. stas son, entre otras, las que regulan la "Divisin Poltica Territorial", "Fuerzas
Armadas", "Sistema de Seguridad Social", "Ordenacin del Territorio", "Rgimen
Municipal", "Sufragio y Participacin Poltica", "Administracin Central", "Tribunal
Supremo de Justicia" "Poder Ciudadano" y el "Poder Electoral" (as se recoge en los
artculos 16, 41, 86, 128, 171, 189, 236.21, 247, 273 y 292); b) leyes que se dicten para
organizar los poderes pblicos; c) leyes que se dicten para desarrollar los derechos
constitucionales; d) leyes que sirvan de marco normativo para posteriores leyes ordinarias o
especiales; y e) leyes orgnicas por investidura parlamentaria, llamadas de este modo
porque su carcter lo adquieren por votacin y aprobacin de las dos terceras partes de la
Asamblea Nacional.
En un orden jerrquico, las leyes orgnicas estn por debajo de la Constitucin y sobre las
leyes ordinarias. El artculo 203 de la Constitucin dispone que las leyes que la Asamblea
Nacional haya calificado de orgnicas deban ser sometidas a la revisin de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo, para que se pronuncie sobre la constitucionalidad de
su carcter orgnico; si la Sala decide que no es orgnica, la ley pierde ese carcter.
El artculo 202 de la Constitucin seala que el acto que sancione la Asamblea Nacional
como cuerpo legislador se denominar ley. Son ordinarias las leyes que dicte el legislador y
no sean revestidas de la forma orgnica. Se entiende por cdigos la reduccin a una unidad
orgnica de todas las normas jurdicas relativas a una materia.
Leyes Especiales:
En relacin con las leyes especiales, el artculo 14 del Cdigo Civil establece que "las
disposiciones contenidas en los cdigos y leyes nacionales especiales se aplicarn con
preferencia a las de este Cdigo en las materias que constituyan su especialidad", lo que
supone la consagracin del principio de la primaca de la ley especial sobre la general.
Las leyes Especiales rigen con preferencia, en el campo de su especialidad, sobre las leyes
Ordinarias. Por ejemplo: El Cdigo Civil es un compendio de diversas instituciones del
Derecho, entre otras, los contratos y las garantas. As, este ordenamiento es Ley Ordinaria;
pero, cuando se trata de venta con Reserva de Dominio rige con preferencia la Ley Especial
que existe sobre el particular.
Otro ejemplo ms: La Ley del Trabajo (Ley Ordinaria) habla de los accidentes y
enfermedades profesionales. Pero, por existir en este campo una ley especial denominada
Ley del Seguro Social, sta rige con preferencia en cuanto a esos aspectos.
Leyes Ordinarias:
Ley Ordinaria es la ley comn o civil en cuanto no es ni privilegiada en relacin con una
persona ni para un estado. Podemos decir que son los Actos sancionados por las Cmaras

como cuerpos colegisladores. Ocupan el tercer escao en importancia dentro de la

construccin piramidal del Derecho. Para entender un poco mejor lo que estamos
analizando veamos algunas de las ideas de la filosofa de Kelsen la cual se basa en la
concepcin de cada ley como una norma, esto es, como un deber ser. Cada ley puede
derivarse de otra que otorga validez a aqulla, hasta llegar al principio de validez final, la
Grundnorm o norma fundamental. Una ley aplicada por un tribunal es vlida en virtud de la
legislacin que gua la actuacin de ese tribunal y le concede el poder de hacer la ley. El
poder recibido por una asamblea legislativa emana generalmente de una constitucin, cuya
fuerza normativa procede de la Grundnorm. De este modo, el ordenamiento jurdico se
estructura de forma jerrquica: la norma inferior extrae validez de la superior.
Decretos-Ley:
Son actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional, (Asamblea Nacional)
en uso de sus facultades y atribuciones que le acuerda la Constitucin Nacional. Es
interesante sealar que de acuerdo con el Artculo 190 Ordinal 8. El Presidente de la
Republica, en conejo de Ministros puede, previa ley formal habilitante, dictar medidas
extraordinarias en materia econmica o financiera. Por tanto, su materia es la misma de la
ley formal.
Reglamentos:
Son actos con fuerza de ley emanados del Poder Ejecutivo Nacional, (Asamblea Nacional)
en su Artculo 190 Ordinal 10, precepta entre las atribuciones del Presidente de la
Republicara, el reglamentar total o parcialmente las leyes, sin alterar su espritu., propsito
y razn. Esta atribucin se denomina en la doctrina, "La potestad reglamentaria".
ANEXO
Conclusin:
Las fuentes del Conocimiento son los materiales necesarios para la reconstruccin del
pasado histrico-jurdico. Dice Garca Gallo que la evolucin del Derecho, por haberse
operado en tiempos pasados, no puede ser observada directamente por nosotros; para
conocerla necesitamos acudir a las leyes, escrito u objetos del pasado que nos facilitan
dados sobre cual era el Derecho en otros tiempos; por ello se designa a todo esto como
"Fuentes Del Derecho"
Las Fuentes del Derecho pueden ser: Fuentes Jurdicas y Fuentes no Jurdicas.
Fuentes Jurdicas, directas o inmediatas son todos aquellos objetos que en el pasado
sirvieron para crear, exponer o aplicar el Derecho. Las propias fuentes del Derecho: Leyes,
Cdigos, los proverbios jurdicos, los documentos de aplicacin del Derecho (sentencias
judiciales, formularios, documentos notariales, correspondencia oficial), los documentos
utilizados en la vida jurdica (emblemas, sellos, smbolos).
Fuentes no Jurdicas o indirectas, son aquellas que nos proporcionan informacin sobre el
Derecho de una manera indirecta; por eso, al estudiarlas comprobamos la fidelidad con que
captan la realidad del Derecho en su poca.
Las fuentes del Derecho pueden ser tambin: Escritas y no escritas. Entre las primeras estn
los escritos de diversa ndole, que se conservan en archivos y bibliotecas. Las segundas
corresponden a las fuentes arqueolgicas y la costumbre.
Dentro de los sistemas codificadores, la ley constituye la primordial fuente del Derecho. Es
enorme la importancia que tiene tanto para la sociedad como para el individuo en particular.
Porque "las opresiones serian incalculables y la sociedad caera por sus cimientos." Por eso,
cuando los pueblos poseen una legislacin de contextura seria alcanzan las ms altas

cumbres de la civilidad. Por el contrario, cuando ellos estn regidos por una legislacin
precaria se postran en la barbarie, puesto que ven debilitadas sus energas.
Publicado 30th January 2011 por Francisco Javier Sandoval
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Jan
30

TEMA N 8
LOS USOS SOCIALES. Convencionalismos sociales o reglas del trato social. Concepto.
Principales teoras que pretenden diferenciar el Derecho y los usos sociales. Teora de
Giorgio del Vecchio, Teora de Stammler. Teora de Von Ihering. Teora de Kelsen. Teora
de Recasens Siches. Teora de Garca Maynez. Distincin entre los usos sociales y la moral.

LOS USOS SOCIALES.

1. Convencionalismos sociales o reglas del trato social.
Es probable que algunos de ustedes hayan reprochado a alguien con la expresin mal
educado o algo como "que mal educado ese seor. Estas son las llamadas normas sociales
que nada tienen que ver con la moral. La forma de tomar la comida, la forma de
comportarse en pblico y todas esas normas que muchos de ustedes han odo que aparecen
en el Manual de Urbanidad del maestro Carreo, esas no son normas morales, ni
religiosas, que son otra de las clases de normas conocidas fuera del mundo del derecho.
Esas normas sociales, esas formas de comportamiento, que no llegan a ser morales, pues
nada tienen que ver con la tica o moral de la persona, ni con su religin y si mas bien con
la cultura. Aunque muchas de esas normas son universales, otras son comunes a etnias,
culturas y sociedades. Por ejemplo muchos hemos odo que es gesto que nos gusta la
comida el erutar en otras culturas, cuando en la nuestra es un signo de mala educacin. Es
costumbre en nuestra cultura antes de iniciar la comida desear buen apetito o buen
provecho a nuestros co-comensales, mientras que en otras culturales eso no se acostumbra
(Yo nunca vi que eso se hiciese entre Norteamericanos).
2. Concepto.
Son reglas que se manifiestan en forma de costumbres y se imponen en forma de mandatos
annimos, como supuestos o requisitos de ciertas relaciones sociales en un grupo o circulo
especial, sin aparato coercitivo que fuerce inexorablemente a su cumplimiento, pero con
amenaza de sancin de repudio en la esfera colectiva donde vive el sujeto obligado por
dichas reglas. (Recasens Siches, citado por el Padre Olaso Op Cit, pg 180).

3. Principales teoras que pretenden diferenciar el Derecho y los usos sociales.

Estas teoras buscan determinar la relacin entre los convencionalismos sociales, el derecho
y la moral.
4. Teora de Giorgio del Vecchio,
Sostiene que la conducta humana est regulada solamente por dos rdenes normativos: La
moral, a travs de normas imperativas unilaterales, y el derecho, con sus normas
imperativo-atributivas bilaterales. Los convencionalismos sociales no constituyen una
categora especial de normas diferentes de las morales o las jurdicas, sino que pertenecen a
la moral, en cuanto no faculten a nadie a existir su comportamiento, o al derecho, cuando
obliguen y tambin faculten.
5. Teora de Stammler.
Distingue las normas del derecho de las del trato social atendiendo al diferente grado de
pretensin de validez que tienen unas y otras.
6. Teora de Von Ihering.
El criterio por el cual se distinguen las normas del derecho de las de los convencionalismos
sociales radica en la materia propia de unas y otras. Hay materias que por su fin pertenecen
al derecho, lo mismo ocurre con los convencionalismos sociales. Pero Ihering reconoce que
a travs de la historia el derecho puede aparecer con la materia de convencionalismos
sociales, y viceversa, con lo que acepta que el criterio de distincin por l sostenido no es
absoluto.
7. Teora de Recasens Siches.
El autor espaol propone distinguir los convencionalismos sociales no solo del derecho sino
tambin de la moral; formula las caractersticas propias de cada grupo de normas sealando
las diferencias y los puntos en comn.
8. Teora de Garca Maynez.
Para este autor la distincin radica en la bilateralidad propia de las normas jurdicas que
tienen una estructura imperativo-atributiva, y la unilateralidad de las reglas de trato social
que obliga pero no facultan.
9. Distincin entre los usos sociales y la moral.
En razn de la unilateralidad o bilateralidad: las normas jurdicas son bilaterales en tanto
imponen un deber y correlativamente facultan a otro sujeto a exigir el cumplimiento de esa
obligacin.
Las normas morales son unilaterales por cuanto solamente imponen deberes sin otorgar
facultades.
Las normas de trato social son unilaterales porque no facultan para exigir su cumplimiento.
En este aspecto los convencionalismos sociales coinciden con la moral pero difieren del
derecho.
En razn de la autonoma o heteronoma: las normas jurdicas son heternomas porque su

origen est en la voluntad de un sujeto diferente del obligado, con independencia de la

conformidad de est.
Las normas morales son autnomas porque la voluntad del obligado es determinante para
su adhesin y acatamiento.
Las normas de trato social son heternomas puesto que son exigencias que tienen su origen
en el grupo se va a restringir la vigilancia de tales normas que no obligan mas all de l y lo
hacen con prescindencia de la opcin de los destinatarios.
En este aspecto los convencionalismos sociales coinciden con el derecho pero difieren de la
moral.
En razn de la exterioridad o interioridad: las normas jurdicas exigen que el sujeto
obligado ajuste su conducta a lo prescripto en su manifestacin exterior, con respectiva
indiferencia de cual ha sido la voluntad del mismo.
Las normas morales exigen que la conducta del sujeto, fundamentalmente en lo interior,
est de acuerdo con ella.
Las normas de trato social solo exigen un cumplimiento externo del contenido de las
mismas.
En este aspecto los convencionalismos sociales tambin coinciden el derecho y difieren de
la moral.
En razn de la coercibilidad: las normas jurdicas son coercibles, son susceptibles de ser
cumplidas coactivamente.
Las normas morales son incoercibles, no puede darse un cumplimiento coactivo de ellas.
Los convencionalismos sociales coinciden con la moral pero difieren del derecho.
Publicado 30th January 2011 por Francisco Javier Sandoval

TEMA N 7 EL DERECHO Y LA
MORAL.
EL DERECHO Y LA MORAL. Su diferencia. Bilateralidad del Derecho y la unilateralidad
de la Moral. Exterioridad del Derecho e Interioridad de la moral. Coactividad o
coercibilidad del Derecho e incoercibilidad de la Moral. Heterenoma del Derecho y
autonoma de la Moral. Su distincin por los respectivos fines.
EL DERECHO Y LA MORAL.
Ampliamente relacionadas, la moral y el derecho han mantenido una estrecha relacin en
toda la historia, al punto que muchas normas legales tienen su origen en normas de carcter
moral. Por ejemplo quien pone en duda que las regulaciones en materia de divorcio no
tienen este origen. Analicemos la norma.
El Cdigo Civil del ao 1942, contemplaba, solamente, la posibilidad de divorciarse por:
1 El adulterio.
2 El abandono voluntario.
3 Los excesos, sevicia e injurias graves que hagan imposible la vida en comn.

4 El conato de uno de los cnyuges para corromper o prostituir al otro cnyuge, o a sus
hijos, as como la connivencia en su corrupcin o prostitucin.
5 La condenacin a presidio.
6 La adicin alcohlica u otras formas graves de frmaco-dependencia que hagan
imposible la vida en comn,
7 La interdiccin por causa de perturbaciones psiquitricas graves que imposibiliten la
vida en comn. En este caso el Juez no decretar el divorcio sin antes procurar la
manutencin y el tratamiento mdico del enfermo. (Art. 185 C.C.)
Quien puede negar que el adulterio, el abandono a la familia y al hogar, la violencia
familiar o domstica, el ser proxeneta o el corruptor, la adiccin a las drogas o al alcohol,
son situaciones que son altamente cuestionadas en la moral comn. No obstante algunas,
hoy da, son ms toleradas que otras. Siendo la moral relativa, estas situaciones hoy da
tienen un menor o mayor de reproche moral en la sociedad. Hoy en da existe mayor
tolerancia a los adlteros, al punto que existe una clase de preferencia o inclinacin sexual
llamado swinger que es tolerada en pases como los EE.UU. y no es de extraar que en
nuestros pases tambin se consigan quienes tienen esta prctica. Lo mismo sucede con la
adiccin que hoy es da es vista ms como una enfermedad que como un delito (las drogas)
o una conducta inmoral (el alcohol). No obstante, en referencia al trato que la moral y el
derecho le dan al proxeneta y al corruptor, sigue siendo muy parecido, ambas conductas no
slo son reprochables desde el punto de vista moral, sino que adems son penadas por leyes
penales. No obstante hasta el ao 1982, ests fueron las nica causales de divorcio
establecidas en el Cdigo Civil. Tanto el derecho como la moral evolucionan, prueba de
ello lo constituye el hecho que hoy en da luego de la reforma del Cdigo Civil existen
otras causales de divorcio, como lo son el artculo 185-A, que constituye un avance, para
regularizar las separaciones de hecho y la inclusin del artculo 77 de nuestra carta magna
que regulariza las uniones concubinarias.
Artculo 77. Se protege el matrimonio entre un hombre y una mujer, fundado en el libre
consentimiento y en la igualdad absoluta de los derechos y deberes de los cnyuges. Las
uniones estables de hecho entre un hombre y una mujer que cumplan los requisitos
establecidos en la ley producirn los mismos efectos que el matrimonio.

La moral y el derecho rigen la conducta humana, ambas la regulan, la reglan. Ambas

ciencias estudian y sistematizan en un cuerpo de doctrina los resultados de sus
investigaciones (Lus Mara Olaso, Op cit, tomo II, pg 114 y 115).
Casi toda norma jurdica tiene su nacimiento en la moral, pero no todo norma moral es
jurdica. Adems la norma jurdica es perfecta, tiene una sancin que aplica el Estado por
medio de sus rganos, no obstante la moral slo se atiene al simple reproche que constituye
la sancin moral.
SU DIFERENCIA.
MORAL
1) Valora la conducta en s misma, plenariamente, en la significacin integral y ltima que
tiene para la vida del sujeto
2) El campo de imperio de la Moral es el de la conciencia, es decir, el de la intimidad del

sujeto.
3) Tanto la Moral como el Derecho se encaminan hacia la creacin de un orden. Pero el de
la Moral es el que debe producirse dentro de la conciencia; es el orden interior de nuestra
vida autntica.
4) "La Moral valora las acciones del individuo en vista a su fin supremo y ltimo"
5) La Moral se dirige ms hacia lo ntimo de la conducta humana,
6) La Moral supone y requiere libertad en su cumplimiento, pues para que una conducta
pueda ser objeto de un juicio moral, es preciso que el sujeto la realice por s mismo, que
responda a una posicin de su propio querer.
7) En la Moral, el deber se impone fundamentalmente por causa del sujeto llamado a
cumplirlo, si bien no es posible olvidar que, como ya lo dijimos, el hombre es un ser
eminentemente sociable y que, por consiguiente, al imponrsele un deber moral no slo se
tiene en cuenta al individuo en s, sino tambin a la sociedad en que acta.
DERECHO
1) El Derecho valora la conducta desde un punto de vista relativo, en cuanto al alcance que
tenga para los dems.
2) El rea sobre la cual pretende actuar el Derecho es el de la convivencia social.
3) El orden que procura crear el Derecho es el social, el de las relaciones objetivas entre las
gentes.
4) "el Derecho no se propone llevar a los hombres al cumplimiento de su supremo destino,
no se propone hacerlos radicalmente buenos, sino tan slo armonizar el tejido de sus
relaciones externas, en vista de la coexistencia y cooperacin".
5) El Derecho mira preponderantemente hacia el aspecto externo de esa conducta.
6) En cambio, la norma jurdica es obligatoria; los individuos no pueden negarse a
cumplirla, pues, si lo hicieran, el Estado los obligara a cumplirla coactivamente; y si el
cumplimiento fuera ya imposible, aplicar, tambin coactivamente, una sancin. No
obstante no es siempre necesario su coercin para que ella se cumpla. la fuerza del Estado
est siempre respaldando los preceptos jurdicos y que, si se los viola, se hace presente para
restablecer el orden jurdico alterado.
7) Es indiscutible que la coaccin es de la esencia de lo jurdico, a tal punto que no puede
concebirse la existencia de un determinado derecho positivo, sin la fuerza estatal que lo
apoye.

No ha de creerse, sin embargo, que la Moral se ocupa nicamente del individuo, de la

intimidad de su conciencia y, a la inversa, que el Derecho desdea todo lo que no sea el
campo de las relaciones sociales. La Moral no opone el individuo a la sociedad; por el
contrario, reputa al hombre como un ser eminentemente sociable y lo valora como tal; en
buena medida, los actos humanos se juzgan moralmente segn su alcance exterior, su valor
social: el camino del infierno est empedrado de buenas intenciones.
Se ha sostenido, sin embargo, que la coactividad no es una nota esencial de lo jurdico,
como lo prueba la circunstancia de que el Derecho se respeta, en la mayora de los casos,
sin necesidad de ninguna intervencin del Estado. En efecto, en la vida jurdica, la ley se
respeta, los contratos se cumplen, sin que, por lo general, sea necesaria ninguna coaccin.
La conducta humana no slo est reglada por la Moral y el Derecho, sino tambin por

normas de trato social, llamadas, asimismo, simples usos o reglas de decoro. Se trata de un
conjunto numerossimo y abigarrado de normas que ataen a los buenos modales, la
cortesa, el tacto social, e inclusive, a la moda en los vestidos y en el trato.
2. BILATERALIDAD DEL DERECHO Y LA UNILATERALIDAD DE LA MORAL.
Ya hemos visto como es necesario la existencia de mas de dos partes para la existencia del
derecho mismo, requiere por lo menos de la intervencin de dos o9 mas partes. Al ser
intrnseco, la moral es unilateral. La Moral es unilateral porque, frente al sujeto a quin
obliga, no sita a ninguna otra persona que est legitimada por la misma norma moral para
exigirle el cumplimiento de ese deber.
3. EXTERIORIDAD DEL DERECHO E INTERIORIDAD DE LA MORAL.
El derecho regula slo la conducta exteriorizada por el individuo o que pueda arrastrar
consecuencias que atenten contra la tranquilidad jurdica de la sociedad.
Dice RADBRUCH: "El proceso moral se desarrolla, no entre los hombres, sino en el seno
del hombre individual, en una silenciosa polmica entre los apetitos y la conciencia, entre la
parte grosera y corrompida y la parte mejor o ideal de nosotros mismos, entre la criatura y
el Creador, en el fondo de nuestro propio pecho. En la Moral se halla el hombre -como
Cristo en el Desierto- en sublime soledad consigo mismo, sometido nicamente a la ley y al
tribunal de la propia conciencia".
4. COACTIVIDAD O COERCIBILIDAD DEL DERECHO E INCOERCIBILIDAD DE
LA MORAL.
Mientras el derecho es coactivo por excelencia, pues depende del Estado para hacerlo
imperar entre las personas. LA moral se impone en si misma, no es impuesta por medio de
coaccin alguna por parte del la sociedad. Es el individuo el que por el conjunto de sus
caracteres morales y a travs de su formacin el que se impone una conducta moral. No
obstante hemos visto como en muchas ocasiones el derecho impone la moral.
Cdigo Civil: Artculo 1.164.- Se puede estipular en nombre propio en provecho de un
tercero cuando se tiene un inters personal, material o moral, en el cumplimiento de la
obligacin

5. Heterenoma del Derecho y autonoma de la Moral.

Si bien la heteroma del derecho es la facultad tiene que ver con su exterioridad, pues las
normas jurdicas vienen impuestas desde afuera por parte del Estado. La norma moral se
dice es autnoma al ser autoimpuesta. No obstante, eso no es del todo cierto, se puede decir
que la misma norma moral puede tener heteronoma, al ser impuesta muchos ms all del
propio carcter del individuo. La conducta de un profesor Universitario debe ser moral y no
es de ninguna manera autoimpuesta, se la impone su profesin misma. Las normas morales
no se las crea el hombre de forma arbitraria, estn all y es su tarea encontrarlas,
descubrirlas y vivir segn ellas. No obstante la moral requiere ser reconocida por el
individuo, para que lo obligue, de nada sirve si el individuo conozca los cnones morales a

los que debe ceirse, pero no los reconoce como tales y que deben ser seguidos, por eso es
que la moral es relativa al individuo. Interesante es ver la moral de los delincuentes en las
crceles venezolanas. Una vez ingresa un interna violador el resto de los reclusos pueden
hacer de su vida un infierno, pues ellos critican tal conducta en otros individuos, no
obstante muchos de ellos son asesinos, narcodelincuentes y ladrones. As las cosas hasta los
ladrones tienen su propia tica moral.
6. SU DISTINCIN POR LOS RESPECTIVOS FINES.
Mientras la justicia, la seguridad jurdica, la paz social son los fines del derecho mismo,
[l]a Moral valora las acciones del individuo en vista a su fin supremo y ltimo"; en
cambio, "el Derecho no se propone llevar a los hombres al cumplimiento de su supremo
destino, no se propone hacerlos radicalmente buenos, sino tan slo armonizar el tejido de
sus relaciones externas, en vista de la coexistencia y cooperacin".
Publicado 30th January 2011 por Francisco Javier Sandoval
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Jan
18

Tema 5 La Norma Jurdica

TEMA N 5
LA NORMA JURDICA. Concepto. Elementos. El supuesto de hecho. La consecuencia o
efecto jurdico. La casualidad jurdica. El deber ser. El deber ser lgico y axiolgico. Forma
lgica de la norma jurdica. Diferencia entre la norma jurdica y la ley fsica. La sancin.
Concepto. Sancin, consecuencia jurdica y coaccin. Clases de sancin.
1. CONCEPTO DE NORMA JURDICA
Es un juicio lgico, valorativo del deber ser, de carcter general y que cuenta con la
posibilidad de la coaccin para garantizar su cumplimiento. Equivale al Derecho
La norma Jurdica es un precepto, un abstracto un supuesto de hechos que acarrea una
sancin como consecuencia de que la conducta de los ciudadanos que regula se subsuma en
ese supuesto.
2. ELEMENTOS DE LA NORMA JURDICA
La norma jurdica consta de dos elementos:
a. El supuesto de hecho o hiptesis
b. La sancin o consecuencia jurdica o efecto jurdico

a. El Supuesto de Hecho o Hiptesis

Es una hiptesis que de producirse provocara una consecuencia. Es la forma de conducta o
comportamiento que el Derecho de forma imperativa nos ordena cumplir. Es el abstracto de
la norma jurdica
Ej.
C.P. Art. 407.- El que intencionalmente haya dado muerte a alguna persona.
CC Art. 302.- El funcionario que reciba la declaracin sobre la muerte de una persona que
haya dejado hijos menores de edad sin representante legal, debe informar al Juez de
Menores de la Jurisdiccin.
4. La Sancin o Consecuencia Jurdica o Efecto Jurdico
Es el efecto que tiene por causa la subsuncin de la conducta humana en el supuesto de
hecho normativo, es decir, la inobservancia o desacato del precepto o supuesto de hecho de
la conducta a seguir plasmado en la primera parte de la norma acarrea una consecuencia y
la misma se traduce en una sancin debe ser castigado integra la consecuencia jurdica o
tesis
Ej.
C.P. Art. 407.- El que intencionalmente haya dado muerte a alguna persona ser penado con
presidio de doce a dieciocho aos.
CC Art. 302.- El incumplimiento de esta obligacin acarrea una multa de un mil bolvares
(Bs. 1.000,00).
Esta teora de la subsuncin es tambin denominada teora clsica de la aplicacin del
Derecho, consiste en una operacin lgica mediante la cual la conducta de un sujeto se
introduce en la hiptesis de la norma, es decir, que un hecho particular se introduce en una
hiptesis general, es una deduccin basada en un silogismo jurdico
El Maestro Schreier dice No puede existir una consecuencia jurdica sino se ha establecido
el supuesto jurdico
5. La Casualidad Jurdica (Principio de Legalidad)
No hay consecuencia jurdica sin supuesto de hecho, no puede ser impuesta una pena o una
obligacin de manera arbitraria sin que previamente exista consagrado por el legislador un
supuesto jurdico, de cuya realizacin hace depender la consecuencia. Nullum Crime nulla
poena sine lege
Art 49,6 C.R.B.V.: Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no
fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes.
Artculo 1 C.P. Nadie podr ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente
previsto como punible por la ley, ni con penas que ella no hubiere establecido previamente
Artculo 4 L.O.A.P. La Administracin Pblica se organiza y acta de conformidad con el
principio de legalidad, por el cual la asignacin, distribucin y ejercicio de sus
competencias se sujeta a lo establecido en la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, las leyes y los actos administrativos de carcter normativo dictados formal y
previamente conforme a la ley, en garanta y proteccin de las libertades pblicas que

consagra el rgimen democrtico, participativo y protagnico.

Artculo 10 L.O.P.A. Ningn acto administrativo podr crear sanciones, ni modificar las
que hubieran sido establecidas en las leyes, crear impuestos u otras contribuciones de
derecho pblico, salvo dentro de los limites determinados por la ley.
3. EL DEBER SER
A todos nos gusta tener derechos pero nos disgusta el cumplimiento del
deber. A todos nos gusta inmiscuirnos en la vida ajena, pero que no se metan en la nuestra.
Etimolgicamente, deber es estar obligado por alguna ley divina, moral o humana: Ej. Un
buen hijo debe respeto a sus padres. Tambin lo entendemos por aquello que est uno
obligado a su cumplimiento: cumplir con los deberes de ciudadano.
El Deber ser: Representacin explicativa de la realidad, una interconexin de conceptos,
esto es, un razonamiento:
a. La observancia de la realidad natural, de lo que es tangible y nos rodea, nos permite el
juicio existencial, real o enunciativo.
b. Los juicios en el razonamiento, el derecho son normativos, ticos, sealan y plantean una
conducta deseada, querida y debida.
La tica es una disciplina filosfica que ha sido caracterizada como una ciencia del deber
ser. Emmanuel Kant ha distinguido dos grandes sectores de la realidad: el ser y el deber
ser. El mundo del ser se refiere a lo que es de fijo, a lo que acontece en la realidad
fenomnica, independientemente de nuestra voluntad y nuestro obrar. Se trata del mundo de
la naturaleza, donde todo acontece por necesidad. As segn esta concepcin, en la
naturaleza impera la explicacin casual: a determinadas causas corresponde determinados
efectos; por ejemplo si yo arrojo un objeto (por ejemplo un libro) ste caer
inevitablemente al suelo; si no me alimento enfermare.
Pero, al lado de este mundo regido por la necesidad, por las regularidades fenomnicas, por
los encadenamientos causales, es posible hablar de un mundo donde reina la libertad
humana, donde las cosas no suceden en forma necesaria, sino por la plena voluntad del
hombre. Se trata entonces del mundo del deber ser a partir del cual se establecen las bases
de la conducta moral, ya que solamente los actos libres, voluntarios y autnomos son los
que pertenecen al mundo moral.
En este mbito del deber ser es donde se ha instalado la tica, la cual descansa en la libertad
humana. La libertad, es la condicin de posibilidad de la conducta moral y de la tica.
De la conducta moral, en cuanto a los actos libres y consientes de los individuos en la
sociedad; y de la tica cuanto a los actos libres y consientes de los individuos en la
sociedad; y de la tica, en cunto a la reflexin sobre la validez universal de dichos actos.
La tica no estudia lo que es de por s, sino lo que debe ser. En la antigedad, Calicles
alegaba que el abuso de los fuertes poderosos era lcito por que era algo que ocurra
regularmente en la experiencia y en la vida diaria; sin embargo, esta opinin es errnea por
que el legendario sofista basaba su tica en el ser y no en el debe ser. El hombre no es por
naturaleza ni bueno ni malo, pero puede llegar a ser plenamente bueno si fomenta una serie
de valores en lugar de unos contravalores (la crueldad, la injusticia, el cinismo, la
deshonestidad, etc.).
Conviene destacar que las normas son reglas que expresan un deber ser en el caso del
derecho, un deber ser coercible- es decir que no enuncian una conducta que ha sido, es o
ser necesariamente de un cierto modo, sino una conducta que debe ser, aunque no se
cumpla en la realidad de los hechos.

a) EL DEBER SER AXIOLGICO

La axiologa (< griego ['valioso'] + ['tratado']) o filosofa de los valores, es la
rama de la filosofa que estudia la naturaleza de los valores y juicios valorativos. El trmino
axiologa fue empleado por primera vez por Paul Laupie en 1902 y posteriormente por
Eduard Von Hartman en 1908.
Incluye un elemento de valoracin en esa conducta contenida en la norma, el legislador
seala lo que debe ser justo, deben existir comportamientos impregnados de valores.
El problema axiolgico o valorativo es objeto de una parte de la filosofa jurdica: la
denominada Axiologa Jurdica o Teora de los Valores. Es decir que el problema a estudiar
es el de la dimensin valorativa del derecho (esclarecer en qu consiste la estructura
axiolgica del fenmeno jurdico).
Comnmente se sintetiza esta cuestin, diciendo que se refiere a lo que el derecho debe ser.
Las preguntas seran: Esto que es derecho, debera tambin serlo?; cmo debe ser el
derecho?; etc.b) EL DEBER SER LGICO
La lgica es una ciencia formal y una rama de la filosofa que estudia los principios de la
demostracin e inferencia vlida. La palabra deriva del griego antiguo (logike), que
significa "dotado de razn, intelectual, dialctico, argumentativo", que a su vez viene de
(logos), "palabra, pensamiento, idea, argumento, razn o principio".
El deber ser lgico: Es el elemento vinculante en la estructura lgica norma jurdica que
significa que determinadas consecuencias son las soluciones necesarias a determinados
supuestos.
No se debe confundir el deber ser lgico con el deber ser axiolgico. Ya que el deber
ser lgico no siempre es deber ser axiolgico. Ej.: una ley injusta es un deber ser lgico,
pero no un deber ser axiolgico.

DIFERENCIA ENTRE LA NORMA JURDICA Y LA LEY FSICA: La norma Jurdica no

se cumple de manera forzosa o inevitable ya que esta caracterstica se genera de la conducta
humana a quien van destinadas mientras que la ley fsica expresa relaciones inevitable.
9. Concepto de Sancin y Coaccin
La sancin: es la consecuencia jurdica, que el incumplimiento del deber establecido en la
norma produce en relacin con el obligado
La coaccin: es la ejecucin forzada de la sancin
Publicado 18th January 2011 por Francisco Javier Sandoval
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Jan
18

Tema 6, Clasificacin de las Normas

Jurdicas
TEMA N 6
CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS. Por el margen que dejan al juez en
su aplicacin. Normas rgidas, flexibles. Por la importancia que reconocen a la voluntad de
los particulares. Normas imperativas, preceptivas, prohibitivas, supletorias o normas de
Derecho voluntario, facultativo o dispositivo. Por el mbito territorial de su aplicacin.
Normas de Derecho comn, Derecho particular. Por el mbito del objetivo de su aplicacin.
Normas de Derecho General y Especial. Por su eficacia con relacin al tiempo. Normas de
Derecho Permanente o Temporal. Por su relacin con los principios informadores del
ordenamiento jurdico. Normas del Derecho normal, regular o comn. Normas de Derecho
singular o Excepcional. Por la sancin. Leges perfectae, leges minus guan perfectae, leges
plusguan perfectae. Leges imperfectae. Por el ordenamiento jurdico al que pertenecen.
Normas Nacionales. Normas Extranjeras. Por su fuente. Normas de Derecho escrito.
Normas de Derecho consuetudinario o no escrito. Por el mbito personal de su aplicacin.
Normas genricas, normas individualizadas. Por su jerarqua. Normas constitucionales,
normas ordinarias, normas reglamentarias, normas individualizadas.
Existen Diferentes criterios de clasificacin de la norma jurdica, pero a los efectos de
seguir con nuestro currculo debemos empezar por la siguiente forma de clasificarlas:
A) Por el margen que dejan al juez (Por la determinacin de sus elementos): Rgidas y
Flexibles:
1) NORMAS RGIDAS: Aquellas que no dejan al interprete margen de apreciacin alguna
para aplicar a un caso concreto. En ellas el legislador ha determinado con precisin todos
los elementos necesarios para su aplicacin. Por ejemplo el artculo 1.953 de Cdigo Civil:
Artculo 1.953.- Para adquirir por prescripcin se necesita posesin legtima.
Otro Ejemplo en la Ley Orgnica del Trabajo
(LOT) Artculo 133. Se entiende por salario la remuneracin, provecho o ventaja,
cualquiera fuere su denominacin o mtodo de clculo, siempre que pueda evaluarse en
efectivo, que corresponda al trabajador por la prestacin de su servicio y, entre otros,
comprende las comisiones, primas, gratificaciones, participacin en los beneficios o
utilidades, sobresueldos, bono vacacional, as como recargos por das feriados, horas extras
o trabajo nocturno, alimentacin y vivienda.
PARGRAFO PRIMERO.- Los subsidios o facilidades que el patrono otorgue al
trabajador con el propsito de que ste obtenga bienes y servicios que le permitan mejorar
su calidad de vida y la de su familia tienen carcter salarial. Las convenciones colectivas y,
en las empresas donde no hubiere trabajadores sindicalizados, los acuerdos colectivos, o los

contratos individuales de trabajo podrn establecer que hasta un veinte por ciento (20%) del
salario se excluya de la base de clculo de los beneficios, prestaciones o indemnizaciones
que surjan de la relacin de trabajo, fuere de fuente legal o convencional. El salario mnimo
deber ser considerado en su totalidad como base de clculo de dichos beneficios,
prestaciones o indemnizaciones.
PARGRAFO SEGUNDO.- A los fines de esta Ley se entiende por salario normal, la
remuneracin devengada por el trabajador en forma regular y permanente por la prestacin
de su servicio. Quedan por tanto excluidos del mismo las percepciones de carcter
accidental, las derivadas de la prestacin de antigedad y las que esta Ley considere que no
tienen carcter salarial.
Para la estimacin del salario normal ninguno de los conceptos que lo integran producir
efectos sobre si mismo.
PARGRAFO TERCERO.- Se entienden como beneficios sociales de carcter no
remunerativo:
1) Los servicios de comedores, provisin de comidas y alimentos y de guarderas infantiles.
2) Los reintegros de gastos mdicos, farmacuticos y odontolgicos.
3) Las provisiones de ropa de trabajo.
4) Las provisiones de tiles escolares y de juguetes.
5) El otorgamiento de becas o pago de cursos de capacitacin o de especializacin.
6) El pago de gastos funerarios.
Los beneficios sociales no sern considerados como salario, salvo que en las convenciones
colectivas o contratos individuales de trabajo, se hubiere estipulado lo contrario.
PARGRAFO CUARTO.- Cuando el patrono o el trabajador estn obligados a cancelar
una contribucin, tasa o impuesto, se calcular considerando el salario normal
correspondiente al mes inmediatamente anterior a aqul en que se caus.
PARGRAFO QUINTO.- El patrono deber informar a sus trabajadores, por escrito,
discriminadamente y al menos una vez al mes, las asignaciones salariales y las deducciones
correspondientes.
B) FLEXIBLES: Son normas jurdicas que se generalizan tan elsticamente (flexible) que
se pueden adaptar a las circunstancias del caso concreto. Son aquellas normas que el
legislador da conceptos genricos y que no interpreta directamente, permitiendo al
intrprete, quien acaba determinando el contenido y alcance de la norma.
Artculo 1.757 del C.C.- El depositario prestar la diligencia de un buen padre de familia en
la guarda de la cosa depositada
B) POR LA IMPORTANCIA QUE RECONOCEN A LA VOLUNTAD DE LOS
PARTICULARES.
1) NORMAS IMPERATIVAS: Las que ordenan o mandan expresamente alguna cosa o
imponen la observancia de ciertos requisitos para realizar el acto o definen ciertas materias.
2) NORMAS PRECEPTIVAS: Prescriben la realizacin de una determinada conducta de
accin u omisin. Al estar preceptuada, lgicamente, est permitida.
3) NORMAS PROHIBITIVAS: Las que impiden o niegan la posibilidad de hacer algo.
4) NORMAS SUPLETORIAS O NORMAS DE DERECHO VOLUNTARIO,
FACULTATIVO O DISPOSITIVO:

Suplen los vacos del contenido de las declaraciones de la voluntad de las partes o autores
de un acto jurdico.
C) POR EL MBITO TERRITORIAL DE SU APLICACIN.
1) NORMAS DE DERECHO COMN: Son las que rigen en todo el territorio.
2) NORMAS DERECHO PARTICULAR (LOCALES): Son las que imperan slo en una
parte determinada del territorio nacional-. Ordenanzas y Leyes Estadales.
D) POR EL MBITO DEL OBJETIVO DE SU APLICACIN.
1) NORMAS DE DERECHO GENERAL: (Normas de derecho comn) Son las dictadas
para la totalidad de las personas, cosas o relaciones jurdicas, por ejemplo, el derecho civil.
2) NORMAS DE DERECHO ESPECIAL: Son dictadas para una determinada clase de
personas, cosas o relaciones jurdicas, en razn de ofrecer peculiaridades que exigen
apartarla de la disciplina general de las normas comunes, como el derecho comercial.
Las normas de derecho comn se aplican supletoriamente respecto de las de derecho
especial, pero a la inversa, los vacos legales comunes no pueden ser llenados con las
normas de derecho especial. Es as como las normas generales del derecho civil suplen los
preceptos de las dems ramas del derecho privado cuando ellas no existen, es decir, cuando
existen vacos legales.
E) POR SU EFICACIA CON RELACIN AL TIEMPO.
1) NORMAS PERMANENTES: Las que no tienen predeterminada su vigencia, porque se
establecen para llenar necesidades permanentes y, por ende, rigen hasta que otra norma
posterior no las prive de vigencia mediante la derogacin.
2) NORMAS TEMPORALES O TRANSITORIAS: Son las que tienen duracin puramente
temporal, ya sea para satisfacer una necesidad circunstancial o para facilitar el paso de la
antigua legislacin a la nueva. (Ley Habilitante).
F) POR SU RELACIN CON LOS PRINCIPIOS INFORMADORES DEL
ORDENAMIENTO JURDICO.
1) NORMAS DEL DERECHO NORMAL, REGULAR O COMN: Son las que aplican de
un modo u otro los principios generales de una rama del derecho o de una institucin
jurdica.
2) NORMAS DE DERECHO SINGULAR O EXCEPCIONAL: Se aplican a casos que
obedecen a principios antitticos de los generales del ordenamiento jurdico. Son las que se
inspiran en principios contrapuestos a aquellos, respecto de los cuales constituyen
excepciones. Encuentran su explicacin o razn de ser en la necesidad de proteger los
intereses de una de las partes, de los terceros o de posibilitar la constitucin de una relacin
jurdica o el ejercicio de un derecho que, ajustndose a las normas regulares o no, sera
dable alcanzar o sera muy difcil. (Normas dictadas con ocasin o para una guerra)
G) POR LA SANCIN.
1) LEGES PERFECTAE (PERFECTAS): Son las dotadas de una sancin idnea.
2) LEGES MINUS QUAN PERFECTAE (NORMAS MENOS QUE PERFECTAS): Si
bien se hallan dotadas de una sancin, esta no es adecuada. Establecen un castigo para el
transgresor pero no anula el acto violatorio que produce sus efectos jurdicos normales
Ej. Artculo 131 C.C.: Independientemente de las sanciones impuestas a los cnyuges por
otras leyes, cuando ocurra violacin de disposiciones relativas al matrimonio se aplicarn
las siguientes:
1 Si se violare el artculo 53 por no haberse pedido la dispensa, los contrayentes sern
penados con multa de quinientos (500) a dos mil (2.000) bolvares. Cuando pedida la

dispensa hubiere sido negada, se les impondr una multa hasta de tres mil bolvares (Bs.
3.000).
2 Si se violare el artculo 58, el tutor o curador ser privado de toda remuneracin por
razn del cargo.
3 Si se violare el artculo 59, se castigar al autor de la falta con la privacin de la
administracin de sus bienes hasta que llegue a la mayoridad.
En concordancia con los artculo 53, 58 y 59 C.C.
Artculo 53.- No se permite el matrimonio entre tos y sobrinos, ni entre tos y los
descendientes de los sobrinos. Tampoco se permite el matrimonio entre cuados cuando el
que produjo la afinidad qued disuelto por divorcio.
Artculo 58.- No se permite el matrimonio del tutor o curador o alguno de sus descendientes
con la persona que tiene o han tenido bajo su proteccin, en tanto que, fenecida la tutela o
curatela, no haya recado la aprobacin de las cuentas de su cargo; salvo que el Juez ante
quien se constituy la tutela o el del domicilio del tutor, por causas graves, expida la
autorizacin.
Artculo 59.- El menor de edad no puede contraer matrimonio sin el consentimiento de sus
padres.
3) LEGES IMPERFECTAE (IMPERFECTAS): Son las desprovistas de toda sancin.
4) LEGES PLUSQUAN PERFECTAE: Establecen como sancin, adems de la nulidad de
lo actuado o la reparacin pecuniaria en caso de que se trate de un hecho irreversible
(Accidente de Trnsito y Artculo 50 CC: No se permite ni es vlido el matrimonio
contrado por una persona ligada por otro anterior, ni el de un ministro de cualquier culto a
quien le sea prohibido el matrimonio por su respectiva religin.
H) POR EL ORDENAMIENTO JURDICO AL QUE PERTENECEN.
1) NORMAS NACIONALES: Son las que regulan dentro del territorio nacional. Las que
aplican a cada pas. Ojo existen leyes que a pesar de ser extranjeras pueden tener aplicacin
en el pas, caso de domicilio segn la ley de Derecho Internacional Privado (Rige el
domicilio del agente).
2) NORMAS EXTRANJERAS: Las que forman parte del ordenamiento jurdico de otro
pas
I) POR SU FUENTE.
1) NORMAS DE DERECHO ESCRITO: Son aquellas que tienen su origen en una fuente
formal del derecho, tales como las leyes y deben estar escritas para que se pueden aplicar
(legisladas).
2) NORMAS DE DERECHO CONSUETUDINARIO O NO ESCRITO: Tienen su fuente
en la costumbre.
J) POR EL MBITO PERSONAL DE SU APLICACIN.
1) NORMAS GENRICAS: Tambin llamadas generales o abstractas, regulan

comportamientos a que se refieren los supuestos de hechos. Pueden ser de derecho General
o Comn (Cdigo Civil) o de Derecho Especial (Ley Orgnica del Trabajo)
2) NORMAS INDIVIDUALIZADAS:
Se refieren a casos concretos (SENTENCIAS, Contratos, resoluciones administrativas de
carcter particular, las hay de carcter general).
K) POR SU JERARQUA.
1) NORMAS CONSTITUCIONALES:
Son las que estn presentes en las Constitucin Nacional.
2) NORMAS ORDINARIAS: Son las que corresponden al mbito legal en la pirmide de
Kelsen, se dividen en Leyes Orgnicas, Leyes Especiales y Leyes Generales (Cdigo Civil)
3) NORMAS REGLAMENTARIAS: Son las que estn en el mbito sublegal, Los
reglamentos de las leyes.
4) NORMAS INDIVIDUALIZADAS: Son las que nacen de los particulares para regular
sus relaciones (Contratos)
Publicado 18th January 2011 por Francisco Javier Sandoval
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Nov
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TEMA 4
TEMA 4
LA JUSTICIA. La idea de la justicia como preocupacin constante de los hombres en todos
los tiempos. Diversas acepciones de la palabra justicia. Notas esenciales de la justicia.
Teoras acerca de la justicia. La justicia segn los pitagricos, segn Platn, en Aristteles.
La justicia General, Particular, Distributiva, Rectificadora o Igualadora, Conmutativa,
Judicial. La justicia para los romanos. La justicia en Santo Toms de Aquino. El Bien
Comn y la Seguridad jurdica. (Fines del Derecho)
LA JUSTICIA
Es uno de los fines del derecho junto con el orden, la paz y la seguridad. Algunos autores
agregan que otro de los fines del derecho es el bien comn. Ya le he explicado que a mi
entender el bien comn es un valor que se basa en la creencia que todo hombre piensa en el
bien comn. No obstante, este humilde instructor considera que ms que el bien comn, el

hombre se plantea la existencia de paz entre congneres mediante un pacto nter vivos no
escrito que Jean Jacob Rousseau llam el contrato social. Lo que nos interesa saber antes de
entrar a analizar es que la Justicia es uno de los fines primordiales del derecho
1.-La idea de la justicia como preocupacin constante de los hombres en todos los tiempos
Desde antes de los tiempo romanos, quienes desarrollaron un concepto de justicia a travs
de Ulpiano, segn lo analizamos ms abajo. Pero que es la Justicia? No ha habido
pregunta que se haya planteado ms apasionadamente que esta; por ninguna otra se ha
derramado tanta sangre preciosa no tantas lgrimas amargas como sta; sobre ninguna otra
pregunta han meditado ms profundamente los espritus ms ilustres desde PLANT a
KANT (Hans Kelsen, citado por Lus Mara Olaso, ob citada, pg.383).
La justicia a lo largo de la historia ha sido siempre entendida como igualdad,
proporcionalidad, armona, medida de cambio y distribucin y ha sido apreciada como
valor jurdico por excelencia. (Ob. Citada pg. 383)
2. Diversas acepciones de la palabra Justicia
Segn Ulpiano: Es la constante y perpetua voluntad de darle a cada quien lo suyo (Iustitia
est constans et perpetua voluntas ius suum cuique tribuendi)
Ej. Si trabaja debe recibir una contraprestacin
Segn Santo Toms de Aquino: La Justicia es el hbito por el cual el hombre obra y quiere
rectamente y por ella se consigue en bien comn
Segn Scrates: La Justicia es una virtud y la justicia divina, esta por encima de la justicia
particular
Segn Carlos Mouchet y Zorraquin: Ellos dicen que aunque la justicia es una sola, esta
debe considerarse desde tres puntos de vista
a. Como Virtud Moral
b. Como Ordenamiento Jurdico
c. Ideal al que tiende o debe tender el Derecho
a. Como Virtud Moral: Viene a ser como expresa Ulpiano: Es la constante y perpetua
voluntad de darle a cada quien lo suyo. Ellos aaden que la justicia como la virtud es
superior y ms amplia que cualquier Derecho pues abarca otras virtudes conexas que la
complementa tales como la religin, la piedad, el respecto, la gratitud, la afabilidad, etc.
b. Como Ordenamiento Jurdico: Se identifica con las normas que integra el ordenamiento
jurdico y esta se realiza cuando la norma del Derecho Positivo es aplicada correctamente.
c. Ideal al que tiende o debe tender el Derecho: Se refiere a un ideal pero no, como un dato
contenido por el propio ordenamiento jurdico sino como un valor que transciende del
orden positivo, como un valor meta jurdico, cuya persecucin permite el
perfeccionamiento del Derecho creado por el hombre

3.Notas esenciales de la Justicia

Fueron creadas por Aristteles y encuentran sus basamentos en tres concepciones que se
han denominados las notas lgicas de la Justicia, stas son:
1. La Idea de la Proporcionalidad
2. La igualdad de la Regulacin
3. La Alteridad o Bilateralidad
Artculo 2(CRBV). Venezuela se constituye en un Estado democrtico y social de Derecho
y de Justicia, que propugna como valores superiores de su ordenamiento jurdico y de su
actuacin, la vida, la libertad, la justicia, la igualdad, la solidaridad, la democracia, la
responsabilidad social y en general, la preeminencia de los derechos humanos, la tica y el
pluralismo poltico.
La Idea de la Proporcionalidad: Consiste en una idea de Justicia basada en la proporcin y
el equilibrio que debe existir entre los hechos y las consecuencias, los deberes y los
derechos, entre cargas y beneficios.
Ej. Vamos a tributar de acuerdo a nuestros ingresos.
La Igualdad de la Regulacin: Esta idea de justicia se encuentra inmersa en la
proporcionalidad pues esta y el equilibrio no solo se realiza caso por caso sino que precisa
tambin abarcar a los otros similares, es decir, a casos iguales, iguales soluciones.
Ej. Como se trate el caso de Pedro, debe tratarse el caso de Lus
(Estas normas las conseguimos en el Cdigo Civil y Penal)
La Alteridad o Bilateralidad: Consiste en su referencia a mas de una persona, la Justicia no
puede establecerse de manera unilateral, seria absurdo plantearse el considerarnos justos
con nosotros mismo, haciendo abstraccin de al menos otra persona, nadie es justo consigo
mismo. La justicia debe ser para todos. A veces es justo que alguien pierda el caso, pues no
tena derecho a lo que reclamaba.
Ej. Premios Nbel a ellos los postulan y los jueces le otorgan el premio una vez
3. Teoras acerca de la Justicia los pitagricos; segn Platn; en Aristteles
Segn los pitagricos: Pitgoras y sus seguidores fijaron a travs de las matemticas su
concepcin acerca de la Justicia, para ellos todas las virtudes fueron representadas en
nmeros y la Justicia como virtud tuvo el mismo tratamiento, a ellos se les debe la primera
conceptuacin de la esencia de la misma, al determinarla como una igualdad, es decir,
2+1=3, uno de los postulados fue no pasar por encima de la balanza denominada por ellos
Dike demostrando con estas tesis sus ideas acerca de la proporcionalidad y el equilibrio
esencial de la Justicia.
La justicia segn Platn: Represent la Justicia como una virtud total o fundamental de
donde se deriva todas las dems, es decir, capaz de abarcar a todas las otras.
Ej. Moral, fortaleza, la caridad, la sabidura. Platn exige que cada quien haga lo que le
corresponde respecto al fin ultimo y consiste en una relacin armnica entre las varias
partes de un todo.

Ej. Todo es el Estado, partes: artesanos, los militares, los gobernados, los gobernantes,
deben cumplir con lo que tienen que hacer, para pagar impuesto- El Estado debe darnos
educacin, salud, vivienda, etc.
Para Platn el principio de orden y armona es la virtud reguladora de la vida individual y
social del hombre.
La Justicia segn Aristteles: En su obra tica Nicomaco sostiene que la justicia es la
medida general de la virtud y al propio tiempo el contenido de las leyes, fundamenta la
justicia en la igualdad pero sostiene que puede ser concebida de diversas manera de acuerdo
a la relacin a la cual deba ser aplicada.
Aristteles distingue la justicia de la siguiente manera
1. La Justicia General,
2. La Justicia Particular: a. La Justicia Conmutativa
b. La Justicia Distributiva
3. La Justicia Natural
4. La Justicia General
La Justicia Conmutativa
La Justicia Particular
La Justicia Distributiva
La Justicia Natural
La Justicia General: Al igual que Platn comparte el criterio de que la justicia es la virtud
por excelencia capaz de comprender o abarcar la totalidad de ellas, busca el bien comn.
La Justicia Particular,
a. La Justicia Conmutativa: Comprende la idea de reciprocidad, es decir, tiende a establecer
una igualdad dentro de las relaciones contractuales a travs de la cual cada quien debe
obtener lo que le corresponde. La Justicia se har efectiva no cuando se planteen las
prestaciones sino cuando las partes aun estn en posicin de lo suyo, es en este momento
cuando se podra resolver cualquier error. La que regula o preside las relaciones entre los
miembros de la comunidad y mantiene entre ellos la paz mediante un respeto mutuo y
reciproco.
Ej. Contratante y contratado si se presenta un problema la persona afectada se debe dirigir
al otro para solventar la problemtica
b. La Justicia Distributiva: Esta referida a la distribucin de los honores, ttulos, riquezas y
los bienes pblicos segn los meritos de cada cual entre los miembros de la Republica, los
particulares son quienes le piden al Estado su participacin de los bienes acumulados por
el, exigen que se le presten los servicios pblicos necesarios y que se distribuyan
equitativamente las cargas y cargos pblicos. Regula la participacin que corresponde a
cada uno de los miembros de la sociedad en los bienes acumulados por ella, empleos,
cargos, beneficios en proporcin a las necesidades, aptitudes y mritos de sus miembros y
distribuye las cargas en proporcin a las posibilidades de cada uno.

Estado sujeto pasivo, los ciudadanos sujeto activo

La Justicia Natural: Es aquella que en todas partes tiene la misma fuerza y no depende de la
aprobacin de los hombres
La Justicia Legal: Es indiferente de una u otra manera porque al convertirse en la Ley deja
de ser indiferente
5. Bien Comn y La Seguridad Jurdica
Bien Comn: La teora del Bien Comn fue sustentada por Santo Tomas de Aquino y
desarrollada por sus discpulos, segn la misma el hombre vive en sociedad para realizar
sus destinos naturales su propio bien, as el Bien Comn es un camino para alcanzar el bien
individual de manera que mientras mayor sea la realizacin del Bien Comn en la sociedad
mayores sern las posibilidades para que el individuo realice su propio bien.
Ej. El Bien Comn no es una responsabilidad del orden jurdico.
Mientras mas escuela haya abra mejor educacin
Mientras mas hospitales haya abra mejor salud
La Seguridad Jurdica: Es un valor al cual aspira el Derecho, pero no depende solo de la
perfeccin de las normas positivas sino que necesita de la existencia de organismos idneos
encargados de su aplicacin. Un ordenamiento jurdico no puede llenar jams las
exigencias de la Seguridad Jurdica aun cuando sus normas sean tcnicamente perfecta, si
se carece de rganos idneos de aplicacin pues en este caso de hace imposible la
realizacin practica de los principios legales.
Ej. Cuando la norma no se aplica correctamente es arbitrario
La Arbitrariedad: Es precisamente la actividad de los rganos del Estado que no se ajusta a
la norma del Derecho, es decir, la viola y la desconoce. La Arbitrariedad trae como
consecuencia la imposibilidad de la realizacin de la Seguridad Jurdica y es en sustancia el
desconocimiento del Derecho sea la negacin de la norma
La Seguridad Jurdica exige el reconocimiento por parte de los ordenamientos jurdicos de
la fuerza de la cosa juzgada
Ej. Cuando queda firme la sentencia, es cosa juzgada
Publicado 22nd November 2010 por Francisco Javier Sandoval
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TEMA 3 (Primer Semestre)

TEMA 3
LOS GRADOS DEL CONOCIMIENTO. Grados del conocimiento en general.
Conocimiento Vulgar, cientfico, filosfico. Grados del conocimiento jurdico.
Conocimiento jurdico, vulgar, cientfico, filosfico. La Ciencia del Derecho. Concepto.
Evolucin Histrica. Caracteres. La Filosofa del Derecho. Concepto. Los temas de la
Filosofa del Derecho. Tema Lgico, fenomenolgico, Deontolgico. Diferencia entre la
Filosofa Jurdica y la Ciencia del Derecho. La Introduccin al Derecho. Concepto.
Finalidad.
1. GRADOS DEL CONOCIMIENTO EN GENERAL
El conocimiento es la idea que nos hacemos del mundo circundante
El conocimiento: Es el producto de un proceso que se llama conocer. Conocer implica que
algo es conocido y sugiere pregunta sobre lo que conocemos son interrogantes sobre el
valor de todo cuanto existe como soporte del objeto del conocimiento, sobre el ser conocido
ya se trate del ser en cuanto es o de cualquiera de sus categoras, el cosmos, la vida, Dios,
etc.
Como se adquiere el conocimiento.
a. A travs de los rganos de los sentidos
b. A travs de la racionalidad, nos permite razonar las cosas
c. A travs de la afectividad, nos representa los valores
Tipos de conocimientos: Vulgar
Cientfico
Filosfico
Jurdico
2. GRADOS DEL CONOCIMIENTO JURDICO
a. Conocimiento Vulgar
b. Conocimiento Jurdico Vulgar
c. Conocimiento Cientfico
d. Conocimiento Jurdico Cientfico
e. Conocimiento Filosfico
f. Conocimiento Jurdico Filosfico
a. Conocimiento Vulgar
Es un conocimiento somero, superficial e irracional de las cosas, es el producto de la
experiencia y tiene su origen en los sentidos, carece de mtodos lgicos, es el conocimiento
emprico y tiene como caractersticas las siguientes:
- Es ingenuo (surge de lo simple)
- Es espontneo (muchas veces infundado)
- Es variable (se desarrolla el conocimiento)
- Es particular (solamente tiene un objeto)

b. Conocimiento Jurdico Vulgar: Es el conocimiento que tiene todo el mundo del Derecho.
Es el que la humanidad vive en casos concretos se expresa en leyes y costumbres jurdicas,
que son por naturaleza variables segn los pases y las pocas
Ej. Todo el mundo sabe quien mata a otro, comete un delito, pero uno no sabe que tipo de
homicidio cometi, ni que pena se aplica.
c. Conocimiento Cientfico: Es el conocimiento causal para hacer la ciencia, hay que
demostrar un orden de necesidades y causas, tiene como categoras el espacio y el tiempo,
es objetivo tiene un fin determinado y se ocupa de algo preciso, es relativo, estudia una
parte del todo. Intenta relacionar de manera sistemtica todos los conocimientos adquiridos
acerca de un determinado mbito de la realidad. Es aquel que se obtiene mediante
procedimientos con pretensin de validez, utilizando la reflexin, los razonamientos lgicos
y respondiendo una bsqueda intencional por la cual se delimita a los objetos y se
previenen los mtodos de indagacin.
Sus caractersticas son:
Caractersticas del Conocimiento Cientfico
Racional
No se limita a describir los hechos y fenmenos de la realidad, sino que explica mediante
su anlisis para la cual elabora conjeturas, frmulas, enunciados, conceptos, etc.
Fctico.
Inicializa los hechos, los anlisis y luego regresa a stos
Objetivo
Los hechos se describen y se presentan cual son, independientemente de su valor emocional
y de su modo de pensar y de sentir quien los observa.
Metdico
Responde a una bsqueda intencionada, obedeciendo a un planteamiento donde se utilizan
procedimientos metdicos con pretensin de validez.
Auto-Correctivo o Progresivo
Es de esta forma porque mediante la confrontacin de las conjeturas sobre un hecho con la
realidad y el anlisis del hecho en si, que se ajustan y rechazan las conclusiones.
General
Porque ubica los hechos singulares en puntas generales llamadas "Leyes".
Sistemtico
Ya que el conocimiento est constituido por ideas conectadas entre s, que forman sistemas.
Acumulativo
Ya que parte del conocimiento establecido previamente y sirve de base a otro.
d. Conocimiento Jurdico Cientfico: Es el conocimiento sistemtico del Derecho, esta
fundado en las leyes que han sido comprobadas en la prctica
e. Conocimiento Filosfico: Es independiente del espacio y del tiempo tiene como objeto el
Universo, es global universal y profundo. Sus caractersticas son:
- Es autnomo por que no se apoya en otros conocimientos
- Es pantnomo por que es universal estudia el Universo en su totalidad
f. Conocimiento Jurdico Filosfico: Es el conocimiento mas profundo del Derecho y
comprenden los conceptos fundamentales y los valores jurdicos que puedan existir de el,
llegando en su investigacin mas all de los limites del Derecho Positivo, sin poder salirse
del campo de la experiencia jurdica, es decir, de las normas y los fenmenos que estas
determinan

El conocimiento filosfico es universal y el conocimiento jurdico-filosfico es limitado

3. DERECHO COMO CIENCIA, CARACTERSTICAS
Ciencia en sentido estricto (restringido) LA ciencia estudia el por-qu inmediato de los
fenmenos y, sobre la base de la experiencia, construye los sistemas que permiten
establecer conceptos y leyes en torno al orden de cosas y de los hechos La ciencia establece
hiptesis y postulados como sus instrumentos de trabajo. (LA filosofa hace un problema de
lo que la ciencia tiene un postulado.
El Derecho como ciencia: Es la que estudia, el orden jurdico, en su integridad, pero con un
espritu mas prximo o inmediato a los hechos, por ello se ocupa nicamente del Derecho
Positivo, es decir, de las normas que estn o han estado en vigencia, en los diferentes
pases, para extraer nociones generales que permitan elaborar teoras, conceptos y
construcciones jurdicas, es una disciplina enmarcada dentro de los parmetros espaciotiempo
La ciencia del derecho usa el mtodo inductivo que va del estudio de lo particular para
llegar a lo general, estudia factores, hechos particulares, pasa a establecer principios o
proposiciones generales que expresan atributos comunes para ser aplicados a hechos
semejantes no investigados. Ejemplo las nuevas teoras de que la justicia debe prevaler
sobre la ley misma. El homicidio por dolo eventual.
A la ciencia del derecho se le asigna el estudio de los siguientes temas:
a) Los elementos del Derecho (sujeto, objeto, relacin jurdica, norma, etc) y los
problemas que se vinculan a cada uno de ellos; (En materia penal, la ley, el delito, el
delincuente).
b) la tcnica jurdica, tanto en lo que se refiere a la elaboracin de las normas como en lo
relativo a su aplicacin e integracin,
c) el problema de las fuentes del Derecho (la ley, la costumbre, la jurisprudencia, la
analoga, los principios generales del derecho. La doctrina cientfica.
CARACTERSTICAS
a. Es una ciencia cultural
b. Es una disciplina valorativa
c. Es una disciplina individualizadora
d. Es una ciencia prctica
e. Es una ciencia dogmtica
Es una ciencia cultural: Qu es la cultura? El diccionario de la R.A.E. la define cmo el
conjunto de modos de vida y costumbres, conocimientos y grado de desarrollo artstico,
cientfico, industrial, en una poca, grupo social, etc. Entones es un ciencia cultural porque
pertenece al mundo de la cultura, se ocupa del estudio de las normas jurdicas desde su
creacin y su aplicacin.
Es una disciplina valorativa: Es de carcter valorativo, primero cuando se crea la norma

este debe enfocarse desde dos momentos:

El momento de la creacin de la norma
El momento de la aplicacin de la norma
1. Para el momento de la creacin de la norma, se hace necesaria una valoracin de la
conducta humana, posterior a esta valoracin se van a tomar como preceptos obligatorios
todos aquellos que resulten convenientes, necesarios, imprescindibles, para lograr la
convivencia y el orden elementos necesarios o importantes para la obtencin del bien
comn.
Ej. Se estudia la conducta del sujeto en sociedad y de all la creacin de la norma, se
estudi el nacimiento de nuevos tipos o figuras jurdicas de acuerdo a la realidad vivida.
(Legitimacin de capitales, fuga y control de divisas)
2. Para el momento, de la aplicacin de la norma, tiene que ver mucho con el juicio de
valor, es el punto de partida del orden jurdico, la aplicacin de determinadas normas a los
casos concretos, conlleva a valorar las conductas en funcin de las disposiciones o normas
correspondientes
Ej. El juez debe valorar causas materiales o psicolgicas al momento del hecho jurdico, en
cuanto a la culpabilidad (no hay intencin) o dolo (con intencin o premeditacin) al
momento de dictar el fallo. El juez hace una valoracin de juicio de los hechos materiales
(Es o no delitos manifestar en el metro, caso 35 detenidos).
Es una disciplina individualizadora: Su carcter de individualizadora se manifiesta en que
particulariza su objeto, es decir, no estudia todos los Derechos Positivos, sino que estudia
un determinado Derecho Positivo, un ordenamiento jurdico singular, individual, dentro de
las coordenadas de espacio y tiempo
Es una ciencia prctica: Esta dirigida a la conducta social humana, en virtud de la
necesidad, que tiene el hombre para convivir en paz, para con sus semejantes
Ej. Ciertamente se justifica la creacin de un ordenamiento jurdico para todos, abogados,
zapateros, etc.
Es una ciencia dogmtica: en el sentido de que plantea hiptesis indiscutibles, es decir, no
le son dadas al intrprete para que las discuta, sino que para que las cumplan como
necesarias e imperativas, esto no obsta sin embargo para que puedan ser objeto de anlisis
jurdicos, labor por dems reservada al cientfico del Derecho
Ej. La norma no se discute hay que cumplirla, el juez hace una valoracin y establece el
juicio de valor
4.LA FILOSOFA DEL DERECHO
La filosofa es el saber autnomo y pantonomo, animado por una apetencia radical de
integridad, como ciencia universal absoluta. El conocimiento cientfico que mediante la luz

de la razn natural considera las primeras causas o razones de las cosas.

El estudio de la filosofa puede ir mas all del estudio del sentido prctico de las cosas, la
razn de ser sin que necesariamente tenga alguna aplicacin prctica inmediata.
Filosofa del derecho es la inquisicin metdica de los jurdico en su realidad universal por
sus ltimas razones o fundamentos.
TEMA LGICO, FENOMENOLGICO, DEONTOLGICO
Tema Lgico
La investigacin lgica es la que estudia e investiga el Derecho, para tratar de definirlo en
su integridad lgica, se refiere a la investigacin de qu cosa es el Derecho, tomado de una
manera general y no particular, se propone indagar cuales son esos elementos comunes y
esenciales de todos los sistemas jurdicos existentes o que han existido.
Ej. La relacin Derecho-Moral; Derecho-Estado;
Coaccin-Coercibilidad
Tema Fenomenolgico
Estudia e investiga las causas que han originado el Derecho y las que concurren a su
transformacin a travs de la historia trata de demostrar que el Derecho, no debe su
existencia a causas excepcionales o al azar, sino que es un fenmeno comn en todos los
pueblos que han alcanzado cierto grado de desarrollo histrico, vale decir, cuando ha
llegado a lo que conocemos como civilizacin.
Tema Deontolgico
Es lo que determina los valores que el Derecho debe contener atendiendo los principios
ticos, morales, de justicia, etc., para contraponerlos a los que realmente acontece en la
realidad emprica, es decir, enfrenta lo que el derecho debe ser, frente a lo que
prcticamente es, se opone una verdad ideal aun de carcter fctico
Ej. Frente a los valores de justicia, de religin, tienen derechos la victima y el victimario y
el juez debe tener valores para decidir
5. CONCEPTO DE INTRODUCCIN AL DERECHO: Es una disciplina que tiene por
objeto o finalidad presentar al alumno una visin orgnica y sistemtica del Derecho, para
familiarizarle con la norma jurdica y con los conceptos bsicos que son aplicables a todas
las ramas del Derecho. Encuadra dentro de las disciplinas generales auxiliares y est
caracterizada especficamente por su fin didctico y preparatorio en la carrera de leyes.
Publicado 15th November 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Tema 2 Introduccin al Derecho I (Primer

Semetre)
DEFINICIN EL DERECHO OBJETIVO:
Es el conjunto de normas jurdicas imperativas, atributivas que tienen por finalidad regular
la conducta de los sujetos en la sociedad. Se manifiesta de manera exterior y tiene doble
carcter: imperativo, atributivo.
Esta definicin bienes dada de los tiempo romanos, pues, tal cmo vimos la clase anterior
existen dos tipo de derecho el subjetivo y el objetivo, este ltimo era llamado por los
romanos norma agendi. La palabra objetivo, proviene de latn, Ob-iectum, que significa
echado enfrente (Curso de Introduccin al Derecho I, Olaso Lus Mara, Caracas, 2010,
Pg. 23). Tal como les he dicho el derecho lo envuelve todo, cada actividad de la vida
humana. Tal como lo dice el padre Olaso, tropieza con la actividad del hombre en la vida
social y le exige acomodarse a su mandato (Olaso, Luis M. Op. Cit, pgina 23).
CARACTERES DEL DERECHO OBJETIVO
Tal como lo hemos visto el derecho objetivo no son ms que el ordenamiento jurdico, las
normas. Estas normas tienen una serie de caractersticas que las hacen diferentes a otro tipo
de normas, nos permiten distinguir unas de otras a continuacin las analizaremos tomando
como punto de referencia principalmente las normas morales.
BILATERALIDAD: El Derecho Objetivo origina la creacin de una relacin jurdica, que
se establece entre dos o ms sujetos, un sujeto activo y un sujeto pasivo. El sujeto activo es
quien usa el derecho objetivo para hacer valer sus derechos sujetivos en su favor
oponindolos a otros sujetos llamados pasivos que reciben la accin del activo. La norma
jurdica, al mismo tiempo, impone derechos y tambin concede derechos a uno o varios
sujetos.
Un ejemplo de esta bilateralidad lo encontramos en el siguiente articulado:
Cdigo Civil (Gaceta N 2.990 Extraordinaria del 26 de Julio de 1982)
Artculo 1.133.- El contrato es una convencin entre dos o ms personas para constituir,
reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico.
An cuando en el derecho objetivo exista una sola persona que se obliga, siempre estar
presente est bilateralidad, pues ser necesaria por lo menos la intervencin de otra persona
para hacer valer los derechos subjetivos que le otorga el derecho objetivo al sujeto activo.
Aunque sea la intervencin del Estado como sujeto pasivo y una persona como sujeto
activos o viceversa.
IMPERATIVIDAD: La norma impone al destinatario de la misma o sujeto pasivo, un
deber. El derecho objetivo es imperativo porque se impone a los sujetos de derecho que
reciben su efecto. Len Petrasizky, dice que las normas jurdicas son imperativo atributivas, siendo esta, otra manera de designar el carcter bilateral del derecho, pues lo
imperativo significa el ordenamiento jurdico que impone obligaciones. El Derecho no

ruega, aconseja ni sugiere, sino que manda, es un imperativo que produce obligacin, en
quien lo recibe, de actuar conforme a lo prescrito en la norma, todos nosotros estamos
sometidos al imperio del derecho y de la ley y no podemos escapar de su Imperium.
CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
Gaceta Oficial Extraordinaria N 5.908 de fecha 19 de febrero de 2009
Prembulo
El pueblo de Venezuela, en ejercicio de sus poderes creadores e invocando la proteccin de
Dios, el ejemplo histrico de nuestro Libertador Simn Bolvar y el herosmo y sacrificio
de nuestros antepasados aborgenes y de los precursores y forjadores de una patria libre y
soberana; con el fin supremo de refundar la Repblica para establecer una sociedad
democrtica, participativa y protagnica, multitnica y pluricultural en un Estado de
justicia, federal y descentralizado, que consolide los valores de la libertad, la
independencia, la paz, la solidaridad, el bien comn, la integridad territorial, la convivencia
y el imperio de la ley para esta y las futuras generaciones
OBLIGATORIEDAD: Consiste en la obligacin del cumplimiento de la norma objetiva y
esta caracterizada por una nocin de sujecin a sta, cuya ejecucin se le impone a la
persona aun por encima y en contra de su voluntad. La misma puede ser de tipo civil,
mercantil, penal.
Cdigo Civil (Gaceta N 2.990 Extraordinaria del 26 de Julio de 1982)
Artculo 1.- La Ley es obligatoria desde su publicacin en la GACETA OFICIAL o desde la
fecha a posterior que ella misma indique.
EXIGIBILIDAD: Es la obligacin que tienen las partes de exigir el cumplimiento del
contrato. Ejemplo lo encontramos en el artculo 1.167 del Cdigo Civil.
Artculo 1.167.- En el contrato bilateral, si una de las partes no ejecuta su obligacin, la otra
puede a su eleccin reclamar judicialmente la ejecucin del contrato o la resolucin del
mismo, con los daos y perjuicios en ambos casos si hubiere lugar a ello.
HETERONIMIA: Las normas jurdicas vienen impuestas al sujeto desde afuera, son
creacin del Estado, quiera o no, el sujeto tendr que conformarse con el imperativo
jurdico. Son creadas por otra persona distinta al destinatario de la norma, y, que, adems,
es impuesta en contra de su voluntad. Ejemplo es los artculos 5 y 8 del Cdigo Civil:
Artculo 5.- La renuncia de las leyes en general no surte efecto.
Artculo 8.- La autoridad de la Ley se extiende a todas las personas nacionales o extranjeras
que se encuentren en la Repblica
AUTARQUA: Es la autonoma e independencia que tiene el Estado para crear sus propias
leyes a travs del rgano competente. En nuestro caso, es la Asamblea Nacional segn el
artculo 187 numeral 1, de nuestra Constitucin:
Artculo 187. Corresponde a la Asamblea Nacional:

1. Legislar en las materias de la competencia nacional y sobre el funcionamiento de las

distintas ramas del Poder Nacional.
Tambin pueden ser dicatadas pr el Presidente en Consejo de Ministros se est habilitado
por una ley sancionado por el congreso segn lo dispone el ltimo aparte del artculo 203
de nuestra Carta Magna:
Son leyes habilitantes las sancionadas por la Asamblea Nacional por las tres quintas partes
de sus integrantes, a fin de establecer las directrices, propsitos y marco de las materias que
se delegan al Presidente o Presidenta de la Repblica, con rango y valor de ley. Las leyes
habilitantes deben fijar el plazo de su ejercicio
En conclusin podemos decir que la autarqua del derecho objetivo es la capacidad de
autonoma del Estado para darse su propio ordenamiento jurdico, sin que le sea impuesto
por nadie. Esto toca a la soberana misma del Estado. Vase el artculo 5 C.R.B.V.
Artculo 5. La soberana reside intransferiblemente en el pueblo, quien la ejerce
directamente en la forma prevista en esta Constitucin y en la ley, e indirectamente,
mediante el sufragio, por los rganos que ejercen el Poder Pblico.
Los rganos del Estado emanan de la soberana popular y a ella estn sometidos.
LA COERCIBILIDAD Y LA COACCIN:
La coercibilidad; consiste en la posibilidad legtima de aplicar la fuerza fsica en caso de
incumplimiento; coercibilidad es sinnimo de coactividad. No debe confundirse con la
sancin, pues toda norma trae aparejada una sancin para el caso de su incumplimiento.
Pero tratndose de las normas, esta sancin puede ser aplicada por la fuerza. La coaccin
slo se va a producir cuando no exista un cumplimiento espontneo de la norma, es decir,
en caso de infraccin. Esto es porque el derecho se cumple en forma espontnea, de tal
manera que el derecho es coercible pero eventualmente coactivo.
A su vez, la coaccin se divide en tres clases:
o Coaccin jurdica pura: es aquella en que la norma se basta as misma y obtiene su efecto
sin concurso de ninguna voluntad de otros, an en contra de la nuestra.
o Ej.: la presuncin de derecho es que la que puedes presentar prueba en contra, la
presuncin legal la que se puede presentar pruebas en contra.
o Coaccin psicolgica: consiste en hacer ms gravosa la situacin de incumplimiento, a
travs de medidas punitivas o sancionadoras. En breve, es actuar conforme al derecho por
temor a la sancin .
o Coaccin fsica: consiste en mecanismo de sustitucin. Aqu se sustituye al 1 obligado,
rebelde, por otro que es el 2 obligado pero cumplidor: el juez, la fuerzas policiales y de
seguridad, el funcionario judicial; que travs de acciones combinadas le sustraen lo debido
al deudor y se lo pasan al acreedor
Ejemplo de ello lo podemos encontrar en el antes mencionado C.C. Art. 1.167.
Otro ejemplo de esta lo encontramos en nuestro Cdigo Penal en su Art. 405 y en la
mayora de las norma penales pertectae.
Artculo 405. El que intencionalmente haya dado muerte a alguna persona ser penado con
presidio de doce a dieciocho aos.
LA CUESTIN DE SI LA JUSTICIA ES CARACTERSTICA ESENCIAL DEL
DERECHO:
1. De manera general, se puede sostener que el derecho de acceso a la justicia, tambin
denominado por la doctrina espaola como derecho a la tutela judicial efectiva, implica la

posibilidad de toda persona, independientemente de su condicin econmica, social o de

cualquier otra naturaleza, de acudir ante los tribunales para formular pretensiones o
defenderse de ellas, de obtener un fallo de esos tribunales y, que la Resolucin pronunciada
sea cumplida y ejecutada.
Conforme a lo anotado, el derecho al acceso a la justicia podra ser analizado desde una
triple perspectiva: 1. el acceso propiamente dicho, es decir la posibilidad de llegar al
sistema judicial, sin que existan obstculos para el ejercicio de dicho derecho, 2. lograr un
pronunciamiento judicial que solucione el conflicto o tutele el derecho, siempre que se
hubieren cumplido con los requisitos de admisin que establece la ley, y 3. lograr que la
Resolucin emitida sea cumplida y ejecutada, pues si se entiende que se acude a un proceso
para que se reestablezca o proteja un derecho, un inters o un bien, en la medida en que el
fallo no se ejecute, el derecho de acceso a la justicia no estar satisfecho.
Desde la primera perspectiva, el derecho est marcado por una comprobacin fctica: La
imposibilidad de que todos los habitantes accedan a la justicia, por diferentes motivos,
principalmente de tipo econmico. Frente a ello, es el rgano estatal el que - como sostiene
Vrsalovic Mihoevic-, tiene la obligacin de establecer criterios para identificar y proteger al
habitante menos favorecido, de modo que las diferentes condiciones fsicas de acceso se
transformen en una aproximacin al ideal del principio de igualdad de acceso a la justicia.
En el plano procesal, es necesario que el derecho de acceso a la justicia sea interpretado
ampliamente por los jueces y tribunales que deben conocer, tramitar y resolver las
demandas y recursos, con la finalidad de subsanar los defectos procesales, evitando su
rechazo. En este sentido, el derecho de acceso a la justicia pregona el antiformalismo, bajo
la idea rectora de que el proceso es slo un instrumento para hacer efectivo un derecho, y la
gratuidad de la justicia, con el objetivo de facilitar el acceso al sistema judicial a quienes
carecen de recursos econmicos.
Una vez que se accede al proceso, ste debe estar dotado de todas las garantas con la
finalidad de que las partes sean sometidas a un debido proceso, en el que ejerzan sus
derechos y garantas constitucionales, siendo obligacin del funcionario judicial precautelar
la igualdad sustancial de las partes y pronunciar la decisin judicial de manera
fundamentada, en un trmino razonable.
Pronunciada la Resolucin, la misma debe ser ejecutada, por cuanto de nada servira haber
accedido a la justicia y logrado una Resolucin sobre el fondo, si sta no es cumplida. La
ejecucin debe ser solicitada al mismo juez que pronunci el fallo, pues es esa autoridad
judicial la que debe utilizar todos los medios previstos por la ley para el cumplimiento de
sus propias sentencias.
El debido proceso est contenido en el artculo 49 de nuestra Carta Magna:
Artculo 49. El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y
administrativas; en consecuencia:
1. La defensa y la asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado de la
investigacin y del proceso. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por
los cuales se le investiga, de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios
adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas obtenidas mediante violacin
del debido proceso. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo, con
las excepciones establecidas en esta Constitucin y la ley.
2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario.
3. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas
garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente, por un tribunal competente,

independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien no hable castellano o no

pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un intrprete.
4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones
ordinarias, o especiales, con las garantas establecidas en esta Constitucin y en la ley.
Ninguna persona podr ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni
podr ser procesada por tribunales de excepcin o por comisiones creadas para tal efecto.
5. Ninguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o declarar contra s misma, su
cnyuge, concubino o concubina, o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad.
La confesin solamente ser vlida si fuere hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
6. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos
como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes.
7. Ninguna persona podr ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los
cuales hubiese sido juzgada anteriormente.
8. Toda persona podr solicitar del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin
jurdica lesionada por error judicial, retardo u omisin injustificados. Queda a salvo el
derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del magistrado o de la
magistrada, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado de actuar contra stos o stas.

4. DIVISIN. EL DERECHO NATURAL. CONCEPTO. SNTESIS HISTRICA. EL

DERECHO POSITIVO.
EL DERECHO NATURAL: Es un conjunto de principios normativos intrnsecamente justo,
que se fundan en la naturaleza humana, se conoce por la luz de la razn natural y se impone
a los hombres por fuerza de la misma naturaleza que por encima del Derecho Positivo
regula la actividad del hombre.
DERECHO NATURAL- SNTESIS HISTRICA
El Derecho Natural es formulado por primera vez por Cicern, quien lo toma de la filosofa
de los estoicos y mas tarde es desenvuelta por los jurisconsultos del Imperio
El Derecho Positivo creado por el hombre tiene muchas imperfecciones. Son derechos
originarios del hombre, no existe cdigo escrito del derecho Natural y se los impone de
manera obligatoria. No hay sancin, su sancin es interna, se cuestiona internamente, nos
arrepentimos.
San Tomas de Aquino: en su obra fundamental Summa Theologica concibe la existencia
de una Lex Aeterna (ley eterna) que coincide con la voluntad divina, y por lo tanto esta
fuera del alcance de la razn humana, igualmente de una Lex Naturalis (ley natural) por
aquellos de que los hombres mediante la razn podran entender la ley eterna; y por ultimo
afirma la existencia de la Lex Humana, (ley humana) elaborada por el hombre y que
coincide con muestro concepto de Derecho Positivo. Para Santo Tomas en caso de
divergencias (discrepancia) entre la ley humana y la ley natural rige la primera, pues es
necesario conservar el orden social.

Hugo Groccio: Considerado el iniciador de los estudios de Filosofa del Derecho

Internacional concibe el Derecho Natural sobre base diferentes, pues no lo hace derivar de
la razn sino de la propia naturaleza humana. Para l el Derecho Natural existira aun
cuando no existiese Dios. El lo sustenta en lo que es permanente y sustancial que existe en
los hombres, siendo por lo tanto invariables ya que esto no se realiza mediante el uso de la
razn.
Del Vecchio: Sostiene la idea del Derecho Natural pero dndole otro sentido para l el
Derecho Natural no es otra cosa que la misma idea de justicia, es el Derecho ideal y a cuyas
realizacin tiende el Derecho Positivo.
Otras corrientes: Niega la existencia o predominio del Derecho Natural, en virtud de que
sus eventuales normas no podran derogar las que el propio hombre ha declarado como
obligatorias, aun cuando estas tengas un contenido injusto.
EL DERECHO POSITIVO: Es un conjunto de normas o de principios creados por el
hombre que en un momento y un lugar determinado rigen con carcter de obligatoriedad, la
conducta de los integrantes del grupo social.
El Derecho Positivo: Posee un mbito de vigencia determinado tanto espacial, como
temporal, es decir, puede ser vigente o derogado
SUBCLASIFICACION DEL DERECHO POSITIVO
a. Derecho Positivo Vigente
b. Derecho Positivo Derogado
c. Derecho Positivo Publico
d. Derecho Positivo Privado
e. Derecho Positivo Sustantivo
f. Derecho Positivo Adjetivo
g. Derecho Positivo Estatuido
h. Derecho Positivo Consuetudinario
a. Derecho Positivo Vigente: Es el Derecho que en un momento determinado de la historia
su observacin es de obligatorio cumplimiento por parte de la comunidad. Es obligatorio
una vez que ha sido promulgado por el Poder Publico en la Gaceta Oficial tal y como lo
establece el Cdigo Civil Art. 1
El Derecho Positivo Vigente puede ser eficaz o ineficaz: El Derecho Positivo es eficaz
cuando los hombres en la prctica observan o cumplen las normas que lo integran.
El Derecho Positivo es ineficaz cuando aun habindose dictado la norma esta no es acatada
por los ciudadanos
b. Derecho Positivo Derogado: Es el conjunto de normas jurdicas que ha sido sustituido
por otras y en razn de ello pasa a formar parte del llamado Derecho Histrico.
c. Derecho Positivo Publico: Es el que regula las relaciones de los rganos del Estado entre
si, y de estos con los particulares, siempre y cuando el Estado actu revestido de su potestad
o imperium.
El Derecho penal se ubica dentro del Derecho Publico es el Estado que establece las
conductas antijurdicas

d. Derecho Positivo Privado: Es el que regula las relaciones jurdicas entre los particulares
entre si, y de estos con el Estado, siempre que el Estado se manifieste despojado de su
potestad o imperium
e. Derecho Positivo Sustantivo: Es aquella parte de la disciplina jurdica que establece las
obligaciones y los derechos o facultades de los sujetos vinculados por un ordenamiento
jurdico.
Derechos Sustantivos: Cdigo Civil
Cdigo Penal
f. Derecho Positivo Adjetivo: Es aquella parte de la disciplina jurdica que sirve de garanta
para que los deberes y derechos establecidos en el Derecho Sustantivo puedan hacerse
valer.
Cuales son esos procedimientos que vamos a seguir en los casos que el Derecho Sustantivo
sea violado.
Derecho Sustantivo: es el como
Derecho Adjetivo: Son los procedimientos a seguir en caso que el Derecho Sustantivos sea
violado
CC. Art. 185. Establece las causales de Divorcio
g. Derecho Positivo Estatuido: Es el que dicta el Estado cumpliendo con ciertas
formalidades.
h. Derecho Positivo Consuetudinario:
Es el que surge con motivo de la aplicacin de la costumbre jurdica creando la conviccin,
en el grupo social de su necesidad y obligatoriedad para alcanzar al bien comn.
CC. Art. 4. La ley es nuestra primera fuente
5. CONCEPTO. POSITIVIDAD, VALIDEZ, VIGENCIA Y EFICACIA.
POSITIVIDAD: La positividad es un hecho jurdico que estriba en la observancia de
cualquier precepto vigente o no vigente. La positividad en el derecho se asocia a la idea del
derecho cumplido observado.
VALIDEZ: Validez jurdica: accin para dar como vlida una norma cuando cumple con los
requisitos formales y materiales necesarios para su produccin.
VIGENCIA: El derecho vigente es slo aquel que se puede aplicar, ya que contiene una
disposicin jurdica, por lo que se considera obligatorio.
EFICACIA: Es la capacidad de alcanzar el efecto que espera o se desea tras la realizacin

de una accin.
6. DIVISIN.
DERECHO PBLICO Y PRIVADO.
EL Derecho es Pblico cuando trata la relacin del Estado con sus ciudadanos, bajo el
poder del Imperium, este se divide a su vez en las siguientes ramas:
1. El derecho constitucional, que organiza el Estado, determina las relaciones y facultades
de los distintos poderes y establece las normas fundamentalmente de convivencia social.
2. El derecho administrativo, que organiza el funcionamiento de la administracin pblica,
ya sea nacional, provincial o municipal, y las relaciones entre ellas y los administrados.
3. El derecho tributario o derecho fiscal, es una rama del derecho pblico que estudia las
normas jurdicas a travs de las cuales el Estado ejerce su poder tributario con el propsito
de obtener de los particulares ingresos que sirvan para sufragar el gasto pblico en aras de
la consecucin del bien comn.
4. El derecho penal, que establece la legislacin represiva de los delitos, en proteccin del
orden social.
5. El Derecho militar, es el conjunto de disposiciones que regulan la organizacin,
funciones y mantenimiento de las Fuerzas Armadas.
DERECHO PRIVADO
Regula la relaciones entre las diferentes personas privadas y sus relaciones.
1. El Derecho Civil, es el conjunto de normas jurdicas y principios que regulan las
relaciones personales o patrimoniales entre personas privadas o pblicas, tanto fsicas como
jurdicas, de carcter privado y pblico, o incluso entre las ltimas, siempre que acten
desprovistas de imperium. Se le puede definir tambin, en trminos generales, como el
conjunto de principios y normas jurdicas que regulan las relaciones ms generales y
cotidianas de la vida de las personas, considerando a las personas en cuanto a tal, como
sujeto de derecho, o como aquel que rige al hombre como tal, sin consideracin de sus
actividades peculiares.
2. El derecho mercantil (o derecho comercial), es el conjunto de normas relativas a los
comerciantes en el ejercicio de su profesin, a los actos de comercio legalmente calificados
como tales y a las relaciones jurdicas derivadas de la realizacin de estos; en trminos
amplios, es la rama del derecho que regula el ejercicio del comercio. Uno de sus
fundamentos es el comercio libre.
3. El Derecho Internacional Privado, es aquella rama del Derecho que tiene como finalidad
dirimir conflictos de jurisdiccin internacionales; conflictos ley aplicable y los conflictos de
ejecucin y determinar la condicin jurdica de los extranjeros.
Diferencias entre Derecho privado y Derecho pblico
Mientras que en el Derecho Pblico predomina la heteronoma y las normas de corte
imperativo u obligatorio, en el Derecho Privado se hace prevalecer la autocomposicin de
los intereses en conflicto y las normas de corte dispositivo (normas que actan en el caso de
no haber acuerdo o disposicin contractual previa entre las partes implicadas).
Los sujetos en el Derecho Privado se suponen relacionados en posiciones de igualdad, al

menos terica. La tpica relacin de Derecho Pblico, en cambio, suele venir marcada por
una desigualdad derivada de la posicin soberana o imperium con que aparece revestido el
o los organismos pblicos (poderes pblicos) que en ella interviene.
Se dice que las normas de Derecho privado tienden a favorecer los intereses particulares
de los individuos, mientras que en las normas de Derecho Pblico estaran presididas por la
consecucin de algn inters pblico.
7. EN EL DERECHO ROMANO, SU DIFERENCIA EN EL DERECHO MODERNO
POR LA POSICIN QUE OCUPAN LOS SUJETOS EN LA RELACIN JURDICA.
Este se divide en dos grandes partes: pblico y privado.
Jus Publicum: Comprende el gobierno del Estado; la organizacin de las magistraturas; la
del culto y el sacerdocio, llamada Jus Sacrum y asimismo regula las relaciones de los
individuos con los poderes del Estado.
Jus Privatum: Tiene por objeto, las relaciones entre particulares, esta se divide en: Derecho
Natural, Derecho de Gentes y Derecho Civil.
Jus Naturale: Esta nocin la tomo Cicern de los Estoicos y fue luego desarrollada por los
jurisconsultos del imperio. Esta considera que el derecho emana de la voluntad divina.
Jus Gentium: Parte del derecho pblico(jus publis), que rega las relaciones del Estado
romano con los otros estados, ejemplo: declaraciones de guerras, tratados de paz o de
alianzas.
Jus Civile: Eran las instituciones propias de los ciudadanos romanos, en las cuales en un
principio, no participaban los extranjeros, (jus propium Romanorum) A medida en que el
imperio fue creciendo y que su influencia toc a otras muchas naciones vecinas, sus
instituciones fueron siendo aplicadas a los extranjeros y pasaron del Jus civile al Jus
gentium.
8. DERECHO SUSTANTIVO Y ADJETIVO O PROCESAL.
El Derecho Sustantivo: es el Derecho de fondo, que consiste en el conjunto de normas
jurdicas de diverso linaje que establece los derechos y obligaciones de las personas.
El Derecho Adjetivo o Procesal: El Derecho Adjetivo es el Derecho de forma, es decir,
constituye el conjunto de normas y principios que tienden especialmente a regular las
relaciones jurdicas, poniendo en ejercicio la actividad judicial, comprendiendo las leyes
procedimentales y de enjuiciamiento.
Publicado 8th November 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Oct
24

TEMA 1 (1er Semestre)

EL DERECHO
1.- CONCEPTO DE DERECHO.- La palabra proviene del vocablo latino directum,
que significa no apartarse del buen camino, el padre Olaso considera que en su acepcin
vulgar quiere significar recto, es decir, algo que no es torcido (Curso de Introduccin al
Derecho I, 3 Ed, Caracas, Universidad Catlica Andrs Bello, P. 5). Acercndonos a la
razn de l en nuestra materia: Es seguir el sendero sealado por la ley, lo que se dirige o es
bien dirigido.
En general se puede entender por Derecho, el conjunto de normas jurdicas, creadas por el
estado para regular la conducta externa de los hombres y en caso de incumplimiento esta
prevista de una sancin judicial.
El Derecho es el conjunto de normas que imponen deberes y normas que confieren
facultades, que establecen las bases de convivencia social y cuyo fin es dotar a todos los
miembros de la sociedad de los mnimos de seguridad, certeza, igualdad, libertad y justicia
(Pereznieto y Castro Leonel, Ledesma Mondragn Abel, Introduccin al Estudio de
Derecho, segunda edicin, editorial Harla, p.9.)
No obstante esta acepcin es restringida, pues el derecho no es slo el conjunto de normas.
El derecho tambin se puede ver como ciencia, como ideal de justicia (en cuyo nombre
protestamos de una realidad dada o de la ausencia de una realidad deseada,no hay derecho
a que te pase eso). El derecho como objeto del saber cientfico, estudia, interpreta y
contribuye a la elaboracin de aquellas normas de derecho en las cuales se fundan los
derechos que cada cual puede afirmar como suyos y que expresan un ideal tico de justicia;
o, a la inversa ese saber cientfico desentraa los ideales de justicia y los derechos que con
arreglo a stos, afirma cada cual como suyos a estos afirma cada cual como suyos, y funda
sobre aquellos las normas jurdicas que constituyen el derecho de un pueblo determinado.
Por eso, el Derecho es un concepto analgico (Concepto analgico del Derecho L. LEGAS
Y LACAMBRA: Filosofa del Derecho, Edit. Bosch Barcelona, 1972 pg. 246, citado por
LUIS MARA OLASO, Op. Cit, pg 16)
Ahora bien, el Padre Olaso, nuevamente intenta una definicin de derecho y lo define de la
siguiente manera:
Derecho es la recta ordenacin de las relaciones sociales, mediante un sistema racional de
normas de conducta declaradas obligatorias por la autoridad competente, por considerarlas
soluciones justas a los problemas surgidos de la realidad histrica.
Esta interesante definicin introduce un elemento histrico dentro de la acepcin de
Derecho, que es necesario para entender la evolucin del Derecho y de la Norma Jurdica.
La norma jurdica que forma parte de la realidad del Derecho evoluciona con la historia del
pueblo al que rige o en que se aplica. As las cosas, el derecho que se aplic el la URSS es
distintos y vara al derecho que se aplica hoy en la Federacin Rusa. Por ello cambian las
leyes, se penalizan y regulan nuevas realidades y se despenalizan o desregulan otras.

2.- ANLISIS ETIMOLGICO DE LA PALABRA DERECHO

La palabra proviene del vocablo latino directum, que significa no apartarse del buen
camino, seguir el sendero sealado por la ley, lo que les dirige o es bien dirigido.
Participio pasivo del verbo dirigo, que significa dirigir con rectitud, palabra en el que el
prefijo di- afianza la idea de estabilidad. Ms remotamente, la palabra griega orego y la
raz aria r j tiene idntica significacin. Esa raz aria r j, con las modificaciones
semnticas respectivas, se encuentra en la voz de derecho de casi todas las lenguas: diritto,
en italiano; directo, en portugus; dreptu, en rumano; droit, en francs; recht, en alemn;
right, en ingls; reght en holands, etc (OLASO LUIS MARA, op cit, pg 13)
No obstante en el derecho romano, ninguna esta raz no era usada para la palabra que
defina el derecho que era IUS o JUS. Esta palabra posiblemente proviene ya sea de la
palabra iubeo, que significa mandar o iustum, que significa lo que es justo o recto en
relacin a otros. (OLASO LUIS MARA, op cit, pg 14).
PRINCIPALES ACEPCIONES PARA LA PALBRA DERECHO
3- PARA EL DICCIONARIO DE LA REAL ACADEMA
derecho, cha.
(Del lat. directus, directo).
1. adj. Recto, igual, seguido, sin torcerse a un lado ni a otro. Esta pared no est derecha
2. adj. Justo, legtimo.
3. adj. Fundado, cierto, razonable.
9. m. Facultad del ser humano para hacer legtimamente lo que conduce a los fines de su
vida.
10. m. Facultad de hacer o exigir todo aquello que la ley o la autoridad establece en nuestro
favor, o que el dueo de una cosa nos permite en ella.
11. m. Consecuencia natural del estado de una persona, o de sus relaciones con respecto a
otras. El derecho del padre Los derechos de la amistad
12. m. Accin que se tiene sobre una persona o sobre una cosa.
13. m. Justicia, razn.
14. m. Conjunto de principios y normas, expresivos de una idea de justicia y de orden, que
regulan las relaciones humanas en toda sociedad y cuya observancia puede ser impuesta de
manera coactiva.
15. m. Ciencia que estudia estos principios y preceptos.
17. m. Facultad que abraza el estudio del derecho en sus diferentes rdenes.
4-PARA EL DICCIONARIO JURDICO ELEMENTAL DE CABANELLAS: En l
encontramos los siguientes alcances del trmino derecho: Derecho Del latn directur,
directo; de dirigere, enderezar o alinear. La complejidad de esta palabra, aplicable en todas
las esferas de la vida, y la singularidad de constituir la fundamental en esta obra y en todo
el mundo jurdico (positivo, histrico y doctrinal), aconsejan, ms que nunca, proceder con
orden y detalle.
1o Como adjetivo, tanto masculino como femenino. En lo material: recto, igual, seguido.
I Por la situacin: lo que queda o se encuentra a la derecha o mano derecha del observador
o de la referencia que se indique.
I En lo lgico: fundado, razonable.
I En lo moral: bien intencionado.
I En lo estrictamente jurdico: legal, legtimo o justo.

2o Como adverbio, y en consecuencia invariable, equivale a derechamente o en derechura;

sin otra acepcin jurdica que la figurada del camino derecho o recto, la va legal, la buena
fe. A ello equivale el empleo como substantivo neutro: lo derecho.
3o Como substantivo masculino, en la mxima riqueza de sus acepciones y matices, en esta
voz, dentro de la infinidad de opiniones, probablemente tantas como autores, prevalecen
dos significados: en el primero, el derecho (as, con minscula, para nuestro criterio
diferenciador) constituye la facultad, poder o potestad individual de hacer, elegir o
abstenerse en cuanto a uno mismo atae, y de exigir, permitir o prohibir a los dems; ya sea
el fundamento natural, legal, convencional o unilateral, nos encontramos frente al derecho
subjetivo. Pero, adems, puede el Derecho (ahora con mayscula, para distinguirlo del
precedente) expresar el orden o las rdenes que integran el contenido de cdigos, leyes,
reglamentos o costumbres, como preceptos obligatorios, reguladores o supletorios
establecidos por el poder pblico, o por el pueblo mismo a travs de la prctica general
reiterada o de la tradicin usual; configura entonces el denominado Derecho objetivo.
Como repertorio sinttico de sus acepciones ms usadas indicaremos que derecho o
Derecho, segn los casos, significa: facultad natural de obrar de acuerdo con nuestra
voluntad, salvo los lmites del derecho ajeno, de la violencia de otro, de la imposibilidad
fsica o de la prohibicin legal.
I Potestad de hacer o exigir cuanto la ley o la autoridad establece a nuestro favor, o lo
permitido por el dueo de una cosa.
I Consecuencias naturales derivadas del estado de una persona, o relaciones con otros
sujetos jurdicos.
I Accin sobre una persona o cosa.
I Conjunto de leyes.
I Coleccin de principios, preceptos y reglas a que estn sometidos todos los hombres en
cualquiera sociedad civil, para vivir conforme a justicia y paz; y a cuya observancia pueden
ser compelidos por la fuerza.
I Exencin, franquicia.
I Privilegio, prerrogativa.
I Beneficio, ventaja, provecho exigibles o utilizables. Facultad que comprende el estudio
del Derecho en sus distintas ramas o divisiones.
I Carrera de abogado; sus estudios.
I Justicia.
I Razn.
I Equidad.
I Sendero, camino, va. En plural, derechos, impuesto o tanto que se paga, con arreglo a
tarifa o arancel, por la introduccin, trnsito o transmisin de mercaderas o bienes en
general, y por otro hecho cualquiera designado legalmente.
I Honorarios de ciertas profesiones.
6-OTRAS ACEPCIONES
1.1.- DERECHO COMO ORDENAMIENTO.- Es aquel conjunto de normas que tratan de
regular la conducta humana mediante ordenamientos, permisiones y prohibiciones.
1.2.-DERECHO COMO FENMENO SOCIAL.- Aquel ordenamiento Jurdico que nace
para el efecto de regular la conducta entre los individuos, como grupo. Y tiene cabida,
mientras que se encuentre en una sociedad.
1.3.-DERECHO COMO VALOR.- Es el conjunto de disposiciones que adquieren rango

obligatorio y que se encuentran al servicio de valores sociales, adems de tener una

finalidad axiolgicamente respetable.
1.4.- DERECHO COMO ARGUMENTACIN.- Es aquel conjunto de normas que se
materializan a travs del lenguaje, pues ste es el instrumento fundamental del legislador,
las palabras disean las normas jurdicas. (Explanacin de la Licenciada Elisa Jaime
Rangel.)
FINES DEL DERECHO (Investigaciones Jurdicas, Facultad de Derecho, Universidad de
Guanajuato, Boletn No. 52, pp. 55 y 56.)
a).- SEGURIDAD.- El ordenamiento responde a la ineludible necesidad de un rgimen
estable, a la eliminacin de cuanto signifique arbitrariedad. Normas bien determinadas y
cumplimiento cabalmente garantizado. La certeza debe basarse en la seguridad: garanta
dada al individuo, de que su persona, sus bienes y sus derechos no sern objetos
de ataques violentos o que, si estos llegan a producirse, le sern asegurados por la sociedad,
proteccin y reparacin.
2.- JUSTICIA.- Es la adaptacin de la conducta del hombre a las exigencias de su
naturaleza social. Como virtud, la justicia es segn explica Santo Tomas-, el hbito segn
el cual, alguien, con constante y perpetua voluntad, da a cada uno de su derecho. Y se
entiende por
suyo en relacin con otro todo lo que le esta subordinando.
3.- BIEN COMN.- Es el conjunto organizado de las condiciones sociales gracias al cual la
persona humana puede cumplir su destino natural y espiritual. Es la forma de ser del ser
humano en cuanto el hombre vive en comunidad. Abundancia necesaria para le
mantenimiento y desenvolvimiento de nuestra vida corporal, paz, virtud para el alma son
fines que ha de cumplir la accin gubernamental para realizar el bien.
DERECHO OBJETIVO Y SUBJETIVO
El derecho objetivo y el Derecho Subjetivo son clasificaciones del derecho, para entrar en
una definicin preliminar de cada una podemos definirlas de la siguiente manera:
Derecho Objetivo.- es el conjunto de normas jurdicas que forman la maquinaria jurdica, el
conjunto de preceptos del derecho la norma jurdica que constituyen los cdigos.
Derecho Subjetivo.- es la prerrogativa, el poder o la facultad con que cuenta una persona
para reclamar el cumplimiento de las normas jurdicas y que considera le favorecen y
tutelan. // El objetivo es la norma que da la facultad y el subjetivo la facultad reconocida
por la norma.
Ahora bien, estos conceptos sern desarrollados en temas posteriores.
EL DERECHO COMO CIENCIA.
Desarrollar este valioso tema, nos coloca en una posicin, si se quiere, de primeros en
poder determinar la ubicacin exacta del derecho dentro de la ciencia. Ahora bien se nos
hace necesario ir explicando paso a paso la ciencia jurdica. Encontraremos contradicciones
de juristas que afirman por un lado que el derecho no es una ciencia por que se encuentran
en constantes cambios.
A partir de laa nocin bastante clara del derecho que hemos definida ut supra, se nos viene

a la mente la palabra ciencia, y mas all su definicin; la ciencia desde le punto de vista
cotidiano es el Conjunto de conocimientos obtenidos mediante la observacin y el
razonamiento, sistemticamente estructurados y de los que se deducen principios y leyes
generales. En un sentido mas amplio la ciencia Surge en la medida que el hombre se acerca
a los fenmenos que le rodean. Es creacin exclusiva del hombre. Es la estructura ordenada
y sistemtica de conocimientos. Es un mtodo de acercamiento al mundo susceptible de ser
sometido a experiencias por el hombre.
El catedrtico Mario Bunge dice: ''La ciencia puede caracterizarse como un conocimiento
racional, sistemtico, exacto, verificable y por consiguiente falible''. Mario Bunge, en su
metodologa de la investigacin, divide a la ciencia en dos ramas: las primeras en las
formales dentro de ellas se encuentran las matemticas, lgebra, etc., y las ciencias Fcticas
que son las ciencias empricas como son las qumica, psicologa, la sociologa y dentro de
la sociologa podemos ubicar a las ciencias jurdicas
En el mismo orden de idea podemos hacer unas subdivisiones de la ciencia tales como:
La Ciencia Racional: Porque esta constituida por:
-Conceptos.
-Juicios.
-Raciocinio-SISTEMATICO: Sistema de ideas conectadas lgicamente entre s, a lo cual se
conoce tambin con el nombre de teora.
EXACTO: Porque es clara y precisa. Procura ser fiel reflejo de los objetos a los que esta
referido.
VERIFICABLE: Porque puede ser comprobado por medio de la experiencia.
FALIBLE: Porque sus proposiciones son parciales o definitivas, consiguientemente no
conducen a verdades finales o ltimas.
Podemos concluir que el Derecho ofrece el cauce legal de las relaciones sociales
permitiendo, impidiendo o mandando la realizacin de conductas humanas y estableciendo
las pautas para la solucin de conflictos, es por ello que su proceso de creacin reclama de
actos conscientes, mesurados, resultados de anlisis previos de carcter socio-sicolgicos,
econmicos y tcnico jurdicos, de probabilidades de presentacin de conducta o de una
forma jurdica determinada, de definicin de los efectos deseados y de deteccin del crculo
de efectos posibles, as como la previsin de las medidas que se adoptarn para propiciar,
paliar o evitas los efectos antes mencionados. Y tales requerimientos obligan a considerar al
Derecho con un alto grado de ciencia, si de garantizar eficacia jurdica y justicia se trata.
Asimismo, en tanto que desde el Derecho se sientan las pautas para la formacin de
convicciones y se logra la aceptacin y defensa de un determinado orden social, ofreciendo
estabilidad a las relaciones y voluntad imperantes; se contribuye a la realizacin de
objetivos sociales y al logro del consenso popular respecto al rgimen imperante, es que es
imposible negar que el proceso de creacin del Derecho reclama un pensar y quehacer
cientficos.
Tal carcter cientfico tambin se aprecia en lo que se denomina Jurisprudencia, o doctrina
que emana de las sentencias judiciales. Mientras que en el sistema de Derecho anglosajn
la actividad jurisprudencial no resulta bsicamente de la aplicacin de la ley escrita, como
sucede en el sistema de Derecho romano germano francs (derecho escrito), lo comn es
que en los procesos de aplicacin e interpretacin de las normas que en cada sistema se
consideren vlidas, se realicen por los jueces anlisis acerca del hecho que ante ellos se
presenta, de la posible normativa a aplicar teniendo en cuenta el sentido y la finalidad que a
la norma se le reconoce en dependencia de la corriente interpretativa subjetiva y objetiva

que impere, para luego decidir acerca de la subsuncin del hecho a la norma a la
concrecin de la normas al caso. Y este proceso que a travs de la historia del Derecho ha
pasado por varias etapas, con mtodos inductivo o deductivo para los anlisis, subsuncin o
concrecin o libre creacin de la norma, partir de la norma o del hecho, ha supuesto en
algn momento una actuacin racional consciente de deteccin de lo general y de lo
singular, comparaciones y propuestas de soluciones.
De tal quehacer han de nacer las sentencias judiciales y la jurisprudencia o doctrina que de
ellas emana; no de acciones caprichosas, sino conscientes, llenas de deducciones, anlisis,
valoraciones, consideraciones de elementos fcticos, axiolgicos y otros, que ha incidido en
la produccin del hecho y de los que rodean la institucin jurdica, de los efectos posibles
de la decisin judicial, ante casos previsto normativamente o en situaciones de vacos o
antinomias normativos.
Y si de ese quehacer, de ese pensar interactuado nacen las decisiones, los fundamentos de
derecho que se han tenido como sustento de la decisin judicial, bien que pueden
considerarse como una forma de expresin de la cientificidad del Derecho.
En Conclusin la ciencia del derecho estudia el orden jurdico en su integridad, pero con un
espritu ms prximo e inmediato a los hechos y, por ello, se ocupa nicamente del Derecho
Positivo, o sea, de las normas que estn o han estado en vigencia en los diferentes pases,
para extraer nociones generales que le permitan elaborar teoras, conceptos y
construcciones jurcidas. (Olaso Luis Mara Op. Cit Pg. 53).
LA REGIN DEL SER EN QUE SE ENCUENTRA EL DERECHO
La filosofa estudia el ser, su existencia, la antologa moderna divide el ser en dos zonas
bien delimitadas que son:
1. La regin del ser sensible material o de la naturaleza formada por el cosmos orgnico,
inorgnico y psquico.
2. La regin del ser no sensible opuesta radicalmente a la materia y que se encuentra
conformada por los objetos, ideales lgicos espirituales, religiosos, ticos, estticos, etc.
(Antologa: estudio del ser)
Derecho pertenece a la ciencia de la cultura: Porque el Derecho, es la creacin del hombre
siempre respetando el mundo de los dems.
Entre esas dos zonas se encuentra una zona intermedia denominada zona ontica de la
cultura En la zona ntica se encuentra el Derecho, porque es obra y creacin del hombre.
(Ontica: Es el conocimiento referido a los entes hombres-)
Publicado 24th October 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Apr
30

Tema 3

LA ANALOGA
Cuando ni la ley ni la costumbre resuelven el caso planteado, es el jurista quien debe
determinar la norma. Ahora bien, el juez no dispone del mismo margen de arbitrio que tiene
el legislador; pues el juez no puede aplicar puramente y sin restricciones su propio criterio
personal, sino que est ligado por los principios cardinales que inspiran el ordenamiento
positivo. En primer lugar, el juez debe tratar de extraer de los principios generales
formulados en el ordenamiento positivo las consecuencias que sean aplicables al caso que
tiene que resolver y que no estaba especialmente previsto. Y si esto no fuese posible, es
decir, si no se lograse un resultado mediante tal procedimiento, entonces deber probar de
obtenerlo mediante el mtodo de analoga, que consiste en trasladar a una situacin de
hecho a una regla b, que no le es directamente aplicable, pero que se refiere a una situacin
de hecho anloga. Es decir, la analoga se funda no sobre la identidad de los hechos
jurdicos, sino sobre la identidad del motivo de la norma; esto es, descubre que dos casos
suscitan igual razonamiento jurdico, y entonces aplica a uno de ellos (no previsto) la ley
dictada para otro, pues entre ambos descubre que debe haber un mismo punto de vista de
regulacin. (Luis Recasens Fiches, Vida Humana, Sociedad y Derecho, Pag. 153,
Biblioteca Virtual Universal, Editorial del Cardo, http://www.biblioteca.org.ar).
As pues debemos decir que la analoga, ms que una fuente de derecho es un mtodo, que
nos ayuda a aplicar el derecho, que busca integrar el derecho, que permite que el derecho
resuelva situaciones no planteadas (lagunas jurdicas).
Mediante la analoga, un juez aplica una norma a un supuesto de hecho distinto del que
contempla, basndose en la semejanza entre un supuesto y otro.
Un juez tiene la obligacin de dictar sentencia ante cualquier caso que se le plantee, y
siempre basndose en el Derecho aplicable. Por ello, surge el problema de cuando la ley
deja un mbito sin regular, producindose una laguna jurdica.
En ese caso, la propia ley legitima al juez para aplicar la analoga, y con ello poder basarse
en un hecho parecido y proceder de la misma forma que el Derecho indica para ese hecho
anlogo.
Hay distintos tipos de analoga:
1. La analoga legis
2. La analoga iuris
1) La primera consiste en que el intrprete acude a una norma jurdica concreta de la que
extrae los principios aplicables al supuesto de hecho, que siendo semejante al que
contempla dicha norma jurdica carece sin embargo de regulacin.
2) La segunda supone que el intrprete acude a varias normas jurdicas para de su conjunto
extraer los principios aplicables al supuesto de aplicacin. Analoga no se debe confundir
con la interpretacin extensiva. En la analoga el intrprete descubre una norma no
formulada.
La analoga es la aplicacin de la ley a situaciones no contempladas expresamente en ella,
pero que slo difieren de las que s lo estn en aspectos jurdicamente irrelevantes, es decir,
ajenos a aqullos que explican y fundamentan la ratio juris o razn de ser de la norma.
La "Analoga" es un razonamiento fundamentado en la "similitud" o "semejanza"; sta
consiste desde el punto de vista lgico en: "concluir un caso por lo que de otro semejante
hemos concluido". El procedimiento analgico en el campo del derecho se encamina a la
solucin de un problema que suele afectar a ste en todas sus ramas, es decir las llamadas

"Lagunas".
La interpretacin extensiva del derecho es cuando se requiere la ampliacin de un
principio sancionada por un precepto legal, cuando an no indicados en l, se encuentran en
su espritu. (BORJAS, Arminio. Comentarios al Cdigo de Procedimiento Civil
Venezolano, Pag. 210.).
Ejemplos:
1. En este sentido, se observa que la inadmisibilidad de la demanda extingue el proceso sin
influir en la titularidad del derecho sustantivo reclamado, al igual que en los casos en que
slo se extingue la instancia perencin, desistimiento del procedimiento-, y dado que el
nuevo sistema impide que se desconozca la eficacia de la citacin judicial para interrumpir
la prescripcin, en los casos en que simplemente se extingue el proceso, una interpretacin
extensiva del artculo 203 de la Ley Orgnica Procesal del Trabajo, permite aplicar por
analoga los efectos jurdicos que ella consagra al caso de autos, y por lo tanto, el lapso de
prescripcin no podra correr durante la pendencia del proceso, y habra quedado
vlidamente interrumpida con la citacin judicial verificada en el curso del mismo,
preservndose as la posibilidad de intentar nuevamente la demanda y obtener la tutela
judicial efectiva -garantizada en el artculo 26 constitucional- de los derechos
irrenunciables que la legislacin social acuerda al trabajado(Sentencia de la Sala de
Casacin Social, N 199, de fecha 7 de febrero de 2006).
2. En tal sentido, la procedencia de la accin de amparo constitucional esta condicionada a
la inexistencia en el ordenamiento jurdico de un mecanismo procesal adecuado y eficaz a
travs del cual pueda el interesado hacer efectiva su pretensin y de esta forma lograr la
restitucin de la situacin vulnerada, y en ese sentido ha sido constante y uniforme el
criterio jurisprudencial asentado por la Sala Constitucional del Tribunal Supremo de
Justicia, al exigir dicho requisito para la procedencia de la accin de amparo constitucional,
enmarcndolo como causal de inadmisibilidad de la accin, bajo la forma de interpretacin
extensiva de la causal de inadmisibilidad prevista en el artculo 6 numeral 5 de la Ley
Orgnica de Amparo Sobre Derechos y Garantas Constitucionales.
Al efecto, el texto de la causal de inadmisibilidad prevista en el artculo 6 numeral 5 de la
Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas Constitucionales expresa literalmente
lo siguiente:
Artculo 6. No se admitir la accin de amparo:
(omissis)
5) Cuando el agraviado haya optado por recurrir a las vas judiciales ordinarias o hecho uso
de los medios judiciales preexistentes ().
La disposicin legal previamente citada claramente expresa que ser considerada como
inadmisible la accin de amparo constitucional cuando el accionante haya intentado
previamente otro medio procesal ordinario con el objeto de hacer efectiva su pretensin,
pero es criterio jurisprudencial abundantemente reiterado por parte de la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, la interpretacin extensiva de esta causal

de inadmisibilidad, estableciendo que la accin de amparo constitucional ser de igual

forma inadmisible en aquellos casos en que el accionante, teniendo a su disposicin los
mecanismos procesales ordinarios adecuados y eficaces para lograr el restablecimiento de
su situacin jurdica quebrantada, no los hubiese ejercido y hubiese optado, equvocamente,
por esta va procesal.
El fundamento de esta interpretacin extensiva que ha venido haciendo el Tribunal
Supremo de Justicia en sede constitucional sobre la causal de inadmisibilidad in commento,
reside en el carcter excepcional y extraordinario de esta va procesal, por cuanto si se
aceptase la procedencia de la accin de amparo constitucional como nico remedio judicial
para conseguir el restablecimiento de toda situacin jurdica lesionada, sera la aceptacin
tcita de la reduccin del ordenamiento jurdico procesal venezolano al ejercicio de una
sola accin procesal. JUEZA sentencia de la Corte Segunda en lo Contenciosos
Administrativo del 22 de agosto de 2005, Expediente N AP42-O-2005-000703,
PONENTE: MARA ENMA LEN MONTESINOS,
Por tanto no debemos confundir la interpretacin extensiva que es la aplicacin de un
artculo en una situacin no regulada expresamente pero se encuentra dentro de su espritu.
Un ejemplo de la aplicacin analgica de la Ley ocurra cuando los tribunales certifican una
copia del expediente obtenida por medio de la fotocopiadora antes de la reforma del Cdigo
de Procedimiento Civil en 1986, pues se usaba por analoga la Ley de Registro Pblico que
permita la certificacin de fotostatos.
Ejemplo: (sentencia N 806 de fecha 16 de diciembre de 2003), la cual seala que no hay
confesin ficta, cuando el representante de la demandada comparece con poder defectuoso,
pues, en dicho caso y slo si la parte accionante cuestiona el instrumento poder, debe
abrirse por va de analoga la incidencia prevista en el ordinal 3 del artculo 346 del
Cdigo de Procedimiento Civil,....
La analoga no es aplicable en Materia Penal, pues no se puede sancionar un delito si no
est previsto en la ley. Artculo 49,6 C.R.B.V.: "Ninguna persona podr ser sancionada por
actos u omisiones que no fueren previstos como delitos, faltas o infracciones en leyes
preexistentes.
En materia tributaria es admisible mientras no se creen tributos, se exoneren, se creen
exenciones u otros beneficios con ella, por mandato del 317 C.R.B.V.:
Artculo 317. No podr cobrarse impuestos, tasas, ni contribuciones que no estn
establecidos en la ley, ni concederse exenciones y rebajas, ni otras formas de incentivos
fiscales, sino en los casos previstos por las leyes. Ningn tributo puede tener efecto
confiscatorio.
ARTICULADOS
Cdigo Civil
Artculo 4.- A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado

propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador.
Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las
disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava
dudas, se aplicarn los principios generales del derecho.
Cdigo Orgnico Tributario
Artculo 6: La analoga es admisible para colmar los vacos legales, pero en virtud de ella
no
pueden crearse tributos, exenciones, exoneraciones ni otros beneficios, tampoco tipificar
ilcitos ni
establecer sanciones.
Artculo 7: En las situaciones que no puedan resolverse por las disposiciones de este
Cdigo o de
las leyes, se aplicarn supletoriamente y en orden de prelacin, las normas tributarias
anlogas,
los principios generales del derecho tributario y los de otras ramas jurdicas que ms se
avengan
a su naturaleza y fines, salvo disposicin especial de este Cdigo.
REGLAMENTO DE LA LEY ORGNICA DEL TRABAJO
Artculo 251.- Agotamiento de la va administrativa: La providencia administrativa
definitiva que recaiga en los procedimientos previstos en los artculos 453, 454, 455 y 456
de la Ley Orgnica del Trabajo, incluso cuando stos se apliquen por analoga, no ser
recurrible en sede administrativa.
LEY ORGNICA PROCESAL DEL TRABAJO
Artculo 11. Los actos procesales se realizarn en la forma prevista en la ley; en ausencia de
disposicin expresa, el Juez del Trabajo determinar los criterios a seguir para su
realizacin, todo ello con el propsito de garantizar la consecucin de los fines
fundamentales del proceso. A tal efecto, el Juez del Trabajo podr aplicar, analgicamente,
disposiciones procesales establecidas en el ordenamiento jurdico, teniendo en cuenta el
carcter tutelar de derecho sustantivo y adjetivo del derecho del trabajo, cuidando que la
norma aplicada por analoga no contrare principios fundamentales establecidos en la
presente Ley.
Artculo 70. Son medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina la presente
Ley, el Cdigo de Procedimiento Civil, el Cdigo Civil y otras leyes de la Repblica;
quedan excluidas las pruebas de posiciones juradas y de juramento decisorio.
Las partes pueden tambin, valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido
expresamente por la ley y que consideren conducente a la demostracin de sus
pretensiones. Estos medios se promovern y evacuarn, de la forma preceptuada en la
presente Ley, en lo no previsto en esta se aplicarn, por analoga, las disposiciones relativas
a los medios de pruebas semejantes contemplados en el Cdigo de Procedimiento Civil,
Cdigo Civil o en su defecto, en la forma que seale el Juez del Trabajo.
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

Artculo 395
Son medios de prueba admisibles en juicio aquellos que determina el Cdigo Civil, el
presente Cdigo y otras leyes de la Repblica.
Pueden tambin las partes valerse de cualquier otro medio de prueba no prohibido
expresamente por la ley, y que consideren conducente a la demostracin de sus
pretensiones. Estos medios se promovern y evacuarn aplicando por analoga las
disposiciones relativas a los medios de pruebas semejantes contemplados en el Cdigo
Civil, y en su defecto, en la forma que seale el Juez.
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO
PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO:
Segn el maestro Preciado Hernndez son los principios ms generales de tica social,
derecho natural o axiologa jurdica, descubiertos por la razn humana, fundados en la
naturaleza racional y libre del hombre, los cuales constituyen el fundamento de todo
sistema jurdico posible o actual.
Segn El Padre Olaso, son las normas jurdicas generales que sirven de cimiento al
ordenamiento jurdico en su conjunto o a sectores del mismo. Son de carcter general,
comprenden valores o exigencias jurdicas bsicas que se ponen de manifiesto en mltiples
preceptos o decisiones judiciales. Son, pues, fundamentos del ordenamiento jurdico o de
algunas ramas especficas.(Olaso, Luis Mara. Casal, Jess Mara. Curso de Introduccin al
Derecho, Tomo II, Caracas 2007, Editorial Texto, C.A., Pag. 561)
Para el maestro Recasens Siches:... cuando el juez, ... resuelve de acuerdo con los criterios
de valor que estime como los justos y adecuados una concepcin valorativa entendindola
como ius naturalista
Respecto a los principios generales del derecho se ha desarrollado una polmica acerca de
si ellos son extraos o externos al derecho positivo, o si son una parte de l. Segn la
posicin de la escuela del derecho natural racionalista, hoy ya superada, los principios
generales, serian principios de un derecho natural entendido como orden jurdico separado
del derecho positivo. Segn la doctrina positivista tambin ya superada o al menos en vas
de superacin, en la mayora de los pases los principios mencionados serian una parte del
derecho positivo, de suerte que nunca podran imponer una obligacin que no fuera
sancionada por el mismo ordenamiento positivo; de aqu se incluye, que cada ordenamiento
positivo tiene sus particulares principios generales y que no existen principios jurdicos de
carcter universal.
La posicin racionalista que escinde el derecho en dos ordenes jurdicos especficos y
distintos, el natural y el positivo; el primero conforme a la razn, y el otro, producto de la
voluntad del sistema poltico, no puede sostenerse. Es evidente que el derecho, producto
tpicamente humano, es una obra de la inteligencia humana: ella es la que descubre,
desarrolla y combina criterios que enuncian un comportamiento entendido como justo; por
esto, el derecho tambin es llamado jurisprudencia, es decir, de lo justo, y la prudencia se
entiende como un hbito de la inteligencia. Si bien el derecho, conjunto de criterios, es obra
de la inteligencia, su efectivo cumplimiento, el comportarse los hombres de acuerdo a los
criterios jurdicos, es obra de la voluntad. Para conseguir el cumplimiento del derecho, el
poder poltico suele promulgar como leyes, aseguradas con una sancin, los criterios
jurdicos definidos por lo juristas o prudentes, Pero por el hecho de ser promulgados como
leyes, los criterios jurdicos no cambian de naturaleza, siguen siendo elaboraciones de la

inteligencia humana, si bien presentadas en forma de mandatos del poder poltico. Se ve

entonces que la distincin entre derecho natural (obra de la razn) y derecho positivo (obra
de la voluntad), no tiene razn de ser: el derecho es siempre obra de razn, an cuando su
cumplimiento se asegura por la coaccin del poder pblico.
Ejemplos
1. Locus regit actum.- La ley del lugar rige el acto.
2. Lex rei sitae.- La determinacin de la ley aplicable a los bienes depende de dnde se
encuentran situados.
3. Mobilia sequntur personam.- Los bienes "siguen" a la persona.
4. Lex fori.- La ley aplicable al procedimiento es la del tribunal.
5. Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
6. Quien puede lo ms, puede lo menos.
7. Quien sabe y consiente no recibe injuria ni engao.
8. Nadie est obligado a lo imposible.
9. Nadie debe enriquecerse con dao de otro.
10. Nadie debe ser condenado sin ser odo.
11. Lo que no consta en los autos del pleito, no existe en el mundo.
12. Las convenciones de los particulares, no derogan al Derecho Pblico.
13. En todas las cosas y muy particularmente en el Derecho, debe atenderse a la equidad.
14. El Derecho nace del hecho.
15. Las cosas que se hacen contra el Derecho se reputan no hechas.
16. El error quita la voluntad y descubre la impericia de su autor.
17. El gnero se deroga por la especie.
18. Se entiende que hace la cosa, aqul a cuyo nombre se hace.
19. Las palabras deben entenderse de la materia de que se trata.
20. Lo que es nulo no produce efecto alguno.
21. Se presume ignorancia si no se prueba ciencia.
22. Nadie puede alegar en su beneficio, la propia torpeza.
23. Lo que no est prohibido, est permitido.
24. El primero en tiempo, es primero en derecho.
25. Donde la ley no distingue, no hay por qu distinguir.
26. Donde hay la misma razn, es aplicable la misma disposicin.
27. No hay mejor testigo que el papel escrito.
28. No se puede ser juez y parte de una misma causa.
29. Donde no hay ambigedad, no cabe interpretacin.
30. Es inadmisible toda interpretacin que conduzca a lo absurdo.
31. La sentencia solo obliga a las partes.
32. Las obligaciones no se presumen, hay que demostrarlas.
33. El que afirma est obligado a probar.
34. El que no hace lo que debe, hace lo que no debe.
35. El poseedor se presume propietario.
36. El derecho pblico no puede renunciarse por los particulares.
37. La ignorancia de la ley, no exime de su cumplimiento.
38. Nadie debe ser juzgado dos veces por la misma causa.
39. La cosa que ha sido entre unos, no beneficia ni perjudica a los dems.
40. No hay pena sin ley.
41. Los hechos negados no necesitan prueba.

42. Nadie tiene derecho a hacerse justicia por su propia mano.

43. No hay tributo si no est previsto en la ley.
44. A confesin de parte, relevo de prueba.
45. Las leyes nuevas, deben respetar los derechos adquiridos.
46. No se puede conocer la verdad, sino atendiendo las circunstancias del ilcito.
47. No debe ser odo en juicio, el que pide cosas contradictorias o se contradice a s mismo.
48. El abogado solo debe alegar razones, no denuestos.
49. Una cosa es vender y otra consentir en la venta.
50. El alegato de una parte de ninguna manera es derecho.
51. Ninguno puede poner a otro una condicin inicua.
52. El argumento que se toma del absurdo no es vlido en Derecho.
53. En derecho vale el argumento que se forma del sentido contrario.
54. El argumento que se forma del sentido contrario cesa si lo contradicen otras leyes.
55. El caso se decide por el Derecho comn.
56. La voluntad aunque sea forzada, es voluntad.
57. La confesin hecha una vez, no puede retractarse sino en el acto.
58. La costumbre es la mejor intrprete de las leyes.
59. No corre la prescripcin contra el que no puede valerse.
60. Contra testimonio escrito, no ha de traerse testimonio no escrito.
61. La ley se entiende corregida cuando no ha sido su razn.
62. El delito debe castigarse donde se cometi.
63. A cada cual lo suyo.
64. No tiene culpa el que sabe y no puede impedir la cosa.
65. En los casos fortuitos no se presume culpa, si no se prueba.
66. La culpa lata se compara al dolo.
67. Cuando a uno se prohbe una cosa se le prohben las que sigue de ella.
68. Al que se le prohbe algo por un medio, se le debe admitir por otro.
69. Cuando es obscuro el derecho de las partes de ha de favorecer ms al reo que al actor.
70. Las leyes favorecen al engaado, no al que engaa.
71. El dicho de un testigo es como el de ninguno.
72. No se presume el dolo si no se prueba.
73. Las dudas deben resolverse en el sentido ms favorable.
74. La ley es dura, pero es la ley.
75. Las condiciones imposibles se tienen por no puestas.
76. Los actos del juez que no pertenecen a su oficio no tienen fuerza.
77. Al caso nadie est obligado sino por culpa, pacto o tardanza.
78. Lo expreso daa; lo no expreso no perjudica.
79. Ni daa ni favorece la expresin de las cosas que son tcitas inherentes.
80. El hecho perjudica al que lo hizo, no a su contrario.
81. Se presume hecho lo que se acostumbra hacer.
82. En el mandato deben observarse cuidadosamente sus lmites.
83. No se debe cumplir la palabra al que se niega a cumplir la suya.
84. El heredero tiene el mismo poder y derecho que el difunto.
85. Es vana la accin de un acreedor si la excluye la pobreza del deudor.
86. En materia de penas debe ser benigna la interpretacin.
87. A los peritos de un arte se debe creer.
88. No perjudica el contrato a los que no intervienen en l.

89. Las leyes deben concordarse unas con otras.

90. La ms pequea variacin en el hecho, hace variar el derecho.
91. Las leyes son para las cosas y no para las palabras.
92. Se dice claro lo que consta por confesin, por prueba legtima o por evidencias.
93. La necesidad dispensa de la ley.
94. No enajena el que solo deja la posesin.
95. Lo que es nulo en principio no se hace vlido con el tiempo.
96. No es permitido al actor lo que no le es al reo.
97. No todo lo que es lcito, es honesto.
98. Lo que es notorio no necesita probarse.
99. No hay mora antes de que haya peticin.
100. A nadie debe daarle su oficio.
101. A nadie debe favorecerle su fraude o dolo.
102. Ninguno est obligado a beneficiar a otro con dao de tercero.
103. A nadie se prohbe usar de muchas defensas.
104. En derecho son peligrosas las definiciones.
105. La utilidad de muchos debe preferirse sin duda alguna a la utilidad de uno solo.
106. La presuncin cede a la verdad, porque esta prevalece respecto de aquella.
107. El que concede u otorga lo principal, concede lo accesorio.
108. No debe estrecharse la facultad de probar.
109. Las leyes deben ser ms inclinadas a absolver que a condenar.
110. El que puede deducir accin, puede con mayor razn oponer excepcin.
111. El que de dos consecuencias niega una, se presume que afirma la otra.
112. El que calla, parece que consiente.
113. Cualquiera puede mejorar, pero no empeorar la condicin de otro.
114. Cualquiera puede renunciar al derecho introducido principalmente a favor suyo.
115. Lo que abunda no daa.
116. Lo que no tiene sealado para hacerse, puede verificarse en cualquiera.
117. Puede alegarse la razn a falta de derecho escrito.
118. La cosa para otro con sus cargas.
119. La cosa es de su dueo, sea quien fuera su poseedor.
120. En general se comprende siempre lo esencial.
121. Sin culpa ni proceso, ninguno debe ser castigado.
122. Ninguno puede ser testigo en causa propia.
123. En los testigos debe atenderse ms a sus cualidades que a su nmero.
124. Lo til no debe ser viciado por lo intil.
125. Las palabras dudosas se interpretan contra el que prometi.
ARTICULADOS
CONSTITUCIN DE LA REPBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA
Artculo 49. El debido proceso se aplicar a todas las actuaciones judiciales y
administrativas; en consecuencia:
1. La defensa y la asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado de la
investigacin y del proceso. Toda persona tiene derecho a ser notificada de los cargos por
los cuales se le investiga, de acceder a las pruebas y de disponer del tiempo y de los medios
adecuados para ejercer su defensa. Sern nulas las pruebas obtenidas mediante violacin

del debido proceso. Toda persona declarada culpable tiene derecho a recurrir del fallo, con
las excepciones establecidas en esta Constitucin y la ley.
2. Toda persona se presume inocente mientras no se pruebe lo contrario.
3. Toda persona tiene derecho a ser oda en cualquier clase de proceso, con las debidas
garantas y dentro del plazo razonable determinado legalmente, por un tribunal competente,
independiente e imparcial establecido con anterioridad. Quien no hable castellano o no
pueda comunicarse de manera verbal, tiene derecho a un intrprete.
4. Toda persona tiene derecho a ser juzgada por sus jueces naturales en las jurisdicciones
ordinarias, o especiales, con las garantas establecidas en esta Constitucin y en la ley.
Ninguna persona podr ser sometida a juicio sin conocer la identidad de quien la juzga, ni
podr ser procesada por tribunales de excepcin o por comisiones creadas para tal efecto.
5. Ninguna persona podr ser obligada a confesarse culpable o declarar contra s misma, su
cnyuge, concubino o concubina, o pariente dentro del cuarto grado de consanguinidad y
segundo de afinidad.
La confesin solamente ser vlida si fuere hecha sin coaccin de ninguna naturaleza.
6. Ninguna persona podr ser sancionada por actos u omisiones que no fueren previstos
como delitos, faltas o infracciones en leyes preexistentes.
7. Ninguna persona podr ser sometida a juicio por los mismos hechos en virtud de los
cuales hubiese sido juzgada anteriormente.
8. Toda persona podr solicitar del Estado el restablecimiento o reparacin de la situacin
jurdica lesionada por error judicial, retardo u omisin injustificados. Queda a salvo el
derecho del o de la particular de exigir la responsabilidad personal del magistrado o de la
magistrada, del juez o de la jueza; y el derecho del Estado de actuar contra stos o stas.
CDIGO CIVIL
Artculo 4.- A la Ley debe atribursele el sentido que aparece evidente del significado
propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y la intencin del legislador.
Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las
disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava
dudas, se aplicarn los principios generales del derecho.
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL
Artculo 8
En los casos de aplicacin del Derecho Internacional Privado, los Jueces atendern primero
a los tratados pblicos de Venezuela con el Estado respectivo, en cuanto al punto en
cuestin; en defecto de tales tratados, aplicarn lo que sobre la materia dispongan las leyes
de la Repblica o lo que se desprende de la mente de la legislacin patria, y en ltimo lugar
se regirn por los principios de dicho Derecho aceptados generalmente.
LEY ORGNICA DEL TRABAJO
Artculo 60. Adems de las disposiciones constitucionales y legales de carcter imperativo,
para la resolucin de un caso determinado se aplicarn, en el orden indicado:
a) La convencin colectiva de trabajo o el laudo arbitral, si fuere el caso;
b) El contrato de trabajo;

c) Los principios que inspiran la Legislacin del Trabajo, tales como los contenidos
explcita o implcitamente en declaraciones constitucionales o en los Convenios y
Recomendaciones adoptados en el seno de la Organizacin Internacional del Trabajo y en
la jurisprudencia y doctrina nacionales;
d) La costumbre y el uso, en cuanto no contraren las disposiciones legales ni los principios
a que se refiere el literal anterior;
e) Los principios universalmente admitidos por el Derecho del Trabajo;
f) Las normas y principios generales del Derecho; y
g) La equidad.
REGLAMENTO DE LA LEY ORGNICA DEL TRABAJO
PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL DERECHO DEL TRABAJO
Artculo 9.- Enunciacin:
Los principios aludidos en el literal e) del artculo 60 de la Ley Orgnica del Trabajo sern,
entre
otros y sin perjuicio de su previsin expresa en la legislacin laboral, los siguientes:
a) Protectorio o de tutela de los trabajadores y trabajadoras:
i) Regla de la norma ms favorable o principio de favor, por virtud del cual si se plantearen
dudas
razonables en la aplicacin de dos o ms normas, ser aplicada aquella que ms favorezca
al
trabajador o trabajadora. En este caso, la norma seleccionada ser aplicada en su integridad.
ii) Principio in dubio pro operario, en atencin al cual en caso de plantearse dudas
razonables en la
interpretacin de una norma, deber adoptarse aquella que ms favorezca al trabajador o
trabajadora; y
iii) Principio de conservacin de la condicin laboral ms favorable, por virtud del cual
debern ser
respetados los derechos que se encuentran irrevocable y definitivamente incorporados al
patrimonio del trabajador o trabajadora. Toda medida o acto del patrono o patrona contrario
a la
Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela es nulo y no genera efecto alguno.
b) Irrenunciabilidad de los derechos de los trabajadores y trabajadoras, cualquiera fuere su
fuente.
Es nula toda accin, acuerdo o convenio que implique renuncia o menoscabo de estos
derechos.
Slo es posible la transaccin y convenimiento al trmino de la relacin laboral, de
conformidad
con los requisitos que establezca la ley y los reglamentos.
c) Primaca de la realidad o de los hechos, frente a la forma o apariencia de los actos
derivados de
la relacin jurdico laboral.
d) Conservacin de la relacin laboral:
i) Presuncin de continuidad de la relacin de trabajo, por virtud de la cual en caso de duda
sobre
la extincin o no de sta, deber resolverse a favor de su subsistencia.
ii) Preferencia de los contratos de trabajo a tiempo indeterminado, en atencin a lo cual

deber
atribuirse carcter excepcional a los supuestos de autorizacin de contratos a trmino
previstos en
el artculo 77 de la Ley Orgnica del Trabajo.
iii) Admisin de novaciones subjetivas y objetivas del contrato de trabajo.
iv) Indemnizaciones en caso de extincin de la relacin de trabajo por causa imputable al
patrono o
patrona; y
v) Interrupciones de la relacin de trabajo estimadas irrelevantes como causas de extincin,
en los
trminos de los artculos 93 y 94 de la Ley Orgnica del Trabajo.
e) Principio de no discriminacin arbitraria en el empleo, por razones de gnero o
preferencia
sexual, condicin social, raza, religin, ideologa poltica, actividad sindical, o cualquiera
otra
fundada en criterios de relevancia incompatibles con el ordenamiento jurdico.
Este principio comprender las discriminaciones que pudieren suscitarse con antelacin al
nacimiento de la relacin de trabajo, tales como, entre otros supuestos, imponer como
condicin de
admisin a la empresa el abstenerse del ejercicio de actividades sindicales o el someterse a
exmenes de embarazo.
f) Gratuidad en los procedimientos administrativos y judiciales en materia del trabajo.
Publicado 30th April 2010 por Francisco Javier Sandoval
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TEMA 2
Luis Recasens Siches
Vida Humana, Sociedad y Derecho
2003 - Reservados todos los derechos - Permitido el uso sin fines comerciales
JURISPRUDENCIA
Ahora bien, la jurisprudencia, es decir, las decisiones de los tribunales, ha tenido un papel
de protagonista mximo en la gestacin del Derecho; y, aunque en mucho menor volumen,
sigue conservando hoy en da gran importancia. Y se comprende que as haya sido y que
todava lo siga siendo (aunque en proporciones muy disminuidas); porque, en definitiva, la
expresin ltima y mxima de lo jurdico es siempre la sentencia ejecutiva. La voluntad
estatal de imposicin inexorable se manifiesta siempre en ltima instancia en fallos

concretos. Cuando surge un conflicto jurdico quiz no haya una ley formulada que
explcitamente prevea el caso; quiz tampoco haya una clara norma consuetudinaria que
sirva de orientacin certera; pero -segn se ver ms adelante- el conflicto debe ser resuelto
a todo trance; el juez no puede negarse a fallar; y, entonces, la voluntad normativa jurdica
del Estado se manifiesta a travs de la decisin judicial. Pero la decisin judicial significa la
aplicacin de una regla (que poda no estar formulada, mas que se consideraba como
estando vigente) a un caso concreto; y en la sentencia queda, pues, expresada o aludida esa
regla que en ella se aplica. Y, as, ocurre que cuando se plantea un caso anlogo, existe ya el
precedente de una regla formulada en un fallo anterior. De otra parte, en la infancia de las
sociedades la mayor parte de la regulacin jurdica existente es consuetudinaria; pero no
siempre las costumbres se muestran con inequvoco relieve, ni son coherentes entre s; y
entonces ocurre que, la mayor parte de las veces, las decisiones de los tribunales declaran la
costumbre, fijan su interpretacin, la aclaran. Y, as, en la jurisprudencia se expresa
reforzada la costumbre jurdica.
Claro es que incluso en los tiempos modernos, la jurisprudencia conserva un importante
papel en la gestacin del Derecho; pues los tribunales tienen que confrontar las reglas
jurdicas con los casos concretos; se encuentran ante problemas de interpretacin que les
fuerzan a precisar el sentido de la ley. Y, con ello, los tribunales tratan de coordinar sus
juicios en un sistema lgico. Ocurre adems que, aunque en principio la funcin de los
jueces se limita a aplicar el Derecho, la aplicacin judicial conduce no slo a la aplicacin
de las normas previamente formuladas, sino tambin a la integracin de stas con otras
exigidas por la transformacin de las condiciones sociales, econmicas y tcnicas. Ms
adelante me ocupar de este problema, as como tambin de la cuestin de las lagunas.
DOCTRINA
Desde el punto de vista material, es decir, desde el punto de vista de la gnesis de los
contenidos jurdicos, suele tambin indicarse como una de las fuentes del Derecho la
doctrina cientfica y la filosofa jurdica; porque se observa cmo, muchas veces, se
incorporan al ordenamiento jurdico vigente las opiniones de los jurisconsultos y filsofos.
Ahora bien, la ciencia y la filosofa del Derecho no funcionan directamente como fuentes
de Derecho sino en la medida en que penetran en otras de las fuentes formalmente
reconocidas como tales, es decir, en la medida en que influyen el pensamiento del
legislador, o sobre las convicciones jurdicas populares, o sobre las ideas de los tribunales.
Esto puede ocurrir, como ha sucedido a veces, respecto de la ley de una manera directa, es
decir: la ley atribuye fuerza de Derecho a las doctrinas de determinados jurisconsultos, que
es lo que por ejemplo ocurri en Roma con la llamada ley de citas (ao de 426), que
convirti en normas jurdicas vigentes las doctrinas de Papiniano, Gayo, Paulo, Ulpiano y
Modestino. O bien lo que sucede -y esto es lo ms frecuente e importante-, es que las
doctrinas jurdicas influyen sobre el pensamiento de los legisladores y de los jueces y aun
tambin contribuyen a formar convicciones, que, despus, se manifiestan
consuetudinariamente. Y, as, a travs de la jurisprudencia de los tribunales, la doctrina
jurdica entra en el ordenamiento vigente.
Articulado
CDIGO DE PROCEDIMIENTO CIVIL

Gaceta N 4.209 Extraordinaria 18 de septiembre de 1990

Artculo 321 (JURISPRUDENCIA NO VINCULANTE)
Los jueces de instancia procurarn acoger la doctrina de casacin establecida en casos
anlogos, para defender la integridad de la legislacin y la uniformidad de la
jurisprudencia.
Artculo 322 (JURISPRUDENCIA VINCULANTE CUARTO APARTE)
Declarado con lugar el recurso de Casacin por las infracciones descritas en el ordinal 1
del artculo 313, la Corte Suprema de Justicia remitir el expediente directamente al
Tribunal que deba sustanciar que regule el establecimiento o valoracin de los hechos, o de
las pruebas o que la parte dispositiva del fallo sea consecuencia de una suposicin falsa por
parte del Juez, que atribuy a instrumentos o actas del expediente menciones que no
contiene, o dio por demostrado un hecho con pruebas que no aparecen en autos o cuya
inexactitud resulta de actas e instrumentos del expediente mismo.
Podr tambin la Corte Suprema de Justicia extender su examen al establecimiento o
valoracin de los hechos cuando tratndose de pruebas no contempladas expresamente en la
ley, el Juez las haya admitido o evacuado sin atenerse a la analoga a que se refiere el
artculo 395 de este Cdigo, o no las haya apreciado segn las reglas de la sana crtica a que
se refiere el artculo 507 ejusdem.
Si al decidir el recurso la Corte Suprema de Justicia encontrare una infraccin de las
descritas en el ordinal 1 del artculo 313, se abstendr de conocer las otras denuncias de
infraccin formuladas, y decretar la nulidad y reposicin de la causa al estado que
considere necesario para restablecer el orden jurdico infringido. Igual abstencin har
cuando declare con lugar una infraccin que afecte una interlocutoria que haya producido
un gravamen no reparado en la definitiva.
Si no hubiere habido las infracciones aludidas en el prrafo anterior, la Corte Suprema de
Justicia entrar a conocer de las denuncias formuladas conforme al ordinal 2 del artculo
313, pronuncindose sobre ellas afirmativa o negativamente mediante anlisis razonado de
nuevo el juicio, y si ste no pudiere continuar conociendo por razones de inhibicin, lo
pasar de inmediato al que deba continuar conociendo conforme a las disposiciones de este
Cdigo, participndole dicha remisin al Tribunal que le envi el expediente a la Corte.
Si el recurso fuere declarado con lugar por las infracciones descritas en el ordinal 2 del
artculo 313, el Juez de reenvo se limitar a dictar nueva sentencia sometindose
completamente a lo decidido por la Corte Suprema de Justicia. La doctrina del fallo de
casacin, tanto estimatoria como desestimatoria, es vinculante para el Juez de reenvo,
quien dictar nueva sentencia con base en las disposiciones de la ley que la Corte Suprema
de Justicia haya declarado aplicables al caso resuelto.
La Corte Suprema de Justicia podr casar un fallo sin reenvo, cuando su decisin sobre el
recurso haga innecesario un nuevo pronunciamiento sobre el fondo. Podr tambin la Corte
Suprema de Justicia prescindir del reenvo, y poner trmino al litigio, cada vez que los
hechos que han sido soberanamente establecidos y apreciados por los jueces del fondo, le
permitan aplicar la apropiada regla de derecho. En estos casos, la Corte Suprema de Justicia
har pronunciamiento expreso sobre las costas del juicio, de acuerdo con las disposiciones
del Ttulo VI, Libro Primero de este Cdigo. El fallo dictado por la Corte Suprema de
Justicia que no requiriese decisin de reenvo, se remitir directamente al Tribunal al cual
corresponda la ejecucin, junto con el expediente respectivo.
LEY ORGNICA DEL TRABAJO

Gaceta Oficial N 5.152 de fecha 19 de junio de 1997

Artculo 60. Adems de las disposiciones constitucionales y legales de carcter imperativo,
para la resolucin de un caso determinado se aplicarn, en el orden indicado:
a) La convencin colectiva de trabajo o el laudo arbitral, si fuere el caso;
b) El contrato de trabajo;
c) Los principios que inspiran la Legislacin del Trabajo, tales como los contenidos
explcita o implcitamente en declaraciones constitucionales o en los Convenios y
Recomendaciones adoptados en el seno de la Organizacin Internacional del Trabajo y en
la jurisprudencia y doctrina nacionales;
d) La costumbre y el uso, en cuanto no contraren las disposiciones legales ni los principios
a que se refiere el literal anterior;
e) Los principios universalmente admitidos por el Derecho del Trabajo;
f) Las normas y principios generales del Derecho; y
g) La equidad.
Artculo 586. El cumplimiento de la parte administrativa de esta Ley y dems disposiciones
pertinentes corresponder al Ministerio que tenga a su cargo el ramo del Trabajo, el cual
tendr las siguientes funciones:
()
b) Recoger la informacin necesaria para la intervencin del Estado en materia de Trabajo y
para la reforma de las leyes y reglamentos, tomando en cuenta las enseanzas derivadas de
su experimentacin y de las nuevas orientaciones que se incorporen a la doctrina y al
Derecho Laboral;

LEY ORGANICA PROCESAL DEL TRABAJO

Gaceta Oficial N 37.504 de fecha 13 de agosto de 2002
Artculo 177. Los Jueces de instancia debern acoger la doctrina de casacin establecida en
casos anlogos, para defender la integridad de la legislacin y la uniformidad de la
jurisprudencia.
Artculo 178. El Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Social podr, a solicitud
de parte, conocer de aquellos fallos emanados de los Tribunales Superiores del Trabajo, que
an y cuando no fueran recurribles en casacin, sin embargo, violenten o amenacen con
violentar las normas de orden pblico o cuando la sentencia recurrida sea contraria a la
reiterada doctrina jurisprudencial de dicha Sala de Casacin.

LEY ORGNICA DEL TRIBUNAL SUPREMO DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

BOLIVARIANA DE VENEZUELA
(Gaceta Oficial N 37.942 del 20 de mayo de 2004)
Artculo 5
Es de la competencia del Tribunal Supremo de Justicia como ms alto Tribunal de la

Repblica.
()
46. Conocer de aquellos fallos emanados de los tribunales con competencia en materia
electoral, que aun cuando no fueren recurribles en casacin, violenten o amenacen con
violentar las normas de orden pblico o cuando la sentencia recurrida sea contraria a la
reiterada doctrina jurisprudencial de la Sala Electoral;
LEY ORGNICA PARA LA PROTECCIN DE NIOS, NIAS Y ADOLESCENTES
Gaceta Oficial N 5.859 Extraordinario del 10 de diciembre de 2007
Artculo 489-J
Fines
Los jueces y juezas de instancia deben acoger la doctrina de casacin establecida en casos
anlogos, para defender la integridad de la legislacin y la uniformidad de la
jurisprudencia.
Artculo 490
Recurso de control de la legalidad
El Tribunal Supremo de Justicia en Sala de Casacin Social puede, a solicitud de parte,
conocer de aquellos fallos emanados de los jueces o juezas superiores, que aun cuando no
fueran recurribles en casacin, sin embargo, violenten o amenacen con violentar las normas
de orden pblico o cuando la sentencia recurrida sea contraria a la reiterada doctrina
jurisprudencial de dicha Sala de Casacin.

CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA BOLIVARIANA DE VENEZUELA

Gaceta Oficial Extraordinaria N 36.860 de fecha 30 de diciembre de 1.999
Artculo 335. El Tribunal Supremo de Justicia garantizar la supremaca y efectividad de
las normas y principios constitucionales; ser el mximo y ltimo intrprete de la
Constitucin y velar por su uniforme interpretacin y aplicacin. Las interpretaciones que
establezca la Sala Constitucional sobre el contenido o alcance de las normas y principios
constitucionales son vinculantes para las otras Salas del Tribunal Supremo de Justicia y
dems tribunales de la Repblica.
Publicado 24th April 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Apr
12

Tema 1

LA COSTUMBRE
CONCEPTO.- Cuando la generalidad de las personas que integran la sociedad acta
de una manera determinada y uniforme por un perodo largo de tiempo, podemos
decir que existe una costumbre. Por lo tanto, podemos definir a la costumbre
como 'la forma de actuar uniforme y sin interrupciones que, por un largo perodo
de tiempo, adoptan los miembros de una comunidad, con la creencia de que dicha
forma de actuar responde a una necesidad jurdica, y es obligatoria.
ELEMENTOS Y CARACTERES.- La existencia de la costumbre depende de la presencia
de dos elementos:
1) Elemento objetivo (o material).- Para que se de este elemento, la costumbre debe reunir
los siguientes caracteres:
a) ser uniforme: que el hecho o comportamiento tenga siempre las mismas caractersticas;
b) ser constante: que se lleve a cabo sin interrupciones;
c) largo uso: que se practique por un perodo de tiempo ms o menos prolongado. Llambas
cita el ejemplo del Derecho Cannico, en el cual se exiga 10 aos de uso para la costumbre
praeter legem, y 40 para la costumbre contra legem;
d) generalidad: que el hecho sea practicado por toda la comunidad o por la mayora de ella;
e) publicidad: que el hecho sea conocido por todos.
2) Elemento subjetivo (o psicolgico o espiritual).- Se da cuando existe la firme creencia
por parte de la comunidad de que el hecho practicado es una necesidad jurdica, y que, por
tanto, es obligatorio.
VALOR DE LA COSTUMBRE. SISTEMA DE DERECHO ESCRITO Y SISTEMA DE
COMMON LAW.- En la antigedad, las sociedades jurdicamente poco evolucionadas, se
regan por costumbres y tradiciones que se transmitan de generacin en generacin. A este
sistema de Derecho basado en la costumbre, se lo denomina Derecho consuetudinario. A
medida que las sociedades crecen y las relaciones humanas se tornan ms complejas, se va
haciendo ms difcil establecer cul es la conducta establecida por la costumbre o cul no, o
cul es la conducta correcta cuando aparecen dos o ms costumbres contradictorias. Surge
entonces la necesidad de recurrir a las normas escritas. De tal manera, el derecho
consuetudinario fue
cediendo terreno al derecho escrito, cuyo ms alto grado de desarrollo fue la codificacin.
Actualmente, en la mayora de los pases el Derecho se manifiesta por escrito y, por lo
general, es codificado. Sin embargo, en algunos pases (Inglaterra, Canad, Australia,
U.S.A) rige el sistema jurdico del "common law", que es un sistema de Derecho no escrito,
no codificado, basado fundamentalmente en la costumbre (consuetudinario) y en los fallos
precedentes.
As como en los sistemas de Derecho escrito la fuente ms importante es la ley escrita, en
los sistemas del common law la fuente predominante es la costumbre.
Los jueces del common law, para sentenciar un caso determinado, deben fundarse en la
costumbre imperante en el pas respecto de ese caso; pero no citan directamente la
costumbre, sino los fallos anteriores que la vienen aplicando, denominados precedentes
judiciales, de modo que stos funcionan como prueba de la existencia de la costumbre
vigente. Para facilitar el conocimiento de los precedentes, ellos se recopilan en libros o

repertorios denominados 'records'.

Por excepcin, los pases del common law recurren a veces a normas escritas,
especialmente de Derecho Pblico, algunas de carcter administrativo ( como los estatutos
o 'statute-law'), otras tendientes a reglamentar las libertades de los ciudadanos (como los
edictos y actas: 'bills' y 'acts'). En los pases de Derecho escrito, si bien la fuente primordial
es la ley, no obstante es indiscutible el papel de la costumbre como fuente material, ya que
con el tiempo
puede dar lugar a normas que adopten las conductas establecidas por ella; pero adems, el
Derecho moderno la considera fuente formal, si bien en plano secundario con relacin a la
ley.
DISTINTOS TIPOS DE COSTUMBRE.- Para determinar en qu medida se puede recurrir
a la costumbre como fuente formal del Derecho, se la clasifica en 3 tipos diferentes segn
su relacin con la ley:
1) Costumbre secundum legem (segn la ley).- Es la costumbre reconocida por la
ley, de manera que est de acuerdo con ella.
Civil.
2) Costumbre praeter legem (al margen de la ley).- Es la que crea una norma
consuetudinaria con relacin a una situacin no contemplada por la ley.
3) Costumbre contra legem (contra la ley o "desuetudo").- Se genera en contra de lo que
establece la ley, y por tanto intenta derogarla.
Derecho consuetudinario
Derecho consuetudinario, tambin llamado usos y costumbres, es una fuente del derecho.
Son normas jurdicas que se desprenden de hechos que se han producido repetidamente en
el tiempo en un territorio concreto. Tienen fuerza vinculante y se recurre a l cuando no
existe ley (o norma jurdica escrita) aplicable a un hecho.
Tambin se le considera un sistema jurdico, como lo son el Derecho continental y el
Common law. Incluso en algunos pases coexiste con ellos.
Un ejemplo de esto es la Constitucin no escrita de Inglaterra cuyas fuentes de derecho las
podemos encontrar en los grandes textos histricos como la Carta Magna (1215), la
Peticin de Derechos (1628), el Habeas Corpus (1679), el Bill of Rights (1689) y el Acta de
Establecimiento (1701).
Los orgenes del Derecho Consuetudinario se entierran en los mismos orgenes de lo que
entendemos por sociedad. Sin embargo, la doctrina actual ha logrado identificar dos
elementos imprescindibles para que una conducta califique como costumbre y tenga efectos
jurdicos:
Uso repetitivo y generalizado.- Slo puede considerarse costumbre un comportamiento
realizado por todos los miembros de una comunidad. Se debe tener en cuenta que cuando
hablamos de comunidad, lo hacemos en el sentido ms estricto posible, aceptando la
posibilidad de la existencia de comunidades pequeas. As mismo esta conducta debe ser
una que se repite a travs del tiempo, es decir, que sea parte integrante del comn actuar de
una comunidad.
Difcilmente se puede considerar costumbre una conducta que no tiene antigedad, una
comunidad puede ponerse de acuerdo en repetir una conducta del da de hoy en adelante
pero eso no la convierte en costumbre, la convierte en ley.

Conciencia de Obligatoriedad.- Todos los miembros de una comunidad, deben considerar

que la conducta comn a todos ellos tiene una autoridad, de tal manera que no puede
obviarse dicha conducta sin que todos consideren que se ha violado un principio que
regulaba la vida de la comunidad. En ese sentido, es claro que existen conductas cuyo uso
es generalizado y muy repetitivo pero que no constituyen costumbre en tanto no tienen
emparejado el concepto de obligatoriedad. Eso diferencia al derecho de la moral y la
religin.
Solo con la confluencia de estos dos elementos es que podemos considerar que nos
encontramos frente a una costumbre como fuente de derecho, es decir, fuente de derechos y
deberes.
COSTUMBRE INTERNACIONAL
Derecho Internacional Consuetudinario
En Derecho internacional la costumbre es una prctica generalizada y repetitiva
de los Estados y de otros sujetos de derecho internacional, aceptada como norma
y obligatoria a travs de lo denominado como expectativa de derecho. Tiene tanta
validez como los tratados internacionales, no existiendo ninguna prelacin de
fuentes entre ellas.
No obstante, hay que tener en cuenta los hechos que llevan a una prctica
general y uniforme a ser considerada derecho por los sujetos del Derecho
Internacional. Para que cristalice la opinio iuris u elemento subjetivo
resulta de vital importancia las acciones u omisiones que realizan Estados que
son significativos de la comunidad internacional.
LA COSTUMBRE EN NUESTRA LEGISLACIN
Cdigo Civil
Artculo 7.- Las leyes no pueden derogarse sino por otras leyes; y no vale alegar contra su
observancia el desuso, ni la costumbre o prctica en contrario, por antiguos y universales
que sean. (OJO con el 6)
Artculo 593.- En los dems casos no podr el usufructuario cortar el monte alto, salvo que
se trate de rboles esparcidos por el campo, que por costumbre local estn destinados a ser
peridicamente cortados.
Artculo 611.- El usufructuario est obligado durante el usufructo a soportar las cargas
anuales del fundo, como son las contribuciones, los cnones, y dems gravmenes que,
segn la costumbre, recaen sobre los fundos.
Al pago de las cargas impuestas a la propiedad durante el usufructo, est obligado el
propietario; pero el usufructuario le debe pagar el inters de las cantidades satisfechas.
Si el usufructuario anticipa su pago, tiene derecho a ser reembolsado del capital al fin del
usufructo.

Artculo 973.- Las atribuciones de los albaceas, adems de las que designe el testador, sern
las siguientes:
1 Disponer y pagar los funerales del testador con arreglo a lo ordenado por ste, y en
defecto de tal disposicin, segn la costumbre del lugar y las facultades de la herencia.
2 Pagar los legados que consistan en cantidades de dinero, hacindolo saber al heredero y
no contradicindolo ste.
3 Vigilar la ejecucin de lo dems ordenado en el testamento; y sostener, siendo ello justo,
su validez en juicio o fuera de l.
4 Si por disposicin del testador est en posesin de todos los bienes, sus atribuciones se
extienden a pagar las deudas.
Artculo 1.612.- Se estar a la costumbre del lugar respecto a las reparaciones menores o
locativas que hayan de ser a cargo del inquilino.
En caso de duda sern de cuenta del propietario.
Artculo 1.646.- Si no hubiere pacto o costumbre en contrario, el precio de la obra deber
pagarse al hacerse su entrega.
Artculo 1.726.- El comodatario debe cuidar la cosa dada en prstamo como un buen padre
de familia, y no debe servirse de ella sino para el uso determinado por la convencin, o, a
falta de sta, por la naturaleza de la cosa y la costumbre del lugar, so pena de daos y
perjuicios.
CDIGO DE COMERCIO
Artculo 9.- Las costumbres mercantiles suplen el silencio de la Ley cuando los hechos que
las constituyen son uniformes, pblicos, generalmente ejecutados en la Repblica o en una
determinada localidad y reiterados por un largo espacio de tiempo que apreciarn
prudencialmente los Jueces de Comercio.
Artculo 63.- En los lugares donde se halle establecida la costumbre de verificar Ferias o
Mercados diarios o peridicos para el mejor servicio del abasto pblico, podrn continuar,
previo acuerdo del Concejo Municipal respectivo.
Este podr tambin establecerlos en aquellos lugares donde la conveniencia pblica lo
exija, bien para el abastecimiento en general, bien para algn ramo especial de l; pero en
tales casos se necesitar el voto favorable de la Cmara de Comercio ms prxima a la
localidad.
Artculo 167.- El plazo para la entrega de los objetos transportados, si no ha sido
establecido por convenciones de las partes o por reglamentos, se determina por la
costumbre mercantil.
Artculo 195.- Los pasajeros no estn obligados a hacer registrar los sacos de noche, valijas
o maletas que, segn costumbre, no paguen flete; pero si los entregaren a los conductores o

empleados destinados a ese servicio en los momentos de la partida, los empresarios quedan
obligados a su restitucin.
Artculo 693.- El capitn puede poner en tierra, en el lugar de la carga, los efectos que
encuentre en la nave, embarcados sin su consentimiento, o cobrar por ellos el flete ms alto
que se acostumbre en la misma plaza.
Artculo 786.- El contrato a la gruesa debe hacerse por documento pblico o privado; en
este caso debe registrarse en la Oficina de Registro dentro de ocho das de su fecha, o
depositarse en la aduana donde se despacha la nave un duplicado de l, dentro del mismo
trmino, so pena de perder el dador el privilegio.
En pas extranjero se har el contrato segn la costumbre del lugar, observndose lo
dispuesto en el artculo 645; y si se hiciere por documento privado, se depositar un
duplicado en el Consulado venezolano, y a falta de ste, en la aduana del lugar, o en un
comerciante de responsabilidad.
Los contratos a la gruesa, hechos verbalmente, son ineficaces en juicio; y no se admitir
prueba sobre ellos.
LEY ORGNICA DEL TRABAJO
Artculo 43. Se entiende por obrero el trabajador en cuya labor predomina el esfuerzo
manual o material.
Sern considerados obreros los trabajadores que preparan o vigilan el trabajo de los dems
obreros, tales como vigilantes, capataces y otros semejantes. Si el trabajador, conforme a lo
pactado o a la costumbre, asociare a su trabajo a un auxiliar o ayudante, el patrono de aqul
lo ser tambin de ste.
Artculo 60. Adems de las disposiciones constitucionales y legales de carcter imperativo,
para la resolucin de un caso determinado se aplicarn, en el orden indicado:
a) La convencin colectiva de trabajo o el laudo arbitral, si fuere el caso;
b) El contrato de trabajo;
c) Los principios que inspiran la Legislacin del Trabajo, tales como los contenidos
explcita o implcitamente en declaraciones constitucionales o en los Convenios y
Recomendaciones adoptados en el seno de la Organizacin Internacional del Trabajo y en
la jurisprudencia y doctrina nacionales;
d) La costumbre y el uso, en cuanto no contraren las disposiciones legales ni los principios
a que se refiere el literal anterior;
e) Los principios universalmente admitidos por el Derecho del Trabajo;
f) Las normas y principios generales del Derecho; y
g) La equidad.
Artculo 68. El contrato de trabajo obligar a lo expresamente pactado y a las
consecuencias que de l se deriven segn la Ley, la costumbre, el uso local y la equidad.
Artculo 134. En los locales en que se acostumbre cobrar al cliente por el servicio un
porcentaje sobre el consumo, tal recargo se computar en el salario, en la proporcin que
corresponda a cada trabajador de acuerdo con lo pactado, la costumbre o el uso.
Si el trabajador recibiera propinas de acuerdo con la costumbre o el uso local, se
considerar formando parte del salario un valor que para l representa el derecho a
percibirlas, el cual se estimar por convencin colectiva o por acuerdo entre las partes. En

caso de desacuerdo entre el patrono y el trabajador la estimacin se har por decisin

judicial.
PARGRAFO NICO.- El valor que para el trabajador representa el derecho a percibir la
propina se determinar considerando la calidad del servicio, el nivel profesional y la
productividad del trabajador, la categora del local y dems elementos derivados de la
costumbre o el uso.
Artculo 349. Ningn buque, sea cual fuere su calado, tonelaje y clase de navegacin a que
se dedique, podr ser tripulado por menos de dos (2) hombres.
Ningn buque podr salir a navegar cuando a juicio de la autoridad competente o de
conformidad con las normas y costumbres de la navegacin no rena las condiciones
mnimas de navegabilidad o de higiene y seguridad industriales. En este caso no podr
ordenarse a un tripulante salir a navegar.
REGLAMENTO DE LEY ORGNICA DEL TRABAJO
Artculo 7.- Conflictos de concurrencia:
En caso de conflicto entre normas constitucionales, legales, reglamentarias y dems
derivadas del
Estado, regirn, junto con el principio de favor, los de jerarqua, especialidad y
temporalidad.
Cuando las normas en conflicto ostenten idntica jerarqua, privar aquella que ms
favorezca al
trabajador o trabajadora, salvo que alguna revista carcter de orden pblico estricto, caso en
el
cual prevalecer sta.
Si el conflicto se planteare entre normas contenidas en convenciones colectivas, contratos
de
trabajo, reglamentos internos, usos y costumbres y cualquiera otra de naturaleza anloga;
as
como entre stas y aquellas normas derivadas del Estado, salvo aquellas revestidas de orden
pblico estricto, ser aplicada la ms favorable al trabajador o trabajadora.
Artculo 24.- Obligaciones de las partes:
El contrato de trabajo obligar a lo expresamente pactado y a las consecuencias que de l
deriven
segn:
a) La Ley.
b) Los convenios colectivos y los laudos arbitrales.
c) Los acuerdos colectivos.
d) Los reglamentos y prcticas internas de las empresas.
e) La costumbre.
f) El uso local.
g) La buena fe; y
h) La equidad.
Pargrafo nico: Los reglamentos internos debern observar las normas de orden pblico
laboral

y gozar de amplia publicidad en el mbito de la empresa con la finalidad de garantizar su

conocimiento.
LOPNA
Artculo 161
Integrantes
En cada municipio habr un Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes
conformado, como mnimo, por tres integrantes y sus respectivos suplentes, quienes
tendrn la condicin de Consejeros o Consejeras de Proteccin de Nios, Nias y
Adolescentes. El Reglamento de esta Ley establecer el nmero de integrantes de los
Consejos de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes, de acuerdo con el nmero de
habitantes del respectivo municipio, as como la posibilidad de constituirlos en el mbito
comunal en los casos que sea necesario.
Cuando un Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes est formado por ms de
tres integrantes, cada caso ser resuelto por tres de ellos, adoptando sus decisiones por
mayora.
Cada Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes deber contar con los servicios
de un equipo multidisciplinario, para el buen desempeo de sus atribuciones establecidas en
la presente Ley.
En los municipios donde existan pueblos y comunidades indgenas, deber asegurarse que
por lo menos uno de sus integrantes con su suplente sea indgena, elegidos o elegidas de
acuerdo con sus tradiciones, usos y costumbres.
Artculo 164
Requisitos para ser integrante
Para ser integrante de un Consejo de Proteccin de Nios, Nias y Adolescentes se
requerir como mnimo:
a) Reconocida idoneidad moral y tica.
b) Edad superior a veintin aos.
c) Residir o trabajar en el respectivo municipio por ms de un ao.
d) Poseer grado universitario, tcnico superior universitario o bachiller.
e) Formacin profesional relacionada con nios, nias y adolescentes o, en su defecto,
experiencia previa en reas de proteccin de los derechos de nios, nias y adolescentes o
en reas afines, comprobada por certificacin emitida por el ente en el cual haya prestado
sus servicios.
f) Aprobacin previa de un examen de suficiencia en el conocimiento del contenido de esta
ley, presentado ante el respectivo consejo municipal de Derechos de Nios, Nias y

Adolescentes.
Los requisitos para los y las representantes de pueblos y comunidades indgenas, lo
establecern las comunidades y pueblos indgenas, tomando en cuenta sus tradiciones, usos
y costumbres as como los principios y normas que les rige.
Artculo 550
Proceso a indgenas
Cuando se trate de adolescentes pertenecientes a pueblos y comunidades indgena, se debe
observar, adems de las reglas de esta Ley, sus usos y costumbres y se oir a las autoridades
propias, siempre que sea posible su comparecencia.
LEY DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO
Artculo 30. A falta de indicacin vlida, las obligaciones convencionales se rigen por el
Derecho con el cual se encuentran ms directamente vinculadas. El tribunal tomar en
cuenta todos los elementos objetivos y subjetivos que se desprendan del contrato para
determinar ese Derecho. Tambin tomar en cuenta los principios generales del Derecho
Comercial Internacional aceptados por organismos internacionales.
Artculo 31. Adems de lo dispuesto en los artculos anteriores, se aplicarn, cuando
corresponda, las normas, las costumbres y los principios del Derecho Comercial
Internacional, as como los usos y prcticas comerciales de general aceptacin, con la
finalidad de realizar las exigencias impuestas por la justicia y la equidad en la solucin del
caso concreto.
Publicado 12th April 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Jan
25

TEMA 10
EL CONSENTIMIENTO Y SUS VICIOS
Unos de los vicios del consentimiento es la falta de capacidad de los contratantes, pues al
no ser capaz de entender el negocio jurdico en el que se pudiese comprometer y su
consentimiento se reputa como no dado y es nula toda convencin. El consentimiento es la
actividad volitiva y conciente de una persona para entrar en un negocio jurdico, esto es la
voluntad libre de entrar en la vinculacin jurdica entre dos o ms personas.
En principio todos los mayores de 18 aos son capaces de entrar en un negocio jurdico:

Artculo 18:Es mayor de edad quien haya cumplido dieciocho (18) aos.
El mayor de edad es capaz para todos los actos de la vida civil, con las excepciones
establecidas por disposiciones especiales.
No obstante, por conocimiento lego, todos sabemos que existen personas que a pesar de ser
mayores de edad, no tienen la capacidad intelectual para entender el alcance del negocio
jurdico en el que se pudiesen estar introduciendo. Es por ellos que estas personas no se les
considera hbiles para contratar y se les tiene un procedimiento especial para ser declarados
incapaces, esto es el juicio de interdiccin civil previsto en los artculos 393 en adelante del
Cdigo Civil.
Artculo 393.- El mayor de edad y el menor emancipado que se encuentren en estado
habitual de defecto intelectual que los haga incapaces de proveer a sus propios intereses,
sern sometidos a interdiccin, aunque tengan intervalos lcidos.
Artculo 397.- El entredicho queda bajo tutela y las disposiciones relativas a la tutela de los
menores son comunes a la de los entredichos, en cuanto sean adaptables a la naturaleza de
sta.
As las cosas el mismo Cdigo Civil dice que los incapaces no pueden entrar en negocios
jurdicos.
Artculo 1.143.- Pueden contratar todas las personas que no estuvieren declaradas incapaces
por la Ley.
Artculo 1.144.- Son incapaces para contratar en los casos expresados por la Ley: los
menores, los entredichos, los inhabilitados y cualquiera otra persona a quien la Ley le
niegue la facultad de celebrar determinados contratos.
No tienen capacidad para adquirir bienes inmuebles los institutos llamados de manos
muertas, o sea los que por las leyes o reglamentos de su constitucin no pueden
enajenarlos.
Artculo 1.145.- La persona capaz de obligarse no puede oponer la incapacidad del menor,
del entredicho, ni del inhabilitado con quien ha contratado.
La incapacidad que se deriva de la interdiccin por causa de condenacin penal, puede
oponerse por todos aquellos a quienes interese.
De los Vicios del Consentimiento
Ahora bien adems de la nulidad de negocio jurdico por contratar con un incapaz, existen
situaciones de hecho recogidas por nuestro Cdigo Civil que a pesar de estar personas con
la capacidad jurdica para actuar, e consentimiento obtenido se vicia por las situaciones que
a continuacin vemos:

El ERROR:
Artculo 1.146.- Aquel cuyo consentimiento haya sido dado a consecuencia de un error
excusable, o arrancado por violencia o sorprendido por dolo, puede pedir la nulidad del
contrato.
Artculo 1.147.- El error de derecho produce la nulidad del contrato slo cuando ha sido la
causa nica o principal.
Artculo 1.148.- El error de hecho produce la anulabilidad del contrato cuando recae sobre
una cualidad de la cosa o sobre una circunstancia que las partes han considerado como
esenciales, o que deben ser consideradas como tales en atencin a la buena fe y a las
condiciones bajo las cuales ha sido concluido el contrato.
Es tambin causa de anulabilidad el error sobre la identidad o las cualidades de la persona
con quien se ha contratado, cuando esa identidad o esas cualidades han sido la causa nica
o principal del contrato.
Artculo 1.149.- La parte que invoca su error para solicitar la anulacin de un contrato, est
obligada a reparar a la otra parte los perjuicios que le ocasione la invalidez de la
convencin, si el error proviene de su propia falta y la otra parte no lo ha conocido o no ha
podido conocerlo.
No proceder la nulidad por error, si antes de deducirse la accin o hasta el acto de la
contestacin de la demanda, la otra parte ofrece ejecutar su prestacin subsanando el error
sin perjuicios para el otro contratante.
LA VIOLENCIA:
Artculo 1.150.- La violencia empleada contra el que ha contrado la obligacin es causa de
anulabilidad, aun cuando haya sido ejercida por una persona distinta de aqulla en cuyo
provecho se ha celebrado la convencin.
Artculo 1.151.- El consentimiento se reputa arrancado por violencia, cuando sta es tal que
haga impresin sobre una persona sensata y que pueda inspirarle justo temor de exponer su
persona o sus bienes a un mal notable. Debe atenderse en esta materia a la edad, sexo y
condicin de las personas.
Artculo 1.152.- La violencia es tambin causa de anulabilidad del contrato, cuando se
dirige contra la persona o los bienes del cnyuge, de un descendiente o de un ascendiente
del contratante. Si se trata de otras personas, toca al Juez pronunciar sobre la anulabilidad,
segn las circunstancias.
Artculo 1.153.- El solo temor reverencial, sin que se haya ejercido violencia, no basta para
anular el contrato.

El Dolo: Es la intencin de engaar de una de las partes a la otra

Artculo 1.154.- El dolo es causa de anulabilidad del contrato, cuando las maquinaciones
practicadas por uno de los contratantes o por un tercero, con su conocimiento, han sido
tales que sin ellas el otro no hubiera contratado.
Publicado 25th January 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Jan
25

TEMA 9
EL NEGOCIO JURDICO

Negocio Jurdico: Implica un acto (accin u omisin) con consecuencias Jurdicas y que
atae al derecho Privado. Aunque, tal como lo hemos analizados, cuando interviene un ente
pblico en el Negocio Jurdico puede convertirse en un hibrido que roza la esfera del
derecho Pblico. No obstante los negocios jurdicos siempre deben mantener los mismos
elementos.
I
Clases de negocios Jurdicos
Unilaterales: Son aquellos que se caracterizan por tener Una sola declaracin de voluntad.
Ejemplo Artculo 833 del Cdigo Civil.
Artculo 883.- La legtima es una cuota de la herencia que se debe en plena propiedad a los
descendientes, a los ascendientes y al cnyuge sobreviviente que no est separado
legalmente de bienes, con arreglo a los artculos siguientes.
Bilaterales: Hay ms de una declaracin de voluntad. Articulo 1.133 C.C.
Artculo 1.133.- El contrato es una convencin entre dos o ms personas para constituir,
reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico.

Causales y formales:
Causales: la causa es parte del contrato.
Formales: existe pero fuera del negocio (letras de cambio,
Cheques).
Intervivos: entre personas existentes.
Mortis Causa: testamento, que se ejecutan en funcin a la Muerte.
Familiares: familia, basado en un nexo filial. (Matrimonios, adopcin).
De Disposicin: disminuyen la entidad econmica del patrimonio.
Simple Administracin: conservacin, disfrute y mejoramiento del patrimonio. Ejemplo: En
un inmueble, mantenimiento del jardn, pago de servicios, arreglos necesarios.
De atribucin patrimonial: Procura beneficios econmicos.
Onerosos (lucrativos):
Artculo 1.135.- El contrato es a ttulo oneroso cuando cada una de las partes trata de
procurarse una ventaja mediante un equivalente...

Gratuitos: Elementalmente, sin beneficio econmico de algn tipo.

Artculo 1.135.- ...es a ttulo gratuito o de beneficencia cuando una de las partes trata de
procurar una ventaja a la otra sin equivalente.
II
Elementos esenciales del negocio jurdico:
Artculo 1.141.- Las condiciones requeridas para la existencia del contrato son:
1 Consentimiento de las partes;
2 Objeto que pueda ser materia de contrato; y
3 Causa lcita.
a) El consentimiento lo analizaremos en el prximo tema.
b) El Objeto:

Artculo 1.155.- El objeto del contrato debe ser posible, lcito, determinado o
determinable.
Artculo 1.156.- Las cosas futuras pueden ser objeto de los contratos, salvo disposicin
especial en contrario.
Sin embargo, no se puede renunciar una sucesin an no abierta, ni celebrar ninguna
estipulacin sobre esta sucesin, ni aun con el consentimiento de aqul de cuya sucesin se
trate.
c) La causa:
Artculo 1.157.- La obligacin sin causa, o fundada en una causa falsa o ilcita, no tiene
ningn efecto.
La causa es ilcita cuando es contraria a la Ley, a las buenas costumbres o al orden pblico.
Quien haya pagado una obligacin contraria a las buenas costumbres, no puede ejercer la
accin en repeticin sino cuando de su parte no haya habido violacin de aqullas.
Artculo 1.158.- El contrato es vlido aunque la causa no se exprese.
La causa se presume que existe mientras no se pruebe lo contrario.

III
Elementos accidentales
(No son esenciales) Determinados por su accesoriedad, son agregados a un negocio
jurdico. Se hacen depender de un hecho futuro e incierto
Es el caso de el negocio jurdico condicional o el termino, pues su existencia depende de
una condicin que constituye el elemento accidental
1) La condicin
Artculo 1.197.- La obligacin es condicional cuando su existencia o resolucin depende
de un acontecimiento futuro e incierto.

a) Suspensivas:
Artculo 1.198. (Enc)- Es suspensiva la condicin que hace depender la obligacin de un
acontecimiento futuro e incierto.

Reglas cuando la cosa parece y existe condicin suspensiva

Artculo 1.203.- Cuando la obligacin se contrae bajo condicin suspensiva, y antes de su
cumplimiento perece o se deteriora la cosa que forma su objeto, se observarn las reglas
siguientes:
Si la cosa perece enteramente sin culpa del deudor la obligacin se reputa no contrada.
Si la cosa perece enteramente por culpa del deudor, ste queda obligado para con el
acreedor al pago de los daos.
Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el acreedor debe recibirla en el estado en que se
encuentre, sin disminucin del precio.
Si la cosa se deteriora por culpa del deudor, el acreedor tiene el derecho de resolver la
obligacin, o de exigir la cosa en el estado en que se encuentre, adems del pago de los
daos.

b) Resolutoria: Artculo 1.198 aparte nico:

Es resolutoria, cuando verificndose, repone las cosas al estado que tenan, como si la
obligacin no se hubiese jams contrado.
Artculo 1.204.- La condicin resolutoria no suspende la ejecucin de la obligacin; obliga
nicamente al acreedor a restituir lo que ha recibido cuando se efecte el acontecimiento
previsto en la condicin.
Ej. Venta con pacto de Retracto Art. 1.534.- El retracto convencional es un pacto por el cual
el vendedor se reserva recuperar la cosa vendida, mediante la restitucin del precio y el
reembolso de los gastos que se expresan en el artculo 1.544.

d) causal:
Artculo 1.199.- La condicin es causal, cuando depende enteramente de un acontecimiento
fortuito, que no est en la potestad del acreedor ni del deudor. Por ejemplo el contrato se
seguro (Pliza)
e) Potestativa
Artculo 1.199 (aparte nico, primera parte): Es potestativa, aquella cuyo cumplimiento
depende de la voluntad de una de las partes,...
d) Mixta Artculo 1.199 (aparte nico, ltima parte )
... y mixta cuando depende a un mismo tiempo de la voluntad de las partes contratantes y de
la voluntad de un tercero, o del acaso.
e) Vicios de la condicin: Es cuando la condicin es:

Imposible: (No se puede efectuar, Cuando el sol no salga ms

Ilegal: Contraria a derecho, que la condicin de la obligacin sea considerada por la ley
como ilcita.
Contraria a las buenas costumbres.
Artculo 1.200.- La condicin imposible o contraria a la ley o a las buenas costumbres, hace
nula la obligacin que depende de ella si es suspensiva; y se reputa no escrita si es
resolutoria.
En todo caso, la condicin resolutoria contraria a la Ley o a las buenas costumbres, hace
nula la obligacin de la cual ha sido causa determinante.
Condicin imposible negativa:
Artculo 1.201.- La obligacin contrada bajo la condicin de no hacer una cosa imposible,
se reputa pura y simple.
Condicin a cumplir por voluntad del obligado
Artculo 1.202.- La obligacin contrada bajo una condicin que la hace depender de la sola
voluntad de aqul que se ha obligado, es nula.
Otras disposiciones sobre la condicin
Artculo 1.205.- Toda condicin debe cumplirse de la manera como las partes han querido o
entendido verosmilmente que lo fuese.
Artculo 1.206.- Cuando una obligacin se ha contrado bajo la condicin de que un
acontecimiento suceda en un tiempo determinado, esta condicin se tiene por no cumplida
si el tiempo ha expirado sin que el acontecimiento se haya efectuado. Si no se ha fijado
tiempo, la condicin puede cumplirse en cualquier tiempo, y no se tiene por no cumplida
sino cuando es cierto que el acontecimiento no suceder.
Artculo 1.207.- Cuando se ha contrado una obligacin bajo la condicin de que no suceda
un acontecimiento en un tiempo dado, la condicin se juzga cumplida cuando ha expirado
este tiempo sin que el acontecimiento haya sucedido; se juzga igualmente cumplida, si
antes del trmino es cierto que el acontecimiento no debe tener efecto; y si no se ha fijado
tiempo, no se tiene por cumplida sino cuando es cierto que el acontecimiento no ha de
cumplirse.
Artculo 1.208.- La condicin se tiene por cumplida cuando el deudor obligado bajo esa
condicin impide su cumplimiento.
Artculo 1.209.- Cumplida la condicin, se retrotrae al da en que la obligacin ha sido
contrada, a menos que los efectos de la obligacin, o su resolucin deban ser referidos a un
tiempo diferente, por voluntad de las partes o por la naturaleza del acto.
Artculo 1.210.- El acreedor puede, antes del cumplimiento de la condicin, ejecutar todos
los actos que tiendan a conservar sus derechos.

2) Modo: Slo en donaciones, legados, herencias: Una obligacin impuesta.

Artculo 1.432.- Tambin es donacin la liberalidad hecha por agradecimiento al donatario,
o en consideracin de sus mritos, o por especial remuneracin, as como la que va
acompaada de alguna obligacin impuesta al donatario.
3) Trmino: Todo negocio jurdico tiene un trmino, si se fija. El da interpela por el
hombre "Dies interpellat pro homine". Seala el momento en que el negocio jurdico surte
sus efectos. Si no se expresa el trmino es de efectos inmediatos.
Artculo 1.211.- El trmino estipulado en las obligaciones difiere de la condicin en que no
suspende la obligacin, y slo fija el momento de la ejecucin o de la extincin de la
misma.
Artculo 1.212.- Cuando no haya plazo estipulado, la obligacin deber cumplirse
inmediatamente si la naturaleza de la obligacin, o la manera como deba ejecutarse, o el
lugar designado para cumplirla, no hagan necesario un trmino, que se fijar por el
Tribunal.
Si el plazo se hubiere dejado a la voluntad del deudor, se fijar tambin por el Tribunal.
Artculo 1.213.- Lo que se debe en un trmino fijo no puede exigirse antes del vencimiento
del trmino; pero no se puede repetir lo que se ha pagado anticipadamente, aunque el
deudor ignorase la existencia del plazo.
Sin embargo, si el deudor pag ignorando el trmino, tiene el derecho de reclamar, en la
medida de su perjuicio, el enriquecimiento que su pago anticipado haya procurado al
acreedor.
Artculo 1.214.- Siempre que en los contratos se estipula un trmino o plazo, se presume
establecido en beneficio del deudor, a no ser que del contrato mismo o de otras
circunstancias, resultare haberse puesto en favor del acreedor, o de las dos partes.
Artculo 1.215.- Si el deudor se ha hecho insolvente, o por actos propios hubiere
disminuido las seguridades otorgadas al acreedor para el cumplimiento de la obligacin, o
no le hubiere dado las garantas prometidas, no puede reclamar el beneficio del trmino o
plazo.
Publicado 25th January 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Jan

22

TEMA 8
EL HECHO JURDICO
Son todos aquellos acontecimientos naturales o del el hombre que sin intervenir su voluntad
para producir consecuencias de derecho se originan stas. El acto y el hecho jurdicos
constituyen las formas de realizacin de los supuestos de derecho, podemos decir que un
supuesto nace cuando ocurren todos los supuestos en la conducta real de una persona o
cosa.
En los hechos naturales siempre partimos de un fenmeno de la naturaleza relacionado o no
con el hombre, por ejemplo el nacimiento de un ser humano o su muerte. En este punto es
importante sealar que no interviene la voluntad de originar consecuencias de derecho pero
no obstante se producen. Los hechos jurdico pueden ser de la naturaleza o del hombre y
estos ltimos se dividen en tres clases, voluntarios e involuntarios y los ejecutados en
contra de la voluntad.
Los hechos jurdico voluntarios del hombre en estos existe la voluntad pero no con el
animo de producir consecuencias de derecho y pueden ser lcitos o ilcitos un ejemplo de
ilcito son los delitos, hay una intencin de daar, pero no de crear consecuencias jurdicas ,
ya sea la crcel o reparar el dao, por eso no son actos jurdicos.
Ejemplos de hechos jurdicos:
o La muerte
o La promulgacin de una Ley.
o Una declaracin de guerra.
o Una catstrofe natural.
Ejemplos de hechos jurdicos que adems son actos jurdicos:
o La firma de un contrato.
o El otorgamiento del consentimiento matrimonial.
Ejemplos de hechos no Jurdicos los diarios que no tienen efectos jurdicos, para ser
honesto, creo que de una manera directa o indirecta todo hecho que tenga consecuencia en
el mundo del ser humano tiene consecuencias jurdicas. (nota del profesor).
Efecto Jurdico
Todo hecho Jurdico, lo es por tener efectos en el mbito del derecho. Causas: El efecto
Jurdico lo causa la prdida, la adquisicin o la modificacin de un derecho.SUPUESTO DE HECHO DE UN EFECTO JURDICO
Conjunto de circunstancias necesarias para que una norma jurdica sea aplicable. Es decir,
el conjunto de requisitos o factores a los que el ordenamiento jurdico, o sea, el nacimiento,
la extincin o la modificacin de una relacin jurdica.

CLASIFICACIN DE LOS HECHOS JURDICOS

Por su contenido:
1. Positivos: Es aquello que ocurre, nacimiento, muerte,
2. Negativos: Las omisiones, falta de pago, omisin como conducta penal (abandono de un
nio).
Por razn del agente:
a) Naturales: Son los que ocurren sin que tenga participacin el hombre (Ej: la cada de un
rayo origina un incendio en una casa que, como estaba asegurada, genera la obligacin de
la compaa de seguros de pagar la indemnizacin).
b) Humanos: Son hechos jurdicos humanos (actos) aquellos en los que s tiene
intervencin el hombre, con voluntad (celebracin de un contrato) o sin ella (persona que se
tropieza y al caer lesiona a otra).
c) Mixtos: Hechos que participa el hombre y la naturaleza (Ej: fecundacin in - vitro),
siempre que hay una mnima interferencia del hombre en el hecho natural, es
automticamente un hecho del hombre.
Por razn de su complejidad:
1. Simples: Un suceso nico. (Ocupacin Art. 796 C.C.)
2. Complejos: Cuando tienen uno o varios elementos o hechos que lo componen; Ej: Un
contrato que requiere de la voluntad de por lo menos 2 individuos (1.133 C.C.).
Hechos jurdicos propiamente tales, son los hechos de la naturaleza que producen efectos
jurdicos, recordemos que un hecho produce efectos jurdicos cuando crea, modifica, o
extingue un derecho. Un ejemplo de este tipo de hecho jurdico es el nacimiento, porque
este implica la separacin completa de la criatura de la madre, pero adems si la criatura
sobrevive al menos un minuto se considera que hay un principio legal de existencia y pasa a
ser considerada persona. Antes del nacimiento existe la llamada existencia natural, que
comienza con la concepcin, pero el feto no es considerado persona por lo que no tiene
derechos, a pesar de eso la ley protege la existencia natural a travs de diversas
disposiciones. As entonces, el nacimiento crea la calidad de persona, lo que le da derechos
(derecho sobre las cosas, derecho de dominio, derecho a que una persona haga algo en su
beneficio, derecho a ser alimentado por sus padres, etc.) Tambin existe otros hechos
jurdicos propiamente tales, como la muerte, sta extingue la calidad de persona, o sea, la
existencia legal del individua. El difunto se llama, jurdicamente, causante. Causante, por
ejemplo, de derechos hereditarios. Tambin el simple transcurso del tiempo que marca una
mayora de edad, o sea, 18 aos, esto produce la modificacin de una situacin jurdica
porque la persona menor de 18 aos est calificada por incapaz y al cumplir 18 es
considerado plenamente capaz. Tambin est la demencia, que es un hecho de la naturaleza
y que produce efectos jurdicos, la persona pierde la administracin de sus bienes y sta la
pasa a tener un curador, o sea, su representante. Si un hombre se suicida los efectos
jurdicos son los mismos que si la muerte es involuntaria, o sea, es tomada como un
fenmeno de la naturaleza, entonces, jurdicamente, es irrelevante si la muerte es voluntaria
o no.
Hechos jurdicos que se realizan con intencin de producir efectos jurdicos , por ejemplo,
un contrato de compraventa. La compraventa es un hecho jurdico voluntario que se realiza
con una intencin clara que es crear derechos y obligaciones. Desde el punto de vista de las
obligaciones el comprador se compromete a pagar la cosa y el vendedor a entregar la cosa.
Desde el punto de vista de los derechos, el comprador tiene derecho a recibir o exigir la

cosa, y el vendedor tiene derecho a recibir o exigir el dinero. (hecho jurdico voluntario =
acto jurdico)
Hechos jurdicos voluntarios sin la intencin de producir efectos jurdicos En este caso
estn los delitos (hay intencin de daar o dolo.) y cuasidelitos (no hay intencin de
cometer el delito pero s hay culpa), la ley presume que todo acto que produce dao es con
culpa.
De todo delito o Cuasi delito nace una obligacin (del punto de vista civil) que es la de
reparar los daos causados tanto fsicos como sicolgicos o morales, es decir, indemnizar.
Hay delito civil cada vez que ser realiza un hecho ilcito que produce dao. Frente a esto, la
vctima del dao tiene derecho a exigir la indemnizacin del dao, as es como de esto nace
una obligacin para el que provoca el dao y un derecho por parte de la vctima. Pero, a
pesar de que aqu haya nacido un derecho, el hecho no fue con esa intencin.
ACTOS JURDICOS
Hechos voluntarios con la intencin de producir efectos jurdicos. El cdigo civil no habla
de actos jurdicos, pero s de actos de voluntad. Otras doctrinas le llaman negocio jurdico.
La definicin de acto jurdico dice que ste es una manifestacin de voluntad hecha con la
intencin de crear, modificar o extinguir derechos y que produce los efectos queridos por su
autor o por las partes porque el derecho sanciona (reconoce) dicha manifestacin de
voluntad como apta o idnea para producir efectos jurdicos. La voluntad necesaria para el
acto jurdico, debe manifestarse, al derecho civil slo le interesa la manifestacin de la
voluntad. Esta voluntad persigue una finalidad especfica, que es, como se dijo
anteriormente, producir efectos jurdicos.
En los actos jurdicos intervienen partes, stas pueden ser dos o una. Cuando en el acto
jurdico hay una sola parte, esta parte se llama autor, estas partes pueden estar formadas por
ms de una persona.
Los efectos jurdicos se producen no solo porque la o las partes as lo quieren, sino tambin
porque es la ley la que reconoce las voluntades de las partes.
CLASIFICACIN DE LOS ACTOS JURDICOS
1. Lcitos: Ej Contratos
2. Ilcitos En contra del Derecho Objetivo
3. Libres Espontneos
4. Debidos
Atendiendo al nmero de partes cuya voluntad es necesaria para que el acto jurdico exista
o nazca a la vida del derecho, los tipos de actos jurdicos son,
Unilaterales es aquel que para que exista requiere de la manifestacin de voluntad de una
sola parte (oferta, testamento, repudio de una herencia, reconocimiento de un hijo,
aceptacin de una herencia)
Bilateralidad es aquel que para existir requiere la manifestacin de voluntad de dos partes
(ejemplo, matrimonio) En doctrina se llaman convencin.
Intenciones perseguidas por una convencin,
Crear derechos Contratos.
Modificar derechos Tradicin (modo de adquirir el dominio de las cosas mediante una
entrega que realiza el dueo con la intencin de traspasar el dominio, ya sea entre vivos o
por causa de muerte, en Chile no est considerada como contrato, porque se dice que
modifica derechos porque el adquiriente de la cosa, adquiere el mismo derecho de dominio
que el anterior titular. En chile no se adquiere el dominio por slo contratos, es necesaria la

tradicin o tambin sirve la ocupacin )

Extinguir La convencin tpica para extinguir una obligacin es el pago.
El contrato, en doctrina, no es lo mismo que una convencin. La relacin entre los dos
trminos es que el contrato es un tipo de convencin. En el cdigo civil chileno no se
distingue la diferencia entre contrato y convencin, incluso se los hace sinnimos, lo cual
no tiene mayor importancia prctica porque ambos se rigen por las mismas reglas.
Otra clasificacin de acto jurdico
Atendiendo a si una o ambas partes obtienen provecho o beneficio de ste
Gratuito ---- donacin, testamento.
Oneroso ---- contrato compraventa.
Atendiendo a si el acto jurdico subsiste o no por s mismo:
Principal---- cuando el contrato subsiste sin necesidad de otro que le sirva de apoyo. ej.:
contrato de compraventa.
Accesorio---- No subsiste por s mismo, para poder subsistir necesita a otro acto jurdico
que le sirva de apoyo. ej: contrato de garanta, o sea, hipoteca, fianza, prenda.
En la fianza, el fiador se compromete con el acreedor de un tercer deudor a cumplir la
obligacin de deudor principal en todo o en parte si ste no la cumple. El fiador se
convierte en deudor subsidiario. Si la obligacin principal se extingue entonces la fianza,
como obligacin accesoria, tambin se extingue. Es posible que la obligacin accesoria
nazca cualquier existencia jurdica incluso antes que la obligacin principal, es
perfectamente posible que una acto jurdico accesorio exista sin que exista ningn acto
jurdico principal. Esto ocurrira con la fianza de obligaciones futuras (obligaciones que no
existen pero que se espera que existan) Pero no puede subsistir (no puedeser eficaz, o sea,
producir los efectos que le son propios sin el acto jurdico principal) si no llega a existir la
obligacin principal.
Lo accesorio sigue la suerte de lo principal.
Atendiendo a si el acto jurdico est o no regulado por la ley:
nominados o tpicos: estn regulados por la ley, la ley seala en qu consiste el acto y su
efecto. ej: Todos los contratos que contiene el cdigo civil chileno.
Atpicos o innominados: Son los que la ley no regula. Surgen directamente de la
manifestacin de voluntad porque las personas pueden crear las figuras o actos jurdicos
que les interesen. Aunque no estn regulados producen los efectos queridos por las partes
con una sola limitacin: que no contravengan la moral, la ley, el orden pblico, las buenas
costumbres. Ej: contrato de amistad que hace nacer lealtad entre ambos.
Contrato de esponsales: es cuando dos personas se comprometen para casarse. La ley dice
que no produce efecto alguno.
CONTRATO
Concepto:
Artculo 1.133.- El contrato es una convencin entre dos o ms personas para constituir,
reglar, transmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico.

Clases
Artculo 1.135.- El contrato es a ttulo oneroso cuando cada una de las partes trata de
procurarse una ventaja mediante un equivalente; es a ttulo gratuito o de beneficencia
cuando una de las partes trata de procurar una ventaja a la otra sin equivalente.

Artculo 1.136.- El contrato es aleatorio, cuando para ambos contratantes o para uno de
ellos, la ventaja depende de un hecho casual.
Publicado 22nd January 2010 por Francisco Javier Sandoval
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Nov
28

TEMA 7
Tema 7
EL DERECHO SUBJETIVO
Derecho Subjetivo:
Concepto:
1.- En sentido amplio, podemos decir que, Derecho Subjetivo es: "La facultad o poder de
hacer valer sus propios derechos, limitar los ajenos, poseer o exigir algo conforme a la
norma jurdica". Existen dos elementos:
a. El interno de "poder" o "seoro", que consiste en la posibilidad de hacer o querer
conforme al imperativo jurdico y dentro de sus lmites. Por ejemplo, el dueo de una finca
puede explotarla, arrendarla, venderla, segn la ley.
b. El formal o externo de "pretensin", que consiste en posibilidad de exigir de otra persona
el respeto de su poder o seoro y, consecuentemente, en la posibilidad de reaccionar contra
toda perturbacin que se le ocasione en el ejercicio de aqul, tambin dentro del lmite del
ordenamiento jurdico.
En todo Derecho Subjetivo existen ambos elementos, aunque aparezca ms inmediatamente
uno u otro segn el derecho de que se trate. As, en el derecho de propiedad se destaca ms
el elemento de poder o seoro sobre la cosa, mientras que en los derechos internos de
crdito u obligacin sobresale el externo de "pretensin", ya que se hacen valer contra una
persona determinada. Esta pretensin puede hacerse de dos maneras:
a. Dirigindose directamente a la persona perturbadora para exigirle el comportamiento
debido (de abstencin o respeto, o bien, de cumplimiento de su obligacin, segn los casos:
derecho "a la prestacin")
b. Ocurriendo a un rgano del Estado para que ponga en movimiento, o en defensa propia,
el mecanismo coactivo del Derecho "a la accin".
2.- En sentido restringido, no incluye el elemento interno de poder o seoro; se perfila
nicamente en relacin con su reverso el poder jurdico- y con la proteccin brindada por
la norma; o sea, se reduce y coincide con el elemento externo y en l, ms concretamente,
con el derecho "a la accin".
Respecto del valor o bien protegido por la norma (bien jurdico), las personas se pueden

encontrar interesadas en l de tres maneras:

a. De una forma pasiva, en caso de que no puedan nada para que la norma sea aplicada o
para que se aplique la pena en caso de transgresin; o sea, cuando la persecucin jurdica es
incumbencia de los rganos del Estado, que actan de "oficio".
b. En forma de cooperacin adicional con los actos jurdicos estatales para hacer valer sus
intereses. Por ejemplo, el derecho del ofendido a ser odo en un procedimiento penal. Dicho
acto no le da ningn influjo decisivo sobre el acto de autoridad o sentencia.
c. En forma de cooperacin activa: existe esta situacin cuando la declaracin de la
transgresin jurdica hecho por el interesado, ocasiona en los rganos del Estado la
obligacin de aplicar la sancin extrema coactiva. Por ejemplo, la demanda judicial hecha
por el acreedor contra el deudor moroso para cobrar su crdito. En este caso, la persona
interesada no es un espectador pasivo (A) ni tiene un papel accesorio de cooperacin (B),
sino que es "el sujeto autnomo de una cooperacin activa en la realizacin de la sancin
jurdica". Solamente en este caso existe el derecho subjetivo en sentido restringido. De aqu
la definicin:
"Derecho subjetivo (en sentido estricto o restringido) es el poder exclusivo conferido a una
persona para actuar en su ventaja la tutela jurdica"
De igual forma se puede decir que el derecho subjetivo presupone de normas objetivas
donde se encuentren establecidos los supuestos de hecho o hiptesis legales, que sustenten
la accin que el sujeto pretenda ejercer. Sabemos que el Derecho Subjetivo en una mezcla
abigarrada de facultades, libertades, restricciones y posibilidades de accin, e igualmente,
que implicaba e implica proteccin de intereses humanos, y en este aspecto, la proteccin
del sujeto jams puede exceder o desvirtuar el ordenamiento objetivo, cuando ste ha
tutelado determinado asunto, bien se trate de algo material o moral. Toda persona ejercer
su derecho subjetivo, toda vez, que para esas excepciones se cuenta con las llamadas
"Fuentes Indirectas", (la analoga, la jurisprudencia, la doctrina, la costumbre, los principios
generales del derecho), en fuerza de que el derecho viene obligado a solucionar
cualesquiera controversia que se presente dentro de su mbito. Ese es su cometido y razn.
Dicho de otra manera, en eso casos, se considerar como existente una norma objetiva, que
si bien no fue prevista o fue omitida, respaldar el ejercicio legtimo de ese derecho
subjetivo.
La legitimidad para ejercer el derecho subjetivo se refiere al conjunto de condiciones que la
norma objetiva exige a los sujeto que pretendan accionarlo. Es la propia disposicin legal,
en su contexto con las dems del mismo ordenamiento jurdico, las que indica y condiciona
los requisitos que debe reunir la persona para que por s misma pueda tener la legitimidad
que la ley exige para ejercer validamente su derecho. Por ejemplo, (articulo 772 del Cdigo
Civil), para ser poseedor legtimo la ley presupone: Que el sujeto haya posedo de manera
pacfica, esto es, sin violencia publica, o lo que es lo mismo, no clandestinamente o a
escondidas. No equvoca, lo que se traduce en poseer la misma cosa objeto del asunto, sin
confusin con otra. Contina, ininterrumpida, y con la intencin de tener la cosa como suya
propia. En fin, como podr notarse, la ley indica el conjunto de condiciones que deber
reunir el sujeto que pretenda acreditarse como poseedor legitimo.
La oportunidad para ejercer el derecho la fija la ley, de manera tal, que si ese derecho no se
acciona en los momentos determinados por las disposiciones legales o si se deja de
acreditarlo dentro de los lapsos establecidos, el derecho subjetivo no podr ser reconocido,
y ms aun, determinara por extinguirse si opera la prescripcin. Ejemplo: el artculo 359 del

Cdigo de Procedimiento Civil indica que la contestacin de la demanda deber efectuarse

dentro de los 20 das a partir de la fecha de la citacin del demandado. Por su parte el
artculo 1977 del Cdigo Civil precepta que las acciones reales se prescriben por 20 aos
y las personales por 10..., etc.
De los ejemplos sealados evidenciamos que si se dejase consumir el lapso previsto sin
contestar la demanda, se entender que el demandado habr aceptado los hecho que se le
reclaman, habr quedado confeso, confesin ficta, y solo podr probar cuestiones de
derecho, aunque en realidad, su derecho subjetivo sea el verdadero.
En el segundo caso notamos que si no se ejerce una accin real, vale decir, aquella
relacionada con una cosa, dentro de los 20 aos, ese derecho subjetivo se habr extinguido
por carecer, despus de ese lapso, de oportunidad legal para accionarlo. Tal es el caso de
permitir un invasor dentro de nuestro terreno por ms de 20 aos.
Clasificacin de los Derechos Subjetivos:
1.- Por la condicin de los sujetos en la relacin jurdica derechos publico y privado: La
divisin fundamental de todo Derecho, objetivo y subjetivo, es la que distingue en l dos
ramas caracterizadas por la actuacin o no actuacin del Estado en ejercicio de su
autoridad: Derecho Pblico y Privado.
En primer lugar es bueno precisar las distintas formas de actuacin del Estado, el cual
puede actuar de dos maneras:
a. Como poder pblico, por medio de actos en los que ejerce plenamente su soberana, sin
que nadie pueda reclamar contra ellos; Ej. Promulgar una ley, suspender las garantas etc.
Lo que caracteriza este modo de acta es su unilateralidad: de acuerdo con la Constitucin
y las leyes (no en forma arbitraria) el Estado acta como poder, sin que exista una relacin
jurdica entre l y otras personas y, por lo tanto fuera del campo de los derechos subjetivos.
b. Como persona. Al llevar a la prctica las consecuencias de sus actos de poder, nace la
relacin de Derecho con los particulares, y el Estado acta como persona. Aparecen ahora
los derechos subjetivos, ya de parte del Estado, ya de parte de las personas frente a l, para
reclamarle el cumplimiento de las normas que regulan su actividad. Todava, en este mbito
de los derechos subjetivos, el Estado puede aparecer:
o Revestido de cierta autoridad, Ej. Al exigir el pago de impuestos,
o Como persona jurdica privada, en situacin idntica a los dems. Ej. Cuando compra,
cuando transporta, realiza operaciones de Bolsa etc.
En ambos casos e Estado ejerce derechos subjetivos propios de su personalidad jurdica; y
los particulares se encontraran en relacin de "subordinacin" o de "coordinacin" con l,
segn actu o no revestido de cierta autoridad.
Principales derechos subjetivos pblicos:
a. Del Estado frente a los particulares. Constituyen las prestaciones o "cargas pblicas" que
deben prestar las personas sometidas al Estado, bien sean patrimoniales (impuestos,
contribuciones) o de otra ndole (servicio militar, obligacin de integrar las mesas
electorales, etc.); el Estado puede exigirlos en virtud de la justicia general o legal.
b. De los particulares frente al Estado. Sabemos que en virtud de la justicia orgnica
particular distributiva, las personas privadas tienen derechos subjetivos frente al Estado.
Siguiendo las clasificacin de Jellinek, los particulares se encuentran frente al Estado en
tres situaciones distintas:
o Status libertatis. Comprende la esfera de libertad, ms o menos amplia, que el Estado
reconoce a los individuos y dentro de la cual no se inmiscuye con su poder. Las
Constituciones reconocen en su parte "dogmtica" los ms importantes derechos subjetivos

en esta materia (libertad, inviolabilidad de domicilio, de correspondencia, etc.)

o Status civitatis. Incluye aquellos derechos que permiten a los particulares reclamar la
intervencin de un rgano estatal en su favor; por ejemplo, el "derecho de accin", que
asegura los derechos civiles y patrimoniales.
o Status activae civitatis. Se refiere a los derechos polticos otorgados por las leyes a los
ciudadanos hacindoles participar directa o indirectamente en el ejercicio de la soberana,
por ejemplo al sufragio activo y pasivo.
a. Derechos subjetivos privados: Se refieren principalmente a las siguientes clasificaciones.
1.- Derechos Absolutos:
Derechos Absolutos, llamados tambin derechos de "seoro" o de "exclusin", son
aquellos que tienen eficacia contra todos (erga omnes); Los absolutos garantizan al titular el
"poder" sobre un objeto suyo "frente a todo el mundo" y tienen, como deber jurdico
correlativo, una obligacin universal de respeto: por ejemplo: Pensemos en el propietario
de una casa, de un terreno, de una joya, etc. Su dominio sobre ella es indiscutible, es
absoluto.
Entre los derechos absolutos se encuentran:
o Los derechos de la personalidad (identidad, derechos sobre el cuerpo, derechos relativos a
la personalidad moral, etc.)
o Los derechos reales (propiedad, etc.)
o El derecho hereditario (Ej. Que garantiza al heredero la parte de la herencia llamada
"legtima")
o Los derechos polticos, que garantizan la participacin en el ejercicio de la soberana de la
nacin. (Ej. Derecho al voto.)
Los relativos:
Los relativos le garantizan, contra una o varias personas determinadas, el poder exigir de
ellas una conducta tambin determinada (una accin o abstencin) por Ej. El derecho de
crdito, si fulano me adeuda una suma de dinero que le prest, mi derecho subjetivo slo es
oponible a fulano. Si se tratase de varios obligados, ser oponible frente a esos deudores
individualmente determinados, los relativos, que se dirigen contra personas
individualmente determinadas (interpartes).
o Los derechos de crdito u obligacin.
o Los derechos familiares (Ej. La pensin alimenticia; y los sucesorios, que se derivan del
parentesco.)
Derechos Principales:
Los principales existen por s mismos, de modo autnomo, o sea, independientemente de
todo otro derecho que pueda servirle de fundamento; en cambio, no dependen de ningn
otro derecho para su existencia y validez. Tal es el caso tpico del derecho de propiedad.
Derechos Accesorios:
Los accesorios, por su misma naturaleza se hallan subordinados a otros, de modo que no
pueden existir a no ser en conexin con otro derecho principal; los derechos "de garanta"
(fianza, prenda, hipoteca, etc.), la cuales se constituyen como garantas de prstamos de
dinero o para reforzar o garantizar obligaciones, son los ms tpicos derechos accesorios.
Derechos Patrimoniales y no patrimoniales:
a. Derechos patrimoniales: Son aquellos que garantizan a su titular bienes (cosas o
servicios) que son pecuniariamente estimables. Pertenecen a ellos los "derechos absolutos
de contenido econmico" (derechos reales, derechos sobre bienes inmateriales, derechos de
monopolio) y los derechos de crdito u obligacin, los familiares de contenido econmico y

los sucesorios, son aquellos susceptibles de valorizacin econmica. Ejemplo: El derecho

de propiedad; de crdito, etc.
b. Derechos no patrimoniales: Son los que garantizan a su titular intereses, ideales,
posiciones o estado no susceptibles de estimacin pecuniaria, no son susceptibles de
valorizacin econmica Entre ellos se encuentran los derechos de la personalidad, algunos
de los llamados corporativos o asociativos y los derechos familiares "puros" sin contenido
econmico. Ejemplo: Los derechos de la familia, como el Matrimonio, La Patria Potestad,
La Tutela etc.
Derechos transmisibles o intransmisibles:
Los primeros admiten la posibilidad de ser transferidos de su titular a otra persona; los
segundos son inseparables de su titular, y por eso se llaman "personalsimos". La
transmisibilidad puede referirse a los actos "intervivos" (alienabilidad) o mortis causa
(heredabilidad). Ejemplo: La Cesin de Crdito, La Venta de Cosas; la Permuta, etc.
Es de suponer, que son intransmisibles los derechos de la personalidad, los poderes
familiares (patria potestad) y los derechos patrimoniales que van unidos a dichos poderes
(Ej. Usufructo legal de los padres); en cambio, la transmisibilidad es la regla general de los
derechos patrimoniales, sean absolutos o relativos, sin que deje de haber sus excepciones.
Objeto de Derecho:
En sentido filosfico y amplsimo el Derecho implica "facultad de obrar y de exigir", se
comprende que, para que esa facultad no sea ilusoria, debe recaer sobre algo, sobre materia
o cosa: el objeto de derecho. En sentido amplsimo no se puede dudar de que a cada hombre
sirven cosas, tambin los dems hombres y aun la propia persona en cuanto encierra un
caudal de fuerzas, energas y elementos disponibles que le sirven para la obtencin de su
fin. En fin todo lo que no es "mi propio yo", es un medio para conseguir un fin; el objeto de
derecho abarca las cosas y tambin las personas y se pueden definir como "toda entidad
pensable, real o irreal, perteneciente a la naturaleza racional o irracional" (RUGGIERO).
Las personas son "en s" seres de fines y portadores de valores eternos, no se les considera
"objetos" sino "sujetos" activos y pasivos del derecho.
Objeto de derecho en sentido amplio y vulgar. Es "todo lo que existe en el mundo exterior y
fuera del hombre".
Objeto de derecho en sentido estricto y propiamente jurdico: "Es toda realidad corprea o
incorprea susceptible de constituir la materia sobre la que recaiga una relacin jurdica",
porque si restringimos el concepto "objeto" a solo lo corpreo, identificamos el objeto del
derecho en general con el objeto de un derecho "real", una "cosa", limitando as
indebidamente la amplitud del concepto "objeto". An tomando como equivalentes los
trminos "objeto" y "cosa", debemos pensar que el concepto "cosa" se ha ampliado
extraordinariamente en el mundo jurdico; ya no son slo cosas la tierra y los productos
agrcolas e industriales, sino las mismas fuerza de la naturaleza en la medida que van
siendo dominadas por el hombre y puestas a su servicio; y ni siquiera se debe limitar
nuestro concepto de cosa a las variadsimas formas y aplicaciones de los bienes materiales,
sino que debe extenderse a los bienes "inmateriales" productos de la inteligencia y cosas
abstractas, en cuanto adquieren cierta sustantividad u objetividad independiente del sujeto,
y hasta ahora los mismos derechos que se han querido considerar como "objetos" de otros
derechos.
Concepciones Doctrinales sobre el Objeto de Derecho:
En la doctrina existen tres concepciones tpicas sobre la nocin "objeto de derecho".
1. La primera considera que es objeto "todo lo que se representa como estando fuera del

sujeto", sean cosas materiales, sean cosas materiales, acciones humanas o fenmenos
inmateriales.
2. La llamada "concepcin clsica", que se considera derivada del Derecho Romano,
identifica el objeto de derecho con las casas materiales.
3. a tercera concepcin denominada "concepcin moderna", sostiene que el nico objeto de
derecho es la Conducta humana (sea de accin u omisin). Esta concepcin suele llevar a
algunos de sus partidarios a distinguir entre el objeto inmediato de los derechos que seria la
conducta humana y su objeto mediato o prctico substrato del derecho que seria la cosa a
que esa conducta se refiere. En todo caso, esta concepcin frecuente (aunque no siempre)
lleva a borrar la distincin entre los derechos reales y los derechos de crdito, distincin
que es fundamental en el Derecho Privado.
Entidades que pueden ser Objeto de Derecho:
1. "Prima facie" parece que slo pueden ser objeto de derecho: la propia persona, las dems
personas y las cosas del mundo exterior. Pero un anlisis ms detenido obliga a revisar lo
expuesto. Por una parte, son muchos los juristas que no admiten que la propia persona
pueda ser objeto de derecho, ya que ello equivaldra a afirmar que el sujeto es al mismo
tiempo objeto del derecho; pero ello no excluye que determinadas manifestaciones o
atributos de la personalidad (por ej. El honor) puedan ser objeto de los llamados derechos
de la personalidad ni tampoco que puedan ser objeto de derecho las partes separadas del
cuerpo humanos (por ej. La cabellera). Por otra parte, modernamente, la "persona ajeno",
como tal, tampoco puede ser objeto de derecho, puesto que al reconocrsele a toda persona
valor de fin no puede quedar sometida al poder jurdico de otra como simple medio para
que sta alcance sus fines. Ello no obstante, pueden constituir objeto de derecho tanto los
actos humanos singulares o prestaciones como tambin determinadas manifestaciones,
sectores o direcciones de las actividades humanas. Lo primero se da en los derechos de
crditos y lo segundo en varios derechos.
2. As muchos autores concluyen en que slo son objeto de derecho:
o Los "actos" y "manifestaciones" humanas, dentro de los cuales pueden distinguirse, como
queda dicho: 1) ciertas "manifestaciones de la propia persona objeto de los derechos de la
personalidad, b) los "actos" aislados de otras personas objeto inmediato de los derechos de
crdito, y c) ciertos "aspectos" de la vida de otras personas objeto de ciertos derechos
familiares y pblicos.
o Las "cosas" propiamente dichas, objeto inmediato de los derechos reales, y objeto
mediato de muchos derechos de crdito. Si dentro del concepto de cosas se incluyen las
creaciones del espritu, la enumeracin no requiere complemento; caso contrario, habran
de aadirse esas creaciones. Siendo las cosas el objeto de los derechos reales, ser
conveniente examinar el concepto de cosas y hacer referencia al concepto de bienes,
estrechamente relacionado con aquel.
Concepto de "Cosa":
Prescindir aqu de los sentidos de la palabra "cosa" en el lenguaje vulgar y en el filosfico
toda vez que comprenden realidades que no pueden ser objeto de derecho.
En sentido jurdico, existen varias acepciones de "cosa".Quienes parten de la idea de que
cosas son en general los objetos de la ciencia, afirman que cosa en Derecho es la materia es
la materia que estudia la Ciencia Jurdica. As se explica, que algn autor identifique los
conceptos de cosa e institucin jurdica. Pero esta acepcin de cosa para nada nos interesa
aqu porque no guarda relacin con el concepto de objeto de derecho. En el sentido que nos
interesa, existen divergencias doctrinales y legislativas que hacen difcil definir el concepto

de cosa. En sentido amplio, cosa es cualquier ente, material o inmaterial, actual o futuro,
que pueda formar parte de relaciones jurdicas en calidad de objeto de estas. Pero frente a
esta concepcin amplia existe tambin la concepcin restringida que limita la nocin de
cosas a los objetos materiales del mundo exterior sobre los cuales pueden recaer derechos
reales.
Existe la posicin intermedia. Dentro de estas pueden definirse cosa como una realidad
impersonal o porcin del mundo exterior, material o inmaterial, actual o futura, con
existencia separada y autnoma, que conforme al criterio dominante en una determinada
sociedad, se considera til para satisfacer necesidades humanas y que es susceptible d ser
objeto de derecho.
En resumen podemos decir que "Cosa" es toda entidad material o inmaterial que con
existencia autnoma pueda ser sometida al poder de las personas. Cuando se produce una
vinculacin jurdica entre sujeto y cosa, el derecho all surgido se denomina "Real".
Entidades que pueden ser objeto del Derecho Subjetivo:
Todas las cosas y las prestaciones, adems de las partes que integran la realidad objetiva
natural, tanto en materia, como en energa, e incluso, los productos de la inteligencia e
ingenio del hombre. A excepcin de:
1. Los otros hombres, el Estado y las dems personas jurdicas, toda vez, que estos son los
Sujetos de Derecho.
2. Los objetos imposibles de ser alcanzados o determinados
Susceptibilidad Jurdica de las Cosas:
Para que una cosa sea jurdicamente susceptible requiere tres condiciones:
a. Que sea til, es decir, que pueda servir al sujeto de derecho como medio para satisfacer
sus necesidades, enriquecer su personalidad humana y cumplir sus fines;
b. Que tenga una existencia separada y autnoma, es decir, que no sea una parte
constitutiva de un todo de manera que resulte absorbida como un elemento ms de su
composicin;
c. Que ser rea y jurdicamente apropiable, porque si una cosa no es capaz de ser apropiada
por el sujeto de derecho, no podra ste obtener la utilidad que la cosa encierra y que l
necesita.
Por lo tanto es preciso distinguir cosa natural y cosa jurdica. Ambos conceptos se hallan en
una relacin semejante a la expuesta anteriormente entre "relaciones de vida o sociales" y
"relaciones jurdicas". Hay cosas naturales que no son jurdicas, Ej. Una constelacin
csmica; y cosas jurdicas que no son naturales, Ej. El honor, la fama, etc.; finalmente hay
cosas naturales que son tambin jurdicas porque estn reconocidas y protegidas o
reguladas por el Derecho. Sin embargo, no debemos olvidar que a Derecho, como forma
reguladora de la vida social en orden al bien comn, no le interesan sino aquellos aspectos
de la misma que no tienen relevancia jurdica y deja sin regular otros aspectos de la misma
que no tienen importancia para la comunidad; por eso, es cierta la expresin que dice: "Las
cosas naturales-jurdicas, no son jurdicas en su totalidad, sino solamente en aquellos
aspectos accesibles a la dominacin del hombre e importantes en la vida social".
Requisito de la Cosa en sentido Jurdico:
a. Debe ser una realidad impersonal, o sea, que no se la conciba como persona o sujeto en s
sino como algo opuesto a "sujeto" y que pertenece al mundo exterior (exterior a las
personas mismas). Es esto lo que quieren expresar quienes exigen a la cosa el requisito de
"ser extraa al sujeto". Poco importa por lo dems, que sea realidad sea material (como lo
es una mquina), o inmaterial (como lo es una creacin artstica); ni que tenga existencia

actual o futura (as por ej. Se puede vender tanto un animal ya existente como la cra que
ste llegue a tener).
b. Debe tratarse de una realidad separada o autnoma, que tenga, al menos idealmente, una
sustantividad e individualizacin propia. Nada impide considerar cosas a las realidades
separadas de las dems slo desde un punto de vista ideal, o sea, a porciones del mundo
exterior que se conciben separadamente de otras porciones a pesar de que estn unidas a
ellas fsicamente como es el caso de un terreno contiguo a otro sin que ni siquiera existan
seales exteriores de sus linderos.
c. Es necesario que, conforme al criterio dominante en la sociedad de que e trate, se
considere que pueden ser utilizadas para satisfacer necesidades humanas. Esto es lo que
quiere decirse cuando se afirma que uno de los requisitos es la "utilidad". Pero a este
respecto interesa precisar que:
o No se requiere que la cosa sea objetivamente til, basta que socialmente se la considere
capaz de satisfacer necesidades humanas, (por ej. La luna, o mejor, las cosas que la
componen, no podan ser consideradas cosas en el Derecho antes de que los adelantos
cientficos permitieran esperar que fueran utilizables por el hombre).
o No se requiere que su utilidad sea econmica (aunque haya autores que sostengan lo
contrario), sino que tambin puede ser material o moral. Sin embargo, por regla general, las
cosas (en sentido jurdico) tienen un valor apreciable en dinero tanto de uso como de
cambio, aunque no faltan las que slo tienen valor de uso o valor moral.
o No se requiere la utilidad actual; basta la futura.
a. Debe tratarse de una porcin del mundo exterior que sea susceptible de formar parte de
una relacin jurdica como objeto de ella o como dicen algunos autores, que sea
jurdicamente relevante. Al respecto interesa precisar que:
No es necesario que pueda ser objeto del derecho de propiedad ni mucho menos que
pertenezca actualmente a alguien; basta con que pueda ser objeto (inmediato) de cualquier
relacin jurdica.
No es necesario que actualmente constituya el objeto de una relacin jurdica; basta que
pueda serlo en lo futuro.
En cambio es necesario que pueda se sometida el seoro o poder de una persona, ya que,
caso contrario, no podra ser objeto de ningn derecho subjetivo.
a. A veces se seala como requisito adicional, la "apropiabilidad" del ente. Si con ello se
quiere exigir que el ente pueda ser objeto del derecho de propiedad ("strictu sensu").
Deca el Dr. Manuel Simn Egaa, -Jurista patrio-, en sus ctedras de Bienes y Derecho
Reales en la U.C.V., y creo que as lo dejo plasmado en su libro al respecto: "Todos los
bienes son cosas, pero no todas las cosas son bienes". Para legar a la categora de bien,
precisan del reconocimiento jurdico, esto es, que alguna norma jurdica las considere y no
importa si el legislador en la norma la llama cosa o bien, porque as lo hace indistintamente.
Cosa en Sentido Filosfico:
Son los ideales y los valores; todos los entes reales o ficticios; pasados, presentes y futuros.
Son los objetos de la Ontologa, incluso los de la regin del ser no sensible.
Cosa en sentido eclctico o intermedio:
Nos aporta el maestro espaol CASTN TOBEAS: "Es toda entidad material o inmaterial
que tenga existencia autnoma y pueda se sometida al poder de las personas, para satisfacer
una necesidad o utilidad, generalmente econmica".
Clases de Cosas:

Las cosas pueden clasificarse de acuerdo con cualquiera de sus cualidades (tamao, color,
rugosidad, etc.) pero en Derecho slo se justifican las clasificaciones basadas en cualidades
jurdicamente relevantes, as como en otras ciencias seria absurdo estudiar clasificaciones
que no fueran relevantes desde el punto de vista propio de ellas.
Las clasificaciones generales de las cosas pueden fundamentarse en tres criterios bsicos:
Las cualidades de las cosas en s mismas; las relaciones de conexin que guardan unas
cosas con otras, y las relaciones de pertenencia, apropiacin y transferencia.
1. De acuerdo con las cualidades de las cosas consideradas en s mismas pueden
establecerse las siguientes clasificaciones:
o Por su naturaleza esencial: cosas corporales e incorporales.
o Por su susceptibilidad de sustitucin: cosas fungibles y no fungibles.
o Por la posibilidad de su fraccionamiento: cosas divisibles e indivisibles.
o Por su existencia en el tiempo: Cosas presentes y futuras.
A estas cinco clasificaciones suelen aadirse tres mas: la de cosas especificas y genricas,
la de bienes muebles e inmuebles y la de cosas registrables y no registrables. La primera, no
es una clasificacin relativa a las consideradas en si mismas y las otras dos, son
clasificaciones que no slo se refieren a las cosas sino que comprenden tambin a los
derechos.
1. Por sus relaciones de conexin, las cosas pueden dividirse:
o Por su constitucin y contenido, en singulares y universales.
o Por la jerarqua en que entran en la relacin jurdica, en principales y accesorias.
1. Por sus relaciones de pertenencia, apropiacin y transferencia, cabe distinguir entre las
cosas de trfico prohibido, de trfico restringido y de libre trfico.
Cosas Corporales e Incorporales:
Modernamente se entiende por cosas corporales las que pueden ser percibidas por
cualquiera de los sentidos (aunque no sea precisamente el tacto), y cosas incorporales, las
que slo pueden ser conocidas por en intelecto o en el mundo espiritual. Ejemplo: Las
Obras Intelectuales; Cabe observar que:
El hecho de que una no este materialmente separada del resto de las dems, sino que su
separacin slo sea nominal, o apreciable mediante instrumentos no significa que esa cosa
no sea corporal si es sensorialmente perceptible. Ello es evidente: nadie negara que es una
cosa corporal una finca separada de las vecinas slo en forma nominal y desde luego
fsicamente unidad a ellas.
De igual manera, las cosas compuestas y los agregados de las cosas que tienen existencia
material son considerados cosas corporales porque en s mismas son susceptibles por los
sentidos an cuando slo intelectualmente pueda apreciarse su carcter de cosas
compuestas o de agregados de cosas. As por ejemplo, una coleccin de las Gacetas
Oficiales de un ao determinado es una cosa corporal, porque las Gacetas en s mismas son
perceptibles por los sentidos, aunque slo el intelecto pueda apreciar que el conjunto forma
una coleccin.
Cosas Especficas y Genricas:
Se suelen llamar cosas individualmente determinadas, especificas o cuerpos ciertos a las
cosas designadas por sus caracteres propios o especficos que las distinguen de todas las
dems de su especie o gnero; por ej. El caballo "Tapatapa" o la finca "Rosaleda". En
cambio se llaman cosas genricamente determinadas, cosas in genere o gneros, aquellas
cosas designadas por los caracteres que son comunes a todas las de su especie o gnero; por
Ej. Un automvil.

Cosas Fungibles y no Fungibles:

Cosas fungibles son aquellas cuyas caractersticas individuales, aun cuando objetivamente
existen, no son tomadas en cuenta desde el punto de vista jurdico, de modo que dichas
cosas son sustituibles o subrogables las unas por las otras.
Cosas no fungibles son, en cambio, las cosas cuyas caractersticas individuales son
jurdicamente relevantes de modo que no pueden ser sustituidas ni subrogadas por otras.
La distincin entre cosas fungibles y no fungibles no tiene mayor importancia cuando se
estudian los derechos reales, ya que stos recaen sobre bienes determinados. Pero s la tiene
en materia de los derechos de crdito ya que cuando el objeto de la obligacin es una
fungible, el deudor puede pagar con una cosa de al misma especie y calidad, mientras que si
dicho objeto es una cosa no fungible, el acreedor puede exigir que se le pague precisamente
con esa cosa. Consecuencia de ello es que los contratos que como el mutuo, por una parte,
implican la transferencia de propiedad de una cosa con la consiguiente posibilidad de
disponer de ella y, al propio tiempo, obligan a restituir lo recibido, slo pueden versar sobre
cosas fungibles (porque an cuando se haya dispuesto de la cosa recibida puede devolverse
otra de la misma especie y calidad). A la inversa, contratos que, como el comodato, obligan
a devolver la mima cosa recibida son contratos que slo pueden versar sobre cosas no
fungibles y que no transmiten la propiedad de stas
Cosas Consumibles y no Consumibles:
Es usual afirmar que cosas consumibles son aquellas que se destruyen por el uso, sea
inmediatamente, sea gradualmente, y cosas inconsumibles son aquellas que no se destruyen
por el uso que de ella se haga. Se podra decir que:
Cosas inconsumibles son aquellas cuyo uso normal permite utilizarlas a ese fin durante un
perodo relativamente largo.
Cosas deteriorables son aquellas cuyo uso normal permite utilizarlas durante un perodo
relativamente corto; y. Cosas consumibles son aquellas cuyo uso normal no permite
utilizarlas repetida veces porque su primer uso normal, las afecta de tal manera que no
pueden volver a ser empleadas para el mismo fin, al menos por parte de la misma persona.
Cosas Divisibles e Indivisibles:
En derecho, se llaman cosas divisibles a aquellas que pueden fraccionarse de modo que las
partes resultantes tengan la misma funcin que el todo, o sea, que las partes y el todo slo
se diferencian en cantidad. Cosas indivisibles son las dems. As por ejemplo, un caballo
vivo es una cosa indivisible puesto que las partes en que puede fraccionarse no pueden ser
utilizadas para desempear la misma funcin que el caballo (servir de cabalgadura, arrastrar
una carreta, participar en una competencia de saltos ecuestres, etc. Lo mismo podra decirse
de una maquina escribir o de un libro. En cambio, en principio una extensin de tierra, es
divisible: si una parcela urbana de 10.000 m2 se divide en dos parcelas de 5.000 m2, estas
dos parcelas pueden desempear la misma funcin que la parcela original (aunque cada una
de ellas sea de menor medida).
Nos referimos aqu a la divisibilidad de las cosas. Tambin se habla en Derecho, de hechos
divisibles e indivisibles; pero esas clasificaciones se hacen puntos de vista diferentes. Estas
tienen trascendencia especialmente en dos cosas:
1. Ningn comunero tiene derecho a exigir la divisin real cuando la cosa comn es
indivisible (C.C., art. 769), y
2. Cuando la cosa que forma el objeto de una obligacin es una cosa indivisible, la
obligacin es tambin indivisible (C.C.,art. 1.253, 3)
Cosas Simples y Compuestas:

Cosas simples son las cosas que tienen una individualidad unitaria y se considera como
tales en la vida comn, Ejemplo: una piedra o un toro. Ciertamente dichas cosas tienen
desde el punto de vista de las ciencias naturales una pluralidad de elementos constitutivos
muchas veces heterogneas; pero esa circunstancia es irrelevante en la estimacin social
que interesa al Derecho. Las cosas simples no slo pueden ser cosas naturales, como las
arriba sealadas, sino que tambin pueden haber sido producidas artificialmente, como es el
caso de una botella o de un cuadro.
Cosas Compuestas son aquellas que resultan de la unin material de cosas que pasan a
constituir el todo conservando su individualidad y eventualmente, la posibilidad de
separacin (por ej. Los edificios, las naves, etc.) En tales casos, existe agregacin material
entre cosas que estn adheridas una a otras con la caracterstica de formar un todo que,
prcticamente, no es una simple suma de los elementos que lo componen.
Las cosas compuestas, presentan una unidad compleja: no son simple suma de sus
elementos, pues stos conservan su autonoma.
Las cosas simples pueden ser naturales o artificiales; las compuestas son siempre
artificiales.
Las cosas simples son inescindibles en el sentido indicado; las compuestas son separadas.
Universalidad de las Cosas:
Se trata de colecciones de cosas de un mismo gnero. Ejemplo: Las bibliotecas; Pinacotecas, (colecciones de obras pictricas); Hemerotecas (colecciones de libros o diarios),
Discotecas (Colecciones de discos). Aunque dentro del concepto de universalidades surge
la divisin de universalidades de hecho ("universitas facti") y de universalidades de derecho
("universitas juris").
Universalidades de Hecho y de Derechos:
Segn la doctrina dominante, las universalidades de hecho se caracterizan porque:
Estn formadas por una pluralidad de cosas corporales, materiales distintas una de otras,
carcter que diferencia la universalidad de la cosa compuesta y que permite la celebracin
de actos y la existencia de relaciones que, incluso materialmente, afecten a una o ms de las
cosas componentes sin que afecten al todo (por ej. Si vendo un toro que forma parte de un
rebao no queda afectada la propiedad del rebao como tal; si se muere ese toro no
desparece el rebao, etc.). As las cosas singulares componentes de la universalidad tienen
una individualidad social y jurdicamente apreciable.
Las cosas deben haber sido reunidas por la voluntad del propietario de darle una
destinacin unitaria que supere la funcin de cada cosa singular sin anular sta. Observe el
papel de la voluntad del propietario: la destilacin unitaria, slo puede surgir de su voluntad
expresa o tcita y desaparecer con la misma. El hecho de que las cosas deban pertenecer a
un mismo propietario, se requiere en el momento de la destinacin. Constituida la
universalidad, puede darse el caso de que subsistiera aunque de las cosas singulares que la
compongan pasen a ser propiedad de otra persona.
Por lo contrario, de acuerdo con la doctrina dominante, las universalidades de derecho se
caracterizan por ser un complejo de relaciones jurdicas (no de cosas) a los que la ley (no
voluntad del titular) considera como unidad u sujeta singularmente considerada. Como
ejemplos se suelen sealar la herencia, el patrimonio personal u los distintos patrimonios
separados. As entendidas, las universalidades de derecho n son una subclasificacin de las
cosas.
Partes Integrantes y de Pertenencias:
Partes constitutivas o integrantes son aquellos componentes de un todo que teniendo cierta

autonoma estn adheridos entre s para formar aquel. En consecuencia, partes en el sentido
indicado no existen sino en las cosas compuestas. Esas partes a su vez pueden dividirse en
esenciales (o inseparables) y no esenciales (o separadas). Las primeras son aquellas que no
se pueden separar unas de otras sin que alguna se destruya o "sufra alteracin de su
sustancia". Estas partes, en principio, no pueden ser objeto de derechos diferentes de los
derechos que se refieren al todo. En cambio, las partes no esenciales son aquellas que
pueden separarse unas de otras sin que ninguna se destruya o sufra alteracin de su
sustancia. Estas partes, en cambio, pueden ser objeto de derechos diferentes de los derechos
que existen sobre el todo.
Pertenencias son cosas que conservando su individualidad y autonoma han sido destinadas
en forma duradera al servicio de los fines de otra cosa, llamada principal. Es necesario
pues:
a. Que la cosa sea destinada al fin econmico de la cosa principal (no slo de la satisfaccin
de los intereses personales de su dueo), de modo que exista vinculacin objetiva de fin a
medio entre las dos cosas.
b. Que esa destinacin sea duradera lo que a su vez presupone que quien determine ese
destino no sea quien tenga un simple derecho temporal a gozar de la cosa (por ej. Un
usufructuario o arrendamiento), sino el propietario, el poseedor animus domini o el
enfiteuta. La cosa principal puede ser inmueble por ejemplo: (la maquinaria industrial
puede ser una pertenencia del fundo donde se encuentra) o mueble, por ejemplo: (el marco
es una pertenencia del cuadro).
Cosas Principales y Accesorias:
Se consideran cosas accesorias aquellas que sin ser parte integrantes ni pertenencias, se
incorporan por la voluntad de los interesados a otra cosa reputada principal sin que llegue a
haber una unidad de destino econmico entre una y otra.
La importancia de la distincin entre cosas principales y accesorias deriva del principio de
que lo accesorio sigue a la principal, regla que, por lo dems no carece de excepciones.
Cosas Muebles e Inmuebles:
Es sta la principal y ms importante clasificacin de las cosas. La misma proviene del
Derecho Romano cuando las catalogaron de acuerdo a sus posibilidades de traslacin e un
sitio a otro, o su imposibilidad de hacerlo. As entonces se clasificaron en:
1. Res mobilis.
2. Res inmobilis.
3. Res in Comercium
4. Res Mancipi.
5. Res nec Mancipi.
6. Res in Patrimonium.
7. Res extra Patrimonium.
8. Res Nullius.
9. Res Derelictare
10. Res Divini Iuris
11. Res Hummani Iuris
1. Res mobilis: Cosas que podan moverse o trasladarse de un lugar a otro, sin sufrir
deterioros o menoscabarse.
2. Res inmobilis: Por el contrario de las anteriores, no podan moverse o trasladarse por
estar adheridas al suelo en forma permanente, o eran espacios del suelo mismo, terrenos.
3. Res in Comercium: Aquellas susceptibles de negocios o comercio.

4. Res extra Comercium: Aquellas no susceptibles de negocios o comercio.

5. Res Mancipi: Se adquiran a travs de la Mancipatio. Venta Solemne.
6. Res nec Mancipi: No se adquiran por la Mancipatio.
7. Res in Patrimonium: Las que formaban parte del Patrimonio de personas.
8. Res extra Patrimonio: No estaban en el patrimonio de personas, eran res nullius o res
dereclitae.
9. Res Nullius: Ejemplo: Animales salvajes o en estado silvestre.
10. Res Derelictae: Cosas abandonadas o perdidas.
11. Res Divini Iuris: Cosas del Derecho Divino:
o Res Sacrae
o Res Religiosae
o Res sanctae
1. Res Hummani Iuris: Cosas de los Humanos:
o Res Commune
o Res Publicae
o Res Universitais
o Res Singulorum.
LEGISLACIN
CDIGO CIVIL
LIBRO SEGUNDO
DE LOS BIENES, DE LA PROPIEDAD Y DE SUS MODIFICACIONES
TTULO I
DE LOS BIENES
Artculo 525.- Las cosas que pueden ser objeto de propiedad pblica o privada son bienes
muebles e inmuebles.
Captulo I
De los Bienes Inmuebles
Artculo 526.- Los bienes son inmuebles por su naturaleza, por su destinacin o por el
objeto a que se refieren.
Artculo 527.- Son inmuebles por su naturaleza:
Los terrenos, las minas, los edificios y, en general, toda construccin adherida de modo
permanente a la tierra que sea parte de un edificio.
Se consideran tambin inmuebles:
Los rboles mientras no hayan sido derribados;
Los frutos de la tierra y de los rboles, mientras no hayan sido cosechados o separados del
suelo;

Los hatos, rebaos, piaras y, cualquier otro conjunto de animales de cra, mansos o bravos,
mientras no sean separados de sus pastos o criaderos;
Las lagunas, estanques, manantiales, aljibes y toda agua corriente;
Los acueductos, canales o acequias que conducen el agua a un edificio o terreno y forman
parte del edificio o terreno a que las aguas se destinan.
Artculo 528.- Son inmuebles por su destinacin: las cosas que el propietario del suelo ha
puesto en l para su uso, cultivo y beneficio, tales como:
Los animales destinados a su labranza;
Los instrumentos rurales;
Las simientes;
Los forrajes y abonos;
Las prensas, calderas, alambiques, cubas y toneles;
Los viveros de animales.
Artculo 529.- Son tambin bienes inmuebles por su destinacin, todos los objetos muebles
que el propietario ha destinado a un terreno o edificio para que permanezcan en l
constantemente, o que no se puedan separar sin romperse o deteriorarse o sin romper o
deteriorar la parte del terreno o edificio a que estn sujetos.
Artculo 530.- Son inmuebles por el objeto a que se refieren:
Los derechos del propietario y los del enfiteuta sobre los predios sujetos a enfiteusis;
Los derechos de usufructo y de uso sobre las cosas inmuebles y tambin el de habitacin;
Las servidumbres prediales y la hipoteca;
Las acciones que tiendan a reivindicar inmuebles o a reclamar derechos que se refieran a
los mismos.
Captulo II
De los Bienes Muebles
Artculo 531.- Los bienes son muebles por su naturaleza, por el objeto a que se refieren o
por determinarlo as la Ley.
Artculo 532.- Son muebles por su naturaleza los bienes que pueden cambiar de lugar, bien

por s mismos o movidos por una fuerza exterior.

Artculo 533.- Son muebles por el objeto a que se refieren o por determinarlo as la Ley, los
derechos, las obligaciones y las acciones que tienen por objeto cosas muebles; y las
acciones o cuotas de participacin en las sociedades civiles y de comercio, aunque estas
sociedades sean propietarias de bienes inmuebles. En este ltimo caso, dichas acciones o
cuotas de participacin se reputarn muebles hasta que termine la liquidacin de la
sociedad.
Se reputan igualmente muebles las rentas vitalicias o perpetuas a cargo del Estado o de los
particulares, salvo, en cuanto a las rentas del Estado, las disposiciones legales sobre Deuda
Pblica.
Artculo 534.- Los materiales provenientes de la demolicin de un edificio y los reunidos
para construir uno nuevo, son muebles mientras no se hubieren empleado en la
construccin.
Artculo 535.- La palabra mueblaje, comprende los muebles destinados al uso y adorno de
las habitaciones, como tapices, camas, sillas, espejos, relojes, mesas, porcelanas y dems
objetos semejantes.
Comprende tambin los cuadros y las estatuas que forman parte de los muebles de una
habitacin, pero no las colecciones de cuadros, estatuas, porcelanas, ni las que ocupan
galeras o cuartos particulares.
Artculo 536.- La expresin casa amueblada, comprende slo el mueblaje; la expresin casa
con todo lo que en ella se encuentra, comprende todos los objetos muebles, exceptundose
el dinero o los valores que lo representen, los crditos u otros derechos, cuyos documentos
se encuentren en la misma.
Artculo 537.- Las disposiciones contenidas en los dos artculos anteriores no tendrn
aplicacin cuando las expresiones a que se refieren resulten con un sentido diferente en la
intencin de quien las empleare.
Captulo III
De los Bienes con Relacin a las Personas a quienes Pertenecen
Artculo 538.- Los bienes pertenecen a la Nacin, a los Estados, a las Municipalidades, a
los establecimientos pblicos y dems personas jurdicas y a los particulares.
Artculo 539.- Los bienes de la Nacin, de los Estados y de las Municipalidades, son del
dominio pblico o del dominio privado.
Son bienes del dominio pblico: los caminos, los lagos, los ros, las murallas, fosos,
puentes de las plazas de guerra y dems bienes semejantes.
No obstante lo establecido en este artculo, las aguas de los ros pueden apropiarse de la

manera establecida en el Captulo II, Ttulo III de este Libro.

El lecho de los ros no navegables pertenece a los ribereos segn una lnea que se supone
trazada por el medio del curso del agua. Cada ribereo tiene derecho de tomar en la parte
que le pertenezca todos los productos naturales y de extraer arenas y piedras, a condicin de
no modificar el rgimen establecido en las aguas ni causar perjuicios a los dems ribereos.
Artculo 540.- Los bienes del dominio pblico son de uso pblico o de uso privado de la
Nacin, de los Estados y de las Municipalidades.
Artculo 541.- Los terrenos de las fortificaciones o de las murallas de las plazas de guerra
que no tengan ya ese destino, y todos los dems bienes que dejen de estar destinados al uso
pblico y a la defensa nacional, pasan del dominio pblico al dominio privado.
Artculo 542.- Todas las tierras que, estando situadas dentro de los lmites territoriales,
carecen de otro dueo, pertenecen al dominio privado de la Nacin, si su ubicacin fuere en
el Distrito Federal o en Territorios o Dependencias Federales, y al dominio privado de los
Estados si fuere en stos.
Artculo 543.- Los bienes del dominio pblico son inalienables; los del dominio privado
pueden enajenarse de conformidad con las leyes que les conciernen.
Artculo 544.- Las disposiciones de este Cdigo se aplicarn tambin a los bienes del
dominio privado, en cuanto no se opongan a las leyes especiales respectivas.
Publicado 28th November 2009 por Francisco Javier Sandoval
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Nov
10

Tema 6
LA RELACIN JURDICA
1.- Concepto:
Podemos definir a la relacin jurdica como un vnculo, surgido de la realizacin de un
supuesto normativo, entre dos o ms sujetos, uno de los cuales se denomina sujeto activo
frente al otro, llamado sujeto pasivo, quien debe realizar una prestacin determinada.
Esta relacin se llama jurdica en tanto tiene por contenido una relacin social que el
ordenamiento jurdico hace relevante, dada su necesidad de tutela jurdica (por ejemplo, la
relacin entre comprador y vendedor). As, la relacin jurdica queda diferenciada de las
simples relaciones humanas, las cuales pueden llamarse extrajurdicas (por ejemplo,

relaciones de amistad).
2.- Estructura:
La relacin jurdica, como vnculo intersubjetivo, corresponde a la norma secundaria y
endonorma de Kelsen y Cossio, respectivamente. Se representa como un circuito de
aplicacin voluntaria, esto es, existe la posibilidad de que el sujeto pasivo no cumpla Con la
prestacin.
ACLARACIN: Segn algunos autores, la relacin jurdica es la estructura material o
sustantiva de la norma jurdica, en contraposicin a la estructura lgica de la norma, por
tanto, su estudio debe hacerse a propsito de la teora de la norma jurdica. Para nosotros es
el objeto de la norma jurdica y requiere un tratamiento sistemticamente separado de ella,
pues como ya se dijo, tambin es posible ubicar sistemticamente a la relacin jurdica en la
estructura lgica.
Esta relacin se expresa as: " Dado un hecho con su determinacin temporal debe ser la
prestacin por un sujeto obligado (sujeto pasivo) frente a un sujeto pretensor (sujeto
activo).
Ej.: dado un prstamo de dinero a plazo, debe ser la restitucin del dinero dentro de dicho
plazo, por el deudor (sujeto pasivo) al prestamista (sujeto activo).
. Estructura bsica de la relacin jurdica.
La referencia doctrinal a la estructura de la relacin jurdica pretende resaltar los distintos
componentes que pueden analizarse por separado en ella. Sobre tales bases, pueden
distinguirse los sujetos, el objeto y el contenido de la relacin jurdica.
1) Los sujetos de la relacin jurdica. Dado que los derechos y deberes slo pueden
atribuirse a las personas, es evidente que en toda relacin jurdica el componente personal
es estructuralmente necesario.
La persona que tiene derecho a algo se denomina sujeto activo, en cuanto puede poner en
marcha o en actividad la situacin de poder en que se encuentra. Por el contrario, quien se
encuentra obligado a reconocer, satisfacer o hacer efectivo el derecho de cualquier otra
persona, merece la calificacin de sujeto pasivo.
La posicin de sujeto activo o pasivo de cualquier relacin jurdica puede ser desempeada
por una o varias personas. En el primer caso, la situacin de titularidad es, por tanto,
individualmente identificable, en cambio, la existencia de varias personas en la posicin de
sujeto activo o pasivo significa la entrada en juego de las situaciones de cotitularidad.
2) El objeto de la relacin jurdica. Se identifica con tal expresin la realidad material o
social subyacente en la relacin intersubjetiva, de tal manera que el substrato caracterstico
de la relacin jurdica acaba coincidiendo con el sector de la realidad social analizado.
3) El contenido de la relacin jurdica. Generalmente se entiende por tal el entramado de
derecho y deberes que vinculan a los sujetos o partes de la relacin jurdica, quienes por
principio se sitan bien en una posicin de poder o, por el contrario, de deber.
La situacin de poder, en sentido amplio, implica que una persona tiene autoridad suficiente
para reclamar a cualesquiera otras una posicin de sumisin y respeto del propio derecho.
La expresin antonomsica de la situacin de poder viene representada por el derecho
subjetivo, pero tambin por cualquier otra posicin que otorgue a su titular la capacidad de
ser respetado por otra persona, aunque tcnicamente no merezca la calificacin de derecho
subjetivo, como las facultades o las potestades.
La situacin de deber implica que un determinado sujeto se encuentra vinculado a la
realizacin de un determinado comportamiento respetuoso del derecho ostentado por
cualquier persona.

En la mayor parte de los supuestos, la posicin de sujeto activo y pasivo suele ir

acompaada de una serie de posiciones subordinadas de carcter contrapuesto a la posicin
principal.

ELEMENTOS DE LA RELACIN JURDICA

a).- Una norma jurdica positiva. Para que exista relacin jurdica debe existir esta norma,
pues sin ella no existira una relacin jurdica propiamente tal, o sea la tutelada por el
ordenamiento jurdico. Sin ella, un hecho no podra jams dar margen a una relacin de
carcter jurdico.
b).- (Elemento Personal) Dos o ms sujetos de derecho, ya sean personas jurdicas
individuales (personas naturales) o colectivas (personas jurdicas). No puede jams existir
una relacin jurdica entre personas y cosas (animales, por ejemplo). Frente a estos dos
sujetos de derecho o partes, estn los sujetos de derecho que no forman parte de la relacin
jurdica, ni en calidad de sujeto activo ni pasivo, pero que algn grado de intervencin
tienen en ella, y se denominan terceros.
c).- (ELEMENTO CONDICIONANTE) Un hecho jurdico como hiptesis o supuesto de la
norma, o sea, el hecho o conjunto de hechos a cuya realizacin la norma asocia con una
determinada consecuencia jurdica. Recibe tambin el nombre de antecedente jurdico o
hecho condicionante.
Las condiciones que debe reunir este hecho condicionante para ser tal son: 1 Debe ser un
hecho jurdico, esto es, debe ser un hecho que produzca consecuencias jurdicas y es tal
cuando la norma jurdica lo indica.
2 Este hecho condicionante puede ser un hecho de la naturaleza (el hecho de nacer) o un
hecho del hombre, sin distinguiren estos ltimos si son o no con la intencin de producir
efectos jurdicos (un contrato, un delito).
3 El hecho condicionante admite tanto los sucesos de la realidad como los llamados
estados, situaciones o calidades, esto es, circunstancias dadas en la realidad con cierta
permanenciay ya calificadas jurdicamente con otras normas (ej.: estado civil de hijo;
situacin de insolvencia, que puede llevar a la quiebra; calidad de deudor o de
obligado).
4 El hecho condicionante puede ser simple o complejo, atendiendo a si forman parte de l
una o muchas circunstancias d).- Generalmente, una correlatividad entre derecho y deber, o
sea que, mientras una parte tiene la facultad de exigir algo, la otra tiene la obligacin de
cumplir dicha exigencia. En sntesis, el sujeto activo es titular de un derecho subjetivo, y el
sujeto pasivo debe cumplir con un deber jurdico, que en este caso se denomina obligacin.
aa) El derecho subjetivo es, frente al concepto de derecho objetivo o simplemente Derecho,
la facultad que tiene una parte en la relacin jurdica (sujeto activo) de exigir algo de
alguien (dar, hacer o no hacer una cosa), la cual es conferida por una norma (ver el punto
a), dentro de la relacin jurdica. Este derecho se puede manifestar de diversas maneras:
primero, como libertad, o sea, el titular puedeoptar ente ejecutar un determinado hecho o
no; segundo, como pretensin, esto es, exigir el cumplimiento de un deber por otro sujeto;
tercero, como poder jurdico, es decir, con el fin de crear derechos y obligaciones, mediante
elejercicio de la autonoma de la voluntad y as crear relaciones jurdicas; y cuarto, como
derecho a cumplir el propio deber, por parte del sujeto pasivo, el cual no se extiende ms
allde lo que la relacin jurdica establece. bb) Por otra parte, deber jurdico se entiende

como la restriccin de la libertad de una persona (sujeto pasivo), derivada: 1.- del derecho
subjetivo concedido al sujeto pretensor, consistente en exigir algo del sujeto pasivo y que
implica la obligacin de satisfacer su pretensin (caso en el cual la denominaremos
simplemente obligacin), o 2.- puramente de las normas jurdicas que crean deberes para
el individuo, sin otorgar necesariamente los correspondientes derechos o poderes (ej.:
Normas de derecho pblico o del derecho de familia, de las que nacen deberes, pero no los
derechos subjetivos correspondientes; caso en el cual la denominaremos simplemente
deber jurdico). Dos particularidades con respecto al deber jurdico: 1 El deber ser: La
conducta humana -prestacin- se relaciona con el supuesto bsico (hecho condicionante) al
cumplirse la conducta en forma perfectamente igual a lo establecido en la norma. Si esto no
ocurre, dicha conducta no estar vinculada jurdicamente con la prestacin. Para Kelsen, la
proposicin "deber ser con la cual se define toda norma jurdica tiene una funcin slo
lgica, esto es, relaciona el antecedente con el consecuente, afirmando que si la hiptesis se
realiza, la prestacin debe ser dada por el sujeto obligado. 2 La prestacin debida (debe ser
p) muchas veces no es idntica a la prestacin efectiva, esto es, la que realiza efectivamente
el sujeto obligado.
e).- El objeto de derecho. Este objeto puede ser una cosa o una prestacin humana. Este
objeto se subordina a los sujetos de derecho o partes, por su valor de utilidad.. Este objeto
es, para el sujeto activo, el contenido de su facultad o derecho subjetivo; y para el sujeto
pasivo, es el contenido de su deber (dar, hacer o no hacer respecto del objeto de la
relacin).
f).- La consecuencia jurdica, garanta de la relacin jurdica. Ser una sancin la cual se
aplica al sujeto pasivo, cuando ste no cumple su obligacin. Se discute la ubicacin
sistemtica de la sancin. Para algunos, debe tratarse exclusivamente en la teora de la
norma jurdica (Kelsen nos dice que no hay norma jurdica sin sancin). Para otros, que
plantean que puede haber norma jurdica sin sancin (Hart, Raz), la sancin debe tratarse a
propsito de la teora de la relacin jurdica, como una posible consecuencia jurdica del
incumplimiento de la prestacin.
Publicado 10th November 2009 por Francisco Javier Sandoval
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Nov
9

Tema 5
TEMA 5
LA APLICACIN DEL DERECHO
Cul es el sentido de una norma jurdica?, Cul es la razn e la existencia de la norma
jurdica?

La norma jurdica encuentra su razn de existir en su aplicabilidad y una norma se aplica

para regular una situacin, a fin de determinar cual situacin de hecho se ajusta a su
supuesto de hecho. Es necesario entonces entender que la razn misma de la existencia del
derecho y de las norma que lo componen son las situaciones que violan estas normas. A los
fines de determinar cual norma es la que regula cualquiera situacin es que se crea la
aplicacin del derecho. Como bien sabemos la norma jurdica, por regla general, est
compuesta por dos elementos: El Supuesto de Hecho y la Sancin. El supuesto de hecho es
aquella situacin probable, la hiptesis de o que puede ocurrir, as comprende un abstracto,
algo que puede ocurrir y la sancin se impone una vez se determina cual es el supuesto de
hecho aplicable a la situacin ocurrida entre sujetos de derecho.
Norma Vigente: Es aquella norma jurdica que se encuentra dentro de su periodo de
vigencia y es aplicable a una situacin de hecho que en ella se regula.
Norma Vlida: Es aquella norma jurdica que se encuentra dentro de su periodo de vigencia
pero que no regula situacin jurdica alguna, pues la situaciones de hecho que regula ya no
estn presentes o nadie las considera ilegales.
Luis Diez Picazo en su obra considera que la aplicacin del derecho es la serie de
actividades llevadas a cabo para ajustar la realidad social a los dictados de las norma
jurdicas.
La aplicacin del Derecho y la interpretacin.
El Derecho regula la vida en sociedad aplicndose a los hechos producidos o derivados de
las relaciones intersubjetivas con trascendencia jurdica. Esta regulacin se realiza a travs
de la aplicacin del conjunto de normas jurdicas que constituyen el derecho objetivo y
positivo. La aplicacin del Derecho debe consistir entonces en la culminacin de un
proceso lgico mental que se da desde una regla general hasta la adopcin de una decisin
particular. La aplicacin de las normas jurdicas se caracteriza, de este modo, como
manifestacin de la vigencia del derecho. Pero el supuesto de hecho de la norma es siempre
de carcter general en relacin a la descripcin del hecho al cual habr de ser aplicado,
surge entonces la necesidad de subsumir adecuadamente este ltimo dentro de aqul, lo que
se consigue a travs de la interpretacin.
Las Normas Jurdicas en las que el Derecho vigente se encuentra plasmado se expresan
mediante el lenguaje, pero ste, al prescribir una norma, puede ser oscuro y/o dudoso,
puede tener un trasfondo doctrinario y/o un sentido tcnico, etc., en fin, puede a primera
impresin expresar no precisamente la voluntad del legislador; de repente no con exactitud
y probablemente hasta ni siquiera cercanamente puede no contener la intencin que ste
tuvo para sancionar la norma, o puede incluso ser reproduccin cercana o fiel de una norma
extranjera, en cuyo caso es posible que ni el legislador supiera el sentido exacto y cabal de
la norma que habra puesto en vigencia. Los hechos, a su vez, pueden ser tan variados y
diversos que no se dejan prever total e inequvocamente por las normas jurdicas.
Se ha pronunciado, en tal sentido, el Jurista suizo Claude Du Pasquier afirmando que:
"Los profanos reprochan algunas veces a los juristas las discusiones que provoca la
interpretacin del derecho; se sorprenden de que los redactores de leyes no hayan logrado

elaborar textos suficientemente claros para que su manejo est excepto de incertidumbre.
Es desconocer la infinita diversidad de los hechos reales: stos no se dejan reducir a
frmulas indelebles; escapan a todas las previsiones. No es necesario mucho tiempo de
prctica judicial para constatar cun frecuentes son los casos extraordinarios e
imprevisibles que surgen en las fronteras o aun fuera de las categoras comprendidas en las
reglas legales, ... ." (sic).
As como el lenguaje muchas veces puede no ser claro, las normas jurdicas, por tener que
valerse del elemento lingstico para expresarse, no escapan a esta posibilidad, a lo que
contribuye la diversidad de los hechos. La doctrina, sin embargo, es casi unnime en
considerar que al interpretar no estamos solamente ante una mera posibilidad de falta de
claridad en el texto de la norma, puesto que la interpretacin de las normas siempre est
presente al momento de aplicar el derecho; por ms que la norma que va ser objeto de
interpretacin no revista mayor complicacin para desentraar su significacin y sentido.
Cabra, en todo caso, hablar de mayor o menor grado de dificultad para interpretar una
norma jurdica, pero nunca de la posibilidad de prescindir de hacerlo, de tal modo que
existir siempre la ineludible necesidad de la interpretacin de la norma jurdica.
De acuerdo al Artculo 4 del Cdigo Civil .- A la Ley debe atribursele el sentido que
aparece evidente del significado propio de las palabras, segn la conexin de ellas entre s y
la intencin del legislador.
Cuando no hubiere disposicin precisa de la Ley, se tendrn en consideracin las
disposiciones que regulan casos semejantes o materias anlogas; y, si hubiere todava
dudas, se aplicarn los principios generales del derecho. Por ello, slo a travs de las
normas jurdicas se podr aspirar, con la mayor expectativa de xito, a encontrar la ms
definida voluntad de la ley para la solucin del caso concreto que se quiere resolver
mediante la aplicacin del Derecho.
Pero queda entonces claro que la interpretacin no tiene como objeto slo la ley o la norma
jurdica; es tambin objeto de interpretacin el Derecho no codificado o no normado. Ms
aun, incluso los hechos son objeto de interpretacin, por lo que se ha dicho que la
Interpretacin es una labor muchas veces planteada por una cierta situacin social en una
determinada realidad histrica.
2. Marco terico conceptual.
Definicin de Interpretacin Jurdica.
Interpretacin es la accin de interpretar. Etimolgicamente hablando, el verbo
"Interpretar" proviene de la voz latina interpretare o interpretari. El Diccionario de la
Lengua espaola, en el sentido que nos interesa recalcar, define la voz "interpretar" como:
explicar o declarar el sentido de algo, y principalmente el de textos poco claros. Explicar,
acertadamente o no, acciones, palabras o sucesos que pueden ser entendidos de varias
formas.
Por su parte, explica el maestro espaol Luis Dez Picazo que la locucin latina < inter-pres
> procede del griego < meta fraxtes > que indica al que se coloca entre dos para hacer
conocer a cada uno lo que el otro dice. En este amplio y primigenio sentido, la palabra se
utiliza aun hoy para designar al traductor que permite la comunicacin entre dos personas
que hablan leguajes o idiomas diferentes.
Desde el punto de vista jurdico, entre los autores encontramos diversas definiciones acerca
de lo que es la Interpretacin.

As, Guillermo Cabanellas de Torres afirma que: <>"La Interpretacin jurdica por
excelencia es la que pretende descubrir para s mismo (comprender) o para los dems
(revelar) el verdadero pensamiento del legislador o explicar el sentido de una disposicin."
(sic).
En tanto, el ya clsico tratadista alemn Ludwig Enneccerus define la Interpretacin de la
norma jurdica escribiendo lo siguiente: <>"Interpretar una norma jurdica es esclarecer su
sentido y precisamente aquel sentido que es decisivo para la vida jurdica y, por tanto,
tambin para la resolucin judicial. Semejante esclarecimiento es tambin concebible
respecto al derecho consuetudinario, deducindose su verdadero sentido de los actos de uso,
de los testimonios y del < usus fori > reconocido y continuo. Pero el objeto principal de la
Interpretacin lo forman las leyes" (sic).
Comentando el Art. 3 del Cdigo civil espaol, Manuel Garca Amigo sostiene que:
<>"El fenmeno de la interpretacin de las normas jurdicas es comn a todas ellas;
queremos decir tanto a las pblicas ley, costumbre, P.G.D. como a las privadas lex
negotti: en ambos tipos de normas, la interpretacin trata de buscar su verdad normativa,
para aplicarla, para que sea ella quien conforme la relacin intersubjetiva de intereses
conflictiva." (sic).
Considerndola como toda una Teora, Marcial Rubio Correa define la Interpretacin
Jurdica diciendo: <>"La teora de la interpretacin jurdica, ..., es la parte de la Teora
General del Derecho destinada a desentraar el significado ltimo del contenido de las
normas jurdicas cuando su sentido normativo no queda claro a partir del anlisis lgicojurdico interno de la norma." (sic).
Por su parte Ariel lvarez Gardiol da la definicin siguiente: <>"La Interpretacin es la
tcnica que conduce a la comprensin del sentido de la norma jurdica" (sic).
ngel Latorre con gran sencillez, pero muy claramente, se limita a decir que la
Interpretacin es "... determinar el sentido exacto de la norma.", mientras que Mario
Alzamora Valdez, refirindose al camino a seguir en la tarea de la Interpretacin de la
norma jurdica, explica que para aplicar las normas a los hechos es necesario descubrir los
pensamientos que encierran las palabras hasta llegar a los objetos; es a este proceso al cual
el maestro sanmarquino denomina interpretacin. Nos dice adems que el intrprete toma el
lenguaje como punto de partida; sigue hasta el pensamiento y de all al objeto.
En buena parte de las definiciones aqu citadas, y en las que se puede encontrar de entre los
muchos tratadistas que abordan este tema, se menciona a la palabra "sentido" (de la norma)
como aquello que se debe encontrar, desentraar, descubrir o develar a travs de la
Interpretacin jurdica. Pero es preciso entender que la referencia al vocablo "sentido" est
expresada en su acepcin ms amplia, es decir, se pretende expresar no simplemente a
hacia qu extremo dentro una misma direccin apunta una norma sino en general cul es el
alcance y el significado cierto y cabal de la norma jurdica.
El Dr. Anbal Torres Vsquez, habla sobre la interpretacin en el siguiente sentido:
<>"Cmo establece el intrprete el sentido de la norma?. En primer lugar, la labor del
intrprete se dirige a descubrir o develar el sentido inmanente en la norma; en segundo
lugar, como por lo general una norma evoca varios sentidos, selecciona o fija el sentido con
el cual se obtenga la solucin ms justa del caso concreto; y en tercer lugar, si el sentido o
sentidos de la norma no se adecuan a la nueva realidad social, el intrprete atribuye a la
norma el significado que lo actualiza." (sic).
Dado que las normas positivas y el Derecho vigente en general se expresan y difunden
mediante el lenguaje, consideramos que Interpretar no puede ser otra cosa que reconocer,

descubrir, captar o asimilar el autntico significado, sentido y alcance de la norma jurdica.

La Naturaleza de la Interpretacin.
Objeto, propsito y finalidad de la Interpretacin.
El objeto de una ciencia, materia o disciplina es aquello de lo que se ocupa o sobre lo que
recae. As, dado que la Interpretacin se ocupa o recae sobre el derecho, resulta obvio que
es el derecho el objeto de la Interpretacin. El Derecho que es objeto de la interpretacin, a
su vez, puede provenir bien de una norma jurdica, de la Costumbre o de los Principios
Generales del Derecho; en cualquiera de estos casos la labor interpretativa estar presente.
El propsito u objetivo de la Interpretacin (fin inmediato) es desentraar el sentido y
significado del Derecho. Ludwig Enneccerus lo dice de la manera siguiente: "El objetivo de
la Interpretacin es el esclarecimiento del sentido propio de una proposicin jurdica." (sic).
El tema de la meta de la interpretacin ha enfrentado a los partidarios del intelectualismo y
a los del voluntarismo.
Los "intelectualistas" propugnan que la Interpretacin es un acto de razonamiento, una
operacin lgico mental destinada a revelar el significado o sentido de la norma jurdica
(interpretacin propiamente dicha).
Los "voluntaristas", en cambio, entienden que la Interpretacin no se queda en lo que esta
palabra podra denotar, sino que dicha tarea llega a involucrar una labor mucho ms
acabada, mucho ms compleja, una labor de creacin en la que el juez podr actuar con
considerables parmetros de libertad. Entre los voluntaristas destaca Hans Kelsen, quien
explica que la interpretacin de la norma es un acto de creacin de una norma individual, el
cual es, a su vez, un acto de voluntad en la medida que se trata de llenar el marco
establecido por la norma general.
Comentando respecto a estas concepciones antagnicas, Ariel lvarez Gardiol dice:
<>"El clebre debate entre intelectualistas y voluntaristas no ha agotado a mi juicio ni
con mucho, la intrincada madeja de elementos que se mueven alrededor de este complejo
problema. Ni la interpretacin es un proceso que se agota en una mera tarea de inteleccin
del sentido de una norma, colocada all para que el intrprete valore su significado, ni
tampoco puede considerrsela mero acto de voluntad del intrprete que decide a su arbitrio,
el significado correcto para el caso." (sic).
Adems, la Interpretacin jurdica tiene un fin (mediato): que es, a travs de los tribunales,
aplicar correctamente el Derecho a los hechos. Aunque los cientficos del derecho
interpreten no con la finalidad de aplicar el derecho a un caso concreto, su labor a la larga
tiende a cumplir esta finalidad, pues, como bien dice Karl Larenz, stos facilitan, en cierto
modo, el trabajo a la jurisprudencia de los tribunales, al mostrar los problemas de la
interpretacin y las vas para su solucin; pero aqulla somete a prueba los resultados en la
confrontacin con la problemtica del caso particular y, por tanto, necesita constantemente
de la Ciencia del Derecho para la verificacin.
Las tesis subjetiva y objetiva.
Sobre las posiciones del intelectualismo y del voluntarismo podr haber sin duda una gran
discrepancia, pero podemos advertir una confusin que se acenta aun ms cuando se tiene
que determinar de dnde se obtiene el sentido o significado que se debe lograr a travs de la
Interpretacin.

Para contestar esta pregunta encontramos dos tendencias que dan respuestas diferentes: el
subjetivismo y el objetivismo.
Los partidarios del Subjetivismo (que es la teora ms antigua) sostienen que para
interpretar una norma debe tenerse como punto de referencia al legislador con el propsito
de desentraar de su mente lo que ste quiso decir. Entienden que lo que se manda en la ley
es la voluntad del legislador (mens legislatioris), quien es su autor, y que la norma jurdica
slo es un medio o instrumento para expresar ese mandato; entonces el intrprete debe
llegar a lo que el legislador quiso decir para interpretar correctamente la norma.
Los partidarios del Objetivismo, en cambio, son de la creencia de que slo lo que aparece
redactado en la ley es lo objetivamente dispuesto como mandato, que una vez publicada la
ley, sta se desprende de sus autores y adquiere vida y espritu propios, en consecuencia es
la voluntad de la ley (mens legis) lo que debe descubrirse, porque en ella est lo
objetivamente querido. Es evidente, como bien manifiesta el Profesor espaol ngel
Latorre Segura, que la norma no puede tener voluntad y por ello, cuando, de acuerdo con el
Objetivismo, se habla de "voluntad de la ley", est sumamente claro que esta referencia se
hace nicamente en sentido metafrico.
Con su gran estilo, el maestro Mario Alzamora Valdez explica que la primera teora (el
subjetivismo) sostiene que la ley no puede ser entendida de otro modo que como "mandato"
que es voluntad dirigida a regular las relaciones jurdicas, y que dicho mandato proviene de
la mente del legislador, en tanto que la segunda (el objetivismo) se apoya en la forma como
se originan las normas, en el valor de stas consideradas en s mismas, y en el carcter de
los objetos culturales, para atribuir a la ley un sentido independiente de lo querido por su
autor.
Creemos que la norma jurdica, como creacin humana, es concebida slo en el
pensamiento humano por lo que consideramos que su origen ser siempre la mente del
legislador, ms all de que una vez puesta en vigencia pueda expresar por s misma y
objetivamente un significado claro e inequvoco. Entendemos que de ello son conscientes
los partidarios del objetivismo y por esta razn es que la teora que esbozan, no puede
limitarse, como en efecto no se limita, solamente a exponer sus razones, sino que adems
va ms all explicando los motivos por los que el subjetivismo no puede ni podr nunca
sustentar debidamente sus puntos de vista.
En tal sentido, los partidarios de la tesis objetiva fundamentalmente sostienen que
determinar quin es el legislador cuya voluntad ha de ser interpretada es una tarea nada
prctica, porque las personas e instituciones involucradas en la redaccin y aprobacin de
una ley (en la actividad de legislar) son numerosas y constantemente cambiadas, renovadas
o relevadas, lo que hace imposible determinar cul entonces ser la voluntad de legislador.
Por otro lado, argumentan que las leyes suelen durar muchos aos y se transmiten hasta por
generaciones, producindose as un inevitable arcasmo cuando los tribunales no deben
sustraerse al espritu de su tiempo ni dejar de lado nuevas exigencias sociales, culturales,
econmicas, valorativas, etc..
Por ello, concluyen los objetivistas, que al ser puesta en vigencia la ley, se despoja sta del
pensamiento del legislador para ir a vivir una vida propia e independiente; se convierte en
una entidad separada de su fuente directa, y esencialmente subordinada al medio social y a
sus transformaciones, al que deber corresponder.
De este modo, entendemos que los partidarios del objetivismo intentan decirnos que no
simplemente tratan exponer la mejor tesis, sino slo la nica realista y sensatamente
posible.

Karl Larenz considera que a cada una de estas teoras corresponde parte de verdad y que
por ello ninguna puede aceptarse sin limitaciones. Contina indicando que la verdad de la
teora subjetiva es que la ley jurdica, a diferencia de la natural, es hecha por hombres y
para hombres, es la expresin de una voluntad dirigida a la creacin de un orden justo; en
cambio, la verdad de la teora objetiva es que una ley, tan pronto es aplicada, despliega una
actividad peculiar a ella, que va ms all de lo que el legislador haba intentado.
3. Clases de interpretacin.
Las Fuentes de Interpretacin.
Desde El punto de vista de su origen: Siendo la Interpretacin una actividad humana, sta
proviene de la persona, el sujeto o autor que la realiza; es decir, el intrprete.
Desde tal punto de vista la Interpretacin puede ser doctrinal o cientfica, judicial o
jurisprudencial y autntica o legislativa.
a) La "Interpretacin Doctrinal" (tambin llamada privada).
Es, como su nombre claramente lo indica, la interpretacin practicada por los doctrinarios,
por los tericos, por los juristas o jurisconsultos, por los tratadistas, por los estudiosos del
derecho, y en general por quienes se dedican a la ciencia del derecho de forma privada o
por cuenta propia; de ah que tambin se le conozca a esta Interpretacin como "cientfica".
La Interpretacin doctrinal si bien se caracteriza por no ser obligatoria, sin embargo, por su
carcter cientfico y por la autoridad de quienes la practican, es la que termina siendo
predilecta.
Ludwig Enneccerus, refirindose a la Interpretacin doctrinal o cientfica, afirma que sta
con frecuencia se divide en gramatical y lgica, "segn que derive sus argumentos del
lenguaje (es decir, de las leyes de la gramtica (gramatical) y del uso del lenguaje o de su
relacin con otras leyes, del mayor valor de uno u otro resultado (lgica)."
b) La "Interpretacin Judicial".
Jurisprudencia. Es la practicada por los jueces y tribunales para emitir sus decisiones
(sentencias y dems resoluciones motivadas jurdicamente) en las cuales esta interpretacin
queda plasmada. En la medida que provenga de instancias ms elevadas la interpretacin
judicial, sentada en los precedentes, tender a influenciar con mayor autoridad y frecuencia.
En nuestro pas en donde existe el Recurso de Casacin la interpretacin judicial resulta en
algunas casos obligatoria para los rganos jurisdiccionales de instancias inferiores si se
emite en los trminos y condiciones legalmente exigidos, en otros casos es slo rectora.
As, en nuestro pas, es el Art. 321 del C.P.C. el que define el uso de la doctrina de nuestra
Casacin. En materia social, Proteccin de Nios y Adolescentes, y Laboral la
Jurisprudencia de casacin es de carcter obligatorio par los tribunales de Instancia, mismo
tratamiento se le debe dar a las decisiones de la Sala Constitucional, an cuando no es
Casacin, pues el recurso es de rango Constitucional y no legal.
c) La "Interpretacin Autntica".
Es la realizada por el propio autor de la norma (el Legislador); se dice tambin que es la
efectuada por el legislador o, mejor dicho, por el poder legislativo, en el entendimiento de
que ste es el autor de la norma y de all que a esta interpretacin se le denomine tambin
"interpretacin legislativa", esto es posible a travs de la exposicin de motivos o incluso

interpretacin directa que hace el legislador en la propia norma. Pero lo importante para
saber que estamos ante una interpretacin autntica es comprender que tal interpretacin ha
sido hecha por el propio autor de la norma; igualmente se ha considerado interpretacin
autntica a la que realizan las partes contratantes respecto del contrato que celebraron, a la
efectuada por el funcionario pblico respecto del acto administrativo o norma que emiti,
etc..
Existe cierta divergencia en cuanto a entender si la interpretacin autntica es la realizada
estrictamente por la misma persona que elabor la norma, o por el rgano que sta
representaba o en nombre del cual la dict. Tradicionalmente la tendencia ha sido la de
entender que habr verdadera interpretacin autntica slo cuando sta haya sido hecha por
la misma persona que redact la norma y aun as hoy se considera en estricto sentido que
slo en este caso hay interpretacin autntica. Pese a ello, esta tendencia ha venido
cambiando y actualmente tambin se tiende a considerar interpretacin autntica a la
realizada por aquella persona que, sin ser la que redact la norma, la hace ocupando el
mismo cargo de quien la elabor.
Al respecto, Werner Goldschmidt, hijo del eminente procesalista James Goldschmidt,
sostiene que: "El concepto tradicional de la interpretacin autntica, ..., se desvi ..., y no se
considera intrprete autntico al mismo individuo que formul la norma de cuya
interpretacin se trata, sino a aquellas personas capaces en su caso de sustituir la norma a
interpretar ... ." (sic).
La Interpretacin autntica, en relacin al tiempo, puede ser: preventiva y a posteriori. La
Interpretacin autntica preventiva viene ya incluida en el propio texto o cuerpo de normas
del precepto a interpretar. La Interpretacin autntica a posteriori se presenta luego de la
entrada en vigencia de la norma y constituye una nueva norma, porque, como dice
Guillermo Cabanellas de Torres, "... carece de valor la simple opinin o comentario, con
publicidad periodstica o de otra ndole." (sic). En similar sentido se pronuncia Ludwig
Enneccerus al referirse a la interpretacin (a posteriori) diciendo que: "... en rigor no se
trata de interpretacin, sino de una nueva ley o de un nuevo derecho consuetudinario y, en
determinadas circunstancias, con la sola particularidad de haberse de aplicar como si su
contenido se hallare ya implcito en la ley interpretada." (sic).
Los Alcances de la Interpretacin.
La Interpretacin por su alcance o extensin puede clasificarse como: Interpretacin
Declarativa e Interpretacin Modificativa. Esta ltima, a su vez, puede ser Extensiva y
Restrictiva.
a) La Interpretacin Declarativa (o estricta).
Esta clase de interpretacin es tambin conocida como Interpretacin estricta, y se presenta
cuando al interpretar el operador jurdico se cie a lo que dice la norma, limitndose a
aplicarla a los supuestos estrictamente comprendidos en ella.
El mexicano Jos Luis Hernndez Ramrez menciona que la Interpretacin Declarativa "se
refera a los casos en que supuestamente se crea que las palabras reproducan fielmente el
pensamiento de la regla" (sic).
Como bien explica el maestro Mario Alzamora Valdez, la interpretacin declarativa es la de
ms corriente uso y su objeto es el de explicar el texto de la ley. Contina diciendo que este
procedimiento se emplea cuando las palabras son imprecisas u obscuras y se busca
desentraar a travs de ellas la mente de la ley y la del legislador.

b) La Interpretacin Modificativa.
Esta Interpretacin es la que enrumba el alcance de la norma cuando, en relacin a lo que
pretenda el legislador, sta ha sido expresada con excesiva estrechez, en cuyo caso deber
efectuarse una interpretacin extensiva, o con excesiva amplitud, en cuyo caso deber
efectuarse una interpretacin restrictiva.
- La Interpretacin Extensiva.
En esta clase de interpretacin lo que hace el operador jurdico o intrprete es extender el
alcance de la norma a supuestos no comprendidos expresamente en ella, por considerar que
habra sido voluntad del legislador comprender en la norma a aplicar tales supuestos.
Sobre el particular, el tratadista Werner Goldschmidt dice: <>"Si resulta que la norma en su
sentido lingstico usual se queda a la zaga de la voluntad autntica de su autor, hay que
ensancharla para que llegue a alcanzar aqul." (sic).
La interpretacin es extensiva, explica el Profesor Mario Alzamora se da cuando los
trminos de la ley expresan menos de lo que el legislador quiso decir, y se trata de
averiguar cules son los verdaderos alcances de su pensamiento; contina diciendo que
"ms que extensiva es esta interpretacin integrativa puesto que su objeto es referir la
norma no a casos nuevos sino a aquellos que contiene virtualmente, porque si as no fuera
no sera interpretacin sino creacin". (sic).
Los procedimientos de interpretacin extensiva son:
el argumento a pari, que consiste en referir al caso no previsto la misma consecuencia que
al previsto por identidad de razn entre ambas hiptesis;
el argumento a fortiori, se da cuando los hechos constitutivos de la hiptesis de una norma
son ms claros y evidentes en situaciones no comprendidas expresamente por aquella (si la
ley permite lo ms, permite lo menos; si prohbe lo ms, prohbe lo menos);
el argumento a contrario, que consiste en reformular una norma a su sentido contrario,
para solucionar los casos contrarios imprevistos.
- La Interpretacin Restrictiva.
Al contrario de lo que sucede en la interpretacin extensiva, en la Interpretacin Restrictiva
se restringe el alcance de la norma apartando de ella determinados supuestos que se
encontraran incluidos de acuerdo con la redaccin de su texto, pero que se entiende que no
fue voluntad del legislador comprenderlos dentro de ste.
Alberto Trabucchi lo explica del siguiente modo: "La interpretacin restrictiva se dar
cuando la interpretacin lgica restrinja el significado propio de la expresin usada por la
ley; " (sic).
4. Los mtodos de interpretacin.
Con el propsito de alcanzar la significacin y el mensaje de las normas, diversos mtodos
han sido propuestos y desarrollados. Entre stos tenemos los mtodos clsicos a los cuales
ya haca referencia Savigny y que son: el gramatical, el lgico, el sistemtico y el histrico.
Se puede considerar entre stos tambin al mtodo teleolgico que muchos autores
consideran dentro del mtodo lgico.
La Escuela de la Exgesis tena un procedimiento de interpretacin que durante su apogeo
lleg a combinar los mtodos literal, lgico, sistemtico e histrico; tambin lo hizo el
Mtodo propuesto por la Escuela Histrica; en clara muestra de que los mtodos no se

aplican aisladamente por s solos, sino que se combinan en la tarea por alcanzar la misin
de develar el contenido ms exacto posible de la norma.
El maestro argentino Mario A. Oderigo considera que los precitados mtodos se derivan de
uno slo: el mtodo Lgico, y nos dice: "Los denominados mtodos analgico, sistemtico,
teleolgico e histrico que frecuentemente han sido exhibidos como independientes del
mtodo lgico no representan otra cosa que variantes o formas de manifestarse este
ltimo; porque todos ellos se fundamentan en los enunciados principios de la lgica, y
porque desprovisto de aqullos, el mtodo denominado lgico carece de todo contenido."
(sic).
Existen tambin mtodos modernos que formaron teoras o doctrinas sobre la Interpretacin
y que trataremos en el acpite IV conjuntamente con aquellas doctrinas y teoras surgidas
de la aplicacin conjunta de los mtodos tradicionales.
Veamos ahora, pues, los mtodos a desarrollar en este acpite:
Mtodo Gramatical.
El Mtodo Gramatical, tambin conocido Literal, es el ms antiguo y es exclusivo de las
pocas anteriores a la Revolucin Francesa en que exista alguna desconfianza en el trabajo
de los jueces, razn por la cual stos se encontraban obligados a ceirse al sentido literal de
la ley.
Consiste este Mtodo, dice Claude Du Pasquier, en deducir de las palabras mismas, de su
lugar en la frase y de la sintaxis, de la misma puntuacin, el sentido exacto del artculo de
que se trata.
Alberto Trabucchi escribe que la Interpretacin literal se realiza de conformidad con el uso
de las palabras y con la conexin de stas entre s. El referido autor critica este mtodo de
interpretacin por cuanto considera que tambin el que acta en fraude de la ley observa su
sentido literal y porque la obstruccin legal no es en el fondo ms que la aplicacin
totalmente literal de las normas jurdicas.
Este mtodo tambin ha recibido otras crticas, como las del mexicano Jos Luis Hernndez
Ramrez, quien expresa:
"el gramatical (el cual presenta rasgos no slo de confusin superlativa, sino errores
crasos). Quienes hablan de este mtodo de interpretacin se olvidan de dos puntos
fundamentales: el primero, que las palabras sueltas, aisladas, por s solas no tienen un
sentido preciso e inequvocamente definido, pues ste empiezan a adquirirlo dentro del
contexto de la frase; segundo, que ni siquiera la frase tiene una significacin determinada
por s propia, ya que su genuina significacin la adquiere dentro del contexto real en que es
emitida, dentro de los puntos de referencia del contorno o circunstancia, es decir, con
referencia al motivo y adems tambin con referencia al propsito." (sic).
En sntesis, con las limitaciones que pudiera tener, el Mtodo Gramatical, o Literal, es
aqul por el que, mediante su utilizacin, se persigue descubrir el significado y sentido de
la norma a travs del estudio y anlisis de la letra de su propio texto.
Mtodo Lgico.
El Mtodo Lgico es aqul que utiliza los razonamientos de la lgica para alcanzar el
verdadero significado de la norma.
Para Mario Alzamora Valdez, este mtodo consiste en la descomposicin del pensamiento o
las relaciones lgicas que unen sus diversas partes.
En la utilizacin del Mtodo Lgico, dice Luis Dez Picazo, se habla de la existencia de una
serie de reglas como: el argumento < a maiore ad minus > (el que puede lo ms puede lo

menos); < a minore ad maius > (quien no puede lo menos tampoco puede lo ms); < a
contrario > (la inclusin de un caso supone la exclusin de los dems); < a pari ratione > (la
inclusin de un caso supone tambin la de un caso similar).
Citando tres Sentencias bastante antiguas del Tribunal Supremo espaol, Manuel Garca
Amigo ilustra sobre otras tantas reglas interpretativas obtenidas de la Jurisprudencia. As,
comenta el profesor espaol, la Sentencia del 29-1-1891 declara que "es principio de
Derecho que toda interpretacin o inteligencia que conduzca al absurdo debe rechazarse";
la Sentencia del 13-3-1906 seala que "segn principio de Derecho sancionado por
constante jurisprudencia, donde la ley no distingue no cabe hacer distincin"; y la Sentencia
del 14-3-1961que estima que "existiendo un precepto general y otro especial, ste ha de
prevalecer sobre aqul"; etc..
Mtodo Sistemtico.
El Mtodo Sistemtico introduce la idea de que una norma no es un mandato aislado, sino
que responde al sistema jurdico normativo orientado hacia un determinado rumbo en el
que, conjuntamente con otras normas, se encuentra vigente; que, por tanto, siendo parte de
este sistema, y no pudiendo desafinar ni rehuir del mismo, el significado y sentido de la
norma jurdica podr ser obtenido de los principios que inspiran ese sistema, principios y
consiguiente significado y sentido que incluso pueden ser advertidos con mayor nitidez del
contenido de otras normas del sistema.
Siempre destacando por la claridad de su redaccin, el profesor Mario A. Oderigo,
refirindose a este mtodo precisa que: "... si el autor de la norma no se ha limitado a sta,
sino que ha formado un conjunto de normas, el intrprete supone que aqul ha querido
introducir un sistema dentro del cual esa norma no desentone; y por consiguiente, si la
norma en cuestin no es clara en su enunciado, no se correr ningn peligro desentraando
su sentido a la luz de los principios inspiradores del sistema que la contenga." (sic).
Respecto al Mtodo Sistemtico, Alberto Trabucchi sostiene que en un cierto sentido el
ordenamiento jurdico se compara a un complejo organismo viviente y coordinado en sus
elementos; es un todo orgnico, un sistema completo y complejo que no admite
contradicciones. Explica que as, una norma jurdica que en s misma tiene un significado,
puede adquirir un sentido distinto cuando se pone en relacin con las dems normas que
constituyen el derecho vigente.
Mtodo Histrico.
Por el Mtodo Histrico se pretende interpretar la norma recurriendo a sus antecedentes,
como las ideas de sus autores al concebir o elaborar los proyectos, los motivos que
propiciaron la redaccin y emisin de la ley, informes, debates, etc..
Mario Alzamora Valdez, quien identifica el Mtodo Histrico con el de la exgesis
seguramente por tener ambos algunos rasgos de similitud, afirma que este Mtodo es aqul
que tiene por objeto el estado del derecho existente sobre la materia en la poca en que la
ley ha sido dada: determina el modo de accin de la ley y el cambio por ella introducido,
que es precisamente lo que el elemento histrico debe esclarecer.
Por su parte, Claude Du Pasquier explica que este mtodo consiste en investigar el estado
de espritu en que se encontraban los autores de la ley; los motivos que los han llevado a
legislar y cmo se han representado la futura aplicacin de los textos elaborados. A este
efecto, se examinan los primeros proyectos de la ley que se trata y se les compara con el

texto definitivo para saber en qu sentido el poder legislativo ha precisado o transformado

su pensamiento. Son as estudiados las exposiciones de motivos, los mensajes del poder
ejecutivo, las cartas e informes de las comisiones encargadas, debates plenarios y todo
aquello que ha precedido a la aplicacin de la ley.
Este mtodo, dice Karl Larenz, debe tenerse en cuenta para averiguar el sentido de la ley
normativamente decisivo y, sobretodo, la intencin reguladora del legislador y las
decisiones valorativas por l encontradas, as, para conseguir manifiestamente esa intencin
siguen siendo pauta vinculante para el juez, incluso cuando acomoda la ley a nuevas
circunstancias no previstas por el legislador, o cuando la complementa.
Mtodo Teleolgico.
Este mtodo en su denominacin tiene el prefijo "tele" que significa fin. El Mtodo
Teleolgico es, entonces, el que pretende llegar a la interpretacin de la norma a travs del
fin de la misma, buscando en su espritu, que es la finalidad por la cual la norma fue
incorporada al ordenamiento jurdico.
Mencionan, Molitor y Schlosser, que Jhering, en su obra de dos volmenes "El Fin del
Derecho" busc interpretar cada reglamentacin jurdica no de una manera aislada sino
comprendiendo las motivaciones y la funcin jugada en el conjunto normativo como medio
de realizacin y satisfaccin de intereses. Continan indicando que Jhering, merced a esta
concepcin hasta entonces desconocida, seal al Derecho caminos completamente nuevos,
que estaban perdidos para l desde el Derecho natural (Interpretacin Teleolgica). Debido
al hecho de que los numerosos movimientos que caracterizaban al siglo XIX carecan, no
obstante, de una escala absoluta, esta concepcin debi ejercer en principio efectos
destructores y relativizadores.
Algunos autores entienden que la finalidad de la norma est en su "ratio legis", es decir, en
su razn de ser. Tal es el caso, por ejemplo del Jurista Claude Du Pasquier quien afirma que
"segn el punto de vista en que uno se coloque, la ratio legis puede ser considerada como el
fin realmente querido por el legislador en la poca de elaboracin de la ley ..." (sic), o el del
profesor sanmarquino Ral Pea Cabrera, quien, comentando la Interpretacin Teleolgica,
dice que si la ley es clara, basta con la interpretacin gramatical, sin embargo, puede ocurrir
que la ley sea un tanto oscura, en tal caso es conveniente apuntar a la intencin de la norma,
es decir considerar la "ratio legis". La captacin del espritu de la ley implica el empleo de
procedimientos lgicos y valorativos.
Otros autores, como ya habamos advertido, entienden por este Mtodo al Mtodo Lgico
o, por lo menos, entienden al Mtodo Teleolgico como parte de aqul. El ltimo de los
casos se advierte, por ejemplo, en el tratadista espaol Manuel Garca Amigo, quien, al
referirse al mtodo lgico dice: "Es obvio, adems, que cuando el legislador dicta una
norma, persigue un fin, a cuya obtencin encadena lgicamente el precepto. Por eso toda
interpretacin debe seguir las reglas de la Lgica. Y esto es algo que se admite desde
siempre, siendo unnimemente aceptado." (sic).

Mtodo Emprico.
Este es el Mtodo atribuido a la Escuela de la Exgesis en sus inicios, el cual consista en
investigar empricamente la voluntad del legislador; es decir las palabras de la ley y la

intencin del legislador como hechos; el recurso a obtener todo lo concerniente a la ley
como dato emprico.
El profesor Ariel lvarez Gardiol precisa respecto a este mtodo lo siguiente:
<>"El mtodo emprico postulado por la Exgesis es un recomponer los hechos
efectivamente pensados por los legisladores, es un repensar algo ya pensado, segn la
frmula de August Boeckh.
Esta reconstruccin del pensamiento del legislador est temporalmente situada, es concreta
y finita, a diferencia de la voluntad de la ley, que es por cierto intemporal.
Esto ltimo persegua indudablemente consolidar una absoluta ruptura con el pasado, que
permita llegar en el examen de la ley no ms all de la voluntad psicolgica del legislador."
(sic).
5. Las doctrinas de la interpretacin.
Existe una gama bastante variada de doctrinas o teoras sobre la Interpretacin jurdica,
pero entre las ms conocidas y vinculadas o referidas a los sistemas normativos, bien para
aplicarlos o para dejar de aplicarlos, tenemos las siguientes:
La Teora de la Exgesis.
La Escuela de la Exgesis se basa en que la Interpretacin jurdica debe necesariamente
consistir en la consulta de la ley como fuente nica y exclusiva del Derecho. Los exegetas
sostienen que el Derecho es la ley. La interpretacin de la ley es la averiguacin de la
voluntad real del legislador y toda interpretacin que no sea tal debe ser rechazada.
Se ha afirmado reiteradamente que mediante la Exgesis se procede a la interpretacin del
Derecho a partir de un texto legal. Ariel lvarez Gardiol, comentando sobre la Exgesis,
refiere que el texto de la ley es slo la reproduccin histrica normativa de la voluntad del
legislador y lo que el jurisconsulto debe aplicar, no es meramente el texto, sino ste en
cuanto traduccin de la intencin de un legislador efectivo.
Esta teora dio lugar a un mtodo que empez a desarrollarse en Francia a principios del
siglo XIX y hasta aproximadamente el ao 1880 en que tuvo su apogeo; luego decae hasta
ms o menos el ao 1900, siendo Francisco Gny quien se encarga de sepultarlo. Su
desarrollo se dio sobretodo en el campo del derecho privado y particularmente en el
comentario al Cdigo de Napolen de 1804.
El jurista argentino Roberto J. Vernengo explica que el mtodo exegtico consista, en sus
formas primitivas, en un conjunto de recetas destinadas a orientar al juez en su labor de
interpretacin del texto legal, en su procesamiento de la informacin normativa de partida.
Ambos elementos repertorio de recetas prcticas, confusin del derecho con la ley
autorizan, nos dice, ciertas crticas sobre las tesis, expresas o tcitas, que la exgesis
francesa del siglo pasado (se refiere al siglo XIX) haba sostenido sobre la ndole o
naturaleza del derecho, defendiendo bajo rtulos tericos y metodolgicos, ciertas notorias
ideologas polticas, conservadoras o reaccionarias. Porque, en ltima instancia, la exgesis
presupone un dogma; y este dogma, un tanto blasfemo si se quiere, postula la presencia real
del legislador en la ley. Para la exgesis, una norma es siempre expresin del acto de un
individuo privilegiado, a saber: el legislador. E interpretar la ley consista en reconstruir
fielmente lo que el autor del texto legislativo haba pretendido. Tradicionalmente esto se
expresa diciendo que la exgesis se propone reconstruir la voluntad del legislador. Se
supone, as, que, de alguna manera, las normas jurdicas son expresin, en el plano del
lenguaje, de actos volitivos que son la manifestacin de la voluntad real del legislador.

Harto conocidas, y citadas por muchos estudiosos sobre la materia, son las frases de Bugnet
"yo no conozco el derecho civil" y "no enseo ms que el Cdigo de Napolen" y la de
Demolombe "mi divisa, mi profesin, mi fe, es sta: los textos sobre todo.".
El tratadista alemn Werner Goldschmidt, seala como notas distintivas de la Escuela de la
Exgesis las siguientes:
1. El Derecho positivo lo es todo y todo Derecho positivo est constituido por la ley; culto
al texto de la ley; sumisin absoluta.
2. Interpretacin dirigida a buscar la intencin del legislador. Los cdigos no dejan nada al
arbitrio del intrprete; ste no tiene por misin hacer el Derecho; el Derecho est hecho.
3. Descubierta esa intencin y establecido el principio fundamental que consagre, es preciso
obtener todas las consecuencias, dar a la norma la extensin de que sea susceptible,
sirvindose de un proceso deductivo; y sin ms punto de apoyo que el raciocinio y la
habilidad dialctica.
4. Se niega valor a la costumbre; las insuficiencias a la ley se salvan a travs de la misma
mediante la analoga.
5. Se tienen muy en cuenta los argumentos de autoridad, con el consiguiente respeto a las
obras de los antecesores.
6. En suma, se atribuye al Derecho un carcter eminentemente estatal: "Dura lex sed lex".
Las leyes naturales slo obligan en cuanto sean sancionadas por las escritas.
Esta teora, como habamos aludido, fue duramente criticada por Francisco Gny. Mario
Alzamora Valdez precisa que Gny acus que el principal defecto de la Exgesis consista
en "inmovilizar el derecho", mencionando tambin que adoleca de un desordenado
subjetivismo y que como obra humana era incompleta y que requera de otras fuentes del
derecho.
Teora Dogmtica.
La Teora Dogmtica no es reconocida por muchos autores que la tratan dentro y como la
parte de la Teora Exegtica en la que predomin el racionalismo jurdico.
La Dogmtica, si es que no fue una corriente de pensamiento independiente, vendra a ser
algo as como la etapa de apogeo de la Exgesis que adquiri relevancia a partir de la
segunda mitad del siglo XIX y que se caracteriz por su gran influencia racionalista. Se ha
sostenido as que mientras los antiguos exegetas recurrieron a la investigacin mediante un
mtodo emprico, es decir la recoleccin de datos empricos para determinar las palabras de
la ley y la voluntad del legislador como hechos, el dogmatismo o la Exgesis ya
desarrollada rechaz esta tendencia y propuso entender la ley no empricamente sino
objetiva y sobretodo lgicamente, es decir como razn.
Se ha dicho as que mientras la Exgesis persigue encontrar la interpretacin correcta a
travs de la bsqueda de la voluntad del legislador, la Dogmtica persigue encontrar lo
mismo en el propio texto de la ley.
Teora de la Evolucin Histrica.
El mtodo de evolucin histrica, sustentado por Raymond Saleilles en su "Introduccin
letude du droit civil allemand", explica el Profesor Mario Alzamora Valdez, considera que
la interpretacin, en vez de buscar la voluntad subjetiva del legislador, debe perseguir el
mejor modo de aplicacin de la ley conforme a su fin. La finalidad de la ley, o sea el
propsito que sta se halla llamada a cumplir, contina explicando el maestro, debe
adaptarse a las necesidades sociales sujetas a continuo cambio, mediante progresivas

modificaciones de la interpretacin misma. Este mtodo exige que se dote a los jueces de
amplias facultades y que a la vez se les seale ciertas bases objetivas. Entre estas ltimas,
merecen considerarse: la analoga, la conciencia jurdica colectiva, que est sobre las
apreciaciones subjetivas, y el derecho comparado que seala pautas para la evolucin del
derecho nacional.
Partiendo de que toda ley tiene una finalidad, esta teora intenta sostener de que es a travs
de sta que la ley puede correr paralelamente al continuo cambio del tiempo, adaptndose
as a la nueva realidad social y, por tanto, a las nuevas necesidades sociales.
Teora de la Libre Investigacin Cientfica.
Francisco Geny es quien, en medio de una fuerte y despiadada crtica contra la Exgesis,
elabora la Teora de la "Libre Investigacin Cientfica", tambin llamada simplemente
"Cientfica". No niega que la interpretacin debe siempre primero buscar la voluntad del
legislador, pero, en caso de lagunas en la legislacin, el intrprete debe valerse de otras
fuentes, como la costumbre, e incluso en la naturaleza de las cosas, mediante lo que l
denomina la "libre investigacin cientfica".
Con el propsito de captar la voluntad del legislador, Mario Alzamora Valdez explica que,
segn esta teora, el intrprete debe recurrir en el orden siguiente:
a) El mtodo gramatical, con el fin de aclarar los textos;
b) Deber despus apelar a la lgica, para buscar el sentido de la ley relacionndola con
otras normas dentro de un sistema;
c) Si estos mtodos son insuficientes, estudiar los trabajos preparatorios de la ley, informes
parlamentarios, notas de los codificadores o autores a la ley subrogada;
d) Siguen a los citados procedimientos, la investigacin de otras fuentes formales (la
costumbre, la autoridad y la tradicin) y,
e) A falta de todo apoyo formal, para llenar las lagunas, queda el mrito de la "libre
investigacin cientfica". Se denomina as libre porque se encuentra sustrada a toda
autoridad positiva y cientfica porque se apoya en bases objetivas reveladas por la ciencia.
Werner Goldschmidt entiende que la ms importante aportacin de Geny al tema de la
Interpretacin es su distincin entre interpretacin en sentido estricto e integracin. Por eso
recalca que Geny sostuvo que si bien la Interpretacin de una norma debe inspirarse en la
voluntad de su autor, si no hallamos norma alguna, entonces se proceder a la integracin y
a la creacin de una nueva norma que ha de ser justa.
Teora del Derecho libre.
Tal como su denominacin lo sugiere, esta teora propugna la total libertad del juez en la
interpretacin del derecho que deber aplicar, a tal punto de poder hacer a un lado el
derecho contenido en la norma jurdica (derecho positivo, ley). Es decir, segn esta teora,
los jueces son independientes de las leyes y sus decisiones no deben obligatoriamente estar
sujetas a stas. El propsito que conlleva el proponer a favor de los jueces estas
atribuciones de total libertad e independencia respecto de la ley est dado por el anhelo de
llegar a la Justicia que muchas veces se pierde o distorsiona en los mandatos normativos
provenientes del derecho positivo.
Esta teora, segn resea Claude Du Pasquier, surge en medio de una gran protesta contra
los excesos de la abstraccin jurdica, mal que se agrav despus de la entrada en vigencia
del Cdigo Civil alemn de 1900. Aparece entonces, en 1906, la obra "La Lucha por el
Derecho", escrita por el Profesor Hermann Kantorowicz bajo el pseudnimo de Gnaeus

Flavius.
Ariel lvarez Gardiol considera que esta tesis es definitivamente un giro hacia el
voluntarismo. Entiende que es adems tambin una resurreccin del derecho natural, pero
recogiendo la tesis de la escuela histrica que no admite el derecho natural sino slo si
detrs de l existe una voluntad, un poder y un reconocimiento.
Las ideas de Kantorowicz, Ehrlich, y otros propugnadores de esta teora, son consideradas
por Werner Goldschmidt como un ataque frontal contra el positivismo jurdico. El jurista
alemn cita, de la obra de Kantorowicz, el extracto siguiente:
<>"Si la ciencia del Derecho reconoce Derecho libre, la jurisprudencia no puede ya
fundarse exclusivamente sobre el Derecho estatal. Si la ciencia jurdica posee fuerza
creadora, la jurisprudencia no ser por ms tiempo mera servidora de la ley. Si la ciencia en
cada momento tiene en cuenta lagunas, la prctica no podr resolver jurdicamente
cualquier supuesto. Si la teora puede admitir valores sentimentales, no se puede ya exigir,
por el otro lado, fallos enteramente fundados en razones. Si la teora reconoce el factor
individual, la jurisprudencia ya no puede ser cientfica. Si en la ciencia domina la voluntad,
la jurisprudencia no podr desor los afectos. En resumidas cuentas: los ideales de la
legalidad, de la pasividad, de la fundamentacin racional, del carcter cientfico, de la
seguridad jurdica y de la objetividad parecen incompatibles con el nuevo movimiento."
(sic).
Concluye su comentario Goldschmidt precisando que Kantorowicz combina
tridimensionalmente la realidad social (el Derecho libre) con las normas (el Derecho
estatal) y con la justicia.
Teora Pura del Derecho.
El Jurista Hans Kelsen trata el tema de la Interpretacin en el Captulo X de su obra "Teora
Pura del Derecho".
Para Kelsen la Interpretacin es una operacin del espritu que acompaa al proceso de
creacin del derecho al pasar de la norma superior a una inferior. Segn Kelsen no slo se
interpreta cuando el juez va a aplicar la ley, emitiendo as la norma individual referida al
caso concreto que viene a ser su sentencia, sino tambin cuando el Poder legislativo legisla,
para lo cual tiene que aplicar la Constitucin y para cuyo efecto no puede dejar de
interpretar la Carta magna. Sostiene que hay tambin una interpretacin de normas
individuales: sentencias judiciales, rdenes administrativas, actos jurdicos, etc. En sntesis,
toda norma es interpretada en la medida en que se desciende un grado en la jerarqua del
orden jurdico para su aplicacin.
Kelsen acepta que toda norma, aunque slo parcialmente, determina el acto jurdico por el
cual es aplicada. En la medida o parte en que no lo determina, la norma superior (debo
entender la norma a interpretar) es un marco abierto a varias posibilidades (o en todo caso,
siempre por lo menos habrn dos) y todo acto de aplicacin ser conforme a la norma si no
se sale de este marco.
Finalmente podemos mencionar, tal como ya habamos referido, que Kelsen entiende que la
interpretacin es un acto de voluntad pues la creacin de la norma individual est destinada
a llenar el marco libre establecido y dejado por la norma general (la norma interpretada y
aplicada).
Hasta antes de Hans Kelsen, escribe Ariel lvarez Gardiol, se tena la idea, segn toda

teora de la Interpretacin, de que para todo caso exista la solucin correcta, por lo que la
interpretacin requera slo de encontrar el mtodo adecuado para dilucidarla. Contina el
autor argentino precisando que Kelsen, a travs de la teora del ordenamiento jurdico, ve la
interpretacin como un problema de voluntad, mucho ms que de cognicin. Para Kelsen,
dice lvarez, la norma es un marco de posibilidades con varios contenidos jurdicos
potenciales y aplicables todos ellos como posibles. Es un marco, abierto o no, de
posibilidades, pero siempre jurdicamente posibles todas ellas. La determinacin de la
solucin correcta (elegida), en ningn caso pertenece a la teora del derecho, sino a la
poltica jurdica.
Teora Egolgica.
Segn la conocida teora del Profesor argentino de Filosofa del Derecho en la Plata Carlos
Cossio, no es la ley lo que se interpreta sino la conducta humana a travs de la ley.
Como bien explica Ariel lvarez Gardiol, la teora de Carlos Cossio parte del concepto de
que el derecho es "la libertad metafsica fenomenalizada en la experiencia", o, en menos
palabras, "la conducta humana". Entiende que ste es el punto de partida de toda
elaboracin de Cossio y el objeto del derecho.
Werner Goldschmidt, en su comentario a esta teora, considera que la teora de Cossio tiene
una doctrina sociolgica de la interpretacin, segn la cual el objeto de la interpretacin no
es la norma sino la conducta por medio de la norma; la norma, dice Goldschmidt
explicando la teora de Cossio, no es sino el medio, comparable al lenguaje, a travs del
cual conocemos el verdadero objeto de la interpretacin que es la conducta. Lo que el autor
alemn entiende es que lo que Cossio tiene en mente, cuando habla de la interpretacin de
la conducta a travs de la norma, no es en realidad la interpretacin de la norma, sino su
aplicacin, puesto que mientras que la interpretacin de la norma tiende un puente de la
norma a la voluntad de su autor la aplicacin de la norma tiende un puente entre sta y la
conducta a enjuiciar.
6. La interpretacin constitucional.
Origen de la Interpretacin constitucional.
All donde una norma ha sido prevista para ser aplicada, necesariamente habr
interpretacin. De ah que habindose inspirado nuestro derecho constitucional en la
doctrina espaola, para la cual la Constitucin es derecho, es norma jurdica que debe ser
aplicada; entonces debemos concluir que existe obviamente, con mayor razn, una
interpretacin constitucional.
Bien relaciona en el tiempo Csar Landa el desarrollo de los derechos fundamentales con la
interpretacin, pero no debemos pasar por alto que ello se debi a que tal desarrollo se
plasm en normas jurdicas, en la incorporacin de derechos constitucionales subjetivos
que quedaban sujetos a aplicacin por los rganos encargados de administrar justicia
constitucional.
El Mtodo de Interpretacin constitucional.
Del Art. 138 de la Constitucin se establece que los jueces preferirn la aplicacin de la
norma constitucional frente a cualquier otra norma en caso de incompatibilidad.
El mtodo de interpretacin constitucional presupone, entonces, que toda interpretacin
implementada conforme a los criterios y teoras ya desarrollados, se somete a lo establecido
en la Constitucin, es decir, deber siempre preferirse la interpretacin que sea conforme o
ms conforme a la Constitucin. As, si por su alcance (ya sea por ser restrictiva o
extensiva) o por su fuente o por su mtodo, se llega a una interpretacin que termine

transgrediendo alguna norma del texto constitucional, no quedar ms remedio que recurrir
a la interpretacin que en cada caso quede como alternativa, siempre, claro est, que la
elegida se someta a lo previsto en la Constitucin.
Vctor Garca Toma seala que desde el punto de vista doctrinario es posible establecer
cuatro tipos de interpretacin constitucional, que son:
a) Interpretacin de la Constitucin.
Es la que consiste en asignar un sentido a la Constitucin a fin de ayudar a su correcta
aplicacin en la realidad.
b) Interpretacin desde la Constitucin.
Consiste en que obtenida una respuesta hermenutica "desde la Constitucin", se desciende
a la legislacin infraconstitucional a fin de que esta ltima guarde coherencia y armona con
las normas del texto constitucional.
c) Interpretacin abstracta y conceptual genrica.
Es aqulla que parte de comprender tericamente el texto constitucional, sin necesidad de
7ligarlo a una contingencia real en la vida poltica. Su utilizacin se lleva a cabo con un
mero fin especulativo de conocimiento.
d) Interpretacin especfica y concreta.
Es aqulla consistente en comprender su aplicabilidad en una situacin o contingencia real,
emanada de la vida poltica. Su utilizacin se lleva a cabo con un fin prctico de aplicacin
de las normas.
Los Principios de Interpretacin constitucional.
Estos Principios que, entre otros autores cita el Dr. Anbal Torres Vsquez, comnmente
son aceptados como los siguientes:
a) Principio de unidad de la Constitucin.
Por este Principio, la Constitucin se interpreta como un todo o una unidad, sin considerar
sus disposiciones como normas aisladas.
b) Principio de la coherencia.
Principio ste por el cual no deberan tener cabida las contradicciones entre las normas
constitucionales. Postula la concordancia entre las distintas normas constitucionales que
protejan diferentes bienes jurdicos.
c) Principio de la funcionalidad.
Por el que se busca el respeto a las competencias de los distintos rganos, conforme al
diseo preestablecido por la Constitucin. As, ningn rgano estatal invadir el mbito
competencial de otro, logrndose de esta manera un trabajo coordinado y en armona.
d) Principio de la eficacia.
La interpretacin debe estar orientada a que se optimice la eficacia de las normas
constitucionales, persiguindose as que sus fines se realicen con la mayor eficacia posible.
e) Principio in dubio pro libertate.
Dado que la libertad pertenece a ser humano, tambin se utiliza la denominacin "in dubio
pro homine" para referirse a este principio. Por este principio, en caso de duda, sta se
dilucidar a favor de la libertad del ser humano, como garanta de la efectiva vigencia de
los derechos (subjetivos) fundamentales.
f) Principio de duracin de la Constitucin.
Esta interpretacin persigue como objetivo esencial una Carta que tenga duracin como
texto normativo y como programa poltico.
g) Principio de respeto al rgimen poltico consagrado en la Constitucin.

Implica que cada rgimen poltico significa una especial concepcin de la sociedad y el
Estado. La interpretacin constitucional tender as a afianzar el rgimen poltico adoptado
por la sociedad a travs de la propia Constitucin.
7. Conclusiones generales.
1.- La Interpretacin Jurdica es de vital importancia, pues el Derecho slo puede ser
aplicado tras ser interpretado. Por tanto, no puede haber Derecho sin Interpretacin.
2.- La Interpretacin jurdica no slo permite la aplicacin del Derecho, sino que adems
va ms all: descubre su mensaje correcta o incorrectamente; le da su verdadero
significado, alcance y sentido o se lo quita; lo acerca a la Justicia o a la Injusticia.
3.- El desarrollo de tantos mtodos para interpretar la norma, o el derecho en general,
demuestra que el estudio de la interpretacin nunca termina por descubrir, ni totalmente y
de manera inequvoca ni satisfactoriamente, el mensaje expresado en la norma; slo
aspiramos a aproximarnos lo ms posible a esta meta.
Teora del Derecho Libre
Explican que en casos de lagunas e la Ley los jueces deben tener la facultad de llenar este
vaco con su funcin creadora, decidiendo de acuerdo al criterio de Justicia predominante
en la comunidad. No obstante la excesiva libertad puede crear subjetivismo acogiendo su
decisin de acuerdo a sus criterios particulares, que pueden no escapar a sus propios
intereses y no al verdadero sentido de justicia.
Las lagunas de la Ley o el derecho
Son los vacos que presentan la ley para regular una situacin de hecho. Es cuando no
existe una norma con un supuesto e hecho completamente aplicable al caso concreto al
hecho del cual se exige aplicacin del derecho. En estos casos el Juez podr decidir de
conformidad con la norma establecida por el artculo 4 del C.C., mediante la aplicacin de
la analoga o de la apliaccin de los principios generales del derecho.Publicado 9th November 2009 por Francisco Javier Sandoval
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Nov
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Tema 4
TEMA 4 EL DERECHO TRANSITORIO O INTERTEMPORAL.
Nuestro mundo est definido dentro de CUATRO DIMENSIONES: Largo, alto, ancho
(Espacio), y tiempo, as las cosas el derecho que parte de nuestro mundo est sometido a
estas misma cuatro dimensiones, as vemos como el derecho est sometido a la dimensin
tiempo pues una norma jurdica tiene una validez en el tiempo, comienza a regir en un
momento determinado y cesa de regir en otro momento determinado. DERECHO

INTERTEMPORAL Busca solucionar la aplicabilidad de la ley en el tiempo. Toda norma

es aplicable en un caso en razn al tiempo. Son necesarias 2 cosas: 1. Que en una misma
materia una norma jurdica sustituya a otra. 2. Un hecho prolongado en el tiempo que ocupe
la vigencia de varias normas jurdicas en el tiempo. Ex. IRRETROACTIVIDAD EN
NUESTRA LEGISLACIN CONSTITUCIN DE LA REPUBLICA BOLIVARIANA DE
VENEZUELA Artculo 24. Ninguna disposicin legislativa tendr efecto retroactivo,
excepto cuando imponga menor pena. Las leyes de procedimiento se aplicarn desde el
momento mismo de entrar en vigencia, aun en los procesos que se hallaren en curso; pero
en los procesos penales, las pruebas ya evacuadas se estimarn en cuanto beneficien al reo
o rea, conforme a la ley vigente para la fecha en que se promovieron. CDIGO CIVIL
Artculo 3.- La Ley no tiene efecto retroactivo. CDIGO PENAL Artculo 1. Nadie podr
ser castigado por un hecho que no estuviere expresamente previsto como punible por la ley,
ni con penas que ella no hubiere establecido previamente. Los hechos punibles se dividen
en delitos y faltas. Artculo 2. Las leyes penales tienen efecto retroactivo en cuanto
favorezcan al reo, aunque al publicarse hubiere ya sentencia firme y el reo estuviere
cumpliendo la condena CDIGO ORGNICO TRIBUTARIO Artculo 8: Las leyes
tributarias fijarn su lapso de entrada en vigencia. Si no lo establecieran, se aplicarn
vencidos los sesenta (60) das continuos siguientes a su publicacin en la Gaceta Oficial.
Las normas de procedimientos tributarios se aplicarn desde la entrada en vigencia de la
ley, aun en los procesos que se hubieren iniciado bajo el imperio de leyes anteriores.
Ninguna norma en materia tributaria tendr efecto retroactivo, excepto cuando suprima o
establezca sanciones que favorezcan al infractor. Qu garantiza la IRRETROACTIVIDAD
de la LEY Garantiza que su usted se ajusta a las normas jurdicas vigentes a un tiempo, no
se le va a tratar por esa conducta pasada en forma distinta por el surgimiento de una nueva
ley, es decir, esa nueva ley, no se le puede aplicar a usted por un hecho anterior a ella. En
materia procesal penal es de aplicacin inmediata salve que se desfavorezca al reo, se
aplica la ley ms favorable. EX NUNC: Desde Ahora, sin efectos retroactivos. EX
TUNC:Desde entonces Efectos retroactiva de una norma o una sentencia de obligatorio
cumplimiento. TEORA DE SAVIGNY SOBRE LA IRRETROACTIVIDAD DE LA LEY
Savigny, que en principio es partcipe de la teora clsica, sostiene que las reglas aducidas
por sta para resolver el problema de la retroactividad legal deben aplicarse con distingos,
debindose diferenciar como l lo hace, entre reglas relativas a la adquisicin de derechos y
reglas relativas a la existencia de derechos. Bajo el nombre de reglas relativas a la
adquisicin prdida de derechos, Savigny entiende las reglas que conciernen al vnculo
que refiere un derecho a un individuo, o la transformacin de una institucin de derecho
abstracta en una relacin de derecho concreto. Para dicho autor, estas reglas no deben ser
retroactivas, como por ejemplo la ley que decide que la tradicin es necesaria (o no es ya
necesaria) para la transmisin de la propiedad; la ley que decide que una donacin entre
vivos debe ser hecha bajo ciertas formas o puede ser hecha, en adelante, sin formalidad
alguna. Por reglas relativas a la existencia o modo de existencia de derecho Savigny
entiende las leyes que tienen por objeto el reconocimiento de una institucin en general o
su reconocimiento bajo tal o cual forma antes de que haya o surja la cuestin de su
aplicacin a un individuo, o sea, de la creacin de una relacin jurdica concreta. Este tipo
de leyes no puede provocar la retroactividad, porque cuando se suprimen instituciones
generales, no se suprimen slo para el futuro. LA TEORA DE LOS DERECHOS
ADQUIRIDOS La teora de los derechos adquiridos, ms que resolver la cuestin de
establecer cundo una disposicin legal es o no retroactiva, desplaza el problema, como

acertadamente observa Capitant. En efecto, no es tarea fcil determinar en cada hiptesis

concreta cundo se est en presencia de una mera expectativa o de un derecho adquirido,
para inferir de ello si la ley que los afecta es o no retroactiva. Adems, si para la teora
clsica un derecho adquirido, es aquel que ha entrado en nuestro patrimonio y que, por
ende, forma parte de l, qu criterio debe sustentarse para precisar el momento en que se
efecta tal ingreso al dominio jurdico del sujeto? Generalmente dicha teora acude a la
ejemplificacin para constatar si tal o cual hiptesis entraa un derecho adquirido o una
expectativa de derechos, mtodo que , por ser eminentemente casuista, no es idneo para
brindar bases sobre las cuales fincar un criterio general y uniforme con el fin de resolver la
cuestin de la retroactividad de las leyes. Ley es retroactiva cuando vulnera derechos
adquiridos. Ser un derecho adquirido aquel no pueda ser vulnerado cuando por la ley sin
incurrir en retroactividad. LA TEORA DE LOS HECHOS CUMPLIDOS Para determinar
si una ley es retroactiva o no debe determinarse si un hecho se ha cumplido o no. Si un
hecho se ha realizado bajo la vigencia de ley anterior. En este caso la nueva ley, no puede
afectarlo pues incurrira en retroactividad. PAUL ROUBIER Por otra parte, aplicando en su
rigor las ideas sostenidas por la teora clsica, un derecho condicional, como lo hace notar
Paul Roubier, siempre sera afectado por una ley nueva, no vigente en el momento en que el
acto causal se hubiese celebrado, sin ser retroactivo. En efecto, los derechos condicionales
no son derechos adquiridos, obviamente, porque su existencia depende de un
acontecimiento futuro e incierto (condicin), no pudiendo entrar por mayora de razn, al
patrimonio de una persona mientras tal condicin no se realice, permaneciendo, por tanto,
en la esfera de las meras expectativas. Extractividad de la Ley: Es cuando la ley se aplica
an ms all de su tiempo de vigencia. Diferencia entre Extractividad y retroactividad: La
Extractividad es cuando una ley cuya vigencia en el tiempo ha cesado, mantiene efectos en
algunas personas hacia el futuro. La retroactividad de la Ley es cuando un ley que no estaba
vigente causa efectos haca el pasado. MBITO ESPACIAL DE LA LEY Toda norma rige
slo para el territorio en que fue dictado. mbito Nacional, Estadal, Municipal e
Internacional Internacional: Tratados OIT, ONU, Carta Democrtica OEA, Estatuto de
Roma Nacional, Cdigo Civil, Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia, Ley
Penal del Ambiente Estadal: Ley de Presupuesto del Estado Miranda, Ley de
Participacin Ciudadana del Estado Miranda Municipal Ordenanza de Ruidos Molestos,
Ordenanza del Instituto Autnomo de Trnsito, Transporte y Circulacin del Municipio
Chacao, Ordenanza sobre Apuestas Licitas del Municipio Sucre Metropolitana
Ordenanza de Convivencia Ciudadana. Derecho Internacional Gaceta Oficial N 36.511 de
6 de agosto de 1998 Ley de Derecho Internacional Privado Captulo I Disposiciones
Generales Artculo 1. Los supuestos de hecho relacionados con los ordenamientos
jurdicos extranjeros se regularn, por las normas de Derecho Internacional Pblico sobre la
materia, en particular, las establecidas en los tratados internacionales vigentes en
Venezuela; en su defecto, se aplicarn las normas de Derecho Internacional Privado
venezolano; a falta de ellas, se utilizar la analoga y, finalmente, se regirn por los
principios de Derecho Internacional Privado generalmente aceptados. Artculo 2. El
Derecho extranjero que resulte competente se aplicar de acuerdo con los principios que
rijan en el pas extranjero respectivo, y de manera que se realicen los objetivos perseguidos
por las normas venezolanas de conflicto. Artculo 3. Cuando en el Derecho extranjero que
resulte competente coexistan diversos ordenamientos jurdicos, el conflicto de leyes que se
suscite entre esos ordenamientos se resolver de acuerdo con los principios vigentes en el
correspondiente Derecho extranjero. Artculo 4. Cuando el Derecho extranjero competente

declare aplicable el Derecho de un tercer Estado que, a su vez, se declare competente,

deber aplicarse el Derecho interno de este tercer Estado. Cuando el Derecho extranjero
competente declare aplicable el Derecho venezolano, deber aplicarse este Derecho. En los
casos no previstos en los dos prrafos anteriores, deber aplicarse el Derecho interno del
Estado que declare competente la norma venezolana de conflicto. Artculo 5. Las
situaciones jurdicas creadas de conformidad con un Derecho extranjero que se atribuya
competencia de acuerdo con criterios internacionalmente admisibles producirn efectos en
la Repblica, a no ser que contradigan los objetivos de las normas venezolanas de conflicto,
que el Derecho venezolano reclame competencia exclusiva en la materia respectiva, o que
sean manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden pblico
venezolano. Artculo 6. Las cuestiones previas, preliminares o incidentales que puedan
surgir con motivo de una cuestin principal, no deben resolverse necesariamente de
acuerdo con el Derecho que regula esta ltima. Artculo 7. Los diversos Derechos que
puedan ser competentes para regular los diferentes aspectos de una misma relacin jurdica,
sern aplicados armnicamente, procurando realizar las finalidades perseguidas por cada
uno de dichos Derechos. Las posibles dificultades causadas por su aplicacin simultnea se
resolvern teniendo en cuenta las exigencias impuestas por la equidad en el caso concreto.
Artculo 8. Las disposiciones del derecho extranjero que deban ser aplicables de
conformidad con esta Ley, slo sern excluidas cuando su aplicacin produzca resultados
manifiestamente incompatibles con los principios esenciales del orden pblico venezolano.
Artculo 9. Cuando el Derecho extranjero declarado aplicable al caso establezca
instituciones o procedimientos esenciales para su adecuada aplicacin que no estn
contemplados en el ordenamiento jurdico venezolano, podr negarse la aplicacin de dicho
Derecho extranjero, siempre que el Derecho venezolano no tenga instituciones o
procedimientos anlogos. Artculo 10. No obstante lo previsto en esta Ley, se aplicar
necesariamente las disposiciones imperativas del Derecho venezolano que hayan sido
dictadas para regular los supuestos de hecho conectados con varios ordenamientos
jurdicos. Gaceta N 2.990 Extraordinaria del 26 de Julio de 1982
________________________________________ CDIGO CIVIL Artculo 8.- La
autoridad de la Ley se extiende a todas las personas nacionales o extranjeras que se
encuentren en la Repblica. Artculo 9.- Las leyes concernientes al estado y capacidad de
las personas obligan a los venezolanos, aunque residan o tengan su domicilio en pas
extranjero. Artculo 10.- Los bienes muebles o inmuebles, situados en Venezuela, se regirn
por las leyes venezolanas, aunque sobre ellos tengan o pretendan derechos personas
extranjeras. Artculo 11.- La forma y solemnidades de los actos jurdicos que se otorguen en
el extranjero, aun las esenciales a su existencia, para que stos surtan efectos en Venezuela,
se rigen por las leyes del lugar donde se hacen. Si la Ley venezolana exige instrumento
pblico o privado para su prueba, tal requisito deber cumplirse. Cuando el acto se otorga
ante el funcionario competente de la Repblica, deber someterse a las leyes venezolanas.
1. ANTECEDENTES DEL CONFLICTO DE LEYES EN EL DERECHO
INTERNACIONAL PRIVADO. En la poca anterior al surgimiento del Derecho
Internacional Privado, aparecieron sistemas jurdicos de la poca de la antigedad y que no
permitieron la aparicin de esta disciplina, estos sistemas fueron: el Jus Imperium Romano,
el sistemade la personalidad de las leyes y el sistema de territorialidad de las leyes. EL JUS
IMPERIUM ROMANO: en este sistema existan dos tipos de ordenamiento el jus civile,
aplicable a los romanos y el jus gentium, aplicable a los extranjeros peregrinos que se
encontraban en Roma, no se trataba de una forma de solucin de conflictos, ya que Roma

no permita que otras leyes se aplicaran en su territorio. EL SISTEMA DE LA

PERSONALIDAD DE LAS LEYES; Desde la cada del imperio romano, por la invasin
de los brbaros de diferente procedencia, por lo que cada pueblo aplicaba sus propias leyes,
es decir, a cada individuo se le aplicaba su "ley personal". Existi en este perodo una
convivencia de leyes sin que se de propiamente un conflicto de leyes. EL SISTEMA DE LA
TERRITORIALIDAD DE LAS LEYES; este sistema reemplaz el sistema anterior que
aplicaba la costumbre personal a cada individuo, en cambio, en el sistema territorial, se
aplicaba la costumbre del lugar. APARICIN DEL DERECHO INTERNACIONAL
PRIVADO; En el feudalismo, casi todas las leyes eran territoriales, por lo que tampoco
exista posibilidad alguna de que se produzca conflicto de leyes, dado a que no haba
posibilidades de aplicar la ley extranjera. Paralelamente en el norte de Italia, se desarrollan
las ciudades estado como Miln, Venecia, Florencia y Bolonia, que tenan sus propias leyes
o costumbres denominados "estatutos". Los estatutarios dieron lugar a los glosadores y
postglosadores. LOS GLOSADORES; fueron los primeros juristas que iniciaron la doctrina
sobre los conflictos de leyes; deban ellos mismos dar solucin al conflicto y luego
buscaban la ley que ms se aproximaba a dicha solucin. Acursio fue el ms representativo
de todos, quien escribi su glosa magna, en la cual consagra el principio: "si un habitante
de Bolonia se traslada a Mdena, no debe ser juzgado con arreglo a los estatutos de
Mdena, a los cuales no est sometido, como lo demuestra la frase de la ley, Cunctos
Populos: los que estn sometidos a nuestra benvola autoridad ". En opinin de
Goldschmit, la glosa de Acursio impone a los tribunales de Mdena el deber de aplicar en
ciertos casos, el derecho de Bolonia. LOS POST-GLOSADORES O ESTATUTARIOS;
Destaca Bartolo, quien sostiene que hay dos clases de estatutos: reales y personales.
ESTATUTOS REALES: Se refieren a bienes inmuebles. Son territoriales, se aplican dentro
del territorio. Dentro de la ciudad producen efectos universales, se imponen a todos los
ciudadanos o extranjeros. Fuera de la ciudad, no se imponen a nadie. ESTATUTOS
PERSONALES; se refieren a las personas o a los bienes muebles. Son extra-territoriales.
Dentro de la ciudad solo se aplican a los sbditos. Pueden ser prohibitivos: son los que
imponen prohibiciones, los que crean incapacidades. Permisivos: los que confieren
facultades. LA ESCUELAFRANCESA ANTIGUA DEL SIGLO XVI; se caracteriza por
cuanto perfecciona el mtodo de los estatutarios. Existen dos tendencias opuestas,
sostenidas por Dumoulin y por D"Argentr. DUMOULIN, Charles (1500-1566), representa
el racionalismo. Descubri el principio de la autonoma de la voluntad de las partes que se
aplica a los contratos internacionales. Por primera vez efectu una calificacin.
D"ARGENTR, Bertrand, sus estudios constituyeron el fundamento de la escuela
territorialista francesa del siglo XVI, trataba a los conflictos de leyes que se producan al
interior del territorio francs, como verdaderos conflictos internacionales. Su metodologa
era inversa a lo de los estatutarios. Mientras los estatutarios o glosadores partan del
anlisisde las relaciones jurdicas para encontrar la ley dada, Este parta de la ley hacia las
relaciones jurdicas. Predomin la dogmtica. LA DOCTRINA HOLANDESA; Sus
representantes fueron: Paul Voet, Jean Voet y Ulric Huber. Esta doctrina se resume en tres
principios: las leyes de cada estado reinan en los lmites del estado y rigen sobre sus
sbditos, pero ms all no tienen fuerza alguna. Segundo, deben considerarse sbditos del
estado a todos los que se encuentren dentro de los lmites del territorio, ya permanezcan
transitoria o permanentemente y tercero, los jefes de estado, por cortesa obran de suerte
que una ley de otro estado, luego de haber producido su efecto dentro de lmites territoriales
de su pueblo, tambin los conserva en los estados, siempre que dichos estados o sus

sbditos no sean lesionados en su poder o en sus derechos. 2. DOCTRINAS MODERNAS

Bajo la denominacin de teoras modernas se ubican los esfuerzos doctrinales
correspondientes a los siglos XIX y XX tendientes a establecer bases cientficas en la
solucin de los conflictos internacionales de leyes. Los criterios clasificativos que emplean,
los autores son diversos, entre ellos tenemos el de ARELLANO, que destaca la
clasificacin en tres grandes grupos: Sistematizacin de los puntos de vista doctrinales
orientada por la postura frente al predominio de la aplicacin de la norma jurdica propia o
de la norma jurdica extranjera, NIBOYET, desde esta perspectiva, considera a la escuela
de la territorialidad, escuela de la personalidad del derecho y la escuela intermedia.
Sistematizacin de los puntos de vista doctrinales orientada por la determinacin de la
naturaleza de las normas del Derecho Internacional Privado. Desde esta perspectiva,
TRIGUEROS, clasifica las teoras en internacionalistas, internistas y eclcticas. Un tercer
grupopuede clasificativo tiende a estudiar las teoras modernas segn la procedencia de un
autor, segn MIAJA DE LA MUELA, hay cinco grupos: Anglo Americana, Alemana,
Italiana, Francesa e Hispano Americana. ARELLANO, no est de acuerdo con esta ltima
clasificacin, por considerar que no todos los autores de un pas o regin piensan de una
misma manera. En el presente trabajo, sin embargo, se opta por la clasificacin de los
principales autores que tratan de los derechos de la personalidad. TEORA DE STORY
Josehp, influenciado por la doctrina holandesa, propugna el territorialismo moderno:
sostiene que, toda nacin posee soberanay jurisdiccin exclusivas dentro de su territorio.
La consecuencia directa de sta regla es que las leyes de todo estado afectan y obligan a
todos los bienes dentro de su territorio, y todas las personas residentes sean nacionales o
extranjeras y tambin todos los contratos celebrados. Hizo importantes innovaciones en el
mtodo de jurdico, aplic el mtodo inductivo, partiendo de los fallos de los tribunales
para llegar a principios de validez general, pero de gran carcter prctico. TEORA DE
SAVIGNY, Von Fiedrich Carl; Estudi esta materia desde un punto de vista supranacional.
Sostuvo que los diversos derechos estaban subsumidos en un derecho comn y universal y
desplaz el inters de los juristas de los efectos territoriales o extraterritoriales de las leyes,
a la relacin jurdica que puso en el centro de su atencin. Plantea los dos axiomas que debe
respetar todo sistema jurdico: Debe proporcionar a la relacin jurdica un derecho
adecuado a sus necesidades. Debe asegurar que ese derecho regula en todas partes a la
relacin. Respecto al primer axioma los sistemas importantes prestan atencin a la eficacia
extraterritorial o no de las leyes que citaban eran las ms adecuadas para regir las diferentes
relaciones. Se empe en determinar cual ley era adecuada para cada relacin y abandon
la averiguacin de s la ley tena o no efectos extraterritoriales postulando de antemano la
extraterritorial idea de todas las leyes, con la sola excepcin de que afectan al orden
pblico. El segundo axioma tampoco era cumplido. Cada estado tena su Derecho aplicable
y otro estado sealaba otro, de modo que la misma relacin vena a ser regida por leyes
distintas segn fuera el estado que las juzgar. Por eso era necesario que, en lugar de tantos
derechos privados nacionales hubiera un nico Derecho Privado Internacional de aplicacin
universal y obligatoria para todos los estados, y que la ley sealaba por ese derecho fuera
aplicado por el Juez de cualquier estado. Savigny comenz por desechar las tcnicas
estatutarias, y en lugar de tomar como punto de partida las leyes, tom como punto de
partida las relaciones. Para examinar las relaciones y sealarlas el derecho correspondiente,
es preciso primero circunscribir cada relacin, separndola de cada red jurdica que todas
juntas forman, y estudindola por separado. Para realizar esta tarea, se vale de los modelos
del derecho civil romano: personas, bienes, obligaciones, sucesiones, etc. Pero una vez

circunscrita una relacin es necesario establecer el derecho privado que la regula, Resuelve
el problema sealando que toda relacin tiene su sede, y que hay que realizar la ley de esta
sede, as la ley extranjera. De esta manera la capacidad debe regularse por la ley del
domicilio de la persona, los bienes cualquiera que sean por la ley de la situacin, las
obligaciones contractuales por la ley elegida por las partes o la ley del lugar donde cada
obligacin tiene que ejecutarse la sucesin por la ley del domicilio causante al momento del
deceso, y la forma de los actos por el principio tradicional de "locus regit actum. TEORA
DE MANCINI, Pascuale Stanislao (1817-1888); La teora de Mancini se le conoce con la
denominacin de Escuela Italiana o Teora de la Personalidad del Derecho. En el discurso
de apertura del 14 de enero de 1851 en la Universidad de Turn, se refiri a la nacionalidad
como fundamento del Derecho Internacional Privado, en su obra titulada "La Nacionalidad
como fundamento del Derecho de Gentes" y principalmente en la exposicin de su doctrina
contenida en una ponencia presentada en 1874 en el Instituto de Derecho Internacional.
Esta doctrina tuvo gran influencia en la legislacin de la poca, plasmndose en el Cdigo
Civil Italiano de 1865, en el Espaol de 1888 y en la ley de introduccin al Cdigo Alemn
que acogieron el sistema personalista en las normas de conflicto. La teora de Mancini es
una tesis bsicamente territorial porque establece la aplicacin extraterritorial de las normas
jurdicas que han de seguir a la persona a los diversos lugares o estados a los que se
traslade. Adems, defiende el criterio de que la nacionalidad es la base fundamental de
Derecho de Gentes. Las leyes se elaboran para las personas tomando en consideracin la
raza, la lengua, las costumbres, la historia, la religin, las tradiciones, la conciencia comn,
el clima; y si las normas jurdicas o leyes se elaboran para las personas, consecuencia lgica
es que cada individuo regule su conducta por su ley nacional, nica ley aplicable en
cualquier lugar en donde se encuentre. De esta manera cada estado aplicar a los individuos
la ley que les corresponda segn su nacionalidad en todas sus relaciones. Los puntos ms
importantes de la doctrina de Mancini son: El derecho est integrado por diferentes clases
de normas. Las normas relativas a la soberana del estado y las que protegen los intereses
sociales son de aplicacin territorial. Las normas relativas a los intereses privados estn
hechas para regir a los individuos segn consideraciones de raza, religin, lengua, tradicin,
etc., por tanto, los sujetos deben regirse por su ley nacional ante problemas de colisin. Si
los individuos estn sujetos a normas que no estn por encima de su voluntad y que pueden
modificar voluntariamente, ellos pueden elegir normas distintas a las de su ley nacional.
De lo anterior se observa que la tesis de Mancini no es de una personalidad absoluta puesto
que admite la aplicacin de la norma territorial en ciertos casos como son las leyes de orden
pblico y de aquellos casos en los que interviene la autonoma de la voluntad. Excepciones
a la teora de Mancini: Excepcin de orden pblico que no permite la aplicacin de la ley
nacional. Excepcin de la regla "lucus regit actum" relativa a los actos que se rigen por la
ley del lugar de su celebracin. La autonoma de la voluntad. Crticas a la teora de
Mancini: El jusrista chileno, DUNCKER, indica que esta escuela italiana moderna
persigue evidentemente un fin poltico consistente en mantener sujetos al imperio de las
leyes nacionales y vinculadas a la patria a los sbditos que emigran al extranjero, de ah su
adopcin por los grandes pases europeos de emigracin. Pero este sistema no es
conveniente para los pases de gran inmigracin pues la aplicacin a los extranjeros
inmigrantes de sus leyes nacionales traera consigo una afectacin a la uniformidad y
generalidad en la aplicacin de la ley. - SANCHEZ DE BUSTAMANTE, por su parte
objeta la doctrina italiana juzgando que los lmites en el espacio de la competencia
legislativa no se pueden determinar, sin graves errores, en virtud de un factor predominante,

olvidando los otros o reducindolos a una categora subordinada y accesoria, Que en el

problema de los efectos extraterritoriales o territoriales de la ley juegan tres elementos tan
poderosos como la voluntad humana, la independencia nacional y el carcter necesario de
la vida internacional. NIBOYET, cuestiona la doctrina italiana en cuanto a su principio
fundamental expresando que la soberana se ejerce tanto sobre un territorio como sobre un
cierto nmero de personas y que no es exacto que la soberana del estado sea ante todo
personal y accesoriamente territorial. Que la personalidad del derecho ha existido en la
poca de las leyes brbaras cuando el Estado no ejerca ninguna soberana territorial.
TEORA DE ANZILOTTI, Dionisio; Revis los postulados de Mancini, en su obra
"Estudio crtico del Derecho Internacional Privado", en 1898. Sostiene que las normas de
conflicto son una parte del orden jurdico internacional incompleto o imperfecto y no tienen
en el territorio de los dems estados una autoridad mayor de la que corresponde a las leyes
internas de cada estado. El Derecho Internacional Privado establece los lmites locales de la
aplicacin del derecho nacional y determina la norma extranjera aplicable cuando no le
corresponda la aplicabilidad al derecho propio. La posicin de Anzilotti, es criticada por
ARELLANO, en atencin a que no es posible darle a la norma interna una validez
internacional para resolver conflictos de leyes porque esto requiere la aceptacin de los
dems estados. Tampoco los rganos internos de un estado pueden tener el carcter de
rganos internacionales. TEORA DE WAECHTER, Von Carlos (1797-1880); sostiene que
la aplicacin de la norma jurdica extranjera se reduce slo al supuesto de que el propio
derecho del Juez prescriba, expresa o tcitamente, la aplicacin de ese derecho extranjero.
Segn MIAJA DE LA MUELA, la construccin de Waechter es la primera aportacin seria
de un tema, esencial a toda rama jurdica, hasta entonces descuidado, las fuentes del
Derecho Internacional Privado, tema que trata con rigor cientfico, pero con la
unilateralidad que supone la exclusin de fuentes precedentes la exclusin de
ordenamientos distintos que el de cada estado. TEORA DE PILLET, Antoine (1857-1926);
Consideraba al conflicto de leyes como un conflicto de soberanas, y que la aplicacin de la
ley extranjera debe respetar los intereses de los estados concernidos. Este pensamiento
tenda a confundir el Derecho Internacional Privado Con El Derecho Internacional Pblico.
Conceba el primero de los nombrados, como un sistema donde cada estado deba proteger
sus intereses y, al mismo tiempo, guardar el debido respeto a los intereses de los dems
estados. Para Pillet, las leyes se clasificaban en generales y permanentes, segn el objetivo
que se buscara al legislar cada ley. Las leyes permanentes son aquellas que siguen al
individuo donde vaya. Mientras que las leyes de carcter general equivalen a las leyes
territoriales. Se le critic por haber considerado al conflicto de leyes como un conflicto de
soberana de estados. Y por cuanto existan contradicciones al interior de su teora, pues no
toda ley puede tener carcter permanente y al mismo tiempo un carcter extraterritorial.
TEORA DE NIBOYET, Jean Paulin (1886-1952), se afilia a la doctrina de Pillet. Establece
tres grandes principios: La aplicacin de las leyes extranjeras competentes es obligatoria,
pues dicha aplicacin es una de las formas del principio del respeto internacional de la
soberana. No puede admitirse la clasificacin de las leyes en dos grupos segn su objeto,
sino que habr de admitir tantos grupos como la necesidad exija. Los lmites de aplicacin
de las leyes estn determinados, en general, por el objeto social de las mismas, tal como
resulte de su naturaleza jurdica. TEORA DE SNCHEZ DE BUSTAMANTE Y SIRVEN,
Antonio; escuela neoestatutaria de la Habana. Funda la aplicabilidad del derecho extranjero
en la base de la comunidad jurdica internacional. A fin de establecer las competencias
legislativas en el espacio, procede a una clasificacin de las leyes (de ah su doctrina

neoestatutaria) tripartita. Las leyes de orden privado se aplican mediante la expresin,

interpretacin o presuncin de la voluntad de las partes. Las leyes de orden pblico interno
se aplican a los nacionales o domiciliados, segn el sistema de cada pas, donde quiera se
hallaren. Las leyes de orden pblico internacional se aplican a todos los que se hallen en el
territorio (derecho pblico y normas de derecho privado de carcter imperativo por razones
morales, econmicas, polticas o estrictamente jurdicas). Seguidamente, se estudia qu
instituciones y relaciones jurdicas corresponden a cada grupo de leyes. Su doctrina inspir
el Cdigo Bustamante. TEORA DE QUINTN Alfonsn; Sostiene una teora sustancialista.
Un derecho privado supranacional nace de la conciencia jurdica de la sociedad
internacional. Ha de respetarse la relacin extranacional mediante la elaboracin de un
derecho privado especial. TEORA DE GARCA CALDERN, Manuel; sostiene una
concepcin personalista segn la cual el derecho internacional privado es la rama autnoma
del derecho, dedicada a estudiar y regular todos aquellos actos, hechos, relaciones o
situaciones, lcitos o ilcitos, de las personas individuales o jurdicas, cualesquiera sean las
ramas del derecho de las que correspondan, en los que exista algn elemento extranjero o
alguna nota del extranjerismo que, por tal razn, requiere de un tratamiento legislativo
particular. Para esta concepcin resulta irrelevante la distincin entre Derecho Internacional
Privado y Derecho Internacional Pblico. (Estas tres ltimas teoras son citadas por
BOGGIANO) OPININ DE ARELLANO GARCA, Carlos; A manera de sntesis de las
diferentes teoras de los autores precedentes y otros, plantea los siguientes puntos bsicos
que tratan de explicarlos sistemas de solucin de los conflictos de leyes en el espacio en el
Derecho Internacional privado: Las fuentes del Derecho Internacional Privado constituyen
la columna vertebral de la solucin de conflictos de leyes en el espacio de carcter
internacional. Las fuentes del derecho las que ha de acudirse para resolver un conflicto de
leyes deben ser internacionales y en defecto de stas deben ser internas. La uniformidad
de las fuentes internas y de las fuentes internacionales es una utopa. La carencia de
fuentes internacionales y de fuentes internas ante el conflicto internacional de leyes obliga a
una labor de integracin. La elaboracin de y el perfeccionamiento de las fuentes
internacionales, de las fuentes internas y de las fuentes individualizadas no es arbitraria ni
casustica. La creacin y el perfeccionamiento de las fuentes internacionales, de las
fuentes internas y de las fuentes individualizadas requiere una clasificacin lgica
minuciosa de las diversas materias. No debe haber un perjuicio extraterritorialista o
territorialista en la elaboracin y perfeccionamiento de las fuentes internacionales, de las
fuentes internas y de las fuentes individualizadas. El predominio de la aplicacin de las
normas nacionales y la aplicacin excepcional de las normas extranjeras, obvia problemas
prcticos indiscutibles y hacen expedita y funcional la administracin de justicia. El
fundamento inmediato de la aplicacin de las norma jurdica extranjera est en la
aplicabilidad del derecho extranjero determinada por la fuente internacional, por la fuente
interna o por la fuente individualizada. El fundamento mediato de la aplicacin de la
norma jurdica extranjera est en que mediante la aplicacin de la norma jurdica extranjera
se realizan mejor los valores jurdicos y se satisfacen mejor las necesidades humanas.
Publicado 9th November 2009 por Francisco Javier Sandoval