DIREITOS HUMANOS

neira, como apontou Carl Schmitt - escrevendo depois da II Guerra Mundial -, Hitler foi confirmado no poder, tornando-se a fonte
de toda legalidade positiva, em virtude de uma lei do Parlamento
que modificou a Constituio. Tambm a Constituio stalinista
de 1936, completamente ignorada na prtica, nunca foi abolida.
No dia 10 de dezembro de 1948, a Assembleia Geral das Naes Unidas elaborou a Declarao Universal dos Direitos Humanos. Um dos principais pensadores que contribuiu para a Declarao Universal dos Direitos Humanos de 1948 foi Maritain35, que
entendia que os direitos humanos da pessoa como tal se fundamentam no fato de que a pessoa humana superior ao Estado, que no
pode impor a ela determinados deveres e nem retirar dela alguns
direitos, por ser contrrio lei natural. Em suma, para o filsofo
o homem tico fiel aos valores da verdade, da justia e do amor,
e segue a doutrina crist para determinar seus atos: tais elementos
determinam o agir moral e levam produo do bem na sociedade
humanista integral.
Moraes36 lembra que a Declarao de 1948 foi a mais importante conquista no mbito dos direitos humanos fundamentais em
nvel internacional, muito embora o instrumento adotado tenha
sido uma resoluo, no constituindo seus dispositivos obrigaes jurdicas dos Estados que a compem. O fato que desse
documento se originaram muitos outros, nos mbitos nacional e
internacional, sendo que dois deles praticamente repetem e pormenorizam o seu contedo, quais sejam: o Pacto Internacional dos
Direitos Civis e Polticos e o Pacto Internacional dos Direitos Econmicos, Sociais e Culturais, ambos de 1966.
Ainda internacionalmente, aps os pactos mencionados, vrios tratados internacionais surgiram. Nesta linha, Piovesan37
apontou os seguintes documentos: Conveno Internacional sobre
a Eliminao de todas as formas de Discriminao Racial, Conveno sobre a Eliminao de todas as formas de Discriminao
contra a Mulher, Conveno sobre os Direitos da Criana, Conveno sobre os Direitos das Pessoas com Deficincia, Conveno
contra a Tortura, etc.
Ao lado do sistema global surgiram os sistemas regionais de
proteo, que buscam internacionalizar os direitos humanos no
plano regional, em especial na Europa, na Amrica e na frica38.
Resultou deste processo a Conveno Americana de Direitos Humanos (Pacto de So Jos da Costa Rica) de 1969.
No mbito nacional, destacam-se as positivaes nos textos
das Constituies Federais. Afinal, como explica Lafer39, a afirmao do jusnaturalismo moderno de um direito racional, universalmente vlido, gerou implicaes relevantes na teoria constitucional e influenciou o processo de codificao a partir de ento.
Embora muitos direitos humanos tambm se encontrem nos textos
constitucionais, aqueles no positivados na Carta Magna tambm
possuem proteo porque o fato de este direito no estar assegurado constitucionalmente uma ofensa ordem pblica internacional, ferindo o princpio da dignidade humana.
35
MARITAIN, Jacques. Os direitos do homem e a lei natural. 3. ed. Rio de Janeiro: Livraria Jos Olympio Editora, 1967.
36
MORAES, Alexandre de. Direitos humanos fundamentais: teoria geral, comentrios aos artigos 1 a 5 da Constituio
da Repblica Federativa do Brasil, doutrina e jurisprudncia. So
Paulo: Atlas, 1997.
37
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito
Constitucional Internacional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
38
PIOVESAN, Flvia. Direitos Humanos e o Direito
Constitucional Internacional. 9. ed. So Paulo: Saraiva, 2008.
39
LAFER, Celso. A reconstruo dos direitos humanos:
um dilogo com o pensamento de Hannah Arendt. So Paulo: Cia.
das Letras, 2009.
Didatismo e Conhecimento

PRINCPIOSE CARACTERSTICAS
DOS DIREITOS HUMANOS.

As normas de direitos humanos e direitos fundamentais, por

sua prpria natureza, possuem baixa densidade normativa. Isso
significa que elas abrem alta margem para interpretao e geralmente adotam a forma de princpios, no de regras.
Neste sentido, toma-se a diviso clssica de Alexy40, segundo
o qual a distino entre regras e princpios uma distino entre
dois tipos de normas, fornecendo juzos concretos para o dever ser.
A diferena essencial que princpios so normas de otimizao,
ao passo que regras so normas que so sempre satisfeitas ou no.
Se as regras se conflitam, uma ser vlida e outra no. Se princpios colidem, um deles deve ceder, embora no perca sua validade
e nem exista fundamento em uma clusula de exceo, ou seja,
haver razes suficientes para que em um juzo de sopesamento
(ponderao) um princpio prevalea. Enquanto adepto da adoo
de tal critrio de equiparao normativa entre regras e princpios,
o jurista alemo Robert Alexy colocado entre os nomes do ps-positivismo.
Ainda assim, possvel verificar, com relao a estas normas
especficas, princpios ou tendncias mais abrangentes, que envolvem um grupo de diretrizes ou ento indiretamente compem todas elas. Em outras palavras, existem determinados fundamentos
que pairam sobre todos os princpios e regras de direitos humanos
e fundamentais, como o caso da dignidade da pessoa humana, da
democracia e da razoabilidade-proporcionalidade, ou referem-se
especificamente a um grupo deles, a exemplo da liberdade, da
igualdade e da fraternidade.
Por isso, embora a nomenclatura princpio seja usual em doutrina e jurisprudncia quanto a estes elementos que sero estudados
neste captulo, opta-se, para fins de distino dos demais princpios
especficos, a adoo do vocbulo fundamento. Logo, pretende-se
deixar evidente que a existncia de normas especficas de baixa
densidade normativa, adotando a forma de princpio jurdico, no
exclui normas ainda mais abrangentes, tambm tomando a forma
de princpio, com baixssima densidade normativa, a ponto de poderem ser consideradas fundamentos base de todo o sistema de
direitos humanos e fundamentais.
O principal fundamento de direitos humanos, sem sombra de
dvidas, a dignidade da pessoa humana. A exemplo do que expe Comparato41: Uma das tendncias marcantes do pensamento
moderno a convico generalizada de que o verdadeiro fundamento de validade - do direito em geral e dos direitos humanos
em particular - j no deve ser procurado na esfera sobrenatural da
revelao religiosa, nem tampouco numa abstrao metafsica - a
natureza - como essncia imutvel de todos os entes no mundo.
Se o direito uma criao humana, o seu valor deriva, justamente, daquele que o criou. O que significa que esse fundamento no
40
ALEXY, Robert. Teoria dos direitos fundamentais. Traduo Virglio Afonso da Silva. 2. ed. So Paulo: Malheiros, 2011.
41
COMPARATO, Fbio Konder. Fundamento dos Direitos
Humanos. Instituto de Estudos Avanados da USP, 1997. Disponvel em: <http://www.iea.usp.br/publicacoes/textos/comparatodireitoshumanos.pdf>. Acesso em: 02 jul. 2013.
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