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CONCEPTO
El art. 670 la define: La tradicin es un modo de adquirir el dominio de las cosas y
consiste en la entrega que el dueo hace de ellas a otro, habiendo por una parte la facultad e
intencin de transferir el dominio, y por otra la capacidad e intencin de adquirirlo.
Lo que se dice del dominio se extiende a todos los otros derechos reales.
IMPORTANCIA
Radica, en primer lugar, en su enorme aplicacin prctica: es el nico modo de
adquirir derivativo por acto entre vivos. Todo ttulo traslaticio de dominio conduce a una
tradicin.
Adems, en su amplio mbito de aplicacin. Es eficaz no slo para adquirir el
dominio, sino tambin los dems derechos reales y personales transferibles.
NATURALEZA JURDICA DE LA TRADICIN
Es una convencin, requiere de la intencin del tradente y adquirente. Pero no es un
contrato, porque a travs de ella no se generan obligaciones.
La tradicin es una convencin extintora de obligaciones: mediante ella se cumple,
paga o extingue la obligacin del tradente emanada del ttulo traslaticio de dominio de
transferir al adquirente el derecho de cuya tradicin se trata.
ENTREGA Y TRADICIN
La entrega, en general, es el acto material de traspasar una cosa de una persona a otra.
La tradicin, en cambio, es una entrega que implica transferencia del dominio u otro
derecho real.
As, por ejemplo, en la compraventa y en la donacin entre vivos, el vendedor y el
donante cumplen con sus respectivas obligaciones haciendo tradicin al comprador y
donatario, respectivamente.
En cambio, el arrendador y el comodante hacen una simple entrega al arrendatario y
comodatario, respectivamente.
El CC muchas veces confunde estos conceptos. Por ejemplo, en los arts. 1443, 2174,
inciso 2 y 1824 CC.
En otros casos los usa correctamente, como en los arts. 2197 y 2212.
CARACTERSTICAS DE LA TRADICIN COMO MODO DE ADQUIRIR Y
AMPLITUD
Es un modo de adquirir: derivativo; por acto entre vivos; por regla general, a ttulo
singular (arts. 1811, 1407 y 2056), salvo cuando se adquiere por tradicin la herencia; y a
ttulo gratuito u oneroso, segn la naturaleza del ttulo.
En cuanto a su amplitud, se pueden adquirir por tradicin:
A.- El dominio;
B.- Los dems derechos reales que sean transferibles (art. 670 inciso 2); y
C.- Los derechos y personales transferibles (art. 699).
Por ltimo, debe consignarse que la tradicin es un acto jurdico de disposicin; un acto
que constituye enajenacin.
ELEMENTOS DE LA TRADICIN
Se distinguen los siguientes:
1.- Un elemento personal, consistente en la existencia de un tradente y adquirente;
2.- Un elemento consensual: consentimiento del tradente y adquirente;
3.- Un elemento jurdico, esto es, la existencia de un ttulo traslaticio de dominio; y
4.- Un elemento formal consistente en la entrega de la cosa y las formalidades legales,
en ciertos casos.
1.- Elemento personal
Se traduce en la existencia de un tradente y de un adquirente. Cada parte puede ser una
o varias personas (art. 1438).
1.1. Tradente
Es la persona que por la tradicin transfiere el dominio de la cosa entregada por l o a
su nombre... (art. 671, inciso 1).
Condiciones que debe reunir el tradente
A.- Debe ser dueo de la cosa entregada por l o a su nombre (art. 670). Si el tradente
no es dueo, la tradicin es vlida como convencin y produce importantes efectos
jurdicos, pero no cumplir su rol de modo de adquirir el dominio.
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Para algunos, estas normas son excepcionales, porque de acuerdo con las reglas
generales si la tradicin se hizo sin la voluntad del tradente o adquirente, ella sera
inexistente o nula absolutamente y estas normas permitiran ratificar (sanear) un acto
jurdico inexistente o que adolece de nulidad absoluta.
Otros, en cambio, estiman que estas normas se estn refiriendo simplemente a una
situacin de inoponibilidad: en este caso la tradicin es inoponible por falta de
concurrencia al tradente o adquirente que no consinti, inoponibilidad que puede sanearse
por la parte que no concurri prestando su consentimiento con posterioridad al acto,
haciendo as suyos los efectos del acto que antes le eran inoponibles. Es decir, ratificando el
acto en el sentido tcnico de esta expresin.
Caso de las ventas forzadas que se hacen por decreto judicial a peticin de un
acreedor, en pblica subasta (art. 671, inciso 3)
El juez es el representante legal del dueo o tradente en las tradiciones que se hacen
como producto de las ventas forzadas en pblica subasta en un juicio ejecutivo seguido a
instancias de un acreedor.
En estas ventas el juez acta como representante legal del deudor tanto en la respectiva
escritura pblica de venta como en la subsiguiente tradicin, porque normalmente el deudor
se va a negar a concurrir a tales actos (arts. 495 y 497 CPC).
Pero esta representacin legal slo se da en las ventas forzadas (en un juicio ejecutivo)
y no en las dems ventas que segn la ley deban hacerse en pblica subasta, como por
ejemplo, en el caso del art. 394, en que el representante legal del pupilo es su guardador
(art. 43 CC) y no el juez.
Ante la objecin de que en este caso no habra tradicin por falta de voluntad del
tradente, la doctrina sostiene que ello no es efectivo, porque la voluntad del tradentedeudor debe buscarse en el momento en que ste se obliga: el deudor sabe que el acreedor
adquiere en ese momento un derecho de prenda general sobre sus bienes (art. 2465 CC).
La tradicin puede hacerse por representantes
Lo demuestran los arts. 671, 672, 674 y 678 CC.
As ocurre, en general, con todo acto jurdico, excepto el testamento (art. 1004 CC).
Vicios de la voluntad en la tradicin
Se aplican las reglas generales de los actos jurdicos (arts. 1451 y ss.), pero el CC
establece reglas especiales respecto del error en los arts. 676, 677 y 678 CC.
Segn estos preceptos, para que la tradicin sea vlida, es necesario:
A.- Que no haya error en cuanto a la identidad de la especie que debe entregarse (arts.
676 y 1453 CC);
B.- En cuanto a la persona a quien se le hace la entrega (arts. 676 y 1455 CC). La
tradicin es un acto intuitus personae;
C.- En cuanto al ttulo (art. 676). El art. 677 desarrolla esta clase de error, aplicando los
principios generales del error esencial contenidos en el art. 1453 CC, que se estudia en
Negocio Jurdico.
Art. 677. El error en el ttulo invalida la tradicin, sea cuando una sola de las partes
supone un ttulo translaticio de dominio, como cuando por una parte se tiene el nimo de
entregar a ttulo de comodato, y por otra se tiene el nimo de recibir a ttulo de donacin, o
sea cuando por las dos partes se suponen ttulos translaticios de dominio, pero diferentes,
como si por una parte se supone mutuo, y por otra donacin.
El error de los representantes
Segn el art. 678: Si la tradicin se hace por medio de mandatarios o representantes
legales, el error de stos invalida la tradicin.
Esta disposicin constituye un argumento para quienes sostienen que nuestro CC sigue
la teora de la representacin modalidad del acto jurdico y no la de la representacinficcin.
3.- Elemento jurdico
La tradicin requiere de la existencia de un ttulo traslaticio de dominio.
El CC los define en el art. 703, inciso 3, a propsito de los ttulos de posesin, como
los que por su naturaleza sirven para transferirlo [el dominio], como la venta, la permuta,
la donacin entre vivos.
La enumeracin es meramente enunciativa. Existen muchos otros, como el aporte en
dominio a una sociedad, el mutuo, el cuasiusufructo, la dacin en pago, la transaccin
cuando recae sobre un objeto no disputado, etc.
El solo contrato o ttulo no transfiere el dominio, sino que es necesario para ello que
opere el modo de adquirir tradicin. Del ttulo o contrato traslaticio de dominio nace la
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5 Por la venta, donacin u otro ttulo de enajenacin conferido al que tiene la cosa
mueble como usufructuario, arrendatario, comodatario, depositario, o a cualquier otro ttulo
no translaticio de dominio; y recprocamente por el mero contrato en que el dueo se
constituye usufructuario, comodatario, arrendatario, etc..
El inciso 1 establece la regla general: La tradicin de una cosa corporal mueble
deber hacerse significando una de las partes a la otra que le transfiere el dominio, y
figurando esta transferencia por uno de los medios siguientes:.
Los autores clasifican las formas de hacer la tradicin en:
Tradicin real o verdadera:
Aunque el art. 684 no alude directamente a ella, consiste en la entrega material, mano a
mano, lo que no es siempre posible.
Con ella se cumplen las finalidades de publicidad y de conferir la posesin que tiene la
tradicin.
Tradicin simblica o ficta:
En ellas no hay entrega material. Ello porque muchas veces es imposible o
inconveniente la entrega mano a mano, razn por la cual histricamente fueron surgiendo
estas formas simblicas.
Algunas de ellas indudablemente acercan el sistema romano de adquisicin del dominio
al sistema de efecto real del contrato y, por otra parte, desvirtan en alguna medida una de
las finalidades de la tradicin, cual es, la de publicitar las transferencias del dominio.
Formas de tradicin del art. 684:
Algunos autores incluyen dentro de las formas de tradicin real a la del nmero 1, e
incluso, las de los nmeros 2 y 3.
Para otros, todas las formas del art. 684 son simblicas.
Se discute la taxatividad o no del art. 684, porque las formas fictas seran
excepcionales. Pero, por otra parte, el art. 684, inciso 1, permite concluir que no es
taxativo.
A.2.- Tradicin de los otros derechos reales sobre cosas muebles
El art. 684 slo se refiere a la tradicin de las cosas corporales muebles (dominio) y no
existen normas respecto de los dems derechos reales sobre cosas muebles. La doctrina
estima que deben aplicarse las reglas generales del art. 684, en cuanto sean aplicables.
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A.3.- Tradicin de los muebles por anticipacin (art. 685, inciso 1, en relacin con
los arts. 571 y 1801, inciso final CC)
Art. 685. Cuando con permiso del dueo de un predio se toman en l piedras, frutos
pendientes u otras cosas que forman parte del predio, la tradicin se verifica en el momento
de la separacin de estos objetos.
b)
El derecho real de servidumbre activa, que tiene una forma especial de tradicin
(art. 698);
c)
Por qu el art. 686 alude a los derechos de uso y habitacin, si ellos son intransferibles
(art. 819)?
La explicacin radica en que la ley se est refiriendo a la constitucin de estos derechos
sobre inmuebles, en que el dueo hace tradicin de una parte de sus derechos que pasan al
usuario o habitador. Pero evidentemente una vez constituidos estos derechos, ya no se
podrn transferir, porque son intransferibles.
La inscripcin del ttulo en el Registro del Conservador constituye precisamente la
forma de hacer la tradicin: es una solemnidad de la tradicin (art. 679). Pero nada tiene
que ver con las solemnidades a que pueda estar el ttulo o contrato traslaticio.
La inscripcin del dominio se practica en el Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races y la de los dems derechos a que alude el art. 686, en el Registro de
Hipotecas y Gravmenes (arts. 31 y 32 del Reglamento del Registro Conservatorio de
Bienes Races).
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las partes a la otra que le transfiere el dominio, y figurando esta transferencia... en forma
simblica, puesto que no cabra en este caso una tradicin real.
Por ejemplo, se cumplira con estas exigencias si el adquirente o cesionario del derecho
real de herencia pide la posesin efectiva de ella; o interviene en la particin de los bienes
del causante; o si solicita el nombramiento de un partidor; o si pide el nombramiento de un
administrador pro indiviso; porque en todos estos casos aparece la intencin del adquirente
o cesionario del derecho real de herencia de adquirir este derecho y se hara patente esta
intencin.
Esta segunda opinin es la admitida ms generalmente por la jurisprudencia, pero la
primera es mucho ms segura, de manera que si es posible inscribir, es preferible hacerlo.
Por ltimo, en cuanto al ttulo traslaticio que puede servir de base de la tradicin de la
herencia, debemos tener presente los arts. 1801, inciso 2 y 1898: la venta y permuta de una
herencia debe hacerse por escritura pblica.
E.- Tradicin de los derechos personales o crditos
Los crditos son cosas incorporales (arts. 565 y 576) y, como tales, pueden transferirse
o cederse.
En cuanto a las formas de hacer la tradicin de ellos, debemos distinguir segn si el
crdito es al portador, a la orden o nominativo.
Tradicin de los crditos al portador
Son aquellos en que no se designa la persona del acreedor o en que si bien esa persona
esta nominada, llevan la clusula o al portador.
Respecto de estos crditos la tradicin se verifica por la mera entrega (art. 164 C. de
Comercio).
Tradicin de los crditos a la orden
Son aquellos en que a la designacin de la persona del titular se antepone la expresin
a la orden u otra equivalente.
La tradicin de estos crditos se verifica mediante el endoso (art. 164 C. de Comercio).
El endoso es un escrito puesto al dorso del documento, por el cual se transfiere el
dominio del crdito de que da cuenta ese documento (art. 17 de la Ley N 18.092).
En definitiva, el endoso consiste en poner la firma en el reverso del documento.
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Forma de la cesin
En cuanto a la forma de la cesin, el CC no ha sealado cmo se efecta la cesin de
derechos litigiosos.
La doctrina estima que la cesin de litigiosos debe entenderse efectuada por el hecho de
apersonarse el cesionario al juicio y para que produzca efectos respecto del deudor ser
necesario notificarle la cesin dentro del mismo juicio.
Ttulo de la cesin
Puede efectuarse tanto a ttulo oneroso como a ttulo gratuito (arts. 1912 y 1913 inciso
2).
En este ltimo caso no tiene lugar el derecho de rescate (artculo 1913 incisos 1 y 2).
Art. 1913. El deudor no ser obligado a pagar al cesionario sino el valor de lo que ste
haya dado por el derecho cedido, con los intereses desde la fecha en que se haya notificado
la cesin al deudor.
Se exceptan de la disposicin de este artculo las cesiones enteramente gratuitas; las
que se hagan por el ministerio de la justicia; y las que van comprendidas en la enajenacin
de una cosa de que el derecho litigioso forma una parte o accesin....
Art. 1914. El deudor no puede oponer al cesionario el beneficio que por el artculo
precedente se le concede, despus de transcurridos nueve das desde la notificacin del
decreto en que se manda ejecutar la sentencia.
EFECTOS DE LA TRADICION
Como la tradicin es un modo derivativo, hay que distinguir (a) si el tradente es dueo
de la cosa entregada por l o a su nombre; y (b) si el tradente no es dueo de la cosa
entregada por l o a su nombre.
A.- Si el tradente es dueo de la cosa entregada por l o a su nombre
El adquirente va a adquirir el dominio de la cosa entregada, dominio que va a ser el
mismo que tena el tradente, porque la tradicin es un modo de adquirir derivativo.
Por ello, si el dominio del tradente es limitado o est sujeto a una condicin, el
adquirente lo va a adquirir con las mismas limitaciones, gravmenes o condiciones (art.
2416).
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