TTULO:

LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL

NUEVO CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN

AUTOR/ES:

Garca Prieto, Horacio; Virgile, Luciana

PUBLICACI
N:

Doctrina Tributaria ERREPAR (DTE)

TOMO/BOLET
N:

XXXVIII

PGINA:

MES:

Diciembre

AO:

2015

OTROS
DATOS:

HORACIO GARCA PRIETO

LUCIANA VIRGILE
LA PRESCRIPCIN DE LOS TRIBUTOS LOCALES Y EL NUEVO
CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
La entrada en vigencia del nuevo Cdigo Civil y Comercial de la
Nacin (CCyCo.(1)) torna oportuno revisar el tema de la prescripcin
de las obligaciones tributarias, provinciales.(2)
El nuevo ordenamiento presenta como tnica general una sensible
reduccin de los plazos de prescripcin, pero faculta a las provincias a
fijar trminos especficos en relacin con las obligaciones tributarias
locales.
Se advierte en esta normativa un evidente conflicto con disposiciones
contenidas en la Constitucin Nacional, que resulta interesante
examinar a los efectos de establecer en qu casos y con qu sustento
podra obtenerse una declaracin de inconstitucionalidad en sede
judicial.
EL ESCENARIO ANTERIOR A LA VIGENCIA DEL CCyCo.
El 30/9/2003, la Corte Suprema de Justicia de la Nacin emiti el
leading case Filcrosa(3), en donde estableci, por mayora, que la

regulacin de los aspectos sustanciales de las relaciones entre

acreedores y deudores es materia que corresponde a la legislacin
nacional, con encuadre en la potestad que le corresponde al Congreso
para dictar el Cdigo Civil, segn el texto expreso del inciso 12) del
artculo 75 de la Constitucin.
Va de suyo que, en tanto la potestad le corresponde al Congreso de la
Nacin, ello conlleva que las provincias no pueden legislar sobre la
materia.(4)
Para resolver de la forma como lo hizo, la mayora de la Corte atendi
a razones de unidad nacional y tuvo en cuenta que la delegacin
prevista en el artculo 75, inciso 12), a favor del Congreso, tiene como
propsito lograr un rgimen nico de extincin de las obligaciones(5),
evitando la dispersin de soluciones concernientes a institutos
generales del derecho, en cada una de las diversas legislaciones
locales.
Esta postura fue reiterada una y otra vez por nuestro Mximo
Tribunal(6). En este punto, resulta interesante la reflexin incorporada
por la doctora Carmen Argibay en su voto en la causa Casa
Casmma(7). La jueza encontr oportuno sealar que la lnea de
decisiones que viene siguiendo el Tribunal a partir del caso Filcrosa
no ha merecido respuesta alguna del Congreso Nacional, en el que
estn representados los estados provinciales y cuenta con la
posibilidad de introducir precisiones en los textos legislativos para
derribar as las interpretaciones judiciales de las leyes, si de alguna
manera se hubiera otorgado a estas un significado errneo.
La jueza Argibay alude en su voto a la posibilidad que tiene el
Congreso Nacional de introducir en el Cdigo Civil una disposicin
especfica, para regular el plazo de prescripcin de las acciones y
poderes de los organismos recaudadores provinciales para determinar
y exigir el pago de impuestos locales y, de tal forma, modificar el
temperamento resultante de la aplicacin del inciso 3) del artculo
4027.(8)
Con el correr de los aos, la doctrina sentada por la Corte Suprema en
Filcrosa fue acogida por los tribunales superiores de la mayora de
las provincias.(9)
De esta forma, se concluye que las provincias se encuentran
impedidas de regular la prescripcin liberatoria de las obligaciones
tributarias locales o, por lo menos, solo estn autorizadas a hacerlo de
manera conforme con lo dispuesto en el Cdigo Civil.
Esta doctrina, sentada en el caso Filcrosa, encuentra sustento en la
delegacin de potestades contenida en el inciso 12) del artculo 75 de
la Constitucin Nacional y en la disposicin contenida en artculo 126,

donde se establece que las provincias no ejercen el poder delegado a

la nacin y, particularmente, que no pueden dictar el Cdigo Civil.
De esta forma, hasta la entrada en vigencia del CCyCo. el plazo de
prescripcin genrico de las obligaciones personales era de diez
aos(10), y era de cinco aos el de las obligaciones que deban
pagarse por aos, o plazos peridicos ms cortos(11), siendo este
ltimo plazo el aplicable a la mayora de las obligaciones tributarias
locales.
El cmputo del plazo de la prescripcin liberatoria comenzaba a
contar desde la fecha de vencimiento de la obligacin.(12)
Importa sealar que, a la fecha de entrada en vigencia del CCyCo., la
mayora de los cdigos fiscales provinciales contemplaban la materia
de la prescripcin de las obligaciones tributarias, fijando al efecto el
plazo de cinco (5) aos, en armona con lo dispuesto en el Cdigo Civil,
de forma tal que no se registraba una situacin de conflicto en lo
relativo al plazo.
EL CDIGO CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIN
Corresponde considerar ahora las disposiciones contenidas en el
CCyCo., cuya entrada en vigencia se produjo el 1/8/2015.
En primer lugar, se observa que el plazo de prescripcin de todo lo
que se devenga por aos o plazos peridicos ms cortos, que era de
cinco aos en el antiguo Cdigo Civil, pasa a ser de dos aos en el
CCyCo. (art. 2562). Esta disposicin, que comprende las obligaciones
del tipo de las que resultan de la vigencia del impuesto sobre los
ingresos brutos y del impuesto inmobiliario, no contiene una referencia
especfica a la posibilidad de que los ordenamientos locales puedan
fijar un plazo distinto, pero tal referencia aparece con carcter general
en el artculo 2532, que dice: En ausencia de disposiciones
especficas, las normas de este Captulo son aplicables a la
prescripcin adquisitiva y liberatoria. Las legislaciones locales podrn
regular esta ltima en cuanto al plazo de tributos.(13)
As, desde la entrada en vigencia del CCyCo., la aplicacin estricta de
la doctrina del caso Filcrosa conducira a la aplicacin del artculo
2562 del CCyCo., y con ello al plazo de dos aos para las obligaciones
tributarias provinciales.(14)
Fuera de toda duda, sujetar al plazo de prescripcin de dos (2) aos,
obligaciones a las que se aplicaba el plazo de cinco (5), implica una
reduccin muy significativa, que acaso ninguna administracin
tributaria provincial se encuentre en condiciones de soportar, sin que
de ello se derive un perjuicio muy severo para la parte de la

recaudacin que
determinacin.

resulta

de

las

labores

de

fiscalizacin

Parece evidente que fue esta la situacin que tuvo en cuenta el

legislador nacional cuando incluy en el CCyCo. la disposicin que
autoriza a las legislaturas locales a regular el plazo de prescripcin de
sus obligaciones tributarias.
En este escenario, surgen inmediatamente las siguientes preguntas:
* Es constitucional el artculo 2532 del CCyCo.?
* Existen bases para afirmar que el artculo 2532 del CCyCo. ha
venido a reconocer que la potestad de regular la prescripcin de las
obligaciones tributarias locales le corresponda desde siempre a las
legislaturas provinciales?
* Asumiendo que tal artculo resulta inconstitucional: Qu extremos
deberan verificarse para que tal inconstitucionalidad pueda ser
declarada judicialmente?
* Asumiendo que las provincias habrn de establecer en sus
ordenamientos plazos especficos para la prescripcin de las
obligaciones tributarias, que sern ms extensos que el de dos (2)
aos al que conduce la aplicacin del artculo 2562: Ser esa
normativa necesariamente inconstitucional? En qu caso?
EL ARTCULO 2532 DEL CCyCo.: RECONOCIMIENTO O
DELEGACIN DE POTESTADES?
Alguna corriente doctrinaria y jurisprudencial(15) ha querido ver en el
texto del artculo 2532 del CCyCo. el reconocimiento de que la
potestad de regular la materia de la prescripcin de las obligaciones
tributarias locales corresponde, y siempre ha correspondido, al mbito
de la potestad legislativa provincial, y nunca al Congreso de la Nacin.
Esta corriente pretende ver en el texto del artculo 2532 una suerte de
reconocimiento -sin limitaciones- del criterio sustentado por Tribunal
Superior de Justicia de la Ciudad de Buenos Aires en el fallo Sociedad
Italiana de Beneficencia en Buenos Aires s/queja por recurso de
inconstitucionalidad denegado en: Sociedad Italiana de Beneficencia
en Buenos Aires c/DGR (resol. 1181/DGR/00) s/recurso de apelacin
judicial c/decisiones de DGR (art. 114, CFCBA), sentencia del
17/11/2003.
Resultara posible compartir esta doctrina, si el texto del artculo 2532
dijese por ejemplo: las disposiciones de este Cdigo en materia de
prescripcin liberatoria sern aplicables a las obligaciones tributarias
provinciales y de la Ciudad de Buenos Aires solamente en el caso en
que los respectivos ordenamientos locales no regulen en forma
expresa dicha materia.

Tambin concurrira en auxilio de Sociedad Italiana una norma que

estableciera que las disposiciones que, en ejercicio de su poder
tributario, establezcan las provincias o la Ciudad de Buenos Aires para
regular la materia de la prescripcin de las obligaciones tributarias
locales, prevalecern por sobre las previstas en este Cdigo.
Por cierto, nada parecido dice el artculo 2532.
Muy por el contrario, desde el punto de vista de la distribucin de las
potestades legislativas, el artculo 2532 guarda plena coincidencia con
la doctrina del fallo Filcrosa, que -como vimos- establece que le
corresponde al Congreso de la Nacin regular la materia de la
prescripcin de las obligaciones, como cuestin de derecho comn,
que incluye el caso de las obligaciones tributarias locales, materia en
la cual es equivocado suponer que la potestad que se reconoce a las
provincia para establecer impuestos, incluya la potestad para regular
una materia de derecho general, como es la cuestin de la
prescripcin liberatoria.
Parece evidente que, en tanto el Congreso Nacional ha emitido una
norma que tiene el sentido de permitir a las provincias legislar sobre
cierta materia (Las legislaciones locales podrn regular esta ltima
en cuanto al plazo de tributos), ello implica, de parte del mismo
Congreso, la reivindicacin de la potestad de legislar sobre dicha
materia, porque solo quien es titular de la potestad puede delegarla,
permitiendo a otro que la ejerza. Nadie puede delegar en otro una
potestad que no posee. Quien emite una norma para delegar una
potestad, est con ello proclamando que tal potestad le corresponde.
(16)
Acaso pueden aadirse dos consideraciones adicionales.
El Congreso podra haber utilizado la expresin debern (Las
legislaciones locales debern regular), caso en el cual la mencin
de dicha obligacin por el legislador nacional podra ser entendida
como reconocimiento de la existencia de la potestad en cabeza de las
provincias y de la necesidad de su ejercicio, para evitar un vaco en la
normativa. Por cierto, el CCyCo. no dice debern.
La segunda reflexin se refiere a la situacin que se presentara en
caso de que una provincia optara por suprimir en su Cdigo Fiscal toda
referencia al plazo de prescripcin en materia de obligaciones
tributarias(17). Resulta ineludible reconocer que, en ese caso, la
cuestin del plazo aplicable para la prescripcin de las obligaciones
tributarias provinciales se resolvera por aplicacin del CCyCo., lo cual
nuevamente implica el reconocimiento de la potestad del Congreso de
regular la cuestin, y con ello la sustancia de la doctrina Filcrosa.
Se concluye as que la disposicin contenida en el artculo 2532, en
cuanto establece que las legislaciones locales podrn regular el

plazo de prescripcin liberatoria para los tributos locales, conlleva dos

claras implicancias:
La primera: la facultad que la Constitucin Nacional concede al
Congreso Nacional para dictar el Cdigo Civil incluye la potestad de
regular la materia de la prescripcin liberatoria de todas las
obligaciones, incluyendo las obligaciones tributarias locales.
La segunda: el Congreso Nacional, en oportunidad en que ejerci la
potestad de dictar el Cdigo Civil, regul en forma exhaustiva la
materia de la prescripcin de las obligaciones y puso en vigencia un
cuerpo normativo que regula con amplitud la materia, pero al mismo
tiempo -en materia de plazo- incluy una autorizacin (podrn
regular), que implica una delegacin de potestades legislativas a
favor de las legislaturas provinciales.
Se torna necesario examinar si esa delegacin, a favor de las
legislaturas locales, es constitucionalmente admisible.
SOBRE LA INCONSTITUCIONALIDAD DEL ARTCULO 2532
El artculo 31 de la Constitucin Nacional establece el principio de la
supremaca de la Constitucin.
En atencin a la supremaca de la constitucin, una ley que no es
conforme con ella no es vlida.(18)
Con la sancin de la Constitucin Nacional, las provincias delegaron
en el Congreso la facultad de dictar el Cdigo Civil, segn lo
establecido en el inciso 12) del artculo 75.
En tanto la cuestin tiene sustancial trascendencia, el texto de la
Constitucin expresamente establece que las provincias no ejercen el
poder que han delegado a la Nacin y en tal sentido el artculo 126
expresamente menciona que las provincias no pueden dictar el Cdigo
Civil despus de que el Congreso lo haya sancionado.
Se concluye sin esfuerzo que el artculo 2532, en tanto establece que
las legislaturas provinciales pueden disponer sobre el plazo de
prescripcin de las obligaciones tributarias locales, se encuentra en
pugna con lo dispuesto en los artculos 75, inciso 12), y 126, porque en
funcin de lo que ellos establecen, ninguna provincia puede legislar en
materias que corresponden al Cdigo Civil, luego de que el Congreso lo
ha hecho.
Cabe recordar, con sustento en la doctrina del caso Filcrosa, que la
prescripcin de las obligaciones, incluidas las obligaciones tributarias
locales, es una cuestin sustancial de las relaciones entre acreedores y
deudores y, por ello, debe ser regulada por el Cdigo Civil, a los fines
de lograr un sistema homogneo y uniforme de normas de fondo a
nivel nacional.

En tanto se trata de una facultad que le corresponde al Congreso de

la Nacin, el legislador nacional no puede apartarse del mandato
constitucional, estableciendo una distribucin de potestades
legislativas que contraviene lo dispuesto la Constitucin Nacional. Tal
es la sustancia de la inconstitucionalidad que presenta el artculo 2532
del CCyCo., en tanto en l se pretende establecer que las legislaciones
locales pueden fijar un plazo de prescripcin distinto al que
determinado en mismo cdigo, cuando se trata de obligaciones
tributarias locales.
El artculo 31 de nuestra Carta Magna es claro cuando determina que
la Constitucin Nacional y las leyes de la Nacin que en su
consecuencia se dicten son la ley suprema de la Nacin.
En la Convencin Constituyente en la que se encuentra la gnesis de
nuestro orden constitucional, las provincias delegaron en el Congreso
de la Nacin la facultad exclusiva de dictar el CCyCo., y se
comprometieron a no ejercer las potestades que estaban delegando.
No es constitucionalmente vlida una ley que pretende delegar en las
legislaturas provinciales una potestad que la Constitucin pone en
cabeza del Congreso, porque el dictado de dicha ley no resulta en
consecuencia de la Constitucin Nacional, sino que resulta en
oposicin con ella.
El Congreso Nacional, de haber considerado necesario que la
prescripcin liberatoria de las obligaciones tributarias locales se
sujetase a un plazo especial, distinto del que resulta de la aplicacin
de las normas generales contenidas en el CCyCo., debera haber fijado
un plazo de prescripcin especfico para tales obligaciones, tal como
sugiri la doctora Carmen Argibay en el ya citado fallo Casa
Casmma.
El legislador nacional, a travs del artculo 2532, ha procurado
devolver a las provincias la potestad que ellas le delegaron. Tal
intento resulta ineficaz, en tanto la distribucin de potestades
legislativas establecida en la Constitucin es insusceptible de ser
alterada por normativa de jerarqua inferior.
Se concluye as que el artculo 2532 es inconstitucional, por
encontrase en pugna con lo dispuesto en el artculo 75, inciso 12), y en
el artculo 126 de nuestra Carta Magna.
EL AGRAVIO EFECTIVO COMO CONDICIN PARA LA
DECLARACIN JUDICIAL DE INCONSTITUCIONALIDAD
En tanto el artculo 2532 se encuentra en pugna con la Constitucin
Nacional, corresponde examinar quin, en que caso, y bajo qu

condiciones,
podra
inconstitucionalidad.

obtener

una

declaracin

judicial

de

La Corte Suprema de Justicia de la Nacin reiteradamente ha

sealado que solo puede formular un planteo de inconstitucionalidad
quien acredita fehacientemente que la norma de que se trata le causa
un perjuicio concreto y actual, sin que resulte suficiente la invocacin
de agravios meramente conjeturales.(19)
Tampoco debe perder de vista que la declaracin de
inconstitucionalidad constituye una de las ms delicadas funciones
susceptibles de encomendarse a un tribunal de justicia, configurando
un acto de suma gravedad institucional que, por este motivo, debe ser
considerado como la ltima ratio del orden jurdico.(20)
Segn lo expuesto, el planteo de inconstitucionalidad solo estar
disponible cuando pueda presentarse como parte en una causa
judicial, un contribuyente a quin se exija el pago de un tributo local,
con sustento en la aplicacin de un plazo de prescripcin, establecido
en un ordenamiento local, ms extenso al que resultara de la
aplicacin de las normas del CCyCo.(21)
Ya se dijo que, en nuestra opinin, la justicia debera declarar la
inconstitucionalidad de la parte del artculo 2532 del CCyCo. por medio
de la cual el Congreso Nacional autoriza a las provincias a regular, en
materia de plazo, la materia de la prescripcin liberatoria de las
obligaciones tributarias locales, ello como una construccin
interpretativa consecuente con la doctrina del fallo Filcrosa, y
respetuosa de la supremaca de la normativa constitucional, en funcin
de la cual la ley no puede establecer una distribucin de potestades
legislativas diferente a la que establece la Carta Magna.
Por cierto, esta declaracin de inconstitucionalidad sera susceptible
de una objecin muy severa, fundada en la circunstancia de que el
mismo Congreso Nacional mantiene la vigencia de normas, contenidas
en la ley 11683 (ley de procedimiento tributario), en funcin de las
cuales las acciones y poderes del Fisco Nacional para determinar y
exigir el pago de los impuestos nacionales que recauda la AFIP-DGI
prescriben en el plazo de cinco (5) aos, que se extiende incluso a diez
(10) aos cuando se trata de contribuyentes que han incumplido su
obligacin de inscribirse.(22)
Cabe recordar que la disposicin constitucional que asigna al
Congreso de la Nacin la potestad de dictar los cdigos de fondo se
sustenta en la voluntad de uniformar el derecho en todo el territorio
del pas. Paradjicamente, una decisin judicial fundada en el respeto
del texto constitucional, no tendra como consecuencia la uniformidad
del derecho, en tanto el plazo de prescripcin que se impondra a las
provincias en materia de obligaciones tributarias resultara distinto al

que se aplicara en materia de obligaciones tributarias nacionales

recaudadas por la AFIP-DGI.
Difcilmente, los jueces pudiesen pasar por alto esta cuestin.
ESCENARIOS POSIBLES
Hasta aqu hemos sostenido: (i) El artculo 2532 del CCyCo. resulta
constitucionalmente objetable, en tanto a travs de su sancin el
Congreso Nacional ha delegado en la legislacin provincial una
potestad que, conforme lo dispuesto en el texto constitucional, le
pertenece de manera exclusiva y debe ejercer por s mismo; (ii) la
inconstitucionalidad de este artculo podr ser declarada por la justicia,
en tanto sea planteada por un contribuyente al que efectivamente se
aplique un plazo de prescripcin resultante de un ordenamiento local,
que sea ms extenso que el que resultara de la aplicacin del CCyCo.
y (iii) la declaracin de inconstitucionalidad, y la consiguiente
aplicacin del plazo de dos aos a la que conducen las normas del
CCyCo. resultara muy poco ecunime(23), teniendo en cuenta que la
legislacin dictada por el mismo Congreso Nacional mantiene el plazo
de cinco aos para las obligaciones tributarias derivadas de impuestos
nacionales que recauda la AFIP-DGI.
A continuacin, analizaremos distintos escenarios en los que la
cuestin podra ser planteada.
a) Apagn normativo: en este escenario, la provincia sanciona un
Cdigo Fiscal en el cual no aparece ninguna mencin al tema de la
prescripcin, como consecuencia de lo cual la cuestin se gobierna por
aplicacin de lo dispuesto en el CCyCo. Est claro que en este caso no
se plantea cuestin constitucional alguna.
b) Adopcin de un plazo menor al de dos aos: en este escenario, la
provincia sanciona un Cdigo Fiscal en el cual se establece que las
acciones y poderes de la Administracin Tributaria prescriben en un
plazo ms breve del que resulta de las normas del CCyCo. Ningn
contribuyente planteara reparos constitucionales respecto a esta
normativa.
c) Adopcin de un plazo mayor al de cinco aos: en este escenario, la
provincia sanciona un Cdigo Fiscal en el cual establece, para las
obligaciones tributarias, un plazo de prescripcin mayor a cinco aos,
como por ejemplo el de diez (10) aos. Ante el planteo realizado por
un contribuyente a quien la norma efectivamente perjudica(24), hay
buenas chances de que la justicia declare la inconstitucionalidad de la
normativa.
La declaracin de inconstitucionalidad a la que nos referimos en este
ltimo caso, se vera impulsada por la circunstancia de que el plazo

adoptado sera no solamente superior al que establece el CCyCo., sino

que sera tambin superior al dispuesto por el Congreso para las
obligaciones tributarias nacionales. El tribunal podra fundar su
sentencia en la inconstitucionalidad del artculo 2532 del CCyCo.,
sustentada en los motivos ya expuestos en este trabajo. Tambin
podra ocurrir que la justicia examine el caso suponiendo vlida la
delegacin de potestades realizada por el Congreso a travs del
artculo 2532(25), y en este escenario declare invlida la legislacin
dictada por la legislatura provincial, encontrando que tal legislacin
fue dictada en exceso de la delegacin, bien entendido que el plazo de
prescripcin de cinco aos establecido por el Congreso Nacional para
las obligaciones impositivas nacionales, obra como lmite de la
delegacin de la potestad para fijar el plazo.
d) Adopcin del plazo de cinco aos: en este escenario, la provincia
mantiene vigente su Cdigo Fiscal en el cual se establece en cinco
aos el plazo de la prescripcin para las obligaciones tributarias, o
establece ese plazo en el Cdigo Fiscal emitido para regir a partir del
ao 2016. El planteo impugnatorio del contribuyente reivindicara la
aplicacin del plazo de dos aos establecido en el artculo 2562 del
CCyCo., y la inconstitucionalidad del artculo 2532 del mismo
ordenamiento. En este caso, lucen mucho menores las chances de que
el tribunal declare la inconstitucionalidad de la normativa, en tanto que
en definitiva el plazo de prescripcin sera el mismo que la legislacin
nacional establece para la extincin de las acciones y poderes de la
AFIP-DGI en relacin con impuestos nacionales.
El tribunal podra hacer valer los argumentos desarrollados por los
jueces Petracchi y Maqueda en su voto en disidencia emitido en la
causa Filcrosa, en donde los citados ministros de la Corte expresaron
que en la medida en que el plazo de prescripcin establecido en la
legislacin local (impugnada de inconstitucional en el caso) no supera
el establecido por la Nacin para el cobro de las tasas nacionales, no
resulta posible considerar que la provincia ha violentado el deber de
adecuarse a la legislacin nacional uniforme que le impone el artculo
75, inciso 12), de la Constitucin Nacional.
Que ello es as porque, si la Nacin ha entendido necesario modificar
o precisar el plazo de prescripcin previsto en los cdigos de fondo,
elementales razones de igualdad impiden exigir a los estados
provinciales un comportamiento distinto. En tales condiciones, y
siempre que las provincias, individualmente consideradas, no legislen
en exceso del plazo previsto en las leyes nacionales; el propsito
constitucional de subordinar las autonomas provinciales a una
legislacin nacional uniforme y, con ello, garantizar un derecho de
fondo nico (mediante el cual el concepto mismo de obligacin no
dependa exclusivamente del arbitrio de los poderes pblicos en cada

parte del territorio nacional por la que atraviesa el deudor) puede

considerarse cumplido, cuanto menos en su espritu.
QU CONDUCTA DEBERAN TOMAR LAS LEGISLATURAS
PROVINCIALES?
Con motivo de la entrada en vigencia del CCyCo., y ante la delegacin
de potestades legislativas que procura su artculo 2532, las
legislaturas provinciales, y asimismo la legislatura de la Ciudad de
Buenos Aires debern tomar alguno de los cursos de accin ya
comentados, esto es: (1) admitir el plazo de dos aos que deriva de la
vigencia del CCyCo.; (2) mantener o establecer el plazo de cinco aos,
con buenas chances de que ello sea declarado vlido por la justicia, o
(3) hacer valer la delegacin de potestades contenida en el artculo
2532 para establecer un plazo de prescripcin mayor al de cinco aos,
a riesgo de que la justicia declare la inconstitucionalidad de tal
normativa.
En el anlisis de la conducta que deberan tomar las legislaturas
provinciales, resulta clave establecer cul es la opcin que en mayor
medida satisface el inters pblico provincial.
La cuestin fue examinada con toda lucidez por el doctor Rmulo
Vernengo Prack, en el marco del fallo plenario que emiti la Cmara
Nacional de Apelaciones en lo Civil, el 30/9/1986, en la causa Obras
Sanitarias de la Nacin c/Gran Pinin SRL.(26)
En aquella causa se debata sobre la prescripcin de las deudas
derivadas de la falta de pago de las tasas que recaudaba la empresa
Obras Sanitarias por el servicio de provisin de agua potable.
La empresa estatal propiciaba una interpretacin segn la cual el
plazo de prescripcin era diez (10) aos.
El doctor Vernengo Prack dijo en su voto:
si la empresa Obras Sanitarias de la Nacin es remisa y negligente
en percibir sus crditos, es el pueblo de la Repblica el que debe
pagar por ello: a) Como contribuyente de otros recursos del Estado
que enjugan su dficit; b) Como usuario cumplidor, por quienes no
pagan y aumentan con ello el costo de los servicios normales.
El presidente de la Nacin solo tiene seis aos para desempear su
mandato y cumplir -por lo menos en parte- con lo que intent poner
en movimiento. En cambio, los asesores legales de la Empresa Obras
Sanitarias, y sus recaudadores, pueden darse el lujo de deber al
Estado Nacional (es decir al ciudadano contribuyente), durante nuevo
aos y once meses, lo que fueron negligentes en recaudar durante
dos lustros calendarios. Ello no solo es injusto, sino un descalabro
financiero, que fomenta y premia la falta de trabajo y la ineficiencia,

por percutir inflacin, por desajustar el presupuesto, apareciendo

erogaciones no necesarias que absorben recursos indispensables y
urgentes.
Que quede pues claro que no se protege a la empresa deficitaria
Obras Sanitarias de la Nacin, dndole mrgenes mayores de cinco
aos para que recaude sus servicios, o por lo menos intente
demandarlos judicialmente; sino que adems de perjudicar a la
empresa por no exigir su funcionamiento normal, se perjudica a los
contribuyentes y al pueblo todo, a quien el Estado no ayuda a
conseguir vivienda, con dependencias para custodiar con
desproporcionados archivos, recibos, con ms de diez aos de
antigedad.
Que quede claro que la jurisprudencia acogiendo la prescripcin
decenal para la Empresa Obras Sanitarias de la Nacin, es perjudicial
para a) el Fisco Nacional que debe prestarle recursos de rentas
generales; b) para los usuarios, que deben mantener archivos y
contabilidad de recibos de pago por espacio de diez aos, para una
constancia que por s misma trae aparejada ejecucin.
Porque una cosa es la conveniencia pblica de la empresa y
otra cosa es el favor personal al administrador, que no
debiera alcanzar para hacer fluctuar jurisprudencia razonable
que conviene a todos.
El voto transcripto ofrece una respuesta tan clara como acertada.
El inters pblico se satisface cuando la cobranza se realiza en forma
rpida, y tal cobranza rpida no se obtiene mediante plazos de
prescripcin extensos, porque tales plazos tienen el efecto de propiciar
la desidia de los funcionarios y empleados del organismo
administrativo a cargo de la recaudacin.
Los plazos extensos de prescripcin amparan la demora, la dilacin, el
atraso y el reiterado aplazamiento de la actividad administrativa
necesaria para determinar y exigir el pago de la deuda, con evidente
perjuicio del inters pblico.
Los plazos cortos de prescripcin sirven de acicate para que la
administracin tributaria se desempee con celeridad y eficiencia, en
el cumplimiento de sus funciones dirigidas a la recaudacin.
CONCLUSIONES
Con apoyo en los argumentos precedentemente expuestos, arribamos
a las siguientes conclusiones:
* Carece de sustento afirmar que el CCyCo. vino a reconocer que la
potestad de regular el plazo de prescripcin de las obligaciones

tributarias le corresponde desde siempre a las provincias y a la

Ciudad de Buenos Aires.
* El Congreso Nacional, hacindose eco de la observacin introducida
por la doctora Arbigay Molina en su voto en el caso Casa Casmma,
debera haber legislado un plazo de prescripcin especfico para las
obligaciones tributarias locales, comportamiento que hubiese sido
acorde con las normas constitucionales involucradas [art. 75, inc. 12),
y 126], y con la doctrina establecida por la mayora de la Corte
Suprema de la Nacin en la causa Filcrosa.
El artculo 2532 del CCyCo. es inconstitucional, en tanto conduce a
establecer una distribucin de potestades legislativas distinta a la
que resulta de lo dispuesto en el inciso 12) del artculo 75 de la
Constitucin Nacional, que tiene ratificacin en el artculo 126.
* La declaracin judicial de inconstitucionalidad podr ser requerida
por quienes acrediten sufrir un efectivo perjuicio a sus derechos e
intereses, y de tal forma resulten procesalmente legitimados.
* Luce poco probable que la justicia declare esta inconstitucionalidad,
si la provincia mantiene o establece el plazo de prescripcin de cinco
aos, en tanto ese plazo coincide con el plazo genrico de
prescripcin previsto en el CCyCo. (art. 2560), y es el mismo que el
Congreso Nacional tiene fijado para la prescripcin de las deudas
impositivas nacionales en la ley de procedimiento tributario.
* Por el contrario, parece probable la declaracin de
inconstitucionalidad de una eventual normativa provincial en la que
se establezca, para las obligaciones tributarias provinciales, un plazo
de prescripcin mayor a cinco aos.
* La adopcin de un plazo de prescripcin mayor al de cinco aos,
debe ser vista como evidencia de una legislacin que ha postergado
el inters pblico, en aras de la comodidad y sosiego de los
funcionarios del Organismo Recaudador.

Notas:
(1) El CCyCo. fue aprobado por L. 26994. La L. 27077 estableci el 1/8/2015 como fecha de
entrada en vigencia
(2) Todo cuanto en este trabajo se menciona sobre la tributacin provincial y sobre las
potestades de las legislaturas, debe entenderse aplicable tambin a la Ciudad de Buenos Aires
(3) Filcrosa SA s/quiebra s/incidente de verificacin de la Municipalidad de Avellaneda CSJN - 30/9/2003
(4) Conf. art. 126, CN
(5) CSJN - Fallos: 269:373

(6) Casa Casmma SRL s/concurso preventivo s/incidente de verificacin tarda (promovido
por Municipalidad de La Matanza) CSJN 26/03/2009. Fallos: 332:2018; 391:46, entre
muchos otros
(7) Casa Casmma SRL s/concurso preventivo s/incidente de verificacin tarda (promovido
por Municipalidad de La Matanza) - CSJN - 26/3/2009
(8) El inc. 3), art. 4027, establece en cinco aos la prescripcin de lo que debe pagarse por
aos, o por plazos peridicos ms cortos. Esta es la norma que la Corte, en el fallo Filcrosa,
declar aplicable en materia de obligaciones resultantes del impuesto sobre los ingresos
brutos, impuesto inmobiliario y otros tributos de determinacin peridica
(9) Autos Fisco de la Provincia de Buenos Aires. Incidente de revisin en autos: Cooperativa
Provisin Almaceneros Minoristas de Punta Alta Ltda. s/concurso preventivo. Incidente de
revisin Fisco de la Prov. de Bs. As. - SC Prov. Bs. As. - 30/5/2007 y Municipalidad de Monte
Hermoso c/Expreso Sud Atlntico SRL apremio - SC de la Prov. Bs. As. - 30/5/2007; Marini,
Osvaldo Oscar s/queja por recurso de inconstitucionalidad denegado en: GCBA c/Osvaldo
Marini s/ej. Fiscal - avalo - TSJ CABA 22/10/2013 - TSJ CABA - 22/10/2013; autos Obras
Sanitarias Mendoza c/E.P.A.S. s/Apremio - SC Prov. Mendoza - 19/3/2009; autos Estado
Provincial c/Olivares Mediterrneos SA - SC Prov. Catamarca - 14/9/2009; autos Direccin
General de Rentas c/Farmacia Guido S.C.S. - TSJ Prov. Ro Negro - 15/12/2009; autos
Provincia de San Juan c/Porres, Nlida Ester - SC Prov. San Juan - 6/10/2009; autos O. N.
S. L. c/B. M. G. - TSJ Prov. Santa Cruz - 7/7/2010; autos Comisin de Fomento de Santa
Isabel c/Litoral Gas SA y otro - apremio s/recurso de inconstitucionalidad - SC Prov. Santa Fe
- 13/11/2007; autos Provincia de Tucumn - DGR c/Gmez, Ramn Erasmo - SC Prov.
Tucumn - 20/3/2008; autos Municipalidad de Ushuaia c/Ruiz, Vicente Moiss - TSJ Prov.
Tierra del Fuego - 14/4/2009
(10) Cfr. art. 4023, CC
(11) Cfr. art. 4027, CC
(12) Cfr. art. 3956, CC
(13) Resulta notorio que la autorizacin para fijar plazo no autoriza a las provincias a regular
otras cuestiones, tales como el momento de inicio del cmputo y las causales de suspensin e
interrupcin
(14) Las obligaciones tributarias por impuesto de sellos y por impuesto sobre la transmisin
gratuita de bienes escapan de esta normativa, en tanto no se trata de obligaciones que se
devenguen por aos o por perodos ms cortos.
(15) Fornaguera Sempe, Sara Stella y otros c/GCBA s/otras demandas contra la Autoridad
Administrativa s/recurso de inconstitucionalidad concedido - TSJ CABA - 23/10/2015
(16) Cuando el Congreso establece que las provincias podrn legislar en materia de plazo de
prescripcin de las obligaciones tributarias locales, ello conlleva, por necesaria implicancia,
que las provincias no podran hacerlo en ausencia de tal permiso
(17) En tanto el art. 2532 establece que las legislaciones locales pueden regular el plazo de
prescripcin de las obligaciones tributarias, es evidente que tambin pueden optar por no
hacerlo. La expresin podrn no es equivalente a debern
(18) La Corte Suprema de los Estados Unidos lo enunci de esta forma en el clebre fallo
Marbury Vs. Madison: Hay solo dos alternativas demasiado claras para ser discutidas: o la
Constitucin controla cualquier ley contraria a aquella, o la Legislatura puede alterar la
Constitucin mediante una ley ordinaria. Entre tales alternativas no hay trminos medios: o la
Constitucin es la ley suprema, inalterable por medios ordinarios; o se encuentra al mismo
nivel que las leyes y de tal modo, como cualquiera de ellas, puede reformarse o dejarse sin
efecto siempre que al Congreso le plazca. Si es cierta la primera alternativa, entonces una ley
contraria a la Constitucin no es ley; si en cambio es verdadera la segunda, entonces las
constituciones escritas son absurdos intentos del pueblo para limitar un poder ilimitable por
naturaleza (24/2/1803)
(19) CSJN, Fallos 307:1656; Nobleza Piccardo SAIC c/EN (DGI) CSJN - 5/10/2004, entre
muchos otros

(20) CSJN, Fallos: 249:51; 264:364; 303:248

(21) Ya se dijo que, en relacin con los impuestos sobre los ingresos brutos e inmobiliario, el
plazo de prescripcin que determina el CCyCo. es el de dos (2) aos, previsto en el art. 2562,
inc. c)
(22) Ver art. 56, L. 11683
(23) Nos referimos al plazo que se aplicara a los impuestos sobre los ingresos brutos,
inmobiliario y otros que se devengan por aos o perodos ms cortos
(24) El contribuyente se ve efectivamente perjudicado por la norma, y con ello tiene
legitimacin procesal, en tanto la aplicacin del plazo de prescripcin de dos aos (o
eventualmente el de cinco) conduce a que la deuda se tenga por prescripta
(25) En tanto la declaracin de inconstitucionalidad es la ltima ratio del orden jurdico, los
jueces deben preferir la interpretacin que conduce a la solucin justa, sin que sea necesaria
tal declaracin
(26) Obras Sanitarias de la Nacin c/Gran Pinin SRL - CNCiv. en pleno - 30/9/1986