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mbito de las relaciones externas, el funcionario pblico como extensin del poder
del Estado cuenta con amplias facultades coactivas.5
2. La idea de administracin pblica en el Estado de derecho
(Rechtsstaat)
En el Estado de derecho (Rechtsstaat) la funcin pblica no es ms la plasmacin de
una especial relacin de sujecin del administrado con la administracin pblica, en
virtud de la cual los administrados no son ya objetos de poder, sino ciudadanos.6 En el
Estado de derecho, la administracin pblica asume un papel destinado a la
satisfaccin de los intereses de la ciudadana. La administracin pblica cumple un rol
prestacional a favor del ciudadano, que a travs de la administracin puede ver
satisfechas sus necesidades bsicas.
Es necesario recordar que a partir de los trminos del artculo 43 constitucional
nuestro pas reconoce la forma de Estado de derecho, social y democrtico. A partir de
dicha referencia se puede ya advertir que la funcin que satisface la administracin
pblica es eminentemente prestacional, con lo que la administracin pblica termina
siendo instrumentalizada. Esta afirmacin se muestra coherente con los trminos del
artculo 39 de la Constitucin
4 Gmez Mndez, Alfonso y Gmez Pavajeau, Carlos, Delitos contra la administracin
pblica, Bogot, Universidad Externado de Colombia, 2004, pp. 40 y ss.
5 Mayer, Otto, op. cit., nota 3, pp. 49 y 50.
6 Vasconcelos Alburquerque Sousa, Nuno, La funcin pblica como relacin especial
de derecho administrativo, Almeida, Porto, 2000, p. 89.
Poltica, que indica que Todos los funcionarios y trabajadores pblicos estn al
servicio de la Nacin.
Pues bien, esta instrumentalizacin de la administracin pblica no puede ser objetada
por el Estado de derecho; por el contrario, el Estado de Derecho no puede prescindir
del funcionamiento ni de la instrumentalizacin de la Administracin en orden a
prioridades, me refiero en concreto a los intereses generales.7
En ese sentido, no le falta razn a Palomar Olmeda cuando con referencia a Jze
sostiene que en todos los pases civilizados, la Administracin Pblica tiene por
misin satisfacer las necesidades de inters general.8
Si la misin de la administracin pblica es la de satisfaccin de necesidades o
intereses generales, entonces se produce un quiebre de la idea del Estado gendarme a
favor de la idea del Estado prestacional.
Si asumimos que la administracin pblica cumple fundamentalmente objetivos
prestacionales, entonces debemos asumir necesariamente que cumple con prestar
servicios de naturaleza pblica, esto es, servicios pblicos.9 Justamente la nocin de
creacin de los servicios pblicos deben tomarse las previsiones legales pertinentes a
fin de prever en la Ley del Presupuesto General de la Repblica, en leyes especiales y
ordenanzas regionales y municipales, las partidas necesarias para su organizacin y
funcionamiento ininterrumpidos.
V. CARACTERSTICAS DE LOS SERVICIOS PBLICOS
Segn la doctrina y el ordenamiento jurdico que los rige, los rasgos ms resaltantes de
los servicios pblicos pueden compendiarse as:
A. Son actividades en las cuales no siempre hay competencia, y normalmente estn
sujetas a regulacin gubernamental en pro de la proteccin del inters pblico.
B. Algunos servicios pblicos pueden funcionar de modo ms eficaz como monopolios
(como el agua y desage); sin embargo, esto hace que la contribucin de los
monopolios de servicios pblicos al bienestar general sea en muchos casos compelida
mediante regulaciones ms que voluntarias.
C. La regulacin de estos servicios proviene del inters pblico por sus actividades, y se
traduce principalmente en control de tarifas y servicios.
D. Debe funcionar de manera permanente, es decir, de manera regular y continua, para
que pueda satisfacer necesidades de las comunidades por sobre los intereses de
quienes los prestan.
E. A menudo hay conflicto entre el inters pblico y privado en lo que respecta a los
servicios pblicos. Esto se debe a la diferencia entre el objetivo principal entre las
empresas privadas (maximizar sus utilidades) y el del inters pblico (servicio
adecuado al precio ms bajo posible).
La incorporacin de la expresin servicio pblico se da en el mbito del ejercicio de la
funcin de la administracin, a partir de 1864, a travs de la creacin de diversas leyes
en el campo administrativo en las cuales se usa el trmino servicio pblico (por
ejemplo, el Decreto del 20 de abril de 1864, que dispuso abrir un emprstito para
subvenir el servicio pblico, y la Ley del 13 de octubre de 1890, que instauraba plazas
de servicio pblico en la Direccin General de Hacienda y Aduana del Callao).17 En el
mbito de la funcin pblica es donde se desarrolla el servicio pblico. Esto quiere
decir que era la administracin a travs de su personal la encargada de dar el servicio
pblico.
En ese sentido, si bien no se involucraba a prestaciones de tipo material que estuvieran
dirigidas a la satisfaccin de necesidades de la poblacin s se tom conciencia de que
era necesario el concurso de la administracin para que la expresin servicio pblico
tuviera sentido.
En el Per, aunque el proceso de crecimiento de prestacin de servicios al pblico fue
lento, sin embargo, en un determinado momento se constity en un elemento
contribuidor a la progresin del modelo de Estado polica hacia el modelo de Estado
prestador de servicios, no siendo ajeno a lo que se denomin proceso de
municipalizacin, lo que propici la creacin de monopolios a nivel local o municipal
en los sectores considerados de inters general.
A finales del siglo XIX la modernizacin se fue haciendo cada vez mas creciente debido
al desarrollo de los servicios del telgrafo y el ferrocarril, los cuales fueron
nacionalizados y estuvieron bajo la direccin de la administracin, lo que ya suceda en
el caso de los correos.
Posteriormente, el surgimiento de servicios de carcter econmico como resultado del
progreso y de las demandas de la poblacin produjo el cambio de rol del Estado
peruano, que se encontraba frente a nuevas actividades en las que ni la accin de la
polica ni las medidas de fomento eran suficientes.
Cabe destacar, adems, que otro aspecto importante es el cambio progresivo que sufri
la forma de gestin de los servicios considerados de utilidad pblica, es decir, se pas
de una gestin directa a travs de una dependencia administrativa, a un modelo que
implicaba la creacin de una persona jurdica autnoma, pero que permaneca en el
mbito estatal, es decir, se inici la utilizacin generalizada de modelos societarios
para la gestin de servicios
17 Ibidem, p. 308.