PROCESOS CONSTITUCIONALES

55258

se impone en la intervencin que realiza la entidad demandada,

en acciones de fiscalizacin y operativos especiales como los
controles de profilaxis social, segn se desprende de modo claro
del artculo 2 del Decreto de Alcalda 004-2015, acciones que
resultan por completo independientes a las acciones referidas
al inicio o continuacin de procedimientos sancionadores y
se amparan en la facultades previstas en el numeral 8.2.1 del
artculo 8 de la Ordenanza Municipal 538. 3.15 En cuanto a las infracciones a las que se aplica la
clausura inmediata. Se encuentran contenidas en la Ordenanza
Municipal 868 con cdigos 017, 035, 186, 242 y 304; por tanto, no
es cierto que el Decreto de Alcalda nmero 004-2015-MPA crea
nuevas infracciones. El Decreto de Alcalda en mencin, tampoco
crea nuevas sanciones a las ya contempladas en la Ordenanza
Municipal 868, as por ejemplo, se encuentra establecida la
clausura transitoria como medida complementaria que puede
ejecutarse en forma inmediata conforme a lo sealado por el
numeral 14.4 del artculo 14 de la Ordenanza Municipal 538,
para las infracciones con cdigo 017, 031, 035, 242, 251 y 304.
3.16 Sin perjuicio de lo sealado, debe tenerse en cuenta lo
sealado por el artculo 238.1 de la Ley 27444 modificado por
el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1029, que consagra la
responsabilidad de la administracin por daos causados por los
actos de la administracin, por tanto, de verificarse irregularidades
con la clausura transitoria e inmediata a ejecutarse al amparo de
los Decretos de Alcalda nmero 003-2015-MPA y 004-2015-MPA,
todo administrado puede recurrir a la va correspondiente a fin de
obtener las satisfacciones que le corresponda. Cuarto.- Debe tenerse en cuenta que la interpretacin que
se hace sobre el contenido de los Decretos de Alcalda nmero
003-2015-MPA y 004-2015-MPA, se encuentra de acuerdo a los
lmites constitucionales y las facultades que tiene la demandada
para ejercer la autoridad municipal y su autonoma funcional,
de acuerdo al marco normativo vigente que no es materia de
discusin en este proceso. Siendo ello as, se concluye que la demandada, con la emisin
de los Decretos de Alcalda nmero, 003-2015-MPA y 004-2015MPA, no ha contravenido el orden constitucional y legal; por tanto,
debe desestimarse la demanda. Quinto.- COSTAS Y COSTOS. De conformidad con lo previsto por el artculo 97 del Cdigo
Procesal Constitucional y no habindose verificado manifiesta
temeridad en el demandante, no corresponde condenar a la parte
vencida con el pago de los costos. Por estos fundamentos, administrando justicia en nombre del
Pueblo, de quien emana esta facultad. MI VOTO ES PORQUE SE Declare INFUNDADA en todos
sus extremos, la pretensin contenida en la demanda de accin
popular presentada por Manuel Guillermo Paz Rodrguez en
contra de la Municipalidad Provincial de Arequipa. SIN COSTAS
NI COSTOS.
Sr.
MARROQUN MOGROVEJO
W-1338828-2

PROCESO DE AMPARO
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
CUARTA SALA CIVIL
Exp. N 18649-2012-0-1801-JR-CI-07
N Ref. Sala: 01479-2015-0
Resolucin N 10
Lima, tres de noviembre del dos mil quince.VISTOS. Interviniendo como ponente el juez superior Romero
Roca.
MATERIA DEL RECURSO:
Resulta ser materia de grado la sentencia contenida en la
resolucin 6 de fecha 13 de noviembre de 2014 [fojas 151-157], que
declara fundada la demanda y declara inaplicable al demandante,
la Resolucin 0000018496-2012-ONP/SPR.SC/DL 19990 de
fecha 01 de marzo de 2012; asimismo, ordena a la Oficina de
Normalizacin Previsional que reconozca al demandante y fije la
pensin de jubilacin al demandante de acuerdo al Decreto Ley
19990, concordante con el Decreto Ley 25967, a partir de la fecha
de producida su contingencia, con el abono de las pensiones
devengadas, los intereses legales y costos del proceso.

El Peruano
Domingo 31 de enero de 2016

FUNDAMENTOS DEL RECURSO:

La demandada, Oficina de Normalizacin Previsional (ONP),
interpone recurso de apelacin en contra de la sentencia, siendo
sus agravios los siguientes: a) Con relacin al reconocimiento de
aos de aportacin, no se ha tenido en consideracin lo dispuesto
por el Decreto Supremo 092-2012-TR [artculo 1 del Reglamento
de la Ley 27911], relativo a la acreditacin de periodos de
aportacin al sistema Nacional de Pensiones (SNP); b) en ninguno
de los documentos valorados por el Juez est debidamente
acreditados quin es el que firma, ni que sean las personas
encargadas de emitir dichos documentos; c) se ha omitido valorar
correctamente el hecho de que el certificado de trabajo de la
empresa El Tambo y la declaracin jurada de Bertha Tantas Quiroz
han sido emitidos 27 y 20 aos despus del supuesto cese del
demandante con dicho empleador y por una persona de la cual no
se acredita debidamente su representatividad; d) La ONP en sede
administrativa realiz las labores de inspeccin necesarias con
el fin de constatar el vnculo laboral del empleador, sin embargo
no se pudieron ubicar los libros de planillas de dicho empleador
por el periodo no reconocido, por tanto no se ha podido acreditar
el vinculo laboral con la sola presentacin de la documentacin
valorada; e) A fin de generar conviccin de que en realidad
existi el vnculo laboral, se debe necesariamente acreditar la
identidad de las personas que lo expidieron, es decir, no solo el
nombre completo, numero de Documento Nacional de Identidad
y el cargo que desempean, sino su facultad para expedir dichos
documentos, dado que no se registran en los documentos con
los cuales el demandante pretende probar los hechos en los
que se fundamente a su demanda y que de manera errnea han
sido valorados por el Juez; f) para determinar fehacientemente el
vinculo laboral alegado con dicha empresa es necesario realizar
otras diligencias, que no se podran realizarse en un proceso de
amparo, pero si dentro de un proceso contencioso administrativo.
CONSIDERANDO:
PRIMERO: El demandante, Cipriano Velsquez Cabello,
interpone demanda de proceso de amparo contra la ONP a fin de
que se declare la nulidad total de la Resolucin 000018496-2012ONP/SPR.SC/DL 19990 de fecha 01 de marzo de 2012, a travs
de la cual deneg su pensin de jubilacin, solicitada al amparo
del Decreto Ley 19990, concordante con el Decreto Ley 25967,
argumentando no contar con 20 aos de aportes. En ese sentido,
peticiona se ordene a la emplazada el otorgamiento de su pensin
de jubilacin a partir de la fecha de producida la contingencia, ms
el pago de todos los devengados dejados de percibir, intereses
legales y costos del proceso.
SEGUNDO: Como fundamentos de hecho de su demanda,
la parte actora refiere que: a) La ONP mediante Resolucin
0000018496-2012-ONP/DPR-SC/DL 19990 de fecha 01 de marzo
de 2012, le deneg pensin de jubilacin argumentando que no
contaba con 20 aos de aportacin, pues solo le reconoci 17
aos y 04 meses de cotizacin; b) a pesar de hacer interpuesto
recurso de reconsideracin contra la resolucin antes citada sin
embargo, la ONP mediante notificacin sin nmero de fecha 04
de junio de 2012, declar concluido el proceso administrativo,
argumentando de que carece de objeto pronunciarse al respecto;
y, c) seala que la afectacin a su derecho constitucional a la
seguridad social y pensin es de carcter continuado siendo por
dicha razn que solicita el reconocimiento del mismo conforme al
Decreto Ley 19990.
TERCERO: La ONP mediante Resolucin 0000018496-2012ONP/DPR.SC/DL 19990 de fecha 01 de marzo de 2012, resolvi
denegar la pensin de jubilacin solicitada por las razones
siguientes: a) Comprob que la fecha de cese data del 30 de
setiembre de 1997 y que su fecha nacimiento, segn aparece de
su Documento Nacional de Identidad, data del 26 de setiembre de
1945, por lo que a la fecha de cese contaba con 52 aos de edad;
b) el asegurado solo acredita un total de 17 aos y 04 meses de
aportaciones al SNP.
Respecto a los aos de aportes no reconocidos seal que
no resulta factible acreditar las semanas 16 a 52 de 1964, 27,
28 de 1969, 26 de 1980, 43 y 46 de 1981 para su ex empleador
declarado: Tambo S.A, al no figurar registrado el recurrente en
sus libros de planillas; as tambin por las semanas faltantes de
1965, al no poderse determinar si el empleador remiti la totalidad
de los libros de planillas, segn verificacin efectuada en los
archivos de la Oficina de Normalizacin Previsional; as tampoco
por el hecho de no haberse ubicado al empleador y al no haberse
ubicado la direccin de sus instalaciones ni figurar registradas sus
aportaciones en los archivos de ORCINEA. De otro lado, por el
periodo comprendido desde el 01 de octubre de 1987 hasta el
30 de octubre de 1991, de su ex empleador declarado: Bertha
Tantas Quiroz de Velsquez, afirma que no es factible acreditar
aportaciones al SNP al no haberse ubicado a dicho empleador y
al no figurar registradas dichas aportaciones en los archivos de
ORCINEA.
CUARTO: En lo que atae a la acreditacin de los aos
de aportacin la parte accionante present como anexos de su
demanda [de fojas 8-12], las instrumentales siguientes: a) Copia

El Peruano
Domingo 31 de enero de 2016

PROCESOS CONSTITUCIONALES

simple del Certificado de Trabajo emitido por la empresa El Tambo

S.A., con fecha 06 de julio de 2009, en la cual se deja constancia
[fojas 10] que el seor Cipriano Velsquez Cabello labor para
dicha empresa desde el 02 de enero de 1963 hasta el 28 de febrero
de 1982 como obrero; b) Declaracin Jurada del Empleador:
Bertha Tantas Quiroz de fecha 05 de mayo de 2011, en la cual
bajo juramento declara que Cipriano Velsquez Cabello labor en
su servicio en la condicin de empleado [fojas 11] desde el 01 de
octubre de 1987 hasta el 30 de octubre de 1991; c) Documento
de Compensacin por Tiempo de Servicios emitido con fecha 04
de noviembre de 1991 [fojas 13] en donde la parte demandante
refiere haber laborado para el periodo de tiempo indicado en el
acpite anterior; d) Copia del Acta de Comprobacin de Pagos por
Aportaciones al IPSS Sector Privado [fojas 18].
QUINTO: Asimismo, se advierte del expediente administrativo
que se actuaron las siguientes pruebas para acreditar los aos
de aportaciones al SNP: a) Certificado de Trabajo emitido por la
empresa El Tambo S.A., con fecha 06 de julio de 2009, en la cual
se deja constancia [fojas 73, 141] que el seor Cipriano Velsquez
Cabello labor para dicha empresa desde el 02 de enero de 1963
hasta el 28 de febrero de 1982 como obrero; b) Declaracin Jurada
del Empleador: Bertha Tantas Quiroz de fecha 05 de mayo de 2011
en la cual bajo juramento declara que Cipriano Velsquez Cabello
labor en su servicio en la condicin de empleado [fojas 77, 88,
143] desde el 01 de octubre de 1987 hasta el 30 de octubre de
1991 y asimismo Compensacin por Tiempo de Servicios emitido
con fecha 04 de noviembre de 1991 [fojas 78, 91] en donde la
parte demandante refiere haber laborado para el mismo periodo
de tiempo; c) Certificado de Trabajo emitido por Bertha Tantas
Quiroz con fecha 15 de octubre de 2012 [fojas 81, 142] en la cual
deja constancia que el actor labor a su servicio como empleado
desde el 01 de octubre de 1987 hasta el 30 de octubre de 1991;
d) Acta de comprobacin de pagos por aportaciones al IPSS [fojas
82, 144]; e) Cuadro Resumen de Aportaciones N 0000178936002 de fecha 01 de marzo de 2012 [fojas 99], en la cual la Oficina
de Normalizacin Previsional reconoce al actor 17 aos y 4 meses
de aportaciones acreditados; f) Reporte de Ingreso de Resultados
de Verificacin [fojas 114-118, fojas 119-123, fojas 132-133]; g)
Reporte de aportaciones [fojas 128].
SEXTO: Al respecto, se verifica que en sede administrativa
el principal argumento para desconocer el total de aportaciones
presentadas por el demandante1, fue que no era factible acreditar
el total de las aportaciones al SNP, al no haberse ubicado a dicho
empleador y por no figurar registradas (pagadas) las aportaciones
en los archivos de ORCINEA, sin embargo no cuestiona de modo
expreso la existencia de la relacin laborar. En efecto, en el caso
de El Tambo SA si reconoce expresamente la existencia del
vinculo laboral y que realiz aportes efectivos como asegurado
obligatorio al SNP; y, en cuanto a la exempleadora Bertha Tanta
Quirz de Velsquez, el vnculo laboral se encuentra acreditado
con la declaracin jurada de empleador con firma legalizada
notarialmente, el documento denominado Compensacin de
Beneficios Sociales presentado en copia certificada notarial y el
documento denominado Detalle de Datos del Empleador, situacin
de hecho que no ha sido desvirtuada por la ONP.
STIMO: El Tribunal Constitucional en la STC N 04762-2007PA/TC2 ha establecido que el incumplimiento de la obligacin de
abonar las aportaciones por el empleador no puede perjudicar
al trabajador, ya que si existe incumplimiento en este aspecto,
la ONP debe hacer uso de los procedimientos de cobranza y de
las sanciones previstas por la ley para cobrarle al empleador las
aportaciones retenidas y no pagadas. En consecuencia, en todos
los casos en que se hubiera probado adecuadamente la relacin
de trabajo, deber equipararse el periodo de labores como periodo
de aportaciones efectivas al Sistema Nacional de Pensiones. Por
consiguiente, realizando una valoracin conjunta de todos los
medios probatorios actuados en sede administrativa por la entidad
demandada y los documentos adjuntados por el accionante, los
mismo generan suficiente conviccin respecto al cumplimiento de
los 20 aos exigidos por el Decreto Ley 19990 para tener derecho
a percibir una pensin de jubilacin.
OCTAVO: Con relacin al pago de devengados e
intereses legales tenemos que los montos dejados de percibir
oportunamente (devengados o reintegros) corresponden ser
pagados de conformidad con el artculo 81 del Decreto Ley 19990,
conforme a la Sentencia emitida por el Tribunal Constitucional en
el expediente N 5430-2006-PA/TC, y los intereses generados
conforme a la tasa establecida en el artculo 1246 del Cdigo Civil,
pero sin capitalizacin de intereses.
NOVENO: Con relacin al pago de los costos del proceso,
stos corresponden ser abonados por la parte vencida conforme a
lo regulado por el artculo 56 del Cdigo Procesal Constitucional,
lo que sern determinados en ejecucin de sentencia
DECISIN:
CONFIRMARON la sentencia contenida en la resolucin 6
de fecha 13 de noviembre de 2014 [fojas 151-157], que declara
fundada la demanda; en consecuencia, declara inaplicable al
demandante, la Resolucin 0000018496-2012-ONP/SPR.SC/DL
19990 de fecha 01 de marzo de 2012, y ordena a la demandada,

55259

Oficina de Normalizacin Previsional, le reconozca y fije su

pensin de jubilacin al demandante de acuerdo al Decreto
Ley 19990, concordante con el Decreto Ley 25967, a partir
de la fecha de producida su contingencia, con el abono de las
pensiones devengadas conforme al artculo 81, los intereses
legales y costos del proceso. Hgase saber y los devolvieron.
En los seguidos por CIPRIANO VELASQUEZ CABELLO con la
OFICINA de NORMALIZACION PREVISIONAL sobre PROCESO
de AMPARO.
JAEGER REQUEJO
AMPUDIA HERRERA
ROMERO ROCA

Exempleador TAMBO SA: Fecha de ingreso 31/12/1963 y fecha de cese

28/02/1982. Y para su exempleadora TANTAS QUIROZ DE VELASQUEZ
BERTHA: Fecha de ingreso 01/10/1987 y fecha de cese 30/10/1991.
13 En cuanto a la responsabilidad de la retencin y pago de aportacin,
debe destacarse que el Decreto Ley N. 19990 parte de la premisa de que el
empleador acta como agente de retencin, es decir, como el que procede
a retener el aporte que efecta el trabajador y a entregarlo a la entidad
competente. () teniendo en cuenta la nueva redaccin del primer prrafo del artculo 70. del Decreto Ley N. 19990 se impone determinar si la
modificacin referida ha suprimido la presuncin iuris et de iure de que se
considere aportaciones efectivas a la retencin del aporte efectuado por el
empleador a la remuneracin del trabajador que no es pagada a la entidad
gestora. Para resolver esta cuestin debe tenerse presente la posicin que
ocupa el trabajador, el empleador y la entidad gestora en la relacin laboral-previsional de retencin y pago de aportaciones al Sistema Nacional de
Pensiones.
16. Sobre el particular, este Tribunal considera que la modificacin del artculo 70. del Decreto Ley N. 19990 en nada afecta la responsabilidad de
los empleadores por la retencin y pago de las aportaciones al Sistema
Nacional de Pensiones, pues si bien en la nueva redaccin se ha eliminado la frase aun cuando el empleador, o la empresa de propiedad social,
cooperativa o similar, no hubiese efectuado el pago de las aportaciones,
ello no implica que las aportaciones retenidas y no pagadas sean consideradas como aportaciones no efectuadas; por el contrario, las aportaciones
retenidas y no pagadas por los empleadores deben ser consideradas como
aportaciones efectivas, pues la modificacin referida no enerva la calidad
de los empleadores como agentes de retencin de las aportaciones de los
trabajadores.
17. Asimismo, debe tenerse en cuenta que en la relacin de retencin y
pago de aportaciones al Sistema Nacional de Pensiones, el trabajador ocupa una posicin de desventaja, pues si bien l efecta la aportacin, es el
empleador quien la retiene y la paga efectivamente ante la entidad gestora,
es decir, es el responsable exclusivo de que las aportaciones ingresen al
fondo de pensiones. Por su parte el empleador, al actuar como agente de
retencin, asume una posicin de ventaja frente al trabajador por recaer en
su accionar la posibilidad de que las aportaciones se realicen de manera
efectiva, ya que puede retenerla de la remuneracin del trabajador pero no
pagarla ante la entidad gestora, pues el trabajador, en calidad de asegurado
obligatorio, ocupa un rol de inaccin y, por ello, est liberado de toda responsabilidad por el depsito de las aportaciones ante la entidad gestora. Ello
implica tambin que la entidad gestora frente al empleador mantiene una
posicin de ventaja, ya que le puede imponer una multa por incumplimiento
de pago de aportaciones retenidas o exigirle mediante los procedimientos
legales el cobro de las aportaciones retenidas.
18. Por lo tanto, los asegurados obligatorios del Sistema Nacional de Pensiones nunca se encuentran en la posibilidad efectiva de realizar directamente el pago de sus aportaciones a la entidad gestora, razn por la cual las
aportaciones retenidas pero no pagadas al Sistema Nacional de Pensiones
sern consideradas para determinar el total de aos de aportaciones, pues
su pago es responsabilidad exclusiva del empleador.
19. Ello quiere decir que el incumplimiento de la obligacin de abonar las
aportaciones por el empleador no puede perjudicar al trabajador, ya que si
existe incumplimiento en este aspecto, la ONP o la entidad gestora competente debe hacer uso de los procedimientos de cobranza y de las sanciones
previstas por la ley para cobrarle al empleador las aportaciones retenidas y
no pagadas. En consecuencia, en todos los casos en que se hubiera probado adecuadamente la relacin de trabajo, deber equipararse el periodo
de labores como periodo de aportaciones efectivas al Sistema Nacional de
Pensiones.
W-1333113-2

PROCESO DE AMPARO
CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA
CUARTA SALA CIVIL DE LIMA
EXPEDIENTE
: 00925-2013-0-1801-JR-CI-01
DEMANDANTE : JAIME FELIPE MIRANDA MOSCOSO
DEMANDADO : MINISTERIO DEL INTERIOR Y OTROS
MATERIA
: AMPARO
Resolucin nmero VEINTE
Lima, veinticinco de septiembre del dos mil quince.