Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
Contiene transcripciones del audio de las clases del profesor y, en caso de no existir stas, apuntes, segn
se indica.
2
El orden de clases est hecho en base al programa del curso. Por lo cual, hay clases que se realizaron en
fechas posteriores que se encuentran antes.
PRIMERA PARTE
INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL
Al ser el hombre un animal instintivo se producen vacos que la cultura llena mediante la
creacin de instituciones como la religin, la moral o la justicia.
El ordenamiento jurdico contiene reglas comnmente aceptadas (costumbre) o exigibles por
coercin (leyes).
Ley: regla jurdica exigida mediante coercin.
Dentro de la ley se encuentran las leyes civiles que tocan a todas las personas durante toda su
vida. Ellas regulan sus relaciones interpersonales. Para esto es que el derecho civil establece
reglas.
Domat (1698): Despus de la ciencia o de la religin, entre las ciencias humanas, la ms
importante es la ciencia de las leyes y dentro de ella la del derecho civil.
Las leyes civiles buscan el equilibrio. Buscan una justicia conmutativa o correctiva, por ello la
imagen de la balanza es la fiel representacin del derecho civil.
Segn todo esto, el derecho civil regula la vida de las personas desde que nacen, mientras
vivan e incluso hasta despus de que mueran.
El derecho civil buscar siempre la justicia, la equidad.
Por esto, el derecho civil no se crea, sino que surge de la repeticin de conductas consideradas
correctas.
El derecho civil es incluso anterior a la creacin del Estado.
Emilio Beti: Comercio de sal Para comerciar sal en la antigedad se dejaba un poco y luego
se iba a buscar lo que haban dejado a cambio Este es un ejemplo de una regla civil anterior
a la creacin de un Estado.
Cada vez que el derecho civil va adelantado a la costumbre sus disposiciones quedan en
desuso o son derogadas.
Clase 02 Martes 10 de agosto de 2010
Transcripcin del audio de clase.
Jos Luis Castro
PRIMERA PARTE
INTRODUCCIN AL DERECHO CIVIL
1. El derecho civil
A. El concepto de derecho privado
El derecho civil son aquellas reglas que siguen durante toda su vida a las personas y en todos
los mbitos de esta. Por eso es una especie de derecho comn.
El derecho civil busca la convivencia pacfica entre las personas. Esta convivencia pacfica la
estructura sobre la base de relaciones de justicia.
En las reglas civiles subyace un principio de reciprocidad, de justicia. De ah la importancia de
las leyes civiles en el ordenamiento jurdico. (Las leyes civiles moderan el poder y contribuyen a
hacerlo respetar, como si ellas fuesen la justicia en s misma (Portalis))
Las leyes civiles alcanzan a cada individuo, se mezclan en las principales acciones de la vida y
lo siguen donde va (Portalis)
Las leyes civiles se fundan en un sustrato de justicia, pero esto tiene que ser matizado, puesto
que en realidad muchas veces se trata de una media justicia, que se justifica porque en muchas
ocasiones la ley civil es ms pacificadora que justa. Ocurre, por ejemplo, con la evolucin de las
costumbres en el mbito de la familia y su traduccin a leyes civiles: Los hijos matrimoniales, en un
comienzo, estaban fuera del derecho (no se poda demandar al supuesto padre, no haba
investigacin de paternidad, etc.). La igualdad entre hijos matrimoniales y extramatrimoniales se
fue alcanzando poco a poco, gradualmente. Primero se dijo que el hijo extrapatrimonial poda ser
titular de un derecho de alimentos, esto es, una cantidad de dinero reducida para asegurar su
subsistencia. Luego se dijo que tal hijo poda investigar la paternidad y demandar al supuesto
padre. Luego se le otorg la mitad de la sucesin que le corresponda al hijo legtimo. 40 aos
despus se lleg a la igualdad de derechos entre hijos patrimoniales y extrapatrimoniales. Este
ejemplo pretende demostrar que, ciertamente, muchas veces a lo largo de la evolucin no fue del
todo justa la situacin del hijo extrapatrimonial, sino que se trataba de compromisos, consensos
entre distintas posiciones que aseguraban una media justicia a cada visin en oposicin. Las leyes
civiles generalmente son compromisos que permiten la convivencia social y que no otorgan en
todo los casos justicia perfecta, sino que se contenta con dar algo razonablemente justo a una y
otra. Esto se vincula con que el derecho civil no tiene por propsito buscar un mundo de
perfeccin (eso es tarea de la religin, de la moral). El D civil se contenta con hacer la vida
cotidiana tolerable y razonable. Se contenta con pacificar a las personas en sus relaciones
interpersonales.
Las leyes civiles estn vinculadas a las costumbres, a las convicciones ms profundas de la
sociedad. Ej: Ley de matrimonio. Por tanto, una decisin extrema en un sentido o en otro puede
llevar a la fractura social. La ley civil tiene cimientos ms slidos que la ley poltica, porque se
funda en las costumbres profundas arraigadas en los pueblos
(I) Derecho, moral y costumbre
El derecho puede ser entendido desde muchas perspectivas: desde un punto de vista social,
cultural, como ciencia, como objeto de estudio de la filosofa.
El concepto de derecho puede ser definido desde diversas perspectivas: como un instrumento
de control social, desde una perspectiva valrica, como una herramienta para alcanzar el bien
comn, como un instrumento de comunicacin.
El derecho tiene distintas manifestaciones exteriores (fenmenos del derecho). Una de las
principales manifestaciones es la regla de derecho, es la manifestacin del derecho por excelencia
(otro ejemplo de fenmeno es la sentencia judicial)
Todo grupo necesita un jefe, que trasmita la opinin mayoritaria del grupo. Ese vocero da
rdenes para que se desarrolle la actividad en orden o para que se pueda vivir en orden. Las
reglas nacen por una razn de economa de esfuerzo, para evitar dar la orden a cada integrante
del grupo. Estas reglas se agrupan en instituciones jurdicas. Ej: Institucin del matrimonio. El
conjunto de estas instituciones forman el ordenamiento jurdico. Las reglas en el mbito civil
tienen fundamento. Ej: Los padres deben mantener a los hijos, fundamento: El amor que los
4
padres tienen por sus hijos. Para imponerse las reglas de derecho se apoyan, o en la coercin
organizada del Estado (ley) o por la presin social (costumbre), ambas, ley y costumbre, son
fuentes formales de derecho.
Ley: Es respaldada por la coaccin. No todas las leyes tienen reglas (como la que otorga la
nacionalidad por gracia).
La regla jurdica es una disposicin abstracta, o sea, es general en el espacio y permanente en
el tiempo. Se aplica a un nmero indefinido de hiptesis futuras. Por esto, la norma de derecho es
impersonal, lo que constituye una garanta contra la arbitrariedad, porque se aplica a todos por
igual. La igualdad en la aplicacin de las normas de derecho, sobre todo en el mbito civil, son su
sustento y permiten su aceptacin: cuando las reglas abstractas (general en el espacio,
permanente en el tiempo e impersonal) no se aplican a todos por igual surge el rechazo a la regla.
Detrs de las reglas de la ley, a diferencia de las costumbres, se encuentra la voluntad del
Estado (de todos), mientras que en la costumbre es instinto. La voluntad de la ley es una decisin:
La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en las formas prescritas por
la Constitucin manda, prohbe o permite. (Art.1)
Art. 1 CC: La ley es una declaracin de la voluntad soberana que, manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, manda, prohbe o permite.
La visin del cdigo civil est estructurada esencialmente sobre un pilar: la voluntad. O sea, el
cdigo civil regula al hombre como una voluntad, no como un cuerpo.
La ley, como hemos dicho, expresa la voluntad del legislador (que, a su vez, es la voluntad del
pueblo o, al menos, debera serlo) cmo interpretamos dicha voluntad? Eso se ve en clases
posteriores.
La ley, a diferencia de la costumbre, tiene coercin que est organizada por el Estado. Esta
coercin puede manifestarse de distintas formas:
Directa: por ejemplo, cuando las fuerzas policiales ordenan y ejecutan desalojar un inmueble.
Puede ser tambin la coercin que genera la amenaza de una pena: Si usted mata tendr tal o
cual pena.
Otra forma de coercin es la amenaza de anular un acto, ejemplo, un matrimonio poligmico
es nulo.
La coercin tambin puede traducirse en ordenar cumplir algo, y esto es caracterstico de las
leyes civiles, ejemplo, pagar la pensin alimenticia, cumplir obligaciones contractuales (art.
1553), etc. Esta es, en muchos casos, la sancin civil ideal, ya que busca enmendar, compensar
el equilibrio.
Las leyes civiles no estn hechas para sancionar, su estructura no est hecha para sancionar.
Las sanciones civiles son excepcionales. Lo que es propio del derecho civil es que trata de ordenar
cumplir lo que no se cumpli o deshacer lo que se hizo incorrectamente. Las penas son propias del
derecho penal, no del derecho civil.
La regla de derecho expresada en la ley, como hemos dicho, puede estar fundada en una
costumbre. Ej: La herencia es atribuida preferentemente a los hijos.
El cdigo civil se refiere a la costumbre: la costumbre no constituye derecho sino en los casos
en que la ley se remita a ella (art.2) La ley, entonces, tiene valor slo cuando existe una
delegacin del legislador, o sea, cuando la ley se remita a ella. Ej: segn el artculo 1546 se
entiende incorporado al contrato no slo lo que proviene de sus palabras sino tambin aquello
que emana la naturaleza de la obligacin, cuestin que incluye los usos, la costumbre.
El desuso de las leyes (que se produce cuando la costumbre es contraria a la ley) no tiene la
fuerza suficiente para destruirla formalmente, pero, a la larga, el desuso s termina destruyendo a
las leyes. Prueba de ello es el artculo 2331 del C.C que est formalmente vigente pero en pleno
desuso, ya que actualmente hay una costumbre contraria al mismo Las imputaciones injuriosas
contra el honor o el crdito de una persona no dan derecho para demandar una indemnizacin
pecuniaria, a menos de probarse dao emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en
dinero; pero ni aun entonces tendr lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de
la imputacin. O sea, segn la ley, la injuria no da lugar a dao moral, pero en la prctica s da
lugar a dao moral, y las sentencias cotidianamente establecen dao moral por injuria.
La costumbre tiene la ventaja de ser flexible, pero la ley, si bien no tiene ese grado de
flexibilidad, tiene la ventaja de la certidumbre.
Art. 2331 CC: Las imputaciones injuriosas contra el honor o el crdito de una persona
no dan derecho para demandar una indemnizacin pecuniaria, a menos de probarse dao
emergente o lucro cesante, que pueda apreciarse en dinero; pero ni aun entonces tendr
lugar la indemnizacin pecuniaria, si se probare la verdad de la imputacin.
Otra ventaja de la costumbre es que admite con mayor facilidad la diversidad. Las reglas
provenientes de las costumbres son ms flexibles, por lo que abren ms espacios de tolerancia. La
ley no tiene esa ventaja.
En el contexto social el derecho cumple dos funciones:
1. Es un fenmeno de regulacin: Concurre en dicha tarea con otros sistemas de regulacin,
como las reglas de cortesa, las cuales no tienen relacin con disposiciones jurdicas ni
imperativos morales, sino con las buenas costumbres. Las reglas de cortesa (ejemplo:
saludar todas las maanas) no estn amparadas por la coercin, sino que slo hay reprobacin
social. Adems de las reglas de cortesa, el derecho concurre en la tarea de la regulacin con la
moral. El derecho tiende a lograr el orden, una convivencia pacfica, razonable; mientras que la
moral tiende a la perfeccin. El derecho es un orden exterior, mientras que la moral es ms
bien interior. Los deberes que impone la moral suelen ser ms severos que los del derecho. Ej:
el derecho obliga a respetar la vida de los padres, pero la moral no slo obliga a eso sino
tambin a quererlos.
El derecho es un orden heternomo (se impone desde afuera), a diferencia de la moral que
es autnoma.
Suele distinguirse entre la moral como fenmeno interno y la moral social. En cuanto a
la moral como fenmeno interno diremos que se trata de una mxima de conducta que el
propio sujeto, libre y autnomamente reconoce como criterio de su actuar, o sea, es la
autoimposicin de normas de conducta (sujetas a la regla de oro de Kant: acta de manera tal
que la libertad tuya sea compatible con la libertad de los dems segn una ley universal). La
7
accin, desde esta perspectiva moral como fenmeno interno, se valora atendiendo a su
motivacin: por eso una conducta externa que se efecta conforme a la moral, pero lo hace,
por ejemplo, para evitar una multa, no es una accin moral, es un juicio interno el que
determina la moralidad de la accin (ejemplo: no es moral donar dinero si es que se hace para
la realizacin personal, pero s lo es cuando tiene por motivo ayudar a otro).
Como dijimos, adems de presentarse como un fenmeno interno, la moral tambin
puede tener una dimensin social, que se expresa generalmente se expresa a travs de las
costumbres, que llevan muchas veces un juicio compartido acerca de lo que es correcto o
justo. En otras palabras, muchas veces hay coincidencia entre aquello que es correcto de
manera moral y aquello que en los usos, en las costumbres es entendido como lo justo. Ej: En
materia contractual, el equilibrio entre las prestaciones, el dar algo equivalente a lo que se
recibe, puede tener un sustrato moral, pero en el mundo de derecho tal equilibrio se sustenta
tambin en una costumbre y en una regla expresada en la ley. La moral social son conductas
externas que generan expectativas en los otros, y en tales casos podemos hablar de reglas
jurdicas (que, entonces, tienen un sustrato moral).
Existe distincin entre derecho y moral? Es una discusin muy extensa como para tratarla
en clases. (ius naturalismo vs. Ius positivismo)
Hay muchas instituciones civiles que tienen sustratos morales. Ej: la nocin civil de buenas
costumbres (que es un concepto evolutivo, o sea, cambia con el tiempo) o la indemnizacin de
perjuicios de daos no patrimoniales.
En la sociedad coexisten distintas apreciaciones acerca de lo que es ticamente correcto
(alimentadas, entre otras, por doctrinas religiosas), en una sociedad hay convicciones morales
en pugna, en conflicto. Hay distintas formas de vida, todas igualmente vlidas. Pareciera que lo
razonable es que, existiendo tal diversidad, tal libertad, el derecho no puede entrometerse en
esos mbitos reservados, en esas concepciones morales individuales y no puede aplicar la
coercin para conducir a las personas en una determinada senda moral o para impedir
manifestaciones de otras.
2. Es una forma de comunicacin: Es, en definitiva, un lenguaje. El derecho tiene muchos puntos
comunes con el lenguaje: Ambos deben su origen a procesos lentos y ambos tienen un
carcter normativo: Las reglas de la sintaxis permiten decidir lo que es correcto o no en el
lenguaje, y las reglas jurdicas nos permiten saber lo que est permitido y lo que est
prohibido en el mbito jurdico.
El derecho es un modo de comunicacin (tema estudiado por Habermas). Las reglas
jurdicas funcionan como un instrumento de comunicacin. Ej: Las reglas del trnsito. Todos
las cumplimos porque sabemos que los otros tambin lo hacen (ej: manejar por el lado
derecho).
(ii) Derecho Privado y derecho Pblico
Cmo distinguimos el derecho pblico del derecho privado? El derecho nacional est
compuesto por un conjunto de disposiciones de naturaleza muy diversa. ej: reglas en materia
econmica, administrativa, familia, etc.
8
En el derecho, a diferencia de las ciencias exactas, las clasificaciones son inexactas, imprecisas.
Las divisiones operan sobre la base de analogas, suponiendo ciertas semejanzas, pero no logrando
distinguirse de manera exacta, categrica. Las fronteras son difusas.
Atender al sujeto destinatario de las normas: El derecho pblico sera el que se aplica al Estado
y a las personas jurdicas de derecho pblico. El derecho privado sera aquel que se aplica a las
personas ya sea naturales o jurdicas. Pero este criterio tampoco es exacto, ya que el Estado,
los entes pblicos, personas jurdicas de derecho pblico, las empresas del Estado, pueden ser
parte de relaciones privadas: pueden convenir contratos de compraventas, etc. Entonces, este
criterio tambin es discutible.
Tal vez una utilizacin combinada de estos tres criterios nos brindara un resultado ms
preciso.
El derecho pblico es una divisin especial del derecho, que tiene por funcin regular las
relaciones en que al menos una de las partes es un ente pblico en ejercicio de una potestad
pblica. La autoridad actuar en virtud de una potestad pblica en dos mbitos:
Cuando el Estado ejerce directamente el poder pblico, ej.: la polica.
Cuando est prestando un servicio pblico
Fuera de esos mbitos, las relaciones son de derecho privado.
9
En cuanto a los principios, la lgica del derecho pblico y del derecho privado es radicalmente
distinta:
El principio del derecho privado es el de la autonoma de las personas, a travs de lo que se
denomina tambin el principio dispositivo, -esto significa que en el mbito privado las
personas son libre de regir su conducta como ellos quieran, salvo que una norma prohba o
disponga algo distinto. Slo cuando las partes no han establecido por s mismas las reglas que
deben regir sus relaciones las leyes civiles sealan las consecuencias de su conducta.
Usualmente este principio del derecho privado se enuncia sosteniendo que en ste mbito -el
privado- las personas estn autorizadas a todo cuanto no est expresamente prohibido. Esta
lgica dispositiva de las reglas privadas aparece explcita en el Art. 12 que autoriza a renunciar
los derechos siempre y cuando su renuncia no est prohibida y slo mire al inters individual
del renunciante, por ello no se puede renunciar a muchos derechos familiares o derechos de
consumidor. La misma lgica surge de los artculos 1545, 1547 (que seala que cualquiera cosa
que pacten los contratantes tendr valor de ley entre ellos), 1588 entre muchos otros.
Art. 12 CC: Podrn renunciarse los derechos conferidos por las leyes, con tal que slo
miren al inters individual del renunciante, y que no est prohibida su renuncia.
Art. 1545 CC: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y
no puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1588. Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se
har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
Este principio dispositivo significa que las partes pueden renunciar a derechos y pactar lo
que ellas quieran siempre y cuando la ley no lo prohba. Slo en el silencio de las partes con
respecto a algunos aspectos el derecho civil interpreta y completa su voluntad. Por ejemplo,
en un contrato donde est estipulado el pago una parte debe pagar a la otra $100, pero no
regula ni el lugar, ni el da, ni la forma del pago la ley civil completa esa voluntad sealando
dnde, cmo y cundo a travs de reglas como las del art. 1587 y 1588.
Ahora, en el derecho pblico es exactamente el contrario y de ah que se sustente en una
lgica diversa. El principio es la vinculacin. Los rganos del Estado pueden actuar cindose
estrictamente a las facultades que la constitucin y la ley sealan (Art. 7 de la CPR). Es lo que
entendemos tambin por Estado de Derecho, los rganos del Estado, las autoridades pblicas
estn sujetas a la Constitucin y a la ley, por lo tanto no pueden hacer lo que ellos quieran sino
10
lo que la ley les autoriza, y si la ley calla, debe interpretarse que no tienen facultad para
hacerlo.
En otras palabras el silencio de la ley en materia civil abre espacios de libertad para las
partes; el silencio de la ley en materia pblica, impide al rgano actuar.
11
carcter pblico debido al respaldo de la fuerza del Estado para su cumplimiento y de la propia
delegacin del Estado para que lo que pacten las partes sea ley.
Otros sealan que el ordenamiento jurdico en la realidad es tan complejo que las normas
se encuentran conectadas y que es imposible efectuar una separacin tan tajante. Por
ejemplo, la inversin en valores mobiliarios est sometida a reglas contractuales, pero
tambiena reglas que pertenecen al orden pblico estatal que garantizan una cierta confianza
en los mercados como las reglas que regulan las bolsas de valores.
Las crticas pueden tener algo de razn, pero el propsito de esta clasificacin no es slo
establecer compartimentos separados y absolutamente independientes, sino que es una
clasificacin instrumental que sirve para mostrar cmo algunos mbitos de reglas en el
ordenamiento jurdico representados por el derecho privado est sujeto a un principio
dispositivo y cmo otro conjunto de reglas debe ajustarse a una vinculacin estricta a la ley y la
Constitucin, a principios imperativos en definitiva.
Ms all de estas crticas algunos sostienen que no es tan cierta esta tipologa, ya que en la
realidad actual vemos fenmenos que atraviesan estos dos grupos de normas llevando a la
confusin entre estos ordenamientos.
Efectivamente, si uno analiza la primera mitad del siglo XX en el mundo occidental estuvo
marcada por una fuerte tendencia a la invasin del ordenamiento pblico sobre el derecho
privado, lo que se llam en algn momento la publicizacin del derecho privado, o sea, el
derecho privado se convierte en pblico. Esto, debido a que el Estado fue creando
regulaciones que dirigan las relaciones privadas con normas imperativas que deban
cumplirse, disminuyndose por tanto el principio dispositivo en el mbito privado.
Hubo momentos en que Chile tuvo ms de 5.000 precios fijados. La fijacin del precio, en
principio, se encuentra en el mbito de la autonoma de las personas. En este caso haba una
invasin pblica. Adems se prohiban ciertos actos, se fijaron cuotas de produccin, se
restringan las importaciones, etc. Todo esto daba como resultado una gran limitacin de la
autonoma privada por normas imperativas. Todo esto tiene que ver con las polticas pblicas
implementadas.
En el caso Chileno, sobre todo en los primeros 70 aos del siglo XX es evidente y prueba de
ello es un libro publicado por Pedro Bravo Urqueta llamado El Cdigo Civil y el Nuevo Derecho
que da cuenta cmo estas reglas imperativas pblicas invaden la autonoma privada.
Esto en Chile cambi en los aos 70. La orientacin de polticas econmicas vari en 180 y
la economa se volc hacia una de mercado. Ms all de las consecuencias que tuvo el quiebre
provocado por la dictadura, la economa de mercado que se implant supuso una
revitalizacin del derecho privado en cierta medida. Esto, debido a que las ordenaciones que
provienen del derecho pblico para le economa ya no se fundan en las ideas de dirigir la
economa, de intervenir el contrato, de extraer de la autonoma privada ciertas regulaciones;
sino que el propsito es ordenar, no dirigir, ordenar las transacciones para una mayor fluidez y
transparencia. Ese es el propsito de las leyes de libre competencia, mercado de valores y
proteccin de los consumidores.
12
Por ejemplo, en una economa planificada, dirigida, que interviene el contrato con normas
pblicas seala cules son las cuotas de produccin y cul es el precio de los productos; en
cambio en una economa de mercado no se planifica de esa manera sino que se asegura que
todos pueden competir en igualdad de condiciones, de que exista transparencia, de que se
informen los precios al consumidor, de que no se creen monopolios, etc.; el propsito de una
economa de mercado es permitir que el contrato funcione como un instrumento espontaneo
de intercambio, libre, donde son las partes que define su contenido, y el sistema econmico
slo asegura transparencia y fluidez.
Recientemente, en la segunda parte del siglo XX algunos sostienen que ha habido una
suerte de privatizacin del derecho pblico. Esto se debe a que despus de la dramtica
experiencia de las dos guerras en el el derecho pblico contemporneas tienen mayor
importancia las garantas y los derechos reconocidos en las cartas fundamentales que las
personas pueden hacer valer contra el Estado y entre particulares. Las garantas funcionan
como lmite privado a lo pblico y como una orientacin para ste.
Desde otra perspectiva, analizando la experiencia chilena, los servicios pblicos, aquellos en
que tpicamente actuaba el Estado comienzan a prestarse por medio de instrumentos del
derecho privado. El Estado no slo presta servicios de manera directa, sino tambin a travs
de privados como las concesiones, la administracin de fondos de pensiones, la salud, la
educacin, las carreteras, los puertos, los aeropuertos, las crceles, la electricidad, la telefona,
el agua y los alcantarillados.
Las regulaciones econmicas actan en estos servicios que antes eran exclusivos del
Estado. Ahora todo lo anterior es privado, a travs de concesiones que al entregarse
establecen regulaciones econmicas que fijan los derechos y obligaciones de estos privados y
del consumidor.
Hay ciertas ventajas y desventajas. Ventajas: p. ej. en los aos 80 la gente esperaba hasta 5
aos por un telfono, por tanto la eficiencia en la prestacin de servicios ha mejorado.
Desventajas: el privado no es un buen samaritano, no quiere prestar un servicio pblico para
servir a la patria o a dios, l lo hace para sacar dinero y en el fondo la tensin que existe
siempre es que el privado quiere sacar ms dinero del consumidor.
Tambin desde otra perspectiva, los DD.FF. se comienzan a utilizar en conflictos entre
particulares. Es lo que se denomina el efecto horizontal de los DD.FF. que no es otra cosa que
emplear las garantas constitucionales en conflictos entre privados.
A pesar de la imprecisin de esta clasificacin, la distincin entre derecho pblico y privado
sigue siendo la ms importante en nuestra tradicin jurdica, expresa una lgica de formas de
actuacin distinta en el derecho y principios diversos.
El derecho privado es el orden de las relaciones que pueden ser estructuradas por medio
de actos no sujetos a normas imperativas, inexcusables; en cambio, el derecho pblico
establece un orden de relaciones vinculadas por la ley. Ello no impide que en un acto privado
puedan intervenir normas pblicas como usualmente ocurre. De hecho, en cualquier contrato
de una suma considerable o de un objeto relevante intervienen normas pblicas p. ej. al
comprar un departamento esto se rige por normas de derecho privado como fijar el precio, las
13
cuotas, las condiciones, etc., sin embargo la posibilidad de ampliarlo, remodelarlo est
sometida a normas pblicas.
(iii) Frontera entre lo privado y lo pblico: la constitucionalizacin del derecho privado
La constitucionalizacin del derecho privado es una materia que ha permitido una discusin
doctrinal reciente en varios pases, incluido Chile. Se sostiene que la Constitucin el texto
constitucional- ha intervenido en las relaciones privadas, esencialmente a travs de algunos de sus
instrumentos procesales y de derechos reconocidos de tal manera que cada vez con mas
frecuencia los conflictos privados se resuelven apelando a derechos garantizados en la
Constitucin o mediante instrumentos procesales, como el recurso de proteccin, garantizados en
el texto constitucional. O sea, en los conflictos privados, la constitucin ingresa como un
argumento, como un fundamento de las decisiones.
Sobre esto se debe efectuar una distincin en tres formas de posible intervencind e la
constitucin en el mbito civil:
1. Supremaca Constitucional.
2. Efecto Horizontal de los DD.FF.
3. Utilizacin del recurso constitucional de proteccin para la cautela de intereses civiles.
1. En cuanto a la supremaca Constitucional hay que tener claro que las normas de la
constitucin y de los tratados internacionales deben prevalecer por sobre el resto del
ordenamiento jurdico, lo que incluye al Cdigo Civil. Esta supremaca constitucional se hace
valer mediante la declaracin de inconstitucionalidad de ciertos textos, ya sea de manera
preventiva, antes de entrar en vigencia; o de manera correctiva una vez que entran en vigor.
As, la constitucionalizacin del derecho privado operara como una orientacin impuesta
a las leyes civiles mediante los denominados DD.FF. que impediran la promulgacin de leyes
civiles que vulneren tales DD.FF. o, lo que es ms frecuente debido a que las leyes civiles son
anteriores a los textos constitucionales, tal supremaca instara a la modificacin de estas
reglas o leyes civiles que resulten en oposicin a los DD.FF.
La inconstitucionalidad de las leyes ha sido tratado de manera muy distinta a lo largo de la
historia. Bajo la constitucin de 1833, en que las leyes podan ser declaradas
inconstitucionales, desde 1925 en que se introdujo la posibilidad de declararlas
inconstitucionales para efectos particulares a travs de la intervencin de la Corte Suprema y
desde 1970 donde el Tribunal Constitucional interviene primero con un control preventivo y
desde el ao 2005 con un control correctivo, dejando desde esa fecha la Corte Suprema de
conocer la inconstitucionalidad particular de las leyes.
Esta supremaca constitucional tiene relevancia en el derecho de familia donde se puede
sostener que, en particular a travs de los derechos de igualdad ante la ley, en este mbito
han existido y an subsisten algunas discriminaciones que deberan er objeto de reformas en
virtud de las disposiciones constitucionales.
2. El efecto horizontal de los DD.FF. consiste en que se sostiene que stos derechos reconocidos
en la Constitucin, y particularmente aquellos que tienen una connotacin civil como los
14
15
3. Utilizacin del recurso de proteccin para la cautela de intereses civiles: No existe una accin
cautelar de emergencia de naturaleza civil que asegure una proteccin rpida y eficaz a alguno
de los derechos patrimoniales previstos en la legislacin civil. En los 80s, para suplir este
vaco, comenz la utilizacin del recurso constitucional de proteccin en materias civiles. Este
recurso asegura una proteccin rpida de ciertos derechos agredidos por acciones u omisiones
ilegales y arbitrarias y son vistos por las cortes de apelaciones. El recurso de proteccin slo
procede cuando existe agresin a alguno de los derechos que prev la constitucin, entre los
cuales se encuentra el derecho de propiedad. A travs de este derecho de propiedad se ha
hecho comn la utilizacin del recurso de proteccin en causas civiles. Esto ha llevado a que
una parte de la doctrina chilena critique la aplicacin directa de estas normas constitucionales
en cuestiones civiles, ya que se olvida la tradicin (en el sentido de las prcticas, costumbres,
usos, reglas, etc.) del derecho civil. Tambin ha hecho que la argumentacin sea de menor
calidad, ms arcaica, se ha vulgarizado.
Tiene influencia la Constitucin en el derecho civil? Ya hemos visto que s Es esto criticable?
En muchos casos s, el efecto horizontal y el recurso de proteccin han vulgarizado la
argumentacin jurdica.
16
17
propietario, teniendo como nica limitacin el derecho ajeno y la ley. Los derechos reales se
encuentran regulados por el cdigo civil en el libro II.
(iv) Obligaciones y contratos: Las obligaciones son relaciones patrimoniales que se tienen
entre personas determinadas, en cuya virtud una de ellas debe dar, hacer o no hacer algo respecto
de la otra. Por tanto, es un vnculo personal (no se la puede exigir a todo el mundo). Las
obligaciones tienen mltiples fuentes, pero la fuente primaria y ms tpica es el contrato. A veces
la ley tambin es fuente de obligaciones, ejemplo, pagar los impuestos. Otra fuente de
obligaciones son los casos de enriquecimiento sin causa, que ocurren en los cuasicontratos y sobre
todo en el pago de lo no debido (o sea, cuando una persona paga a otra sin tener obligacin. En
ese caso, se genera una obligacin del que recibi el pago de restituirlo, de lo contrario, incurre en
enriquecimiento sin causa). Estas materias estn reguladas en el libro IV, definiendo la forma en
que se crean y extinguen los contratos, regulando ciertos contratos particulares (como la
compraventa, el comodato, el mutuo, etc.), regulando algunos cuasicontratos en los que subyace
el enriquecimiento sin causa, regula los actos ilcitos a travs de la responsabilidad
extracontractual, regula tambin lo que se denomina rgimen general de las obligaciones o
extincin de las obligaciones, que son maneras de acabar con una obligacin independiente del
tipo de obligacin (ej: pagando, compensando, condonando, etc.).
v) Responsabilidad Civil (responsabilidad extracontractual): Es la materia de derecho civil con
mayor desarrollo jurisprudencial en los ltimos aos, por lo que es probablemente una de sus
materias ms relevantes.
D. Evolucin del Derecho Civil:
(i) Breve resea de la evolucin antes de la Codificacin
El derecho civil moderno tiene un origen europeo. Es fruto de uan evolucin larga y lenta,
recibiendo la influencia de mltiples fenmenos histricos, que dan como resultado un producto
bastante sofisticado. Las fuentes histricas ms relevantes del derecho civil se encuentran en el
derecho romano, el derecho cannico, algunas costumbres germnicas, y sin duda, la ilustracin.
El derecho romano se desarroll a travs de soluciones judiciales, apoyados por doctrinas muy
lcidas (como el digesto). Despus de la destruccin del imperio romano de occidente, en la edad
media el derecho romano pas a estudiarse a en monasterios y en las universidades, recibiendo la
influencia de los canonistas y da forma a lo que se denomin derecho comn, que es un derecho
cientfico, culto, una especie de derecho romano cristianizado, que mezcla el espritu prctico e
individualista de los romanos con el componente moral de los cristianos.
Clase 07 Lunes 23 de agosto de 2010
Clase del profesor Franois Chabas
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
Materias a tratar
Surgimiento y origen del Derecho Francs.
Fuentes del Derecho Francs.
Normas en la actualidad.
18
Surgimiento
Francia es un pas complejo con gran influencia romana.
A pesar de que el pueblo Galo era la mayora en el territorio de todas formas recibieron
influencia externa.
Los romanos llegaron antes que Julio Csar en el ao 50. Un ejemplo de ello es Provena (sur
de Francia) que tiene un nombre Romano.
Julio Csar lleg a Blgica.
Los galo-romanos finalmente constituyeron un pueblo.
Con la llegada de los germanos Francia se divide en una parte influenciada por ellos y otra por
los galo-romanos.
La frontera entre ellos la estableca el ro Loire.
Por ello, haca la Alta Edad Media Francia no era un Estado totalmente unificado.
Adems, en la Alta Edad Media y hasta la Revolucin Francia se encontraba dividida por las
costumbres. Al norte las costumbres eran germanas. En Normanda para parar a los
Escandinavos se les dio la nacionalidad francesa permitindoles conservar sus tradiciones. En
Orleans las costumbres tambin eran distintas. Se dice que en el sur el derecho era escrito,
pero esto no es tan as, no existan leyes al estilo romano, sino que exista una tradicin que
emanaba de la tradicin escrita romana.
As, hacia el tiempo de la revolucin existan muchos deseos de unificar el derecho, pero para
que eso pasara deba mediar una transaccin. P. ej. el norte tena el sistema de rgimen
compartido de bienes matrimoniales; pero en el sur, en cambio, exista un sistema dotal con
gran poder del hombre.
Aparicin del Cdigo
Las etapas de la Revolucin llevaron a dictar distintas constituciones que se sustituyeron hasta
la llegada de Napolen.
l aoraba la creacin de un Cdigo Civil y para ello estableci una comisin para cada uno de
sus cinco Cdigos.
Napolen tuvo la excelente idea de dicar una comisin reducida con hombres de grandes
ideas, entre ellos Portalis.
La comisin estaa constituida por dos hombres del norte y dos hombres del sur.
Fuentes del Cdigo Civil
o Napolen orden a la comisin trabajar rpidamente.
o Los juristas se basaron en los escritos del Antiguo Rgimen.
o La costumbre de Pars ya no era costumbre en s, porque se encontraba redactada.
o Los antecesores de Cdigo Civil fueron los estudiantes de Pothier, las ideas de ellos
inspiraron directamente el Cdigo Civil.
o A su vez, Pothier era discpulo en forma lejana de Domat (S XVII). l era un gran civilista
francs que introdujo en el derecho los principios del cristianismo.
Ante la presin de Napolen el CC se redact rpidamente, pero antes de su promulgacin las
Cortes iban realizando observaciones y en el Tribunal se hicieron algunos cambios. Se debe
saber que el Derecho Cannico rega algunos aspectos de la vida, p. ej. en el derecho civil no
exista la figura de la adopcin; por ello, como Napolen saba que Josefina podra ser estril y
l quera crear una dinasta, pens en la posibilidad de adoptar.
Finalmente el CC se promulg en 1804.
El CC representa una transaccin entre las ideas del norte y las ideas del sur.
19
Rgimen Matrimonial: rgimen al que se someten las personas al casarse con respecto
a sus bienes.
En el norte: Comunidad de bienes. Entre los cnyuges los bienes muebles y los
gananciales (riquezas producidas) eran de la sociedad, pero la disposicin la
tena el marido.
En el sur: Separacin de bienes. Los bienes eran de cada uno de los cnyuges.
Entonces, los juristas debieron conservar la comunidad en silencio de los
cnyuges, pero con la posibilidad de elegir el otro rgimen.
Salvo contadas excepciones, el CC aparece como una cscara que cambia su interior.
Se mantiene el rgimen de bienes.
Se cambia lo referente a las obligaciones (responsabilidad civil, contratos).
Sin embargo, muchas cosas quedan intactas ya que existe una matemtica jurdica slo
posible por los romanos.
Se modific el rgimen matrimonial, las garantas.
20
En materia pblica (derecho pblico) casi todas las leyes tienen su base en la
jurisprudencia, p. ej. el Consejo de Estado.
En materia de responsabilidad civil slo existen unos pocos artculos en el CC.
Por ello, tuvo que aparecer un derecho jurisprudencial y slo a mediados del
S. XX los legisladores se han actualizado.
Jerarqua
Corte de Casacin: Dicta el D y con ello los Tribunales inferiores
siempre miran para arriba. Slo en pocos aspectos los tribunales
han podido dar un giro. Para que esto ocurra los tribunales deben
fundar su decisin en la doctrina.
Obligaciones
Obligatio est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei.
Clase 08 Martes 24 de agosto de 2010
Clase del profesor Franois Chabas
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
Obligaciones
Obligatio est iuris vinculum, quo necessitate adstringimur alicuius solvendae rei
1. La obligacin es un nexo jurdico.
2. Tiene una fuerza apremiante que constrie.
3. A una prestacin (Objeto de las obligaciones).
1. Nexo entre dos personas
Opuesta a un derecho real ya que es un derecho personal.
Dos elementos (en consideracin a la persona)
Si es un crdito: acreedor (parte positiva de su patrimonio) deudor (parte negativa de su
patrimonio).
La caracterstica: temporalidad.
La situacin presenta un riesgo: puede que no se cumpla.
Para evitar el no cumplimiento e crean las garantas. Ej. pido una garanta al deudor.
Esta garanta puede ser:
o Personal: aval (derecho comercial), persona con patrimonio mayor.
o Reales: hipoteca (garanta sobre la casa).
o Tambin pueden existir otras garantas: Privilegios (situaciones en las cuales una
persona acreedora tiene preferencias). Ej. privilegio (sper privilegio) de los
acreedores asalariados (?). Las garantas ayudan a palear la desventaja en la que se
encuentra el acreedor.
El carcter personal impide el traslado de una deuda, ya que el acreedor podra quedar en
desmedro. Ej. las deudas se ceden a los hijos en conjunto, no a uno en especfico.
2. Fuerza apremiante
La obligacin tiene un carcter tan fuerte que incluso la ley puede ejercer coercin.
En Roma, cuando el deudor no pagaba se poda incluso apresarlo y venderlo.
21
En Francia, hasta fines del S. XIX, existi la crcel por deuda, a cual se suprimi en 1958
definitivamente. A pesar de eso, el Estado s puede encarcelar a alguien por deudas.
La obligacin puede ser sin apremio ya que esto no es absoluto. Ej. Obligacin natural: es una
obligacin a la cual mi acreedor no puede constreirme, un juez no puede condenar su pago.
Puede originarse por:
o Es una obligacin que no ha llegado al nivel.
o Obligacin que se ha degenerado.
o Ejemplos:
No se trata de una donacin La ley en Francia no me obliga a alimentar a
mis hermanos, pero tengo la obligacin natural de hacerlo y, sin embargo, si lo
hago, esto no constituira una dacin.
Obligacin que tiene una accin prescrita Dado que la accin prescribi la
obligacin ya no se puede exigir, pero una buena persona paga sus deudas.
Las obligaciones pueden ser:
o Obligacin de transferir dominio.
o Obligacin de hacer Puede alguien liberarse indemnizando. Como un juez no puede
condenar a una realizacin fsica, a fines del S XIX se inventa la astrant (?): si aluien
ha prometido algo se condena a hacerlo y si no lo hace se condena a pagar por los das
de retraso.
o Obligacin de no hacer
3. Objeto de la obligacin
La obligacin tiene un valor.
La causa: Qur debeto? (Por qu se debe?).
El objeto: Quid debeto? (Qu debemos?).
Ejemplos:
o Obligacin de hacer: Si soy doctor: operar a cierto paciente.
o Obligacin de no hacer: No daar a otro.
o Obligacin de dar (dare): Obligacin de transferir el dominio.
Los romanos no transferan propiedad tan fcilmente, pero el CC Francs
introdujo la figura de concesio (?) al momento del contrato, lo que haca
innecesaria la solemnidad, por ello, la obligacin de dar casi no tena
contenido.
Probablemente bajo la influencia Alemana un autor plante la Summa Divisio en la primera
mitad del S. XX con la idea de distinguir la obligaciones segn lo que se haba prometido (en
estas categoras caben todas las obligaciones):
o A veces se promete un resultado (empresa de transportes) y si no se cumple hay
una presuncin de responsabilidad, pero se puede probar que el incumplimiento se
produjo por fuerza mayor u otra.
o A veces se promete hacer todo lo posible (mdico) y si no se cumple se debe probar
que no se cumpli el realizar todo lo posible.
o O sea, en la obligacin de resultados el demandado (el que no cumpli) debe tratar de
probar que s lo hizo (la carga de la prueba cabe a quien compete). En la obligacin de
medios debe probar el demandante (el afectado). Esto se contradice con lo anterior
de que la carga de la prueba cabe a quien compete.
22
23
La codificacin, fue visualizada en Chile como la solucin a este caos normativo. Surge, as, la
conciencia de que es necesario crear un ordenamiento que se ajustara a la realidad nacional. Aqu
surge la figura de Andrs Bello, quien comienza este esfuerzo codificador por ah en 1840,
elaborando tres proyectos: 1841 al 1845, 1846 al 1847 y el de 1853. Este ltimo fue sujeto a
modificaciones menores y fue aprobado por el congreso nacional. El cdigo fue promulgado en
1855 y entr en vigencia en 1857.
(ii) El proceso codificador del Derecho Civil en Chile
Leer texto de Alejandro Guzmn Brito
(iii) El Cdigo Civil de Andrs Bello
a) Influencias
El cdigo de Napolen tuvo una enorme influencia en los pases latinoamericanos. Andrs
Bello, en efecto, para redactar su proyecto sigui muy de cerca el cdigo francs, al que
consideraba el ms clebre de los cdigos. Un gran nmero de artculos del CC chileno tienen su
fuente en el francs. Ambos procesos codificadores- el chileno y el francs- estn vinculados por
razones histricas: Ambos se vivieron en la primera mitad del siglo XIX, en ambos pases la
codificacin civil sucedi a graves rupturas polticas y sociales (la revolucin y la independencia),
por lo que ambos deben afirmar un orden poltico naciente, subyace en ambos un espritu de
compromiso, ambos cdigos fueron exportados, tuvieron influencias en otros pases.
El cdigo de Napolen no slo inspir la redaccin del cdigo civil chileno, sino tambin su
interpretacin, ya que los civilistas nacionales explicaron el derecho civil nacional en base a sus
conocimientos del derecho civil francs. Ello debido a que las enseanzas del derecho civil francs
eran aplicables en Chile, porque tenan como fundamento normas casi idnticas. Y esa influencia
sigue, en gran medida, hasta el presente. (Ej.: nueva ley de matrimonio civil, que recoge una
compensacin econmica muy parecida a la del derecho francs).
Como dijimos, el derecho francs no fue la nica influencia en la redaccin del cdigo civil
chileno. As, por ejemplo, en materia de familia influyeron las costumbres del derecho espaol en
la creacin de la sociedad conyugal, tambin influyeron las disposiciones del derecho cannico, ya
que la familia originalmente en cuanto a su constitucin estaba entregada a la iglesia catlica
(hasta la dictacin de las leyes laicas). En materia del derecho de bienes el derecho nacional sigui
al derecho romano en la distincin entre ttulo y modo de adquirir.
b) Principios Fundamentales
En cuanto a los principios hablaremos de la estrategia y la ideologa:
Estrategia
Tiene mucho que ver con el principio fundante del cdigo. Se debe destacar el espritu de
compromiso que refleja el cdigo. En efecto, el cdigo civil chileno es fruto de una estrategia
legislativa que llev a cabo Andrs Bello, que logr un compromiso entre posiciones distintas, son
distintas las posiciones que se sintetizan y armonizan en un solo texto. Esta estrategia es similar a
24
la del cdigo Napolen, que se construy sobre consensos entre la iglesia, las entidades locales y
los mismo juristas (por eso, para redactar el cdigo civil francs, se nombr una comisin que
representaba las sensibilidades y las teoras de la poca: dos de los redactores tenan una
influencia del derecho germnico y dos de de derecho romano, o sea, se nombr dos del norte y
dos del sur). Segn Halperin, el cdigo civil francs funcion gracias a este espritu de compromiso
que logr el consenso entre los juristas, esa habra sido la clave de su xito.
Andrs Bello logr un compromiso admirable entre tradicin e innovacin: entre las
costumbres de la Amrica espaola y los progresos de la independencia y los ideales liberales e
ilustrados europeos. Logr en el cdigo civil chileno una sntesis entre derecho castellano/
cannico (principalmente en la regulacin de la familia) y el espritu individualista de la ilustracin
(que tuvo gran impacto en materia de bienes). Este espritu de compromiso se aprecia en el
matrimonio, ya que dej entregada la formacin de la familia a las leyes catlicas, como
transaccin en homenaje a las ideas dominantes. As, nuestro cdigo fue del individualismo de la
ilustracin, al mismo tiempo que no violentaba a la iglesia. En ese sentido, Bello brillantemente
fue capaz de convencer a todos.
Es cierto que estas transacciones, en cierta medida, entrega a la gente una semijusticia y no
una justicia completa, pero estas transacciones tambin vuelven la vida tolerable, y eso es
suficiente para el cdigo civil ya que, como dijimos las primeras clases, el derecho civil no busca un
mundo perfecto sino la armona de la sociedad.
Ideologa
Conjunto de ideas fundamentales que caracterizan la regulacin contenida en el cdigo y que
se entiende como aquello que se puede denominar su espritu.
Clase 11 Martes 31 de agosto de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Jos Vicua Kahler
Principios Fundamentales (Continuacin)
Se estudiarn el conjunto de ideas fundamentales que caracterizan la regulacin contenida en
el CC, espritu del cdigo. En el CC subsistieron una buena cantidad de fuentes del derecho
castellano que se remonta al derecho romano, particularmente en familia y sucesin.
Estos principios vinculados al derecho cannico y derecho castellano (familia y sucesin)
fueron modificados por la evolucin social. Esta evolucin que se tradujo en cambios radicales en
el CC, hoy visin ms pluralista de la familia.
Sin embargo subsisten algunos vestigios del derecho cannico y del derecho castellano.
Derecho cannico: 586 CC. Las cosas del culto divino se regirn por el derecho cannico,
referencia directa al derecho cannico para las cosas del culto divino (cliz, sagrario, cruces)
hasta dnde puede llegar esta competencia del derecho cannico? Pueden afectar las formas
civiles de transferencia de la propiedad, la de bienes inmuebles? Se hace en Chile por escritura
25
pblica, se inscribe en el conservador de bienes races. Esto porque tenemos un sistema en el que
confiamos, que nadie puede alterar que es el orden pblico.
Art. 586 CC: Las cosas que han sido consagradas para el culto divino, se regirn por el
derecho cannico.
Tambin en regulacin de matrimonio civil se siguen tomando medidas del derecho cannico,
esto se manifiesta en la ley de compromiso de divorcio (nueva ley de matrimonio civil 2004) en
que se admite el divorcio vincular pero se adoptan nuevas condiciones de nulidad provenientes
del derecho cannico.
Ahora, el espritu general del CC debe buscarse en los principios que subsisten a pesar de las
reformas (se refiere a las mltiples derogaciones en el cdigo y a la flojera legislativa de no
reemplazar en el cdigo las nuevas disposiciones. Tambin dice que en materia de familia el
cdigo ya no rige y que es inverosmil que en un pas laico se tome como fuente el derecho
cannico en referencia a lo mencionado ms arriba se leen los artculos 5 y 8 de la nueva ley
de matrimonio civil que son disposiciones tomadas del derecho cannico. En cuanto a estos
artculos, dice que son condiciones muy abiertas y que por lo tanto son salidas para las familias de
ese credo que no pueden acceder directamente al divorcio).
La ideologa fundamental del cdigo es la Ilustracin. De manera vinculada a los avances de la
revolucin, el cdigo chileno al igual que el francs exalt el individualismo y consagr en normas
de derecho privado la igualdad, la libertad y la voluntad. Principios que hoy se encuentran
recogidos en la Constitucin. Son principios que tampoco tienen una convivencia pacfica al
interior del cdigo.
La libertad
Es la filosofa fundamental del cdigo. Se garantiza impidiendo las servidumbres
personales o los impuestos por agrupaciones que son en verdad ignoradas por el cdigo. De
ah que no sea posible comprometerse a un servicio personal a perpetuidad en el cdigo, lo
que equivale a esclavitud. Hay muchas disposiciones que permiten restringir en el tiempo las
obligaciones personales que se contraen. Siguiendo con la libertad, en materia de familia y
sucesin, el cdigo original otorg a la libertad una extensin muy limitada influenciado por el
derecho espaol. Como se demostraba esta libertad limitada: el divorcio no se permita; los
hijos se sujetaban a una tutela estricta de los padres (el padre poda desheredar, poda
encerrarlos en establecimientos correccionales cuando desobedecan); la mujer se someta al
maridopotestad marital: un conjunto de atribuciones del marido sobre la persona y bienes
de la mujer; la facultad de pactar regmenes patrimoniales en el matrimonio era limitadsima,
casi la nica posible en la prctica era la sociedad conyugal, no se poda pactar separacin de
bienes; y la libre disposicin de bienes del causante era y es muy limitada, se reduce a un
cuarto de la herencia. Ahora con posterioridad a la regulacin original los mbitos de libertad
se han reforzado, por ejemplo: se disminuye la mayora de edad para el libre ejercicio de los
derechos sobre los bienes; se admiti el divorcio; la mujer casada se emancip, se le entrego
una cantidad de bienes por el patrimonio reservado. Se refiere al machismo del cdigo y hoy
ya no es incapaz relativa como lo era al casarse, ya no le debe obediencia al marido sino que
existe el respeto mutuo, hoy ya pueden los cnyuges optar por otros regmenes patrimoniales
como la separacin de bienes o participacin en los gananciales. Por tanto la libertad ha ido
ganando espacio, se confirma la ideologa fundamental del cdigo con el tiempo.
26
27
La igualdad
Se percibe en el cdigo ya que se tiene una visin unitaria de persona (Art. 55). Todos los
individuos son iguales en derechos lo que excluye privilegios personales, tampoco se hace
diferencia entre chilenos y extranjeros, podr haber diferencia en derechos polticos, pero no
civiles. Hay una igualdad formal, un trato semejante por parte del derecho. Este trato igual se
confirma al analizar la capacidad (Art. 1446) en el derecho civil puesto que la ley declara a
todos capaces, salvo que exista alguna disposicin especial en atencin a la condicin de la
persona que la declare incapaz.
En materia de familia sin embargo, la mujer e hijos no matrimoniales reciban en la
redaccin original del cdigo un trato desventajoso y abiertamente discriminatorio, esto era
consecuencia del reconocimiento del modelo catlico de familia en el derecho civil. En esos
aspectos la ley civil avanz a la mejora de la igualdad entre los hijos y entre los cnyuges. La
mujer tiene una condicin civil ms equilibrada con el marido y en cuanto a la igualdad entre
hijos matrimoniales y no matrimoniales ella es absoluta. Es absoluta porque tienen iguales
derechos sucesorios.
En materia sucesoria tambin hay igualdad ya que todos los sucesores del mismo grado
reciben una parte equivalente de preferencia. Los hijos por ejemplo, todos reciben lo mismo.
En mbito patrimonial tambin el cdigo se funda en la igualdad, ya que hay una igualdad
terica en la adquisicin de la propiedad, puesto que todos tienen los mismos derechos para
adquirir la propiedad, y en el mbito contractual hay una presuncin de igualdad, ya que se
presume que los contratantes se encuentran en una situacin de igualdad y que pueden
libremente discutir el contrato, que es la base del contrato libremente discutido, el cdigo
supone que las partes pueden libremente negociar el contrato. Eso ocurre en muchos
contratos, pero en otro no existe, ejemplo: los contratos con consumidores y los contratos con
trabajadores. En otros casos s por ejemplo: la regulacin de un pacto de accionistas, ambos
generalmente son comerciantes y no estn subordinados laboralmente el uno del otro, ni
tampoco hay una relacin de consumo. Libremente negociado, libremente discutido
igualdad entre los contratantes. Subyace en la regulacin de los contratos un equilibrio, una
situacin de justicia conmutativa, que tambin se funda en la igualdad.
En materia de responsabilidad civil existe un principio de igualdad, ya que el dao
ocasionado por una accin ilcita, por un principio de justicia correctiva, se condena al agente
del dao a reparar de manera ntegra el dao, colocando a la vctima en la situacin anterior a
la produccin de sta, restableciendo la igualdad entre las partes.
Clase 12 Jueves 02 de septiembre de 2010
Suspendida por el profesor.
28
Voluntad
o El hombre es mirado como una voluntad en el CC.
o No hay gran referencia al cuerpo humano.
o Slo se nombra en el art. 1453 algo relacionado a la fuerza.
o Las materias que regulan al cuerpo corresponden a la biotica.
o Un ejemplo de ley civil que regula el cuerpo es la ley de donaciones de rganos.
o El derecho ve al cuerpo como un objeto de proteccin (ley penal).
o Tambin se protege mediante los DD.FF.
o Y tambin se protege de la misma persona.
o La misma ley se define como una manifestacin de la voluntad soberana.
o La visin de voluntad en el CC es sumamente idealista, libre, clara y dirigida a un propsito
determinado.
o Las debilidades de la voluntad aparecen despus, con las leyes del trabajo y del
consumidor.
o La voluntad se manifiesta en los arts. 102, 1545, 1546, 1560, 2319, 999 y ss.
o La doctrina critica este concepto de voluntad
Art. 102 CC: El matrimonio es un contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se
unen actual e indisolublemente, y por toda la vida, con el fin de vivir juntos, de procrear, y de
auxiliarse mutuamente.
Art. 1545 CC: Todo contrato legalmente celebrado es una ley para los contratantes, y no
puede ser invalidado sino por su consentimiento mutuo o por causas legales.
Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Art. 1560 CC: Conocida claramente la intencin de los contratantes, debe estarse a ella ms
que a lo literal de las palabras.
Art. 2319 CC: No son capaces de delito o cuasidelito los menores de siete aos ni los
dementes; pero sern responsables de los daos causados por ellos las personas a cuyo cargo
estn, si pudiere imputrseles negligencia.
Queda a la prudencia del juez determinar si el menor de diecisis aos ha cometido el
delito o cuasidelito sin discernimiento; y en este caso se seguir la regla del inciso anterior.
Art. 999 CC: El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona dispone
del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de sus das,
conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l, mientras viva.
En materia patrimonial (obligaciones, bienes, y un poco de sucesin) podemos decir que estos
principios estn plenamente vigentes.
29
Tanto el cdigo civil chileno como el francs han estimulado la difusin y por su simbolismo se
han _____ reformas.
El simbolismo se vincula a personas, a ellas y su contenido. El valor simblico contribuye a la
difusin.
El cdigo tiene su fuente en la ilustracin, lo que lo hace ser muy querido ya que representa
la abolicin del antiguo rgimen.
La idea del smbolo que representa el CC busca la conformacin de naciones y la unidad de
otras.
Este valor simblico hizo circular el CC chileno por otros pases. Las formas de difusin fueron
tres.
A diferencia del Cdigo Napolen no pas por el poder de quien orden redactarlo. Napolen
impuso el cdigo a los pueblos conquistados, en cambio el CC chileno influenci por su belleza,
armona y por la persona de Bello.
Bernardino Bravo propone tres formas de adopcin del Cdigo Civil Chileno:
1. El Cdigo Civil Chileno fue adoptado puro y simplemente.
2. El Cdigo Civil Chileno fue usado como modelo principal para redactar otros.
3. El Cdigo Civil Chile constituye una de varias fuentes de inspiracin.
1. El Cdigo Civil Chileno fue adoptado puro y simplemente
Los Estados de Colombia adoptan progresivamente el CCCh desde 1858 hasta
llegar a todo el pas en 1876.
Panam tambin adopta el CCCh porque era parte de Colombia, luego en 1917
pasa a su territorio. Luego adoptaron otro Cdigo.
El Salvador adopt el CCCh en 1859 y en 1860 entra en vigencia.
En Ecuador tambin adoptaron el CCCh.
En Venezuela comienza a regir en 1863.
2. El Cdigo Civil Chileno fue usado como modelo principal para redactar otros
El Cdigo de Uruguay de 1869 refleja una estructura chilena.
En Brasil sirvi como modelo para un esbozo que no se alcanz a terminar, pero
que fue la fuente de otro posterior.
En el Cdigo Civil de Argentina existen 250 relaciones con el CCCh.
Clase 14 Martes 07 de septiembre de 2010
Apuntes de clase. (Cuaderno)
David Bruna
2. El Cdigo Civil Chileno fue usado como modelo principal para redactar otros (Cont)
Paraguay en 1976 adopt el texto Argentino.
Vellez Sarsfield acept haberse inspirado en el CC de Bello.
3. El Cdigo Civil Chile constituye una de varias fuentes de inspiracin.
En Mxico 1871 y 1874.
En Venezuela.
En Guatemala en 1877.
En Costa Rica en 1888.
En Brasil en 1917
31
Estudios histricos, p. ej. de Alejandro guzmn Brito y BBL () indican que el cdigo de bello
tuvo xito por la figura de Bello y la posicin que ocupaba Chile en ese entonces. El prestigio
de Bello contribuy a la circulacin, Bello ya haba fundado la Universidad de Chile, haba
hecho un tratado de derecho internacional, haba escrito la gramtica de la lengua castellana
de la que se efectuaron ms de 70 ediciones, adems del contacto de Bello con intelectuales
de Latinoamrica, p. ej. Manuel Ancizar, quien impuls la adopcin del Cdigo en Colombia,
Tristn Narvaja, redactor del Cdigo uruguayo estuvo en Chile 8 aos y conoci el movimiento
codificador.
Si el cdigo era hijo de la razn universal estaba llamado a aplicarse a todos los pueblos.
Adems, las disposiciones del derecho romano adoptadas por Bello provenan de las Siete
Partidas que servan de derecho comn.
Por lo tanto, era lgico que si el cdigo de Bello recogi lo mejor de las siete Partidas que ya se
haban aplicado volvieran a aceptarse esas reglas provenientes del derecho romano.
Por otra parte, Bello haba estudiado a Portals, por lo cual entenda que los cdigos tienen su
tiempo y espacio, es ms, el mensaje del CCCh seala la necesidad de redactar cdigos acorde
a los tiempos y necesidades.
La ilustracin agrega el espritu de generalidad, tributaria de la razn y universales. Busca
dirigir los aspectos esenciales dejando la interpretacin a la jurisprudencia.
La posicin de Chile en la segunda mitad del siglo XIX tambin ayud a exportar el cdigo. El
CCFr fue adoptado por pases que queran europeizarse. Chileno contaba con este prestigio,
pero fue uno de los primeros pases en independizarse, tambin fue uno de los pases que
trat de otorgarse leyes civiles propias con la voluntad poltica que ello implica.
Desde otra perspectiva, Mario Gngora anticipa el Estado a la Nacin, el poder poltico
cohesion a la sociedad y el CC ayud a ello.
Tambin el mtodo legislativo usado, como las transacciones realizadas, tambin contribuy a
la exportacin.
Incluso en Ecuador la Corte Suprema orden seguir el cdigo de Chile ya que era una rplica
hermana con sus valores y costumbres
Su plan de redaccin tambin contribuyo, al igual que el idioma.
Por ltimo, el contenido del cdigo evocaba los ideales de la revolucin, de ideales ilustrados:
de igualdad, voluntad, etc., ideas que seducan a Latinoamrica.
32
MERCOSUR: posee disposiciones de derecho civil, pero no son aplicadas por los integrantes.
Fundacin por el derecho continental: est patrocinando el acercamiento del derecho de
contratos en Latinoamrica.
Materia patrimonial
o Las principales reformas se han hecho fuera del cdigo.
o Desde ya, las aguas y las minas (Cdigo de Aguas y Cdigo de Minera).
o Bienes:
Los bienes y sus acciones no han sufrido grandes modificaciones.
Por ello se denominan propiedades especiales aunque son propiedades
diferentes slo por el objeto de propiedad.
En ello, caben los derechos de autor, la propiedad inmobiliaria, la propiedad
industrial y la propiedad indgena.
En materia de bienes surgieron varias limitaciones al dominio, como las
servidumbres pblicas.
o Contratos
Las modificaciones son abundantes y aun cuando se encuentran fuera del
cdigo siguen rigindose por l. Ello incluye la interpretacin y la prueba de
contrato.
Las modificaciones fueron compilaciones y codificaciones paralelas como en el
derecho comercial, los contratos celebrados por los comerciantes.
Otras figuras contractuales (civiles) se incorporaron como apndices del
cdigo. P. ej. arrendamiento urbano, prenda sin desplazamiento, etc.
Tambin fuera del cdigo se han hecho reformas de proteccin (al trabajador
desde los 30 y al consumidor desde los 90).
Ante de la creacin del Cdigo del Trabajo ste se reglaba por normas de
arrendamiento del CC.
o Responsabilidad civil
El estatuto fundamental (culpa) no ha sido modificado.
Las principales modificaciones no vienen del legislador, sino de la
jurisprudencia. El legislador slo ha establecido reglas que se dejaban
peligrosamente abiertas (fuera del cdigo).
La responsabilidad del Estado tambin se sigue conociendo por tribunales
civiles a diferencia de cmo debera ser.
Como Andrs Bello, siguiendo a Portalis, no crea en la regulacin de todo
mbito de la vida y se plasmaron slo principios y reglas de gran aplicacin, la
intervencin de la jurisprudencia no supone la muerte del cdigo, sino del
cumplimiento de lo previsto en un principio.
La jurisprudencia ha interpretado, quitado y agregad instituciones en este
sentido.
Se critica a la jurisprudencia actuar de forma tenue y poco dedicada, sin
embargo esto ha permitido no deformar el marco de las leyes civiles con
normas tericas no probadas (concepto de imprevisin).
Desde el trmino el siglo XIX la jurisprudencia fue elaborando reglsa que
modificaron a otras primitivas para ir acomodndose a los nuevos tiempos.
En la tarea de ir modelando el derecho civil la jurisprudencia se ha ido
ayudando de la doctrina. En este mbito Basil Markesinis sostuvo el 2004 que
una de las herencias de la codificacin civil es que exige una concretizacin de
los principios del cdigo que slo puede llevarse a cabo con la unin del
mundo universitario y los tribunales.
34
El derecho civil es el derecho bsico. Cuando disposiciones del derecho comercial normal algo,
hay una norma en el CC que podra servir.
En realidad, son pocos los sistemas que han logrado constituirse como independientes
(Alejandro Guzmn Brito piensa que la reforma agraria lo es).
Hay microsistemas o cdigos que tienen independencia como el Cdigo del Trabajo o las
reglas de proteccin a los consumidores; sin embargo las disposiciones del CC siguen siendo su
base de interpretacin.
Por lo tanto, ninguna de estas leyes destruy la unidad del cdigo, ni sus principios de libertad,
igualdad y voluntad han sido contrariados.
Formas de intromisin
1. Crticas contra los principios.
2. Enorme difusin del derecho anglosajn.
3. La constitucin.
4. Inflacin normativa.
1. Crticas contra los principios.
En el Siglo XIX se acusaba al CC de ser un cdigo Burgus.
En el centenario del Cdigo Napolen grupos feministas quemaron ejemplares del cdigo
por ser machista.
Otros vean muchos vacos en el cdigo
Tambin se seala la atemporalidad del cdigo.
Se dice que la responsabilidad por culpa quedara atrs dando paso a otro tipo de
responsabilidades estrictas.
2. Enorme difusin del derecho anglosajn.
No debera ser una amenaza ya que siempre ha convivo con el sistema continental, slo a
partir de la globalizacin esto ha adquirido importancia (en el fondo, EE.UU. negocia y
pone las condiciones).
Se ve que la ambicin obvia del Banco Mundial es buscar establecer un sistema comn de
common law y para eso ha ido desarrollando informes, como p. ej. de la relacin entre la
calidad de las normas jurdicas y el desarrollo econmico, dando como resultado la
estimacin de ineficiente del sistema continental.
Lo cierto es que s, el sistema de common law se adecua mejor al nuevo tipo de economa
globalizada.
La influencia se ha iniciado en Japn para llegar a China y, por supuesto, en frica.
Por otro lado el sistema continental tiene sus ventajas. Las codificaciones ayudan a la
comprensin mayoritaria y sus principios son aplicables en el tiempo y modificables.
Otra ventaja es que el costo de justicia es menor en el sistema continental. Tambin el
costo de redactar un contrato es menor ya que existen principios comunes aplicables
(reglas supletorias), en cambio, en el sistema ingls no y se debe normar todo, dejar todo
estipulado.
Clase recuperativa Tarde del martes 14 de septiembre de 2010.
2. Enorme difusin del derecho anglosajn (Cont).
36
3. La constitucin.
Las formas de intervencin ms peligrosas de la constitucin son tres: recursod e
proteccin, supremaca de la constitucin y horizontalidad de los DD.FF.
La invocacin de la constitucin est bien en medida que se utilice para dar una nueva
mirada a los principios especficos del cdigo.
Los cambios civiles dan cuenta de cambios sociales y cuando se producen la constitucin
est ah para darles un nuevo enfoque.
4. Inflacin normativa.
Es un problema comn en todos los pases de tradicin continental.
El aumento de leyes hace imposible su conocimiento total.
El n de leyes parece excesivo.
Adems, hay precedentes jurisprudenciales que son importantsimos de los cuales es
imposible su conocimiento acabado.
Tambin deben agregarse disposiciones de otro orden como DL, DFL, reglamentos,
circulares, etc.
En este sentido, el poder ejecutivo tiene una gran relevancia en el proceso de formacin
legislativa. Esto est encargado a rganos ministeriales.
Todo programa de gobierno busca realizar leyes.
Cada da van surgiendo nuevas reas que van necesitando una regulacin.
Nueva funcin de la ley: burocrticas. Para el cumplimiento de programas de gobierno.
Se piensa que las leyes son una solucin mgica ante los problemas.
o Al haber normas redactadas rpidamente son normas, tcnicas y confusas.
o El derecho se transforma en algo ms oscura.
o Las leyes intiles debilitan las necesarias.
o La inflacin normativa hace perder credibilidad al derecho.
o Las leyes se vuelven ms oscuras e inaccesibles.
Qu hacer entonces?.
37
Racionalizacin
En esencia consiste en volver el conjunto de normas civiles a un sistema coherente.
El cdigo lo que hizo fue establecer una regulacin armnica, recogiendo principios y reglas de
las relaciones privadas, en cuanto a la forma era armonioso (dividido en cuatro libros) y en
cuanto al fondo tambin ya que se basaba en principios uniformes (igualdad, libertad,
voluntad). Adems de esto, el CC era tambin autosuficiente, lo que era un logro de
recodificacin en esa poca. Era autosuficiente porque sus normas se referan a las normas
esenciales de las relaciones privadas.
El origen del CC entonces era un adecuado mtodo de racionalizacin. Este proceso se vio
acompaado de transformaciones econmicas (en Chile, de una sociedad agraria a una
extraccin minera).
Sin duda el cdigo actualmente no regula todas las materias de derecho privado existentes.
Cmo poder mejorar la racionalizacin del D Contemporneo?
1. Mejorar el cdigo:
Por ejemplo en materia de reserva de domino los Art. 680 y 1874 se contradicen.
Entre el 1564 y el 2661, en materia de pago de una deuda ajena.
En derecho sucesorio el Art. 1184 dispone que el testador slo puede disponer de su
herencia incluso cuando no tiene legitimario, ordena formar la mitad legitimaria en
ausencia de legitimario.
Se habla de amo y criado o amo y sirviente para hablar de responsabilidad en trminos
empresarios.
En vez de hablar de automvil, se habla de carruaje.
En materia de modo de adquirir: se utilizan ejemplos relacionados con mrmol, etc.
2. Resolver el tema de los vacos
No puede ser que la legislacin civil est plagada de artculos derogados, esto se puede
resolver aunando voluntades polticas para poder rearmar el libro.
Adaptaciones pendientes: honra, privacidad, imagen (Libro I). Nueva Servidumbre,
limitaciones al dominio (Libro II). Poderes que se le van a reconocer al testador (Libro III).
En materia de formacin del consentimiento (Libro IV)
En materia de prendas (consiste en que se entrega una cosa mueble en garanta de un
crdito) funciona sin desplazamiento (ej. Empresas que entregan como prenda las
maquinarias, que no pueden entregar ya que afectara su funcionamiento).
Clase 19 Lunes 20 de septiembre de 2010
Feriado.
Clase 20 Martes 21 de septiembre de 2010
Apuntes de clase. (Cuaderno)
Javier Gallegos
E. Fuentes formales del Derecho Civil
1. La ley
*Estudiar tipos de leyes y proceso de formacin. (Ducci)
39
v.
vi.
vii.
viii.
Fuentes formales directas: normas jurdicas por s mismas (ley, costumbre, principios).
Los tribunales pueden fundarse en ellas para justificar una sentencia.
Fuentes formales indirectas: jurisprudencia, doctrina de los tratadistas (en Chile es
utilizada por jueces para apoyar sus argumentos). No son suficientes para formar por
s mismas una decisin, ms bien estn dotadas de autoridad o prestigio que se les
reconoce.
Fuentes formales de normas generales: en general cuando se habla de norma o regla
se habla de algo abstracto (general en el espacio, permanente en el tiempo),
impersonal, y por ello garanta de igualdad, disposiciones que se aplican sin importar
el destinatario. Algunos autores postulan que en el Derecho tambin existen directivas
que se aplican a situaciones particulares, como las normas emanadas de los contratos,
las que conceden la nacionalidad por gracia, etc. En el Derecho existen normas que
tienen una enorme generalidad (Constitucional) y otras que son individuales
(sentencias). Las normas se clasifican como fuente formal porque introducen
directivas particulares que no se derivan necesariamente de la norma general.
Existen fuentes formales que son resultados de una decisin la ley, decisin del
parlamento en conjunto con el poder ejecutivo y tambin pueden ser fuentes que
surjan espontneamente como la costumbre.
La costumbre est ms apegada al espritu jurdico espontneo y es vlida cuando la
comunidad estima que su contenido es justo y conveniente, su cambio es mucho ms
lento.
El Derecho Civil chileno tiene su fuente formal en la ley principalmente por la
influencia de los principios de la ilustracin, tambin por razones histricas del
proceso de emancipacin de Chile.
Si se infringe las reglas potestativas ocurre (en el D Privado) se frustrar el acto, se genera la
nulidad, o bien se declara inoponible (significa que el contrato vale entre las partes pero es
inoponible a terceros).
41
Un segundo grupo est representado por aquellas normas que mandan, prohben o permiten.
Desde un punto de vista lgico existen dos tipos las prescriptivas (mandan una accin positiva
u prohben una omisin) y las permisivas que autorizan una determinada situacin.
Por norma imperativa se entiende las que prescriben la realizacin de una conducta, as como
las que establecen ciertos requisitos para realizar diversos actos. La mayora de las normas
contractuales tienen este carcter (pagar el precio, restituir la cosa). Cuando no se cumplen se
debe indemnizar el perjuicio, ahora si la infraccin no dice relacin con las normas emanadas
del contrato y tiene que ver con el orden pblico entonces la sancin es la nulidad absoluta del
acto (Art. 1461 2). Quien contrata sobrepasando su mbito de competencia genera la
invalidez del acto o contrato.
Art. 1461 CC: No slo las cosas que existen pueden ser objetos de una declaracin de
voluntad, sino las que se espera que existan; pero es menester que las unas y las otras sean
comerciables, y que estn determinadas, a lo menos, en cuanto a su gnero.
La cantidad puede ser incierta con tal que el acto o contrato fije reglas o contenga datos
que sirvan para determinarla.
Si el objeto es un hecho, es necesario que sea fsica y moralmente posible. Es fsicamente
imposible el que es contrario a la naturaleza, y moralmente imposible el prohibido por las
leyes, o contrario a las buenas costumbres o al orden pblico.
Son normas prohibitivas las que establecen que una determinada conducta no puede
realizarse bajo ningn respecto o circunstancia alguna. Si la norma seala que el acto se
encuentra prohibido, a menos que se cumplan ciertos requisitos, se trata de una norma
imperativa ya que se dan los requisitos para realizar un determinado acto sin que sea
prohibido. Art. 1464 N3 es imperativa aunque en su encabezado parece prohibitivo. Una
norma prohibitiva propiamente tal se puede encontrar en el Art. 402 inciso 1, con respecto a
los bienes del pupilo y su imposibilidad de enajenar por parte de su tutor o curador. La sancin
de una regla prohibitiva es la nulidad absoluta (Art. 10 y 1466), cuando se realiza un acto
prohibido por la ley se puede invocar la causa u objeto ilcito, por lo que el contrato puede ser
invalidado. La vulneracin de una norma prohibitiva puede causar perjuicio a las personas,
para lo que se debe indemnizar contractual o extracontractualmente. Si la norma prohibitiva
se encuentra en el propio contrato, fuera del mbito del orden pblico, se encuentra regulado
el Ar. 1555, es en esencia establecer una obligacin de no hacer y su consecuencia es que el
derecho dispone que debe destruirse lo hecho.
Art. 1464 CC: Hay un objeto ilcito en la enajenacin:
1 De las cosas que no estn en el comercio;
2 De los derechos o privilegios que no pueden transferirse a otra persona;
3 De las cosas embargadas por decreto judicial, a menos que el juez lo autorice o el
acreedor consienta en ello;
4 De especies cuya propiedad se litiga, sin permiso del juez que conoce en el litigio.
Art. 1555 CC: Toda obligacin de no hacer una cosa se resuelve en la de indemnizar los
perjuicios, si el deudor contraviene y no puede deshacerse lo hecho.
Pudiendo destruirse la cosa hecha, y siendo su destruccin necesaria para el objeto que se
tuvo en mira al tiempo de celebrar el contrato, ser el deudor obligado a ella, o autorizado el
acreedor para que la lleve a efecto a expensas del deudor.
42
Si dicho objeto puede obtenerse cumplidamente por otros medios, en este caso ser odo el
deudor que se allane a prestarlo.
El acreedor quedar de todos modos indemne.
Las normas permisivas son las que autorizan a actuar, tienen que ver directamente con las
normas que se denominan dispositivas.
43
Las normas permisivas s pueden ser pblicas a pesar de ser dispositivas generalmente. Ej. la
facultad de contraer matrimonio para dejar herencia (art.1074).
Art. 1074 CC:. La condicin impuesta al heredero o legatario de no contraer matrimonio se
tendr por no escrita, salvo que se limite a no contraerlo antes de la edad de dieciocho aos o
menos.
Por otro lado el concepto de buenas costumbres es ms ambiguo ya que incorpora normas de
la moral y el derecho. Este concepto ha variado con el tiempo desde una concepcin moralfamiliar a un concepto ms econmico.
Otro lmite a las disposiciones de las partes es la prohibicin, la cual genera nulidad.
Revisar diferencia entre Ley, DL, DFL, Reglamentos, Ordenanzas y los problemas de jerarqua
entre ellos.
Fuerza obligatoria de la ley:
o Cundo una norma entra en vigencia se hace obligatoria.
o El CC regula esto en los arts. 6, 7 y 8, que establecen como requisitos la promulgacin,
en cambio en materia de reglamentos y otros la promulgacin se entiende con su
aprobacin.
44
45
2. Irretroactividad de la ley (art. 9). Este principio tiene una excepcin en las
leyes interpretativas (art. 9, inciso 2).
Art. 9 CC: La ley puede slo disponer para lo futuro, y no tendr jams
efecto retroactivo.
Sin embargo, las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras leyes, se
entendern incorporadas en stas; pero no afectarn en manera alguna los
efectos de las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio.
Clase 22 Lunes 27 de septiembre de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Germn Acevedo
Los efectos de la ley en el tiempo.
En cuanto a los principios aplicados, uno de los que prima es vigencia inmediata. Y por tanto la
retroactividad es una excepcin prevista para ciertos casos. Ahora, existen dos excepciones al
principio de vigencia inmediata:
1. Vacancia legal: la vigencia de una ley publicada comienza en una fecha distinta a la de su
publicacin. Como contra partida en este periodo se produce una ultra actividad de la ley
antigua.
2. Retroactividad. El principio general, es que la ley no es retroactiva. El art. 9 lo seala de
manera categrica: la ley solo puede disponer para el futuro y no tendr jams un efecto
retroactivo. En el inciso 2 se dice: salvo las leyes que se limiten a declarar el sentido de otras
que se entendern incorporadas a esta, pero no afectaran en manera alguna los efectos de las
sentencias judiciales producidas en el intermedio.
Este principio puede ser modificado por el legislador: obliga al juez pero no al legislador,
este puede derogar hasta el cdigo civil, el nico lmite es la constitucin. Hay dos materias
que estn prohibidas para el legislador.
a) No puede aplicar efecto retroactivo a disposiciones penales: art. 19 n2 (igualdad ante
la ley) de la constitucin, y el principio de legalidad de la pena.
b) Y genricamente, la constitucin establece un lmite en cuanto que las modificaciones
legales no pueden afectar los derechos adquiridos conforme a ella, numeral 26 del
mismo artculo de la constitucin.
46
bajo el imperio de una ley hubiese adquirido el derecho de administrar sus bienes, no lo
perder bajo el de otra aunque la ltima exija nuevas condiciones para adquirirlo; pero en el
ejercicio y continuacin de este derecho, se sujetar a las reglas establecidas por la ley
posterior) que se refieren a algunos derechos adquiridos y a algunas meras expectativas,
ahora esta teora razona sobre un punto de vista subjetivo lo importante es que las situaciones
jurdicas estn consolidadas a travs de la adquisicin de los derechos adquiridos. Es una
garanta. De esta constatacin se puede ver que esta doctrina es extremadamente retroactiva,
y provoca la ultra actividad de la ley antigua, y tambin individualista: aquel que lo consolida
tiene una cierta situacin de inmovilidad aunque haya un inters general que amerite
modificar la situacin.
2. Teora de las relaciones jurdicas: distingue 3 cuestiones fundamentales:
La constitucin de una relacin jurdica;
Los efectos de ella que pueden ser prolongables en el tiempo y existirn algunos que se
generen con anterioridad o posterioridad a la entrada en vigencia de una nueva ley;
Extincin de la relacin jurdica.
Ya veremos en el prximo captulo que la relacin jurdica es un vnculo entre dos o ms
personas del que emanan derechos subjetivos y deberes. Lo caracterstico es que tiene un
momento en que nace, que puede ser prolongado donde genera efectos, y un momento
donde como todo en la tierra, muere. Ahora hay relaciones jurdicas que se extinguen
inmediatamente despus de producir sus efectos, por ejemplo un contrato de compra venta.
Sin embargo, otras generan efectos a los largo del tiempo, como un arrendamiento, un
prstamo. Y el ms prolongado generalmente, el matrimonio, para desgracia de algunos. Esta
doctrina establece criterios para estas distintas etapas:
a. En cuanto a la constitucin las relaciones jurdicas constituidas bajo una ley persisten
bajo la ley nueva aunque esta ley nueva fije distintas condiciones de constitucin. La
constitucin de una relacin jurdica se rige por la ley vigente a su nacimiento.
b. En cuanto a los efectos, se distingue cuando se genera. Se rigen por la ley vigente al
momento en que ellos se producen. Los pasados por la antigua, los futuros por la
nueva.
Ahora, ven que pasamos de un extremo a otro, vemos que esta doctrina fragiliza los vnculos,
estando permanentemente sujeto a la intervencin del legislador. Ambas teoras llevan a
soluciones contrapuestas. Incide en la determinacin de si una ley o no tiene efectos retroactivos.
En nuestra legislacin se recogen criterios de ambas: en ciertas materias se sigue la doctrina de los
derechos adquiridos, y en otra la de la relacin jurdica.
Si nosotros pactamos un crdito de diez aos con un inters de un 20 por ciento y al 5 una
nueva ley reduce a la mitad el inters: Segn derecho adquirido, debera pagar el deudor el 20 por
ciento porque es un derecho adquirido del acreedor que no puede modificarse segn esta teora
por una ley posterior. En cambio la de la relacin jurdica sostendra que debera pagar 20 hasta el
5 ao y de ah en adelante 10.
Veamos las reglas contenidas en la ley de efectos retroactivos. Esta ley es bastante catica y
tiene un listado de materias ms que un criterio de orden, bastante desordenado. Tiene una
funcin supletoria, solo rige cuando la ley particular no ha regulado la retroactividad. El propio
nombre de la ley es equivoco: regula el efecto no retroactivo de las leyes. Su funcin no es darle a
48
las leyes un efecto genrico en el pasado si no que restringir sus efectos en el pasado regulando el
efecto retroactivo. El principio sobre el cual est construida esta ley sobre efecto retroactivo de las
leyes en trminos generales es la base de los derechos adquiridos. As que se puede desprender de
los Art. 7, 1 que seala expresamente: las meras expectativas no forman derecho. El art. 8, el que
bajo el impero de una ley el derecho de sus bienes, no lo perder bajo el de otra. Derechos
adquiridos, como puede verse.
Estas dos normas son en efecto de aplicacin en criterio de los derechos adquiridos, sin
perjuicio de esto hay diversas disposiciones de esta ley que no pueden interpretarse por esta
doctrina, sino que emanan de la teora de la relacin jurdica.
Veamos las materias reguladas por esta ley. Estado civil (a), derecho de bienes (b): propiedad y
dems derechos reales, sucesiones (c), contratos (d), y prescripcin (e).
a) Sobre el estado civil: el art. 2 de la ley contiene una regla esencial para esta materia: las leyes
que establecieran para la adquisicin de un estado civil condiciones diferentes del a que exiga
una ley anterior, prevalecern por sobre esta desde la fecha que comenzaren a regir. El Efecto
inmediato de la nueva ley. El art. 3: el estado civil adquirido conforme a la ley vigente a la
fecha de la constitucin de aquel estado subsistir aunque esta despus pierda su fuerza; pero
los derechos y obligaciones anexos a l, se subordinaran a la ley posterior, sea que esta
constituya nuevos derechos, sea que modifique o derogue antiguos. Art. 6: El hijo ilegtimo
no existen los hijos ilegtimos hoy en da. Esto da cuenta de lo catica que es esta ley.
Qu doctrina recogen? Reflejan la doctrina de la relacin jurdica, la vigencia de la ley en
estas materias es inmediata en cuanto a sus efectos. Pero la constitucin del estado civil
realizado bajo una ley antigua se respeta, son los efectos futuros los que se rigen por la ley
nueva. As se concluye de art 5: las personas que bajo el imperio de una ley, hubiesen
adquirido el estado de hijos natural, subsistir aun despus de una ley posterior sujeto a los
efectos y obligaciones que disponga la ley posterior.
En cambio el art.7, 2: en consecuencia, la capacidad que una ley confiera a hijos ilegtimos
de poder ser legitimados por el nuevo matrimonio de sus padres, no les da derecho a la
legitimidad, siempre que el matrimonio se contrajere bajo el imperio de una ley posterior, que
exija nuevos requisitos o formalidades para la adquisicin de ese derecho, a menos que al
tiempo de celebrarlo se cumpla con ellos.
Los hijos ilegtimos no existen, pero el criterio que est ac da cuenta de que se sigue esta
teora, porque hay una mera expectativa, no ha nacido la relacin jurdica. Se puede entender
bajo los dos esquemas, puesto que no se ha dado origen a la relacin por lo que no hay
ninguna constitucin que se deba respetar.
b) En cuanto a la propiedad, el art 12 da las reglas generales de esta materia: todo derecho real
adquirido bajo una ley y en conformidad a ella, subiste bajo el imperio de otra; pero en cuanto
a sus goces y cargas y en lo tocante a su extincin prevalecern las disposiciones de la nueva
ley, sin perjuicio de lo que respecto de mayorazgos o vinculaciones se hubiese ordenado o se
ordenare por leyes especiales.
49
50
una ley posterior no puede afectar el ncleo central, la esencia de los derechos adquiridos por una
ley posterior. Vale sobre todo, para la propiedad.
Para cerrar la vigencia de la ley en el tiempo, veamos cmo se extingue una ley. Se extingue
cuando se deroga o cuando se cumpla el plazo que la propia ley establece. La derogacin es un
acto del legislador que deja sin efecto una ley anterior, por supresin o reemplazo por otra. Tiene
que emanar de un rgano facultado para ello, en general, el mismo que la dict. Ahora, los tipos
de derogacin (art 52) son:
1. Total o Parcial.
2. Expresa.
a) Especial.
b) Orgnica.
3. Tcita.
Art. 52 CC: La derogacin de las leyes podr ser expresa o tcita.
Es expresa, cuando la nueva ley dice expresamente que deroga la antigua.
Es tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden conciliarse con las de
la ley anterior.
La derogacin de una ley puede ser total o parcial.
1. Total o parcial son sinnimos de especial o orgnica, pero pueden utilizarse al interior de una
ley para decirse que fue derogada alguna parte, o su completitud. Por ejemplo lo que ocurri
con el matrimonio civil, fue derogada la parte de su disolucin. Total o parcial se utiliza para
decir si se derog una ley totalmente o parcialmente, y la especial u orgnica atiende a
criterios generales, si se derog la disposicin particular o el ordenamiento jurdico de una
determinada materia que puede estar determinado por varias leyes.
Cuando no hay una derogacin orgnica o total de una ley, ven en el artculo final de la
nueva ley, una innumerable descripcin de los artculos que fueron derogados o modificados,
lo que se denomina en concordancia. Se hace en cada ley que modifica una ley compleja, para
no dejar nada a la interpretacin.
2. Expresa: cuando el legislador seale expresamente que deroga una ley antigua o alguna de sus
normas. Ahora puede haber derogacin (a) expresa especial cuando se anuncian cules son las
normas o artculos que se derogan, y puede ser (b) expresa orgnica cuando se derogan todas
las leyes de una materia.
3. Tcita: mencionada en el art. 52, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con una ley anterior. Esta cuestin es problemtica, pues requiere interpretacin.
Supone que son dos leyes lgicamente contradictorias. La derogacin tcita podr ser
especial u orgnica? No, es muy difcil de sostener, por no decir que siempre es especial, en el
sentido que solo se refiere a la materia preciso donde hay contradiccin. Art 53: la derogacin
tcita deja vigente en las leyes anteriores, aunque versen sobre la misma materia, todo
aquello que no pugna con las disposiciones de la nueva ley.
La derogacin pone trmino a una ley, o con un:
1. Plazo
2. Condicin.
52
1. El plazo es un hecho futuro y cierto, del cual dependen determinados efectos jurdicos.
2. En cambio la condicin es un hecho futuro pero incierto, por eso, la muerte sera un plazo,
pero indeterminado, no se sabe bien la poca en que ello ocurrir. Puede ser una condicin,
que alguien muera en un determinado accidente.
Hay ciertos plazos expresos, ocurri recientemente con la ley que resuelve los problemas
vinculados a la muerte presunta y a los plazos judiciales que corran al 27 de febrero de este ao.
Una ley que prorrog todos los plazos judiciales por el terremoto, esa ley tiene 90 das de vigencia.
En cuanto al plazo tcito, por cuanto tienen una finalidad: se cumple y se acaba. Por ejemplo, leyes
que establecen que se construir un monumento, se cumple y se acab.
Una condicin es ms difcil establecer como criterio de una ley. Cuando se sujeta en definitiva
a un hecho futuro que no se sabe si se generar o no, por ejemplo, las disposiciones que
establecan que los tribunales civiles iban a ser competentes para conocer causas administrativas
hasta que se crearan tribunales administrativos.
Las condiciones pueden depender de la naturaleza o de la voluntad de alguien. Finalmente, el
desuso destruye las leyes sin duda, pero no las deroga formalmente. La costumbre contra ley, no
es una forma de poner trmino a la vigencia de una ley, por el art 2 del cdigo civil.
Clase 23 Martes 28 de septiembre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Teoras sobre la retroactividad de la ley.
Vigencia de la ley, trminos, causas.
Efectos de la ley entre las personas (artculos 14 y ss)
1. Art 14 territorialidad de la ley: la ley es obligatoria para todos los habitantes de la
republica incluso los extranjeros.
Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo
respecto de sus cnyuges y parientes chilenos.
Art. 16 CC: Los bienes situados en Chile estn sujetos a las leyes chilenas, aunque
sus dueos sean extranjeros y no residan en Chile.
Esta disposicin se entender sin perjuicio de las estipulaciones contenidas en los
contratos otorgados vlidamente en pas extrao.
Pero los efectos de los contratos otorgados en pas extrao para cumplirse en
Chile, se arreglarn a las leyes chilenas.
o
La ley chilena ratifica el principio de territorialidad al establecer que los bienes situados en
chile y los efectos de un contrato que se cumplan en chile se someten a la ley chilena (Art 16)
Esta regla es importantsima ya que se considera de orden pblico (orden pblico: no est a
disposicin de las partes) y genera una gran cantidad de problemas. Entonces el alcance de
ciertos derechos reales, la forma de adquirirlo y de perderlos se rigen por la ley chilena. Esto
tambin tiene como efecto que no se podra aplicar una regla extranjera en un contrato
celebrado en el extranjero respecto de un bien en chile. Ahora bien, si los bienes se
55
encuentran en el extranjero y los efectos del contrato son en el extranjero se aplica la ley
respectiva, por tanto es una norma multilateral.
El Art 15 establece una suerte de estatuto personal en cuanto al estado civil, capacidad y
relaciones de familia.
Art. 15 CC: A las leyes patrias que reglan las obligaciones y derechos civiles, permanecern
sujetos los chilenos, no obstante su residencia o domicilio en pas extranjero.
1 En lo relativo al estado de las personas y a su capacidad para ejecutar ciertos actos, que
hayan de tener efecto en Chile;
2 En las obligaciones y derechos que nacen de las relaciones de familia; pero slo respecto
de sus cnyuges y parientes chilenos.
En materia de sucesiones rige una regla multilateral (Art 955). La sucesin se abre () en su
ltimo domicilio. Entonces, la ley aplicable su muri en el extranjero es la extranjera. La ley
establece algunas excepciones para los herederos chilenos.(Art 998).
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Art. 998. En la sucesin abintestato de un extranjero que fallezca dentro o fuera del
territorio de la Repblica, tendrn los chilenos a ttulo de herencia o de alimentos, los mismos
derechos que segn las leyes chilenas les corresponderan sobre la sucesin intestadade un
chileno.
Los chilenos interesados podrn pedir que se les adjudique en los bienes del extranjero
existentes en Chile todo lo que les corresponda en la sucesin del extranjero.
Esto mismo se aplicar en caso necesario a la sucesin de un chileno que deja bienes en
pas extranjero.
56
Artculo 80 LMC.- Los requisitos de forma y fondo del matrimonio sern los que establezca
la ley del lugar de su celebracin. As, el matrimonio celebrado en pas extranjero, en
conformidad con las leyes del mismo pas, producir en Chile los mismos efectos que si se
hubiere celebrado en territorio chileno, siempre que se trate de la unin entre un hombre y una
mujer.
Sin embargo, podr ser declarado nulo de conformidad a la ley chilena, el matrimonio
celebrado en pas extranjero que se haya contrado en contravencin a lo dispuesto en los
artculos 5, 6 y 7 de esta ley.
Tampoco valdr en Chile el matrimonio que se haya contrado en el extranjero sin el
consentimiento libre y espontneo de los contrayentes.
Artculo 81 LMC.- Los efectos de los matrimonios celebrados en Chile se regirn por la ley
chilena, aunque los contrayentes sean extranjeros y no residan en Chile.
En materia de contratos, en virtud del principio de autonoma de la voluntad [por una lado,
que las personas son libres de decidir si contratar o no, con quin contratar y qu contratar; y
por otra, que ese contrato tiene un valor de ley entre las partes] las partes pueden determinar
qu ley se le aplica al contrato, particularmente cuando tiene elementos internacionales. Si
nada dicen las partes se aplica supletoriamente la ley que ms acomode al cumplimiento de la
prestacin esencial. Eso requiere para su validez slo un factor de conexin internacional y no
necesita que haya un factor de conexin con el pas del que se aplica la ley. Ahora bien, existen
lmites para esto:
o Los contratos no pueden alterar el orden pblico chileno. Ej. contrato en el extranjero
para transformar la explotacin del cobre en un monopolio ingls no tendr validez
por tanto atenta contra el orden pblico econmico chileno.
o Si los contratos generan efectos sobre bienes ubicados en chile va a regir la ley
chilena, por tanto el tribunal en la mayora de los casos har valer la ley chilena.
El mtodo tradicional parte de la base que interpretar es dialogar con el legislador. A esta
tendencia corresponde lo que denomin la escuela de la exgesis que intervino luego de la
dictacin de los cdigos civiles. A ella se le atribua fundarse slo en los textos y atribuirles un valor
desmedido, pero estudios actuales muestran como esta escuela en realidad lo que pretenda era
encontrar el sentido del legislador ms que apegarse a la literalidad de la ley.
El sentido que se busca e el texto es la intencin del legislador, de ah que la escuela de la
exgesis no sea un fetichismo, sino que el texto es un medio para llegar a la intencin del
legislador. Si no se encuentra el sentido en la misma ley, se puede buscar en la historia fidedigna
de la creacin de la ley.
Usualmente se ha dicho que esta escuela ms all de buscar la letra de la ley, intentaba
conocer el espritu de la ley, concepto que resulta bastante etreo. Entonces en este espritu poda
buscarse el sentido de la ley si es que ste no estaba en la historia de la ley.
Por ltimo la escuela de la exgesis sostena que de no poder aplicarse lo anterior se poda
buscar el sentido de la ley en la historia de las normas vigentes anteriores a la dictacin de los
cdigos.
Este mtodo de interpretacin tradicional parece un camino obvio a seguir, ya que este
mtodo trata de conocer y entender los textos a travs de los elementos accesorios que propone.
Por esto los primeros trabajos jurisprudenciales consistan en la exposicin y explicacin de la
norma.
Los otros mtodos de interpretacin son modernos. Ellos parten de la crtica al sistema
tradicional la cual muchas veces se fundaba en la caricaturizacin de la escuela de la exgesis. Esta
crtica parte al constatar que la intencin del legislador es un elemento muy incierto, no es la nica
intencin que puede descubrirse y sea inequvoca. En muchos casos al intencin del legislador no
es una, sino varias; en muchos casos la misma norma busca resolver varios problemas, p. ej. la
compensacin econmica del divorcio en que para unos esta regla establece una solidaridad
familiar. Por lo dems, muchas veces la intencin de la norma simplemente no se conoce. Los
mtodos modernos parten de esta crtica y van ms all llegando a elementos hermenuticos y
teleolgicos. El mtodo teleolgico sostiene que todas las leyes tienen fines prcticos que son
objetivos y no subjetivos como la voluntad del legislador. Sin duda que este mtodo significa de un
avance en tanto se desprende de la intencin del legislador. Ahora bien, la cuestin criticable de
este mtodo es que las leyes no tienen siempre un solo objetivo. P ej. la ley de compensacin
econmica a veces funciona como una especie de derecho de alimentos y en otras ocasiones
pareciera que no es otorgar derecho de alimentos que se prolongue en el tiempo sino que la
funcin es dar al cnyuge la posibilidad de iniciar su vida laboral o productiva.
Un segundo mtodo es el denominado evolutivo que propone que ms que buscar la intencin
del legislador perdido en el tiempo, la ley debe interpretarse en consideracin a las necesidades
de su poca, o sea, traer al legislador antiguo y ponerlo en las circunstancias actuales para
preguntar qu dira el legislador. El inconveniente que esto tiene es que la opinin que podra
tener el legislador es muy amplia y esto abre una suerte de arbitrariedad.
Un tercer mtodo moderno es la denominada jurisprudencia de intereses. Esta metodologa
parte de la constatacin de que en todo caso que debe ser fallado por la jurisprudencia existen
59
intereses en conflicto y en las leyes subyace la proteccin de algunos de estos intereses que
generalmente se contraponen p. ej. la libertad de expresin v/s derecho a la privacidad y a la
honra. Ante esto el tribunal debera dar preferencia al inters que tenga una mayor valoracin.
Entonces, ms all de la intencin del legislador, lo que debe buscarse son los bienes jurdicos que
hay detrs de la norma.
Un cuarto mtodo de interpretacin es el que se denomina libre investigacin cientfica que
postula que si hay textos suficientemente claro se debe aplicar la interpretacin tradicional. E
problema surge cuando el texto es poco claro. En este caso el juez debe crear una solucin
teniendo en cuenta los principios histricos, ideales, econmicos e incluso sentimentales que
tenga a su disposicin. La ventaja de esto es que reconoce la libertad que tienen los jueces de
poder salirse del texto de la ley lo cual tambin puede ser un problema (este mtodo fue ideado
por Franois Gny).
En el fondo, el objeto de todos estos mtodos es partir de la base que el legislador es un ser
racional y a partir de esta racionalidad es posible encontrar el sentido de las normas. En todas
estas teoras subyace la confianza en el legislador racional y se piensa que es posible encontrar el
sentido de la norma a travs de criterios objetivos como la interpretacin histrica, elementos
de otras ciencias, etc. Frente a estas tendencias objetivas se encuentra otras provenientes de la
sociologa que dicen que toda interpretacin es un acto terriblemente subjetivo.
Clase 25 04 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Ms all de los principios de interpretacin, donde no hay discusin es en las reglas legales de
interpretacin.
El CC contiene reglas de interpretacin de la ley y de los contratos. La gran pregunta que se
hace es si estas reglas son obligatorias; para el legislador, no; para el juez, s, tanto civil como en
todo el sistema jurdico. Ahora, tambin se pregunta si son estos las nicas reglas que debe seguir
si acaso despus de usarlos todos no logra encontrar el sentido de la ley.
Regla de interpretacin.
1. Gramatical (Art. 19 CC): Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tero literal a
pretexto de buscar su espritu. La ley es clara cuando de la lectura del texto de la ley resulta un
solo significado. No es clara cuando no se extrae ningn significado o se extrae ms de uno
(ambigedad).
Art. 19 CC: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a
pretexto de consultar su espritu.
Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin
o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento.
La claridad de una norma legal no debe analizarse por s sola. Un inciso de un artculo de
una ley puede ser claro, pero si se pone en contraposicin a otro artculo de la misma ley, no
es claro ya que debe existir la coherencia en el sistema jurdico.
60
La claridad tambin est sujeta al tiempo, un texto claro hoy, no necesariamente lo ser
maana. Esto sucede en las antiguas disposiciones sobre responsabilidad extracontractual.
(Art. 2314 y ss).
Art. 2314 CC: El que ha cometido un delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro, es
obligado a la indemnizacin; sin perjuicio de la pena que le impongan las leyes por el delito o
cuasidelito.
En ocasiones una ley puede ser clara en su sentido gramatical, pero cuando se trata e
aplicar tal disposicin resulta imposible. Esto ocurri con la actual ley de competencia desleal
(Ley 20169, modificada en su art. 4 incorporando nuevos ilcitos).
En el elemento gramatical, el primero al cual se debe recurrir, se deben tomar las palabras
en su sentido natural y obvio (Art. 20). Esto la jurisprudencia chilena lo toma como una
invocacin al diccionario de la RAE. Esto presenta un problema ya que lo usual en las palabras
es que tengan ms de un significado dependiendo de la historia, los oficios, el pas, etc., en
estos casos, si la palabra est asociada a un oficio el sentido que se le da a palabra es el que se
usa en oficio u actividad.
Sin embargo, el legislador en muchas ocasiones, para evitar confusiones, las define (en
facultad otorgada por el Art. 20). Un ejemplo de ello es la ley 19 sobre proteccin de los
derechos de los consumidores en su artculo 1 Para los efectos de esta ley se entender
por
Art. 20 CC: Las palabras de la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso
general de las mismas palabras; pero cuando el legislador las haya definido expresamente
para ciertas materias, se les dar en stas su significado legal.
Segn el Art. 21, las palabras tcnicas o propias de alguna actividad se entendern en el
sentido que esa tcnica o actividad les d a no ser que se deje constancia de que se estn
usando en otro sentido. Por ejemplo, la palabra demente en el CC est usada de manera
distinta al sentido mdico, ya que para la ley civil es aquel que producto de una enfermedad
mental no est habilitado para administrar sus negocios.
Art. 21 CC: Las palabras tcnicas de toda ciencia o arte se tomarn en el sentido que les
den los que profesan la misma ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han
tomado en sentido diverso.
2. Lgico Histrico: El inciso segundo del Art. 19 da la facultad de recurrir a la historia fidedigna
del establecimiento de la ley, por ello es histrico. y el inciso primero del Art. 22. Esto a veces
puede llevar a encontrar casos como el de la ley ____________ la cual se aprob por error.
Art. 19 CC: Cuando el sentido de la ley es claro, no se desatender su tenor literal, a
pretexto de consultar su espritu.
Pero bien se puede, para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a su intencin
o espritu, claramente manifestados en ella misma, o en la historia fidedigna de su
establecimiento.
Art. 22 CC: El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes,
de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
61
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
3. Sistemtico: Se expresa en el inciso segundo del artculo 22.
Art. 22 CC: El contexto de la ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes,
de manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y armona.
Los pasajes obscuros de una ley pueden ser ilustrados por medio de otras leyes,
particularmente si versan sobre el mismo asunto.
4. Finalmente, el artculo 24 hace una doble invocacin: a interpretar la ley en relacin al
ordenamiento total y a la equidad natural. Esto provoca diversas interpretaciones ya que hay
distintos conceptos de lo que puede ser equidad, sin embargo, generalmente se toma como
la justicia del caso particular. Esto es concordante con el sistema procesal que establece la
inexcusabilidad. Con esto se llega a la clausura del sistema y la completacin de lagunas que
puedan haber.
Luego, existen otras reglas legales de interpretacin que son ms especficas.
Art. 24 CC: En los casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin
precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms
conforme parezca al espritu general de la legislacin y a la equidad natural.
1. Aplicar las leyes especiales por sobre las leyes generales. Esto se expresa los Arts. 4 y 13. La ley
ms amplia tiene aplicacin supletoria sobre la ms especfica.
2. El Art 23 prohbe tomar en cuenta lo agradable u odioso de la ley. Sin embargo, en el mbito
penal esto no es as ya que existe el principio del in dubio pro reo.
Art. 23 CC: Lo favorable u odioso de una disposicin no se tomar en cuenta para ampliar o
restringir su interpretacin. La extensin que deba darse a toda ley, se determinar por su
genuino sentido y segn las reglas de interpretacin precedentes.
Ms all de esto, hay reglas prcticas surgidas de la doctrina y jurisprudencia que a veces son
ms utilizadas que las mencionadas anteriormente.
1. Argumento por analoga (a pari): se debe utilizar el recurso analgico de donde existe la
misma razn debe existir la misma disposicin. Se aplican reglas analgicas para casos
similares. Esto produce la integracin del ordenamiento.
Este argumento se utiliza constantemente, pero tiene algunos lmites: se debe ver la
excepcionalidad de la ley ya que hay algunas que producto de su excepcin no pueden ser
aplicadas y en defecto de utiliza el derecho comn. Esta interpretacin por analoga es distinta
a la interpretacin extensiva, la cual es concluir que la letra de la ley no da cuenta bien del
espritu de la misma que es ms amplio que la letra. Esto, a diferencia de la analoga es s la
misma ley que aplica, en cambio la analoga es aplicar otra ley para el caso.
2. Argumento a contrario census: Se vuelve al derecho comn. Afirmar una disposicin implica
que al interpretarla de manera contraria se pueden desprender ms u otras conclusiones que
las que la ley indica. Un ejemplo: se presume la paternidad del concubino, a contrario census
no se presume la paternidad del que no es concubino.
62
3. Argumento a fortiori: Quien puede lo ms, puede lo menos, A quien le est prohibido lo
menos, le est prohibido lo ms. Si a una persona se le autoriza a vender un bien inmueble,
tambin se le autoriza a gravarlo con una hipoteca. Si a un incapaz se le prohbe actuar
autorizado por representante con mayor razn se le prohbe actuar personalmente sin llamar
a su representante.
4. Argumento de no distincin: Donde la ley no distingue no es lcito al hombre distinguir.
Ejemplo: la responsabilidad del empleador pro los actos ilcitos que comete el trabajador en el
ejercicio de sus funciones. La ley no distingue qu empleador, por tanto de cualquier manera
que acte responder por los ilcitos que pueda cometer el trabajador. Como la ley no hace
distincin no se puede inventar.
5. Las excepciones son de derecho estricto y se interpretan restrictivamente: no hay aplicacin
analgica ni extensiva.
6. Las leyes son actos de razn: si por algn motivo la ley cesa su funcin se convierte en un
absurdo y por tanto no puede aplicarse.
(ii) Valor de la costumbre en materia civil
La costumbre no es originada en un acto de voluntad. en las comunidades primitivas
probablemente los usos histricos, religiosos se encontraban confundidos. No todo uso
corresponde a una norma, slo a deberes de conducta. Un uso normativo existe cuando se puede
constatar la repeticin en el tiempo de la prctica, sta se transforma en un deber, Esto se conoce
como opinio iuris, o sea, la opinin comn se transforma en una conducta que expresa
expectativas de comportamiento recproco. Esta expectativa es un punto en comn de la
costumbre (como fuente formal del derecho) con reglas de trato o moral social, pero la diferencia
est en que las reglas de derecho se pueden exigir pblicamente recurriendo a un tribunal.
En la modernidad, por influencia del racionalismo y a ilustracin la costumbre queda sometida
a la ley, por tanto la ley fija el valor de la costumbre. Esto se explica en trminos polticos ya que la
soberana reside en el pueblo, el cual la cede al parlamento que es el que crea la reglas. Son
embargo la costumbre determina el valor de la ley. Toda legislacin para ser eficaz se funda en
una costumbre de cumplimiento de la regla, por eso, al sostener que Chile es un pas legalista
damos cuenta de una realidad de ajustarse a la ley. Nuestra estabilidad poltica se basa en la
costumbre de cumplir las leyes.
Clase 26 Martes 05 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Valor de la costumbre en materia civil (Continuacin)
A pesar de la subordinacin de la costumbre a la ley, sta tiene un espacio importante en la
modernidad. De hecho, en materia de familia gran parte de las transformaciones legales han sido
efectuadas por un cabio en la costumbre. P. ej. el tratamiento de los hijos como matrimoniales y
extramatrimoniales, aun antes de la reforma de 1998 la costumbre mandaba tratara los hijos de
esta manera y no de forma discriminatoria.
Usualmente se distinguen tres tipos de costumbres ya que esta est determinada por la ley. LA
eficacia de la costumbre depende de la ley:
63
64
Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan
no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Art. 1563. En aquellos casos en que no apareciere voluntad contraria deber estarse a
la interpretacin que mejor cuadre con la naturaleza del contrato.
Las clusulas de uso comn se presumen aunque no se expresen.
65
La costumbre tambin puede tener una funcin integradora del derecho, completando vacos
legales. Los primeros proyectos de CC aceptaban la costumbre en silencio de la ley, pero
finalmente en el art 2 se excluy. Por tanto en materia civil no es una fuente autnoma y slo
tendra valor civil cuando la ley se refiere a ella.
En la tradicin mercantil y gran parte de lo que se denomina lex mercatoria tiene un amparo
en la costumbre internacional
3. Costumbre contra ley
En un Estado de Derecho codificado la costumbre no puede destruir la ley, carece de valor, la
fuente legal prevalece por sobre la costumbre. Algunos sostienen que podra interpretarse que
una costumbre contra ley podra ser usada para interpretar la voluntad de las partes en un
contrato. Si una costumbre interpreta de mejor manera la intencin de las partes debera
preferirse esa costumbre a la ley que la contradice, as se desprendera de los artculos 1560, 1563
en relacin al 1546.
Esto se da en el caso de la indemnizacin por dao moral en materia contractual y
extracontractual ya que la nica disposicin del CC que se refiere a l es para excluirlo
Costumbre en otras ramas del Derecho
En el derecho comercial es ampliamente reconocida la costumbre, es lo que se denomina lex
mercatoria. El valor de las costumbres en materia comercial aparece sealado en el artculo 4 del
Cdigo de Comercio, que seala que las costumbres suplen el silencio de la ley.
En materia Penal la costumbre no tiene ninguna validez ya que rige el principio de legalidad ya
que delitos, penas y tribunales deben ser anteriores a la comisin del delito y estar expresado en
la ley.
En derecho administrativo tambin rige el principio de legalidad, por tanto la costumbre
tampoco existe.
En cambio en el derecho internacional la costumbre tiene un amplio valor. Usualmente las RRII
son estructuradas en base a usos internacionales, costumbre cuando ello no est previsto en un
tratado.
Ahora bien , cmo se prueba la costumbre?. La ley slo se invoca, se hace referencia al cierto
artculo. En cambio la costumbre debe ser probada. No hay una regulacin especfica para
acreditar la costumbre por ello podran presentar se cualquier medio de prueba. El juex podra
eximir de la prueba slo cuando la conducta sea evidente. En el Cdigo de Comercio se seala que
la costumbre debe ser probada cuando no le consta al tribunal.
El Cdigo de Comercio en el art. 5 dispone formas de prueba cuando el tribunal no tiene
conocimiento de la costumbre: el testimonio fehaciente de dos sentencias que hayan recogido la
costumbre, o tres escrituras pblicas que acrediten la costumbre con fecha anterior al inicio del
juicio.
66
En relacin a la Corte Suprema, ella conoce en esencia los recursos de casacin en el fondo y
en la forma de tribunales de segunda instancia. La casacin en el fondo tiene el objetivo de lograr
una sola interpretacin de la ley, casando slo aquellas sentencias que vayan contra la ley.
Clase 27 Jueves 07 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
(iii) La jurisprudencia en materia civil
La sentencia no tiene un alcance general fuera del caso que resuelve y esto se denomina
efecto relativo de la sentencia.
Algunas sentencias pueden tener efectos generales (erga hominem), pero esto deriva de la
naturaleza del objeto fallado. Esto ocurre con el estado civil, el cual es un atributo de la
personalidad que establece el estado de sus relaciones en el mbito de familia, tambin en
materia de filiacin respecto de un hijo; aqu simplemente se establece un estado civil que
vale frente a todo. Esto es lo que sostiene el art. 315 y 1264 en materia de herencia.
Art. 315 CC: El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII
que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las
personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos
que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Art. 2164 CC: La revocacin del mandante puede ser expresa o tcita. La tcita es el
encargo del mismo negocio a distinta persona.
Si el primer mandato es general y el segundo especial, subsiste el primer mandato para los
negocios no comprendidos en el segundo.
67
Pero ms all de estos casos, se encuentra la cosa juzgada, la cual produce accin y excepcin.
La accin manda cumplir la sentencia incluso con la intervencin de la fuerza. La excepcin
permite a las partes que se ventile a la justicia el mismo asunto que ya ha sido resuelto por
una sentencia firme con las mismas partes y la misma causa a pedir. La cosa juzgada es un
efecto de las sentencias ejecutoriadas, o sea, respecto de las cuales no procede recurso alguno
(Art. 174 del CPC). El efecto relativo produce que la sentencia no sea fuente de reglas
generales y desde ah que una sentencia posterior se base slo en una anterior para fallar en
un determinado asunto. Puede invocarla, pero tambin debe apoyarse en la ley, la costumbre
o algn principio.
Por ello se sostiene que de la misma forma que la doctrina la jurisprudencia constituye una
fuente auxiliar o de autoridad. Sin duda constituye una fuente de normas para el caso, pero no
son generales.
Algunas sentencias se revisten de autoridad, a veces proveniente del ministro o abogado
integrante redactor. La autoridad de la sentencia no radica en la decisin ni en la parte
expositiva, sino que se fundamente en el razonamiento que le sirve de sustento para tal
decisin, o sea, los considerandos, la razn de la decisin (ratio decidendi).
Para sostener los argumentos incorporados en los considerando, usualmente se recurre en
Chile, a diferencia de otros pases, de forma bastante catica se toman opiniones de autores
que a veces incluso hablan desde otra realidad jurdica.
La misma jerarqua de los tribunales debera conducir una aplicacin de modo de fallar de los
tribunales superiores en los inferiores. Para ello se invent el recurso de casacin en el
fondo, el cual tiene como propsito lograr la unificacin de la interpretacin del derecho
hecho por la jurisprudencia.
El recurso de casacin permite slo pronunciarse sobre derecho y no sobre hechos.
La propia revista de derecho y jurisprudencia tuvo por propsito efectuar una publicacin
peridica de las sentencias de casacin, puesto que ya en 1900 se perciba una necesidad de
unificar las sentencias.
La ilustracin desconfi de la funcin legislativa de los jueces, lo cual tambin es parte del
principio de separacin de los poderes del estado y de ah qu e se entendiera que el poder
judicial deba ser un poder neutro, incluso se sostuvo que la jurisprudencia no deba existir
incluso como concepto, sino que la ley es la nica norma. El racionalismo y la ilustracin
favorecieron el monopolio de la ley lo cual se acenta con la codificacin. El cdigo permite
entregar una recopilacin completa de leyes y la labor del juez deba ser solo aplicarlas.
Efectivamente el Cdigo civil deja espacio para la jurisprudencia. La misma variedad de
algunos textos obliga a un papel interpretativo de la jurisprudencia, la aparicin de nuevos
casos tambin, el contenido contradictorio de muchos principios igualmente.
En la actualidad en contratos, responsabilidad civil, derecho de bienes y menos en derecho de
familia es imposible conocer el estado del derecho nacional sin revisar lo que ha hecho la
jurisprudencia. La indemnizacin por dao moral actualmente es slo un invento de la
jurisprudencia.
Si se entiendo que una decisin judicial es conveniente, acertada, lo normal es que tal decisin
se convierta en precedente y establezca criterios para fallar de determinada manera en ciertos
casos.
A diferencia de nosotros, la Corte de Casacin francesa s establece precedentes.
Generalmente falla de igual manera en los mismos casos, y si se llegara a cambiar de opinin
se justifica extremadamente bien. Lo que se discute actualmente no e el que se critique un
desorden en el respeto de precedentes, desorden que no existe; tampoco que cambie de
68
Ms all de esto, en Chile no hay certeza de que los preceptos de un fallo se puedan aplicar a
otro, esto produce inseguridad jurdica.
Adems se constata la inexistencia de principios que puedan confirmar la igualdad de los
ciudadanos ante la ley. Esto se traduce en fallos aberrantes como que los padres no pueden
demandar dao moral por la muerte de un hijo porque la cnyuge ya haba demandado
indemnizacin por dao moral. Esto tambin se ve amparado por un desorden de la doctrina,
ya que no existe una crtica constante, sistemtica y ordenada a la jurisprudencia de la Corte
Suprema.
Comentario de Sentencia
La sentencia tiene dos particularidades:
1. Es de plena actualidad. La discusin es una de las ms presentes hoy. Por distintas razones
se ha constatado u incremento de la generacin de daos en una intervencin quirrgica.
2. Muestra bien de qu forma la jurisprudencia, a travs de sus interpretaciones, puede
llegar a desconocer la legislacin porque le acomoda al caso en particular.
Segn el art 1547, inciso terceo, se presume la culpabilidad del demandado y es l quien tiene
que demostrar que actu correctamente.
Art. 1547 CC: El deudor no es responsable sino de la culpa lata en los contratos que por su
naturaleza slo son tiles al acreedor; es responsable de la leve en los contratos que se hacen
para beneficio recproco de las partes; y de la levsima, en los contratos en que el deudor es el
nico que reporta beneficio.
El deudor no es responsable del caso fortuito, a menos que se haya constituido en mora
(siendo el caso fortuito de aquellos que no hubieran daado a la cosa debida, si hubiese sido
entregada al acreedor), o que el caso fortuito haya sobrevenido por su culpa.
La prueba de la diligencia o cuidado incumbe al que ha debido emplearlo; la prueba del
caso fortuito al que lo alega.
Todo lo cual, sin embargo, se entiende sin perjuicio de las disposiciones especiales de las
leyes, y de las estipulaciones expresas de las partes.
69
esquema de la obligacin de medios, pero de manera implcita inventando esta distincin que
no se puede hacer.
Clase 28 Lunes 11 de octubre de 2010
Feriado.
Clase 29 Martes 12 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
(iv) Principios del Derecho Civil. Importancia y aplicacin de los siguientes principios
Los principios cumplen una funcin e el Derecho Civil. Hablar de principios no significa adherir
al ius naturalismo, ya que los principios tienen una funcin relevante. Es conveniente, y puede ser
trascendental para un abogado, manejar estos principios.
Las directivas de conducta pueden tener un distinto nivel de abstraccin. A diferencia de las
reglas que son guas de conducta ms precisa; los principios envuelven ms que eso, envuelven
criterios, de all su relevancia. La regla en cuanto al contenido normativo tiene necesariamente
una especificidad, esto es, de manera independiente de su aplicacin en el tiempo y espacio se
debe aplicar. Por eso cumplen ms bien la funcin de orientar. P. ej. del generalsimo principio que
prescribe la proteccin de la honra, la privacidad y la vida privada, es muy difcil extraer una
conclusin categrica para determinar si una cierta conducta atenta contra la intimidad o la honra.
Podemos sostener que la parodia del CDLC afecta la fe catlica?, El fotografiar a alguien en
intimidad con la pareja en un lugar pblico se puede sostener que atenta contra la privacidad?.
Las reglas aterrizan los principios en un comportamiento determinado. As por ejemplo, la
intimidad o la vida privada se concretiza a travs de disposiciones como la prohibicin de abrir
correspondencia ajena, o la prohibicin de violar el domicilio ajeno, esto, aunque la puerta de
entrada se encuentre abierta.
Los principios constituyen un elemento dinmico del derecho, ya que como son criterios, a tra
vs de ellos los abogados y jueces se orientan en la busca de soluciones.
El sostener que el D civil se basa en principios es decir que tiene una cierta coherencia, o sea,
que hay algunas ideas matrices.
Las ideas matrices del derecho chileno ya se han analizado (libertad, igualdad, voluntad).
La idea de los principios conduce a la conclusin de que ellos sirven para justificar las
decisiones del legislador o de los jueces y en esta justificacin de las decisiones en verdad los
principios cumplen una doble funcin.
En primer lugar, los principios son tiles para interpretar las reglas y en segundo lugar
completan el ordenamiento jurdico y las lagunas que puedan existir en l. Respecto de su funcin
interpretativa es la principal funcin, el poder ilustrar el sentido de la regla cuando este es
ambiguo. En segundo trmino, a falta de una norma establecido, la decisin puede ser fundada en
un principio jurdico reconocido, en esa situacin el principio contribuye a llenar la laguna que se
70
cuerpo y pueden decidir si tener o no un hijo. En el mbito del dominio sobre el propio cuerpo yo
tambin podra determinar qu hacer con el cuando ya no me sirve.
Si esto fuera as podra entenderse la autonoma de la que se dispone como una autonoma
limitada o restringida. P. ej. a pesar de que no sea obligatorio contraer matrimonio, una pareja
conviviente no goza derechos que s tienen parejas casadas.
Cuando se habla de la voluntad en temas contractuales se habla de autonoma de la voluntad,
y en este mbito se sostiene que la autonoma del hombre es la que da origen a sus propias leyes y
en ese sentido tal voluntad conduce a sealar que es posible contratar o no contratar, el
contenido del contrato, la persona con la que se contratar y la forma del acuerdo. Esta voluntad
est cometida a restricciones. Los lmites a la autonoma de la voluntad son las prohibiciones
legales, el orden pblico y las buenas costumbres.
As, por ejemplo, si bien existe como principio general en el derecho chileno la libertad de
elegir si se contrata o no, en salud de la economa la ley prescribe algunas contrataciones forzosas
como en materia de servicios pblicos (electricidad, gas, telefona); en estos casos el prestador de
servicios no puede negarse a contratar. La determinacin de la persona del contratante tambin
queda restringida (slo se puede contratar con Chilectra). En cuanto al contenido tambin hay
restricciones como en el contrato dirigido, que est definido por reglas en la misma legislacin (en
los servicios pblicos el precio est normado).
b) Buena fe
Generalmente la buena fe puede entenderse en primer lugar como un estado psicolgico o
mental (estar de buna fe) y en segundo lugar puede entenderse como una conducta exterior
(Actuar de buena fe). Por tanto, tiene una fase subjetiva y una fase objetiva.
Es por eso que la buena fe se define (Diccionario Jurdico) como una actitud que demuestra la
conviccin o la voluntad de conformase al derecho; conviccin o voluntad que permite escapar del
rigor de la ley. El estar o actuar significa que esa persona que est o acta de buena fe va a recibir
en cierta medida una ventaja en la aplicacin de la ley. Por ello la buena fe apela a conceptos
como sinceridad, lealtad, etc. Quien se en encuentra de buena o o quien acta de buena fe recibe
una ventaja en la aplicacin de la ley.
En sus fases subjetivas (como estado mental) la buena fe se traduce en la creencia errnea
acerca de la regularidad de la situacin. Se est de buena fe porque se crey y se confi en un
estado aparente de cosas. Es el caso en que un tercero cree en el mandatario de otro, tambin en
materia de posesin con el heredero aparente. En resumen, es cuando se incurre en un error, ya
sea por desconocimiento o desconfianza de signos exteriores.
Hay muchas disposiciones en el Cdigo Civil que hablan de buena fe (alrededor de 40). En su
fase subjetiva, los artculos: 706 (posesin), 906 (retribuciones luego de la reivindicacin), 1267
(referido al que de buena fe ocupa una herencia), 1576 (extincin de las obligaciones), 2202
(mutuo), 2295 (pago de lo no debido) 2297 (cundo puede repetirse el pago), 2468 (accin
pauliana).
Art. 706 CC: La buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la cosa por
medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
72
73
El su fase objetiva, el comportamiento se presenta como honesto, leal y sincero. En esta fase
se vincula la buena fe a aquello que prescribe el artculo 1546 que seala que los contratos deben
cumplirse, ejecutarse de buena fe. Esto significa que el deudor debe ejecutar la obligacin de la
forma que fue pactada y cumpliendo las disposiciones de la naturaleza aun cuando no hayan sido
explicitadas. Ms all de la invocacin genrica existen otras disposiciones en el Cdigo Civil
referentes a la parte objetiva como los artculos: 1590 y 1591 (materia de pagos), 1660 y 1662 y
1548 y 1549.
Art. 1546 CC: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por consiguiente obligan no
slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas las cosas que emanan precisamente de la
naturaleza de la obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
Art. 1590 CC: Si la deuda es de un cuerpo cierto, debe el acreedor recibirlo en el estado en
que se halle; a menos que se haya deteriorado y que los deterioros provengan del hecho o
culpa del deudor, o de las personas por quienes ste es responsable; o a menos que los
deterioros hayan sobrevenido despus que el deudor se ha constituido en mora, y no
provengan de un caso fortuito a que la cosa hubiese estado igualmente expuesta en poder del
acreedor.
En cualquiera de estas dos suposiciones se puede pedir por el acreedor la rescisin del
contrato y la indemnizacin de perjuicios; pero si el acreedor prefiere llevarse la especie, o si el
deterioro no pareciere de importancia, se conceder solamente la indemnizacin de perjuicios.
Si el deterioro ha sobrevenido antes de constituirse el deudor en mora, pero no por hecho o
culpa suya, sino de otra persona por quien no es responsable, es vlido el pago de la cosa en el
estado en que se encuentre; pero el acreedor podr exigir que se le ceda la accin que tenga su
deudor contra el tercero, autor del dao.
Art. 1591 CC: El deudor no puede obligar al acreedor a que reciba por partes lo que se le
deba, salvo el caso de convencin contraria; y sin perjuicio de lo que dispongan las leyes en
casos especiales.
El pago total de la deuda comprende el de los intereses e indemnizaciones que se deban.
Art. 1660 CC: Sin embargo de efectuarse la compensacin por el ministerio de la ley, el
deudor que no la alegare, ignorando un crdito que puede oponer a la deuda, conservar junto
con el crdito mismo las fianzas, privilegios, prendas e hipotecas constituidas para su
seguridad.
Art. 1662 CC: No puede oponerse compensacin a la demanda de restitucin de una cosa
de que su dueo ha sido injustamente despojado, ni a la demanda de restitucin de un
depsito, o de un comodato, aun cuando, perdida la cosa, slo subsista la obligacin de
pagarla en dinero.
Tampoco podr oponerse compensacin a la demanda de indemnizacin por un acto de
violencia o fraude, ni a la demanda de alimentos no embargables.
Art. 1548 CC: La obligacin de dar contiene la de entregar la cosa; y si sta es una especie o
cuerpo cierto, contiene adems la de conservarlo hasta la entrega, so pena de pagar los
perjuicios al acreedor que no se ha constituido en mora de recibir.
74
Art. 1549 CC: La obligacin de conservar la cosa exige que se emplee en su custodia el
debido cuidado.
Se ha estimado que la buena fe se presume, salvo que se demuestre lo contrario. Este
principio emana del art. 707 en materia posesoria (?), en oposicin al dolo que se debe probar. As
como el que acta de buena fe se premia, al otro se le sanciona; esto demuestra el Art. 94,
nmero 6: el que solicita la muerte presunta y sabe lo contrario es sancionado. 658, 652 y 1468.
Art. 707 CC: La buena fe se presume, excepto en los casos en que la ley establece la
presuncin contraria.
En todos los otros la mala fe deber probarse.
Art. 658 CC: En los casos de adjuncin, no habiendo conocimiento del hecho por una parte,
ni mala fe por otra, el dominio de lo accesorio acceder al dominio de lo principal, con el
gravamen de pagar al dueo de la parte accesoria su valor.
Art. 652 CC: Sobre la parte del suelo que por una avenida o por otra fuerza natural violenta
es transportada de un sitio a otro, conserva el dueo su dominio, para el solo efecto de
llevrsela; pero si no la reclama dentro del subsiguiente ao, la har suya el dueo del sitio a
que fue transportada.
Art. 1468 CC: No podr repetirse lo que se haya dado o pagado por un objeto o causa ilcita
a sabiendas.
Ms all la responsabilidad civil tiene requisitos y produce efecto. Los requisitos son las
denominadas condiciones de la responsabilidad, aquellos elementos que deben reunirse para
declarar que un sujeto debe responder, indemnizar a otro.
Las condiciones de la responsabilidad civil extracontractual son:
Una accin libre y voluntaria
Imputabilidad o capacidad
Culpa o dolo
Dao
Relacin de causalidad
De estos los verdaderamente relevantes son: culpa, dao y causalidad
Condiciones de la responsabilidad civil contractual:
Incumplimiento del contrato
Capacidad (para contratar)
Mora (retardo culpable)
Dao y causalidad
En cuanto a sus efectos, ambas responsabilidades dicen relacin con la extensin de los
perjuicios reparables.
En materia extracontractual, en el presente se puede concluir que los perjuicios indemnizables
son dao patrimonial que comprende dao emergente y lucro cesante, y el dao extra patrimonial
que corresponde a la nocin de dao moral.
Estos son los daos que se indemnizan.
Esto es extraordinariamente complejo, habiendo mucho por agregar.
Analizando lo anterior, en un caso lo que se incumple es un contrato y en otro un
incumplimiento de un deber general de conducta, sin duda entre ambos existe una asimetra, en
materia de extensin de los perjuicios que se prevn, obviamente debe influir que las partes
hayan decidido voluntariamente adquirir la obligacin. Diferencias en cuanto a causas.
En cuanto a los efectos existen muy pocas diferencias.
Hay un acercamiento entre los estatutos de la responsabilidad civil. Sin embargo, hay quienes
dicen que ambas responsabilidades son muy distintas y por tanto se debe marcar la diferencia
entre ambas.
Algunos autores han dicho que la responsabilidad civil contractual es un trmino falso, no
existe, que consiste en entregar una prestacin equivalente a aquella que no cumpli el deudor.
Aun cuando ninguna regla del sistema chileno se refiera a los perjuicios que se generan del
incumplimiento de una obligacin, de todas formas se resuelve acudiendo a los artculos 2314 y
76
Lesin
No es un principio general del derecho chileno, se puede definir como un perjuicio producto
de la desigualdad de las prestaciones. Se sustenta en un principio de justicia conmutativa. En
materia contractual se concretiza en la nocin de contrato conmutativo, que es aquel donde existe
una equivalencia en las prestaciones 1441. Tal equivalencia que se supone en los contratos
conmutativos debera corregirse por la institucin denominada lesin que permitira recuperar
aquella seccin de la prestacin que excede de la prestacin que recibi de la otra parte,
resguardando un cierto equilibrio en las prestaciones. Sin embargo, tal control del contenido del
contrato no es una regla general de nuestro derecho sino una institucin excepcional
comprendida para las compraventas y sujeta bajo ciertas condiciones. El comprador tiene lesin
enorme cuando paga ms del doble del justo precio.
El mejor resguardo de la justicia contractual es la libertar, quien dice contractual dice justo, se
entenda que un acuerdo consentido era la mejor garanta para que las prestaciones de las partes
fueran justas, equilibradas. Esto es as en la mayor parte de los casos, salvo en los contratos por
adhesin, donde hay legislacin especial, como proteccin de los trabajadores y consumidores.
Art. 1348 hace extensiva la lesin a la particin.
Art. 1348 CC: Las particiones se anulan o se rescinden de la misma manera y segn las
mismas reglas que los contratos.
La rescisin por causa de lesin se concede al que ha sido perjudicado en ms de la mitad
de su cuota.
77
Principio muy antiguo. Se supone que la codificacin decimonnica quiso poner fin a las trabas
de la libre circulacin proveniente del derecho feudal. En una poca en que la riqueza era
inmobiliaria, la economa clsica que sustenta la codificacin entenda que las trabas relevantes
que deban eliminarse eran aquellas que afectaban a los bienes inmuebles, y esas trabas se
encontraban en las vinculaciones que se establecan de la tierra que fueron derogadas por 2 leyes
incluso anteriores al cdigo y que prohibieron los fideicomisos y usufructos sucesivos, que
permitan estancar la propiedad en la familia. Se vincula a la abolicin de los mayorazgos.
Hoy en da la riqueza es esencialmente mobiliaria.
SEGUNDA PARTE
LA RELACIN JURDICA DE DERECHO PRIVADO
2. La relacin jurdica de derecho privado
Esto se debe revisar en la pgina 297 a 355 del Tratado de Derecho Civil de Alessandri,
Somarriva y Vodanovic.
A. Concepto y elementos de la relacin jurdica de derecho privado
La relacin jurdica de derecho privado se establece entre 2 o ms personas. No todas las
relaciones interpersonales interesan al derecho, necesitamos espacios de libertad y hay muchas
instituciones que lo hacen. Usualmente se utiliza el criterio de la sancin para diferenciar cuales
son las relaciones que s interesan al derecho, las que al Estado le interesa respaldar con una
sancin.
En la estructura de la relacin jurdica, existe objeto y sujeto.
(i) Sujetos
El contenido de la relacin jurdica entre 2 sujetos se reduce a derechos y deberes, y estos
nacen, producen sus efectos y se extinguen.
Nacen en virtud de los hechos jurdicos, aquellos a los cuales el ordenamiento les atribuye
capacidad de generar consecuencias jurdicas.
(ii) Deber jurdico
Derechos y deberes tienden a examinarse bajo la nocin de derecho subjetivo, cuya
complejidad terica no es consistente con los escasos problemas prcticos que genera. Decenas
de teoras sobre la naturaleza del derecho subjetivo, con un alcance muy limitado en cuanto a
resolucin de problemas.
Clase 31 Lunes 18 de octubre de 2010
Transcripcin de audio de clase.
Sergio Fandez
78
79
Hay otros que entienden que el d subjetivo constituye una voluntad reconocida por el
derecho subjetivo. La crtica es... Qu pasa con los que no tienen voluntad?
(ii) Tipos de derechos subjetivos
a) Derechos pblicos y privados
Dividir entre pblicos y privados. Esto es, en la norma en la que se funda el d subjetivo.
Pueden entes pblicos ejercer ds privados y viceversa? Claro que pueden, no depende de la
naturaleza del sujeto sino de la norma.
b) Derechos potestativos y derechos a la conducta ajena
La siguiente clasificacin: potestativos y derechos a la conducta ajena.
Hay diferente utilizaciones de ds potestativos, pero se utiliza para designar a aquellos ds
subjetivos que otorgan una facultad creadora de ds y que tambin se extiende a su modificacin
o extincin. As, el derecho a contratar y la facultad de suscribir contratos con fuerza obligatoria de
ley entre las partes constituye un d potestativo. Algunos distinguen aqu, los ds funcin: como
representar a un incapaz, que tendra la particularidad de ser un d potestativo ya que faculta un
derecho de crear ds y obligaciones comprometiendo al incapaz pero al mismo tiempo envolvera
deberes de proteccin; se ejerce por el inters del incapaz. Frente a este derecho potestativo
existen otros tiles para el desarrollo de la personalidad como sera la manifestacin del ppio de la
autonoma de la voluntad.
Frente a estos d potestativos que permiten crear relaciones jurdicas existira tambin ds
sobre la conducta ajena. Estos derechos son esencialmente el d privado, los denominados
derechos personales y derechos reales.
Estos derechos exigen una prestacin que puede ser cumplida por otro, puede ser un sujeto
determinado, como ocurre en los ds personales, o toda la comunidad, como ocurre en los ds
reales. De ah que sea relevante distinguir entre d absoluto y relativo.
81
Sujetos
En cuanto a los elementos de la obligacin: Sujeto activo (acreedor), sujeto pasivo (deudor).
Prestacin
La prestacin es relevante de definirla porque de ello depender cmo se cumple la obligacin
y que ocurre cuando no se cumple.
La obligacin de dar se cumple entregando la cosa especfica que se contrat cuando se trata
de una especie o cuerpo cierto, o una de la calidad mediana del gnero, por ejemplo si se vendi
un quintal de trigo, se debe entregar un quintal de trigo de similar calidad.
En las obligaciones que establecen un hacer o un no hacer, para evaluar cmo debe cumplirse
hay que establecer un criterio de conducta. El mdico, por ejemplo, est obligado a efectuar un
hacer, y esa prestacin de servicios debe cumplirla diligentemente. Por eso, en este caso no
bastar probar que no se cumpli, sino que se debe mostrar que el mdico actu de manera
imprudente. El incumplimiento es indisociable de la nocin de culpa. Si no se cumplen estas
prestaciones, tambin se derivan ciertos efectos distintos dependiendo del tipo de prestacin. Una
obligacin de dar una especie, se puede exigir el cumplimiento de la misma para que se entregue
esa especie de cuerpo cierto. Si por alguna razn se hace imposible la entrega, se traduce en una
indemnizacin de perjuicio. Si es una obligacin de hacer, lo que se hace es apremiar al deudor
para que cumpla, si no lo hace, se puede encargar un tercero el cumplimiento o una
indemnizacin de perjuicio. En el caso de no hacer, se puede ordenar la destruccin de lo hecho,
siempre y cuando pueda hacerse y responda a los fines del contrato.
e.4) Resumen de diferencias entre derechos reales y derechos personales
Los derechos reales se ejercen de toda persona y de ellos emanan las acciones reales.
Los tipos de derechos reales se encuentran en la ley y no pueden inventarse.
Los derechos personales se ejercen respecto de una persona singular y de ellos emanan las
acciones personales.
Su nmero es infinito, son todos los que puedan crear las partes.
(iii) Adquisicin, transferencia y prdida de los derechos subjetivos
Puede ser originaria o derivada. Es originaria cuando surge en el individuo con independencia
de otra persona. Es derivada cuando dicho derecho proviene de otro.
Esta distincin es relevante por cuanto se trata de una adquisicin derivada se reciben los ds
en la condicin que se encuentran. Los ds personales generalmente son originarios, nacen con el
contrato que es la principal fuente de obligaciones. Pero a veces se puede ceder por lo que seran
un d derivado, art. 699 cuando se cede un crdito.
Los derechos reales, en cambio, esencialmente se adquieren de forma derivada. La
transferencia de propiedad, que es la tradicin como modo de adquirir.
83
La forma de adquirir los derechos reales es lo que se denomina modos de adquirir, que se
encuentra regulado en el art. 588. En cuanto a la transferencia (por acto entre vivos) y transmisin
(por sucesin).
La transferencia siempre es un acto singular, la transmisin puede ser a ttulo universal
(heredero) o a ttulo singular (legatario). No se pueden transferir ni transmitir ms derechos de los
que se tienen. Arts. 682 y 717 que recogen este ppio.
Art. 682 CC: Si el tradente no es el verdadero dueo de la cosa que se entrega por l o a su
nombre, no se adquieren por medio de la tradicin otros derechos que los transmisibles del
mismo tradente sobre la cosa entregada.
Pero si el tradente adquiere despus el dominio, se entender haberse ste transferido
desde el momento de la tradicin.
Art. 717 CC: Sea que se suceda a ttulo universal o singular, la posesin del sucesor,
principia en l; a menos que quiera aadir la de su antecesor a la suya; pero en tal caso se la
apropia con sus calidades y vicios.
Podr agregarse en los mismos trminos a la posesin propia la de una serie no
interrumpida de antecesores.
Hay derechos intransferibles, como los derechos de familia. Hay algunos que se pueden
transferir pero no transmitir, como el usufructo.
Los derechos subjetivos se pueden modificar en cuanto a objeto o a sujeto.
En cuanto a la extincin de los ds subjetivos, puede ocurrir en el actual titular, con la
transferencia o transmisin. Pero hay veces cuando se extingue definitivamente por ejemplo
cuando se cumple un contrato, o su plazo o alguna condicin (en el caso de los derechos
personales).
(iv) Lmites de los derechos subjetivos privados (nociones sobre abuso de derecho)
El lmite conduce a la nocin de abuso de derecho. Es en cierta medida una contradiccin
lgica sostener que se ejerce un derecho y que se puede abusar del mismo. Abusar de un derecho
es ejercer un no-derecho, cuando abusamos de un derecho es una ilicitud.
Como sea, esta nocin es muy importante en el derecho civil. Tiene repercusiones en todas las
materias del derecho civil: en el d de propiedad, en materia contractual (teora de los actos
propios), en la responsabilidad (generando daos).
El abuso de d constituye un lmite externo al ejercicio del d. La teora ms utilizada para
explicar esta nocin es la de Josserand, que sostuvo que el abuso de derecho es el ejercicio del
mismo contrariando los fines impuestos por el ordenamiento jurdico. Eso conduce a examinar los
fines con los que se ejerci ese derecho. Esto significa una intromisin de la libertad y una
discrecionalidad judicial enorme.
Se entiende el abuso como un correctivo al ejercicio anormal del derecho, y ese ejercicio
puede emanar ya sea directamente de la intencin de daar o ya sea con una infraccin a la
84
lealtad que debe existir. La nocin de actos propios establece una prohibicin de actuar en
contradiccin con los actos anteriores de la misma persona.
(Leer Limites de los ds subjetivos de Enrique Barros)
Clase 32 Martes 19 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
3. Sujetos de la relacin obligatoria: personas naturales
Hominum causa omne jus onstitutm
Hermogenieno, Siglo IV aprox. Digesto 1, 5, 2.
El alcance de la nocin de persona del derecho civil es mucho mayor que las otras ramas.
El derecho civil regula las relaciones privadas intersubjetivas y por ello debe definir aquellos
sujetos. La definicin de persona en el derecho privado es diversa aquella que se puede encontrar
en la filosofa; a veces esas definiciones son orientadores, pero no se siguen con el derecho
privado.
En el CC Andrs Bello slo dio unos lineamientos para definir quienes seran personas y por
ende gozaran de derechos subjetivos. La persona es un ente capaz de ser titular de derechos y
obligaciones. El libro Primero del CC regula a las personas, pero tambin a la familia. Adems otras
disposiciones como la Nueva Ley de Matrimonio Civil o la Ley de adopciones.
Este libro primero define a los sujetos de derecho y regula algunos de sus derechos y
obligaciones y sus derechos subjetivos. El orden en que aparece la materia Bello lo copi de las
Institutas de Gayo. Este orden es consistente con al perspectiva individualista que inspir la
modernidad, as, la familia aparece como un atributo de la persona, de ah que sea consistente no
solo con la nocin de persona, sino que tambin con la nocin de familia. No slo se parte de un
radical individualismo, sino tambin de la familia, la cual es percibida como un ente funcional a los
proyectos individuales, un instrumento entregado para el desarrollo de la personalidad.
El CC regula dos tipos de personas que jurdicamente son muy similares, pero que en trminos
reales son radicalmente distintos. El Cdigo regula a las personas naturales y las personas
jurdicas. La nomenclatura es engaosa, en realidad la personalidad jurdica es una creacin del
derecho. Decir persona en derecho privado es hablar de una categora jurdica, que puede no
coincidir con lo que comnmente se entiende como persona. Tal categora jurdica reviste al
individuo u ente de una serie de derechos y obligaciones y se conforma por una serie de atributos
(como el nombre o el domicilio) y derechos de la personalidad (integridad, honra, privacidad). Esta
categora el derecho la aplica a entes naturales y entes ficticios creados por el hombre, como lo
son las personas jurdicas o morales. Por ello ambos gozan de personalidad jurdica aunque
tienen distinta naturaleza.
Existe una cierta analoga entre la personalidad jurdica reconocida a los entes biolgicos y los
entes ficticios. Prueba de ello es que la jurisprudencia nacional en los ltimos 20 aos ha tendido a
reconocer derechos de la personalidad a personas jurdicas sin fines de lucro e incluso a
85
sociedades annimas. As, se ha sostenido por la jurisprudencia que se atenta contra la honra de la
personalidad jurdica que un banco proteste cheques sin motivo. Tambin en materia de
fundaciones se sostiene que es posible sancionar actos que atenten contra su imagen,
Las personas jurdicas se dividen en: con fines de lucro y sin fines de lucro. Las sin fines de
lucro pueden ser corporaciones (unin de personas) o fundaciones (destinacin de un patrimonio
a la beneficencia). Las con fines de lucro son sociedades y se les considera contratos (por ende se
regulan en el libro IV). Las ms comunes son las Sociedades annimas y las Sociedades con
responsabilidad limitada y no las Sociedades Colectivas ya que no limitan la responsabilidad
patrimonial.
A. Existencia Natural del ser humano
Estn reguladas en el Libro Primero. En el Ttulo I y II se tratan los temas de: individuo, su
emergencia en el derecho, atributos funcionales y fin de su existencia. Los Ttulos III a XVIII tratan
el derecho de familia: esponsales, matrimonio, filiacin, acciones de filiacin, derechos y
obligaciones entre padres e hijos, patria potestad, las pruebas del estado civil, alimentos. En los
Ttulos XIX a XXXII (ms los IX y X en relaciones a la autoridad paterna y patria potestad) vuelve a
surgir el individuo, pero ya no en su totalidad; se trata de las incapacidades y representacin.
Curiosamente el CC dedica muy pocas reglas a la capacidad de las personas, pero muchas a la
incapacidad, esto se debe a que la incapacidad requiere regulacin en tanto estado no natural.
Sin embargo esta no es una relacin completa. Faltan los derechos de la personalidad que
conforman una nocin de persona de u modo mucho ms inmediato que, por ejemplo, los
atributos de la personalidad. Si bien se puede sostener que algunos de estos derechos subyacen el
CC principalmente se encuentran en la CPR y los Tratados Internacionales, lo cual ha ayudado a
aumentar la autonoma de los individuos.
Hay que tener en cuenta que la evolucin del derecho civil en materia de persona condujo a
una regulacin no slo de las incapacidades, sino que tambin ha surgido la idea de proteger a las
personas de s mismas.
El Cdigo Napolen tambin tena este vaci en los derechos de la personalidad, pero esto se
incorpor en los aos 90.
Desde una perspectiva sociolgica la colectividad es anterior al individuo (Emil Durkhein), el
individuo sera una consecuencia de la vida en grupo. La pregunta que surge naturalmente es
cundo naci el individuo y desde las distintas perspectivas filosficas se pueden desprender
varias conclusiones, p. ej. para el marxismo la persona era un invento de la burguesa.
Los estudios de derecho generalmente se iniciaron con el estudio de la persona. En Grecia, la
nocin de persona habra surgido hacia el VII ac cuando las siluetas de las figuras se comenzaron a
definir ms claramente.
Otros sostienen que en la nocin de persona tiene mucho que ver e dogma de la trinidad.
Antropolgicamente la nocin de individuo surgi hace mucho tiempo cuando el primer nio
fue llamado por una voz (palabra, sonido) en especial que lo separ del resto.
86
En las propias institutas de Gayo se hablaba de derecho de las personas, lo que en el Digesto
se cambi por la condicin de los hombres.
La consideracin de cada individuo de la especio humana como persona es un fenmeno
moderno El art. 55 del CC entonces, es una invencin moderna, Son personas todos los individuos
de la especie humana, sin importar su edad, sexo, estirpe o condicin.
Art. 55 CC: Son personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su
edad, sexo, estirpe o condicin. Divdense en chilenos y extranjeros.
Esto tiene que ver con la prohibicin de la esclavitud- En Chile, se declar la libertad de vientre
en 1811 y luego en 1823 se aboli completamente, pero hasta 1943, existieron individuos de la
especie humana privadas de todo derecho, era la institucin de la muerte civil. En ella caan todos
quienes se integraban a una comunidad religiosa. Se suele sostener que una forma moderna de
esclavitud y de reduccin de la persona es el sobreendeudamiento, ya que coarta la libertad de las
personas.
Se cree que la filosofa individualista del derecho viene desde los tiempos del derecho romano
con influencia estoica. Adems, se piensa que la filosofa de Kant es la precursora de la visin de
persona libre. Por otro lado, la reforma protestante fue un gran impulso para la conceptualizacin
de persona ya que elimin el nexo entre dios y la persona. La Revolucin Francesa tambin tuvo
que ver. La cada de los totalitarismos tambin fue influyente (URSS: colectividad por sobre
persona).
El CC regula un tipo de persona natural que est fundado, ante todo, en una voluntad, por ello
el cuerpo humano prcticamente no aparece en el Cdigo y su proteccin se debe a los DD.FF.
reconocidos en la Constitucin.
La inviolabilidad del cuerpo humano se encuentra cautelada por el ordenamiento jurdico en
general. La Constitucin reconoce el derecho a la integridad fsica y ofrece el recurso de
proteccin para su respeto. El Cdigo Penal sanciona el homicidio o las agresiones. El cdigo civil,
con la responsabilidad, ofrece reparaciones por dao corporal.
El cuerpo humano no slo se protege de los otros, sino tambin de atentados que provienen
del propio individuo excluyndose del comercio al cuerpo, los rganos del cuerpo humano no se
pueden vender, pero s se pueden disponer partes a ttulo gratuito, la disposicin del cadver slo
para docencia o investigacin (art 145 a 154 del Cdigo Sanitario, modificados por la Ley de
Donacin de rganos, que recientemente fue modificada). Al cuerpo humano enfermo se le
garantiza la salud mediante el derecho a la proteccin de la salud (Art 19, N __ CPR).
Hay algunos problemas vinculados al cuerpo humano que surgieron por la biotica.
Clase 33 Jueves 21 de octubre de 2010
Clase hecha por el ayudante Jos Antonio Snchez
Apuntes de clase.
David Bruna
87
88
que eso no sera imprescindible, pues el cordn pierde su funcin fuera del cuerpo de la madre, y
esto sera peligroso porque supedita el nacimiento a una voluntad, a una intervencin del mdico
o de la madre, y si se mata a ese nio antes del corte del cordn, no se estara hablando de
homicidio? En la prctica esto no suscita problemas.
Adems es necesario un momento de vida independiente para ser considerado persona.
Posicin que se opone a otra no seguida por el d. nacional, que es la denominada de la viabilidad,
donde para declarar persona a un ser humano se requiere nacimiento, separacin de la madre y
que el nio sea apto para la vida. Es bastante difcil determinar cuando esto sucede. Amplio
margen a la apreciacin y arbitrariedad.
De todas formas se presentan pocos problemas de interpretacin. En Francia se sigue esta
teora.
Es necesario referirse al tratamiento legal del que est por nacer, el nasciturus
(ii) Tratamiento especial del nascirutus
Art. 75 CC: La ley protege la vida del que est por nacer. El juez, en consecuencia, tomar, a
peticin de cualquiera persona o de oficio, todas las providencias que le parezcan convenientes
para proteger la existencia del no nacido, siempre que crea que de algn modo peligra.
Todo castigo de la madre, por el cual pudiera peligrar la vida o la salud de la criatura que
tiene en su seno, deber diferirse hasta despus del nacimiento.
La ley lo que declara y la constitucin repite esta norma, es que se protege la vida del que est
por nacer, no tiene derecho a la vida. Que se declare un deber de proteccin no equivale a atribuir
personalidad. Lo protegido constituye un objeto de proteccin, no un sujeto.
Esta cuestin se vincula a la discusin del aborto.
El sistema objetivo ordena proteger al nasciturus.
En verdad a pesar de que las prohibiciones parecen absolutas, el aborto siempre ha existido en
Chile.
Entre 1875 y 1931 en Chile se entendi implcitamente autorizado el aborto teraputico, en
1931 el cdigo sanitario introduce una expresa disposicin al aborto teraputico, cuando se
encontraba amenazada la salud maternal.
As se mantuvo hasta 1989, ao en el que fue derogada esa autorizacin, prohibicin que
incorporo el Gobierno Militar con el apoyo de la iglesia catlica.
A pesar de esa prohibicin el aborto sigue practicndose. Aborto consentido continua en
plena clandestinidad e ilegalidad, y aborto teraputicos se siguen efectuando, justificndose en
que la muerte del feto fue un efecto indirecto no deseado de las acciones por salvar a la mujer. As
se presenta mdicamente para evitar la sancin penal. En tal caso, con efecto indirecto, no sera
tampoco una accin moralmente reprochable, sino una accin buena que pretende salvar a la
madre, lo que produce un efecto colateral no deseado.
90
No hay estadsticas claras, pero todo indica que en Chile la cifra de aborto anual, es
descomunal, equivalente a pases con una poblacin 5 veces superior, se estima que existen al ao
entre 150.000 y 200.000. Claramente no son cifras oficiales.
Todo esto sucede en lugares insalubres, poniendo en riesgo la vida de las mujeres.
Generalmente se argumenta en trminos de la vida del feto, pero hay escasa preocupacin por
las mujeres forzadas a cometer abortos clandestinos con amenazas para su vida y sanciones
penales.
Esta realidad esconde una desigualdad social, son las mujeres pobres las ms expuestas.
Cuando llegan con complicaciones a los hospitales pblicos. En contraste, quienes tienen los
medios pueden abortarse en el extranjero o incluso en chile con buenas condiciones de
salubridad.
Cuando en un hospital pblico se recibe a una mujer que se sospecha que ha abortado, tienen
obligacin de denunciarlo. Y esas mujeres pobres terminan en un juicio penal.
Ms all de los argumentos basados en la igualdad, tambin est la autonoma femenina. La
pregunta esencial es si podemos imponer a las mujeres la obligacin de tolerar un embarazo. Hay
situaciones lmites en que tal obligacin no es exigible jurdicamente, y solo cabe entregar a la
autonoma de las mujeres la decisin de seguir con el embarazo.
1) Ante todo no puede exigrsele sacrificar su vida o gravemente su salud por la vida del feto,
debera respetarse la decisin de interrumpir un embarazo si medicamente eso es
aconsejable. En nuestro ordenamiento a NADIE se le obliga sacrificar la vida por la de otro.
2) En 2do lugar se encuentran los casos en que el feto es inviable o sufre de graves
afecciones congnitas, pareciera que el derecho no puede atribuir a la mujer la carga de
continuar con un embarazo que le provocar una carga enorme, un dolor constante. La
decisin de llevarla adelante DEBERIA quedar entregada a ella.
Sostener que debe ser la vida soportada contra la voluntad de la mujer, (a juicio del profe) es
demasiado.
Aqu surge tambin la discusin de la eugenesia, donde trazar los lmites de quien debera
nacer podra ser arbitrario.
1) Est en caso de las mujeres abusadas sexualmente
2) Finalmente est la razn (ms debatida) de que la mujer por razones socioeconmicas o
por lo que sea, quiera someterse a un aborto. En este caso, el aborto debera plantearse
como el ltimo camino (como en algunas legislaciones)
Esto tambin debe ser acompaado de medidas que eviten los embarazos no deseados. Ej:
educacin sexual, anticoncepcin de emergencia, esterilizacin voluntaria.
91
Somos uno de los pocos pases que tienen este tipo de legislacin, en prcticamente toda
Europa est permitido. Adems, por dejar tranquilos a los opositores (conservadores, religiosos) ,
de todos modos no se cumple en la prctica.
Ley 20418 de 28 de Enero de 2010, intenta conciliar las posiciones. Establece el derecho de
toda persona a recibir educacin sexual, aunque entrega a las creencias de cada institucin
entregar los conocimientos que estime convenientes (esto es una estupidez, pues se puede
ensear una realidad inconcebible en los tiempos modernos, no tiene consistencia). Es muy difcil
conciliar que todos tengamos acceso igualitario a los mtodos y adems se deje espacio de
decisin a las creencias, pues siendo as la igualdad es irreal.
Una poltica pblica debera obligar a TODOS los establecimiento que se enseen cuales son
los mtodos disponibles.
Tambin establece el derecho a establecer libremente los mtodos de control de la fertilidad,
pero la libertad sin informacin es una utopa.
Finalmente la ley establece el deber del estado de poner a disposicin de la poblacin los
mtodos anticonceptivos, siempre y cuando estas no tengan efecto directo de aborto.
Esta ley vuelve la discusin al punto de partida, pues conduce a seguir debatiendo si la
anticoncepcin es o no abortiva.
Clase 35 Martes 26 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
Teresita Cea
(iii) Fin de la existencia de las personas naturales
a) Muerte Natural
Del Trmino de las personas
Fin de la existencia de la persona
Muerte natural
Art. 78: termina en la muerte natural
Art. 78 CC: La persona termina en la muerte natural.
Es importante precisar la muerte (lugar, momento) por sus consecuencias patrimoniales y la
donacin de rganos, eutanasia. Los lmites son relevantes. Existen dos corrientes:
Los que sealan que la vida termina con el cese de las funciones cardiovasculares.
Los que sealan que la vida termina con el cese de las funciones enceflicas Esta es la
postura que predomina por ley en Chile.
Revisar el artculo de Juan Carlos Flores: Muerte enceflica, biotica y transplante de rganos.
Revista Mdica de Chile, 2004 v.132.
Art. 149 del Cdigo Sanitario.
Art. 78 CC: importante en materia de sucesiones.
92
Muerte Civil
Consecuencia de la profesin religiosa (catlica) por voto solemne o informal. Hacan a la
persona incapaz relativa. En 1943 la ley 7712 deroga esta institucin por influencia de Alessandri.
(Arts. 95 a 97 del CC derogados).
b) Muerte Presunta
Ficcin de la muerte natural ante la desaparicin o el cese de noticas de una persona. Requiere
un procedimiento judicial que generalmente es hecho por los herederos. Se encuentra entre los
arts. 80 y 94 del CC. Los herederos o acreedores pueden tener inters en el patrimonio.
Etapas de la muerte presunta
1. Mera ausencia.
2. Posesin provisoria de los bienes.
3. Posesin definitiva de los bienes.
1. Mera ausencia.
Se deja de tener noticias del ausente y se busca proteger sus bienes y derechos para lo cual se
nombra un mandatario (cuando fue previsor y dej un mandato general) o un curador de bienes
del ausente (Art. 493 yss). Esto dura cinco aos; pero en caso de desastres, un ao (art. 81, n9); y
en el caso de prdida de naves y aeronaves (art. 81, n 8). No requiere pronunciamiento judicial
hasta la designacin de un curador de bienes. Cuando se fija la declaracin de muerte se pasa a la
posesin provisoria.
2. Posesin provisoria de los bienes.
Salvo los casos del art. 81 n 7, 8, y 9, se concede de inmediato:
Requisitos de la declaracin de muerte presunta y sus consecuencias (Art. 81)
Probar ausencia fsica y de noticias del sujeto.
Que se hayan hecho gestiones para ubicarlo (Art. 81 n 1).
Citaciones, tres veces cada dos meses. (Art. 81 n 2)
Declaracin de muerte presunta luego de dos meses desde la ltima citacin (Art. 81 n 3).
Or al defensor de ausentes (Art. 81, n 4).
Sentencia en el Diario Oficial (Art. 81 n 5).
Luego de esto el juez fija la fecha presuntiva de la muerte el ltimo del primer bienio contado
desde la fecha de las ltimas noticias (Art 81 n6).
Casos especiales: Art. 81, n 7, 8 y 9. Se fija la fecha de la muerte el da de la guerra o un da
intermedio entre el principio y fin del conflicto; o el da presuntivo del suceso; o el da del
desastre.
Revisar Art. 82.
Efectos del decreto de posesin efectiva
Trmino de la sociedad conyugal o de la participacin en los gananciales (Art. 84).
Emancipacin de los hijos salvo patria potestad de la madre (Art. 270) o guarda (Art. 273).
Se abre la sucesin del desaparecido a legitimarios (ab intestato) a la (Art. 955 y 1240) fecha
de la muerte presunta (Arts. 85 a 89).
93
Los herederos tienen slo garantas ante el posible retorno del desaparecido, ya que son slo
poseedores provisorios y no definitivos.
Termina posesin provisoria cuando reaparece el sujeto o se da paso a la posesin definitiva.
Dura ordinariamente cinco aos.
Art. 80 CC: Se presume muerto el individuo que ha desaparecido, ignorndose si vive, y
verificndose las condiciones que van a expresarse.
Art. 81 CC: 1 La presuncin de muerte debe declararse por el juez del ltimo domicilio que
el desaparecido haya tenido en Chile, justificndose previamente que se ignora el paradero del
desaparecido, que se han hecho las posibles diligencias para averiguarlo, y que desde la fecha
de las ltimas noticias que se tuvieron de su existencia, han transcurrido a lo menos cinco aos.
2 Entre estas pruebas ser de rigor la citacin del desaparecido; que deber haberse
repetido hasta por tres veces en el peridico oficial, corriendo ms de dos meses entre cada
dos citaciones.
3 La declaracin podr ser provocada por cualquiera persona que tenga inters en ella,
con tal que hayan transcurrido tres meses al menos desde la ltima citacin.
4 Ser odo, para proceder a la declaracin, y en todos los trmites judiciales posteriores,
el defensor de ausentes; y el juez, a peticin del defensor, o de cualquiera persona que tenga
inters en ello, o de oficio, podr exigir, adems de las pruebas que se le presentaren del
desaparecimiento, si no las estimare satisfactorias, las otras que segn las circunstancias
convengan.
5 Todas las sentencias, tanto definitivas como interlocutorias, se insertarn en el peridico
oficial.
6 El juez fijar como da presuntivo de la muerte el ltimo del primer bienio contado desde
la fecha de las ltimas noticias; y transcurridos cinco aos desde la misma fecha, conceder la
posesin provisoria de los bienes del desaparecido.
7 Con todo, si despus que una persona recibi una herida grave en la guerra, o le
sobrevino otro peligro semejante, no se ha sabido ms de ella, y han transcurrido desde
entonces cinco aos y practicndose la justificacin y citaciones prevenidas en los nmeros
precedentes, fijar el juez como da presuntivo de la muerte el de la accin de guerra o peligro,
o, no siendo enteramente determinado ese da, adoptar un trmino medio entre el principio y
el fin de la poca en que pudo ocurrir el suceso, y conceder inmediatamente la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido.
8 Se reputar perdida toda nave o aeronave que no apareciere a los seis meses de la fecha
de las ltimas noticias que de ella se tuvieron. Expirado este plazo, cualquiera que tenga
inters en ello podr provocar la declaracin de presuncin de muerte de los que se
encontraban en la nave o aeronave. El juez fijar el da presuntivo de la muerte en
conformidad al nmero que precede, y conceder inmediatamente la posesin definitiva de los
bienes de los desaparecidos. Si se encontrare la nave o aeronave nufraga o perdida, o sus
restos, se aplicarn las mismas normas del inciso anterior, siempre que no pudieren ubicarse
los cuerpos de todos o algunos de sus ocupantes, o identificarse los restos de los que fueren
hallados. Si durante la navegacin o aeronavegacin cayere al mar o a tierra un tripulante o
viajero y desapareciere sin encontrarse sus restos, el juez proceder en la forma sealada en
los incisos anteriores; pero deber haber constancia en autos de que en el sumario instruido
por las autoridades martimas o areas ha quedado fehacientemente demostrada la
desaparicin de esas personas y la imposibilidad de que estn vivas. En estos casos no regirn
lo dispuesto en el nmero 2, ni el plazo establecido en el nmero 3; pero ser de rigor or a la
94
95
audiencia del defensor. La venta de cualquiera parte de los bienes del desaparecido se har en
pblica subasta.
Art. 89. Cada uno de los poseedores provisorios prestar caucin de conservacin y
restitucin, y har suyos los respectivos frutos e intereses.
Clase 36 28 de octubre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
Muerte presunta (Continuacin)
Art. 43 de la Ley de Matrimonio Civil
El Matrimonio termina por muerte presunta luego de 10 aos desde transcurrida la ltima
noticia. 5 aos cuando pueda tener ms de 70. En el caso de naves o aeronaves termina con 1 ao
desde la ltima noticia
Artculo 43, inciso 1 LMC.- El matrimonio termina por la muerte presunta de uno de los
cnyuges, cuando hayan transcurrido diez aos desde la fecha de las ltimas noticias, fijada en
la sentencia que declara la presuncin de muerte.
Art 91. Todos los que tengan derechos subordinados a la muerte de alguien entran en ejercicio
de esos derechos.
96
97
La ley 20--- 20/04/2010 se refiere entre otras cosas a la regulacin de la muerte presunta a
propsito del terremoto. Esta ley modifica las reglas de la muerte presunta transitoriamente y
especialmente para permitir que los interesados puedan solicitarla a contar de un plazo
extraordinario de 90 das despus del terremoto.
Efectos jurdicos de la muerte (esencialmente para la muerte natural)
1) Se abre la sucesin de bienes (Art. 955, Libro III, Sucesiones). Al abrirse la sucesin se
entregan las sucesiones testamentarias o hereditarias, salvo en cuanto se trate de asignaciones
condicionales. (Art 962 y 956).
Art. 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su muerte en su
ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
Art. 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a aceptarla o
repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la
persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado condicionalmente; o
en el momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del asignatario,
pues en este caso la asignacin se defiere en el momento de la muerte del testador, dndose
por el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada con sus accesiones y frutos,
en caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras
penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
Art. 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la sucesin;
salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957,pues entonces bastar
existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en el
momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen, pero
se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas antes de
expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten un
servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la muerte del
testador.
2) En segundo lugar, el matrimonio se disuelve (art 42 y 43 NLMC).
Artculo 42 LMC.- El matrimonio termina:
1 Por la muerte de uno de los cnyuges;
2 Por la muerte presunta, cumplidos que sean los plazos sealados en el artculo
siguiente;
3 Por sentencia firme de nulidad, y
4 Por sentencia firme de divorcio.
98
Art. 762 CC: El fideicomisario que fallece antes de la restitucin, no transmite por
testamento o abintestato derecho alguno sobre el fideicomiso, ni aun la simple
expectativa, que pasa ipso jure al substituto o substitutos designados por el constituyente,
si los hubiere.
Los arts. 773 y 802 tambin establecen que se extingue el derecho de usufructo y las
servidumbres ligadas a l.
Art. 773 CC: La nuda propiedad puede transferirse por acto entre vivos, y transmitirse
por causa de muerte.
El usufructo es intransmisible por testamento o abintestato.
Art. 802 CC: El usufructuario es responsable no slo de sus propios hechos u omisiones,
sino de los hechos ajenos a que su negligencia haya dado lugar.
Por consiguiente, es responsable de las servidumbres que por su tolerancia haya dejado
adquirir sobre el predio fructuario, y del perjuicio que las usurpaciones cometidas en la
cosa fructuaria hayan inferido al dueo, si no las ha denunciado al propietario
oportunamente pudiendo.
Art. 1078 CC: Las asignaciones testamentarias bajo condicin suspensiva, no confieren
al asignatario derecho alguno, mientras pende la condicin, sino el de implorar las
providencias conservativas necesarias.
Si el asignatario muere antes de cumplirse la condicin, no transmite derecho alguno.
99
El comodato tambin se extingue por la muerte de una de las partes (art. 2180).
100
6) En materia de emancipacin de los hijos, si el padre muere se emancipan los hijos, salvo en
cuanto la patria potestad pase a la madre (art. 270).
Art. 70 CC: Las capellanas, clases de religin y moral o asesoras religiosas o espirituales
que se creen en los Hogares, Casas de Menores o Centros de Defensa o rehabilitacin
pertenecientes al Estado y las que existan en la actualidad en esos mismos establecimientos,
podrn ser ejercidas y solicitadas, conjunta o separadamente a ttulo gratuito, por cualquiera
entidad o iglesia, sin discriminacin alguna, que ejercite la funcin religiosa o espiritual.
7) Algunas instituciones civiles tambin terminan como la guarda, tutela, curadura, los
albaceas tambin si mueren termina su encargo (art. 1279)
Art. 1279 CC: El albaceazgo no es transmisible a los herederos del albacea.
8) Ciertas acciones civiles tambin se extinguen como la accin de nulidad (art. 47 NLMC) salvo
algunas excepciones que se expresan. Y la accin de divorcio tambin (art.56).
Artculo 47 LMC.- La accin de nulidad del matrimonio slo podr intentarse mientras vivan
ambos cnyuges, salvo los casos mencionados en las letras c) y d) del artculo precedente.
Artculo 56 LMC.- La accin de divorcio pertenece exclusivamente a los cnyuges.
Cualquiera de ellos podr demandarlo, salvo cuando se invoque la causal contemplada en
el artculo 54, en cuyo caso la accin corresponde slo al cnyuge que no hubiere dado lugar a
aqulla.
Los efectos patrimoniales de la muerte se estudian en derecho sucesorio
C. Atributos de la personalidad
La nocin de persona dicta que la persona es un sujeto de derechos y obligaciones. Esta nocin
est compuesta por una serie de atributos y de derechos de la personalidad que conforman el
concepto mismo de persona. Usualmente se ha sostenido que los atributos son ciertos elementos
inherentes que las sitan tcnicamente o funcionalmente en sus relaciones con otros individuos,
las singularizan, las especifican, las distinguen del resto. A estos atributos se agregan los derechos
de la personalidad.
Los atributos son derechos deberes, son condiciones propias del individuo de los que emanan
derechos y obligaciones.
Son el nombre, la capacidad, la nacionalidad, el domicilio y el estado civil. Algunos agregan el
patrimonio segn una vieja teora que concluye que las personas en esencia son titulares de
derechos y obligaciones, esto es, son titulares de un patrimonio.
(i) Nombre
Es la designacin que sirve para individualizar a una persona en la vida social u jurdica. En
principio lo acompaa toda la vida. Se constituye de dos elementos: el nombre (pronombre
nombre de pila) que individualiza al sujeto en su grupo familiar y luego los apellidos o nombre de
101
familia que sealan que el individuo pertenece a un grupo familiar determinado, La conjuncin de
ambos termina identificando al ser en la sociedad.
El CC no ha reglamentado el nombre,
Ante todo, la ley de registro civil en su art. 31 seala en su n 3 que las partidas de nacimiento
deben contener el nombre y apellido del nacido que es la persona que requiere la inscripcin.
El Cdigo penal condena en el art 214 la usurpacin y la ley de adopcin regula el nombre que
adquiere el adoptado.
Se estima que el nombre es un bien indivisible, irrenunciable, imprescriptible, incomerciable,
intransmisible, salvo excepciones.
El nombre se determina por los padres salvo que se trate de impropio (Art. 31 n 4, inc, 2).
En cuanto a los apellidos, se determinan por los apellido de los padres. En materia de filiacin,
sus reglas determinan los apellidos de los hijos. Si es una filiacin matrimonial el hijo tendr por
apellidos aquel del padre y luego el de la madre. Si se trata de filiacin extra matrimonial (fuera
de) se incluye el apellido del padre o madre que lo reconozca. Si el padre es el que lo reconoce el
art. 31 n 4 de la ley de registro civil establece que de todas maneras debe dejarse constancia del
nombre de la madre. Esto porque el parto establece la filiacin respecto de la madre.
Art. 31 LRC. Las partidas de nacimiento debern contener, adems de las indicaciones
comunes a toda inscripcin, las siguientes:
1. Hora, da, mes, ao y lugar en que ocurri el nacimiento;
2. El sexo del recin nacido;
3. El nombre y apellido del nacido, que indique la persona que requiere la inscripcin; y
4. Los nombres, apellidos, nacionalidad, profesin u oficio y domicilio de los padres, o los
del padre o madre que le reconozca o haya reconocido. Se dejar constancia de los nombres y
apellidos de la madre, aunque no haya reconocimiento, cuando la declaracin del requirente
coincida con el comprobante del mdico que haya asistido al parto, en lo concerniente a las
identidades del nacido y de la mujer que lo dio a luz.
No podr imponerse al nacido un nombre extravagante, ridculo, impropio de personas,
equvoco respecto del sexo o contrario al buen lenguaje.
Si el Oficial del Registro Civil, en cumplimiento de lo que dispone el inciso anterior, se
opusiere a la inscripcin de un nombre y el que lo solicite insistiere en ello, enviar de
inmediato los antecedentes al Juez de Letras o del Departamento, quien resolver en el menor
plazo posible, sin forma de juicio, pero con audiencia de las partes, si el nombre propuesto est
comprendido o no en la prohibicin. Estas actuaciones estarn exentas de impuestos.
Esto del orden de los apellidos es una regla que no todos siguen. En Argentina tienen un solo
apellido (padre). En algunos pases la mujer toma en el matrimonio el apellido del marido. En la
prctica nacional (cada vez menos) era usual que las mujeres despus de su apellido incorporaran
el de.
102
104
Art. 465 CC: Los actos y contratos del demente, posteriores al decreto de interdiccin, sern
nulos; aunque se alegue haberse ejecutado o celebrado en un intervalo lcido.
Y por el contrario, los actos y contratos ejecutados o celebrados sin previa interdiccin,
sern vlidos; a menos de probarse que el que los ejecut o celebr estaba entonces demente.
El CC no define que enfermedades mentales son suficientes para estimar demente a alguien.
La jurisprudencia seala que es cualquiera que impida a una persona la capacidad de administrar y
dirigir sus bienes propios.
Se puede pedir la rehabilitacin de un declarado demente ante el tribunal. (Art. 468)
Art. 468 CC: El demente podr ser rehabilitado para la administracin de sus bienes si
apareciere que ha recobrado permanentemente la razn; y podr tambin ser inhabilitado de
nuevo con justa causa.
Se observar en estos casos lo prevenido en los artculos 454 y 455.
3) Sordo o sordomudo que no puede darse a entender claramente. Antes de la reforma del
2003 era el sordomudo que no puede darse a entender por escrito. Esto, debido a que las tcnicas
de rehabilitacin de la sordera permiten darse a entender por lenguaje de seas u otros. Estas
personas tienen voluntad, pero no la pueden dar a conocer, por ello, es esencial que una persona
que ha cado en la incapacidad aprenda un sistema de comunicacin, de lo contrario puede ser
declarado incapaz. (Art. 469 y ss)
Art. 469 CC: La curadura del sordo o sordomudo, que no puede darse a entender
claramente y ha llegado a la pubertad, puede ser testamentaria, legtima o dativa.
Estos incapaces absolutos se distinguen de los incapaces relativos, sin embargo, ambas son
capacidades de ejercicio. La diferencia es que los incapaces absolutos no pueden actuar de forma
alguna en el derecho y slo lo pueden hacer mediante su representante. As, si llegan a actuar sus
actos son nulos (Art. 1688).
Art. 1688 CC: Si se declara nulo el contrato celebrado con una persona incapaz sin los
requisitos que la ley exige, el que contrat con ella no puede pedir restitucin o reembolso de lo
que gast o pag en virtud del contrato, sino en cuanto probare haberse hecho ms rica con
ello la persona incapaz.
Se entender haberse hecho sta ms rica, en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, le hubieren sido necesarias; o en cuanto las cosas pagadas o las adquiridas
por medio de ellas, que no le hubieren sido necesarias, subsistan y se quisiere retenerlas.
Relativos
Los incapaces relativos son los menores adultos y los disipadores (los que mal gastan su
dinero) que se hayan bajo interdiccin. Antes se agregaba a las mujeres, pero se elimin
nominalmente ya que, de hecho, no puede administrar los bienes de la sociedad.
Clase 39 Jueves 04 de noviembre de 2010
Apuntes de clase.
David Bruna
106
forman parte de la nocin de persona, a veces, incluso ms que los mismos atributos; algunos de
estos derechos corresponden a temas del derecho privado.
El art. 56 del CC hace la diferencia entre chilenos y extranjeros y el art. 57 establece que en lo
regular no se harn discriminaciones arbitrarias con los extranjeros, salvo excepciones
establecidas.
Art. 56 CC. Son chilenos los que la Constitucin del Estado declara tales. Los dems son
extranjeros.
La nacionalidad tiene su regulacin en los arts. 10 y ss. de la CPR.
(iv) Domicilio
a) Domicilio poltico y civil
Es el asiento jurdico de una persona, esto es, el lugar donde ejerce sus derechos y cumple sus
obligaciones. El art. 59 define el domicilio, hay un domicilio poltico (art. 60) el cual es relativo al
territorio del Estado que usualmente proviene de la nacionalidad o residencia permanente o
definitiva, por tanto, es regulado por la propia CPR, teniendo en cuanta el art. 14 del CC que obliga
a los extranjeros a respetar la ley chilena; y uno civil, regulado como atributo por el CC, el cual est
constituido por un elemento fsico y un elemento espiritual. El elemento fsico consiste en la
residencia (art. 59) y el elemento espiritual se refiere al nimo de permanecer en esa residencia
(art. 59).
Art. 59 CC: El domicilio consiste en la residencia, acompaada, real o presuntivamente, del
nimo de permanecer en ella. Divdese en poltico y civil.
Art. 14 CC: La ley es obligatoria para todos los habitantes de la Repblica, inclusos los
extranjeros.
En principio el derecho privado distingue tres cosas: la habitacin, residencia y domicilio.
La habitacin es donde duerme, pernocta una persona. Esto puede ser accidental o variable.
La residencia es la habitacin permanente, donde usualmente se duerme; y el CC en el art. 68
afirma que la residencia hace de domicilio civil cuando las personas no lo tienen en otra parte. Por
tanto, el domicilio es la residencia acompaada de la intencin de constituir esa residencia en
asiento de su vida social y jurdica. Usualmente este elemento fsico que define la residencia y este
elemento espiritual que hace la diferencia coincide (art. 62).
Art. 62 CC: El lugar donde un individuo est de asiento, o donde ejerce habitualmente su
profesin u oficio, determina su domicilio civil o vecindad.
Art. 68 CC: La mera residencia har las veces de domicilio civil respecto de las personas que
no tuvieren domicilio civil en otra parte.
108
109
Tambin hay una clasificacin entre domicilio legal, que es el que impone la ley (art. 72 y 73
el representado tiene el domicilio de su representante y los sirvientes tienen domicilio con sus
amos), loa arts. 64 y 66 (domicilio de los religiosos en su parroquia) tambin fijan situaciones
especiales; un domicilio convencional (que coincide con el especial) como se aprecia en el art. ; t
el domicilio real, que es el efectivo que atiende a la nocin de residencia (arts. 59 y 62).
d) Pluralidad de domicilios
El art. 67 aborda algunos problemas comunes, como p. ej. cuando hay pluralidad de domicilios
se acepta, pero se opta por el que tenga relacin con los hechos.
Art. 67 CC: Cuando concurran en varias secciones territoriales, con respecto a un mismo
individuo, circunstancias constitutivas de domicilio civil, se entender que en todas ellas lo
tiene; pero si se trata de cosas que dicen relacin especial a una de dichas secciones
exclusivamente, ella sola ser para tales casos el domicilio civil del individuo.
El domicilio es importante, puesto establece el lugar donde se ejercen los derechos y las
obligaciones.
El art. 1587 en materia de pagos seala que el pago debe hacerse en el lugar establecido por la
convencin (domicilio especial), si no hay designado un domicilio especial se hace en el domicilio
del deudor, o si se trata de una obligacin de cuerpo cierto se hace en el lugar donde estaba la
cosa (art. 1588). Tambin el art. 955 que seala que la sucesin se abre en el ltimo domicilio.
Art. 1587 CC: El pago debe hacerse en el lugar designado por la convencin.
Art. 1588 CC: Si no se ha estipulado lugar para el pago y se trata de un cuerpo cierto, se
har el pago en el lugar en que dicho cuerpo exista al tiempo de constituirse la obligacin.
Pero si se trata de otra cosa se har el pago en el domicilio del deudor.
(v) Estado civil
a) Caractersticas
El art. 304 define el estado civil de una manera muy defectuosa, ya que parece una de
capacidad.
Art. 304 CC: El estado civil es la calidad de un individuo, en cuanto le habilita para ejercer
ciertos derechos o contraer ciertas obligaciones civiles.
Lo compone lo siguiente:
Es una calidad que emana de la ley, semi permanente (ya que puede mutar con el tiempo) que
tiene toda persona, el cual es uno e indivisible (ya que no se pueden tener dos estados civiles
provenientes de una misma fuente)
b) Fuentes del Estado civil
110
Provienen de dos instituciones de derecho de familia: la filiacin (que adscribe a una persona a
una familia determinada) y el matrimonio (acto voluntario que funda una nueva familia).
Filiacin y matrimonio dan origen a lo que se denomina parentesco, que a su vez, provoca una
serie de derechos y obligaciones civiles.
El parentesco, el matrimonio, la filiacin y la nocin de familias se revisar en Derecho Civil VI
En materia de Estado civil todo es de orden pblico, salvo en cuanto al matrimonio se accede
voluntariamente.
El estado civil en general es personalsimo (que no se puede transferir o transmitir), por ello se
dice que no admite de representacin civil, salvo en casos voluntarios por mandatarios (art. 103).
Por esto mismo las acciones que derivan son intransmisibles (arts. 182, 272, 317) e inembargables
(2460 y 2466) e imprescriptibles (art. 2498 en relacin con el 320)
Art. 182 CC: El padre y la madre del hijo concebido mediante la aplicacin de tcnicas de
reproduccin humana asistida son el hombre y la mujer que se sometieron a ellas.
No podr impugnarse la filiacin determinada de acuerdo a la regla precedente, ni
reclamarse una distinta.
Art. 272 CC: Toda emancipacin, una vez efectuada, es irrevocable.
Se excepta de esta regla la emancipacin por muerte presunta o por sentencia judicial
fundada en la inhabilidad moral del padre o madre, las que podrn ser dejadas sin efecto por el
juez, a peticin del respectivo padre o madre, cuando se acredite fehacientemente su
existencia o que ha cesado la inhabilidad, segn el caso, y adems conste que la recuperacin
de la patria potestad conviene a los intereses del hijo. La resolucin judicial que d lugar a la
revocacin slo producir efectos desde que se subinscriba al margen de la inscripcin de
nacimiento del hijo.
La revocacin de la emancipacin proceder por una sola vez.
Art. 317 CC: Legtimo contradictor en la cuestin de paternidad es el padre contra el hijo, o
el hijo contra el padre, y en la cuestin de maternidad el hijo contra la madre, o la madre
contra el hijo.
Son tambin legtimos contradictores los herederos del padre o madre fallecidos en contra
de quienes el hijo podr dirigir o continuar la accin y, tambin, los herederos del hijo fallecido
cuando stos se hagan cargo de la accin iniciada por aquel o decidan entablarla.
Art. 2460 CC: La transaccin produce el efecto de cosa juzgada en ltima instancia; pero
podr impetrarse la declaracin de nulidad o la rescisin, en conformidad a los artculos
precedentes.
Art. 2466 CC: Sobre las especies identificables que pertenezcan a otras personas por razn
de dominio, y existan en poder del deudor insolvente, conservarn sus derechos los respectivos
dueos, sin perjuicio de los derechos reales que sobre ellos competan al deudor, como
usufructuario o prendario, o del derecho de retencin que le concedan las leyes; en todos los
cuales podrn subrogarse los acreedores.
111
Podrn asimismo subrogarse en los derechos del deudor como arrendador o arrendatario,
segn lo dispuesto en los artculos 1965 y 1968. Sin embargo, no ser embargable el usufructo
del marido sobre los bienes de la mujer, ni el del padre o madre sobre los bienes del hijo sujeto
a patria potestad, ni los derechos reales de uso o de habitacin.
Art. 2498 CC: Se gana por prescripcin el dominio de los bienes corporales races o
muebles, que estn en el comercio humano, y se han posedo con las condiciones legales.
Se ganan de la misma manera los otros derechos reales que no estn especialmente
exceptuados.
Art. 320 CC: Ni prescripcin ni fallo alguno, entre cualesquiera otras personas que se haya
pronunciado, podr oponerse a quien se presente como verdadero padre o madre del que
pasa por hijo de otros, o como verdadero hijo del padre o madre que le desconoce.
Las acciones que correspondan se ejercern en conformidad con las reglas establecidas en
el Ttulo VIII y, en su caso, se notificarn a las personas que hayan sido partes en el proceso
anterior de determinacin de la filiacin.
Asimismo las fuentes se dividen en hechos jurdicos, actos jurdicos y sentencias que se derivan
del matrimonio y la filiacin. P. ej. un hecho jurdico como el nacimiento est relacionado con la
filiacin; un acto jurdico es el matrimonio; otro acto jurdico es el reconocimiento del hijo
extramatrimonial; las sentencias pueden terminar un matrimonio o establecer filiacin.
La filiacin y el matrimonio que actan a travs de los H A o S dan origen al parentesco. ste se
adquiere por adopcin o por consanguineidad o afinidad (parientes consanguneos o afines).
El art. 28 define el parentesco por consanguineidad que es el que deriva de aquella relacin en
que una persona desciende de la otra o se vinculan por un antepasado en comn.
Art. 28 CC: Parentesco por consanguinidad es aquel que existe entre dos personas que
descienden una de la otra o de un mismo progenitor, en cualquiera de sus grados.
El art. 31 define el parentesco por afinidad que es el que existe entre el cnyuge y la familia del
otro cnyuge.
Art. 31 CC: Parentesco por afinidad es el que existe entre una persona que est o ha estado
casada y los consanguneos de su marido o mujer.
El parentesco se determina por la lnea y por el grado.
La lnea dice relacin con el hecho de descender uno de otro o tener un antepasado comn Si
se desciende de uno o de otro se habla de lnea recta y si se tiene un antepasado en comn se
habla de lnea colateral.
El grado es el nmero de generaciones que separan a in individuo del otro y se contabiliza
segn la separacin de generaciones (Art. 27).
112
Art. 27 CC: Los grados de consanguinidad entre dos personas se cuentan por el nmero de
generaciones. As el nieto est en segundo grado de consanguinidad con el abuelo, y dos
primos hermanos en cuarto grado de consanguinidad entre s.
Cuando una de las dos personas es ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea
recta; y cuando las dos personas proceden de un ascendiente comn, y una de ellas no es
ascendiente de la otra, la consanguinidad es en lnea colateral o transversal.
El estado civil se prueba por las partidas, Revisar art. 307 y 308 en relacin con los arts. 310 y
312 que tratan de la posicin notoria del estado civil y los arts. 315 y 316 que tratan sobre la
sentencia para probar parentesco. Si no hay partidas puede probarse por la posicin notoria del
Estado civil.
Art. 307 CC: Podrn rechazarse los antedichos documentos, aun cuando conste su
autenticidad y pureza, probando la no identidad personal, esto es, el hecho de no ser una
misma la persona a que el documento se refiere y la persona a quien se pretenda aplicar.
Art. 308 CC: Los antedichos documentos atestiguan la declaracin hecha por los
contrayentes de matrimonio, por los padres, padrinos u otras personas en los respectivos
casos, pero no garantizan la veracidad de esta declaracin en ninguna de sus partes.
Podrn, pues, impugnarse, haciendo constar que fue falsa la declaracin en el punto de
que se trata.
Art. 310 CC: La posesin notoria del estado de matrimonio consiste principalmente en
haberse tratado los supuestos cnyuges como marido y mujer en sus relaciones domsticas y
sociales; y en haber sido la mujer recibida en ese carcter por los deudos y amigos de su
marido, y por el vecindario de su domicilio en general.
Art. 312 CC: Para que la posesin notoria del estado de matrimonio se reciba como prueba
del estado civil, deber haber durado diez aos continuos, por lo menos.
Art. 315 CC: El fallo judicial pronunciado en conformidad con lo dispuesto en el Ttulo VIII
que declara verdadera o falsa la paternidad o maternidad del hijo, no slo vale respecto de las
personas que han intervenido en el juicio, sino respecto de todos, relativamente a los efectos
que dicha paternidad o maternidad acarrea.
Art. 316 CC: Para que los fallos de que se trata en el artculo precedente produzcan los
efectos que en l se designan, es necesario:
1 Que hayan pasado en autoridad de cosa juzgada;
2 Que se hayan pronunciado contra legtimo contradictor;
3 Que no haya habido colusin en el juicio.
La separacin judicial de la NLMC no pone trmino al matrimonio, slo a la convivencia en
comn y el rgimen patrimonial.
(vi) Patrimonio
Es un atributo de la personalidad segn algunos.
113
114
El derecho a la vida se encuentra protegido por el ordenamiento civil y penal y slo se limita
por la figura de la legtima defensa.
El derecho a disponer del propio cuerpo y del propio cadver tiene relacin con el problema
de la donacin de rganos, proceso que se encuentra regulado estrictamente por la ley.
Autores sostienen que una vez que un rgano se separa del cuerpo adquiere una cierta
condicin que permite disponer de l e incluso comerciarlo, pero esto es bastante discutible
El derecho a disponer del propio cadver seala que, cumpliendo con ciertas formalidades,
uno puede dejar su cadver para la investigacin con fines cientficos.
El derecho a la libertad es reconocido en un sentido amplio (libertad de trabajo, de circulacin,
etc.). En el cdigo civil esta libertad se manifiesta en los arts. 106, 1545, etc., tambin de
reconocer filiacin.
Derecho de honor, imagen, secreto epistolar: revisar seminarios.
Derecho moral de autor se expresa en la ley n _______ en sus arts. 14 y 15 que dan la
posibilidad de ser nico autor reconocido, de no ser editado. Con este derecho se suscita un
problema, este derecho es transmisible y esto va en contra de la definicin de los derechos de
la personalidad.
116
Tiene importancia la dilucin sobre si todos los derechos de la personalidad son derechos
fundamentales. Los derechos de la personalidad nos permiten entender que una persona sin ellos
no es persona, en este sentido, no todos los derechos fundamentales son derechos de la
personalidad, p. ej. el derecho de propiedad. An as es bastante cuestionable el hecho de que un
vagabundo no sea una persona. En otro plano, hay derechos fundamentales que no son
inherentes a la personalidad. A pesar de esto, el profesor Barros seala que ambos conceptos son
equiparables slo con la distincin de que unos se refieren al mbito civil y otra en el mbito
constitucional. Adems de esto el profesor Figueroa sostiene que otra acepcin sera la de
derechos esenciales.
Tambin tiene relevancia la discusin acerca de si los derechos de la personalidad
corresponden a las personas jurdicas o no. La doctrina se inclina por la posicin de que s pueden
ser titulares de algunos derechos como p. ej. el derecho a la honra, pero no de otros como el
derecho a la vida. La importancia de reconocer derechos de la personalidad a las personas
jurdicas tiene relevancia en el mbito de la responsabilidad civil, la indemnizacin del dao moral
es una de las discusiones ms importantes que se ha dado en este sentido.
Clase 44 Martes 16 de noviembre de 2010
Suspendida por el profesor.
Clase 45 Jueves 18 de noviembre de 2010
Apuntes de Clase
David Bruna
Clase anterior
Derechos de la personalidad, fundamentos, caractersticas, tipologas, efectos de la
vulneracin, relacin con los DD.FF., personas jurdicas.
Derechos de la Personalidad (Continuacin)
La vulneracin de los derechos de la personalidad da como resultado la responsabilidad civil
extracontractual. La coercin se efecta a travs de una indemnizacin, lo cual corresponde a la
responsabilidad civil.
Autorizacin general a favor del titular: una utilizacin general no permite la
utilizacin para ponerla en cualquier lugar. En contra, al sacarse este tipo de fotografas no
puede acotarse.
Autorizacin especfica si se habl, aunque sea de manera somera, el modelo debe
asumir el riesgo de estar incorporado a un reportaje que iba hablar de impotencia.
Los derechos de la personalidad son una teora de origen germnico y, grosso modo,
pertenecen a la persona slo por el hecho de ser tal.
Desde el mbito civil son importantes ya que pertenecen a toda persona y por ello, son
derechos originarios, absolutos inalienables, intransmisibles e imprescriptibles. Todas las personas
tienen derechos de la personalidad, por tanto, o todos los DD.FF. son derechos de la personalidad,
como p. ej. la propiedad.
117
Es difcil tratar los temas relacionados con el lmite de la intervencin del cuerpo. Son tan
difciles ya que (1) los avance de la tecnologa son constantes y (2) porque las posiciones
ideolgicas (religiosas) son constantes, pero estticas. Estos alcances tienen que ver con el
derecho a la vida.
La funcin del derecho privado en estas materias es adaptar en normas jurdicas las decisiones
sociales que puedan tomarse respecto de los lmites de esas reglas. Donde no existen reglas, el
derecho privado tambin cumple una funcin ya que, con sus principios y categoras, sirve de
fundamento y contribuye al debate.
Las discusiones son antiguas, pero se hacen ms relevantes desde los aos 80.
Tradicionalmente en el derecho comparado se estima que los derechos de la personalidad
representan un lmite ().
La dignidad no est expresamente en el Cdigo civil (slo est en sentido negativo como
indignidad en materia sucesoria). Usualmente la libertad se enfrenta con la dignidad.
Es por ello que la labor de la jurisprudencia es fundamental para decidir cundo hay colisin de
derechos. En el caso del sistema que sirvi de modelo al CCCh, se introdujo en los aos 90 y luego
se modific el 2004 en el art 16 la proteccin del cuerpo y su integridad.
Clase Recuperativa Jueves 25 de noviembre de 2010
(iii) Proteccin civil de los derechos de la personalidad: dignidad (Biotica), honra y privacidad
La discusin de la biotica en Chile se ha centrado en la utilizacin de la Pldora del da
Despus, bajo el argumento de que es abortiva, tambin algunas discusiones vagas sobre
eutanasia (centradas ltimamente en animales).
Privacidad y honra
Este par de derechos de la personalidad son los que ms han evolucionado en los ltimos aos
y en ellos se refleja de manera critica la oposicin de bienes jurdicos (oposicin de bienes
privados v/s la garanta de intereses generales). La evolucin ha venido de normas
constitucionales (19, n 4 y 5). El CC tiene nociones muy generales de privacidad y no consta como
un derecho, se puede encontrar solo una privacidad fsica respecto de algunos bienes
(servidumbres que se establecen sobre n predio a favor de otro predio, como las servidumbres de
cercado, luz y vista, etc.). Esto protege la intromisin fsica y la mirada de otro sobre el bien del
titular. Es consistente con el trato preferente que da el cdigo a la propiedad inmobiliaria. El CC
habla del honor en el 2331 que est prximo a ser declarado inconstitucional.
Estas reglas del CC son insuficientes frente al avance tecnolgico, y en particular, de los medios
de comunicacin. La proteccin del jardn secreto se da en mayor medida en sociedades ms
industrializadas y desarrolladas, generando una gran paradoja. A pesar de ser paradjico es la
nica manera de fijar individualidad
119
Estos derechos se fundan en la dignidad humana. Han sido fortalecidas con la accin de la
Constitucin, en particular, por el denominado Recurso de Proteccin, que es un elemento til
para resguardar estos derechos de la personalidad.
Privacidad
Depende de la amplitud que se le d a la libertad de expresin. Son derechos en conflicto y
tensin reciproca siempre. La reduccin del mbito de la privacidad se debe, en ocasiones, a una
mayor valoracin de la libertad de expresin y viceversa. El derecho a la privacidad consiste
simplemente en excluir de la mirada de otros ciertos aspectos de la propia vida, por tanto, la
infraccin de la privacidad no est dada por la veracidad de lo que se diga, sino en entrometerse
en la vida del otro.
En ocasiones, el recurso de proteccin no es suficiente, ya que, junto a la violacin de la
intimidad, el agente que cometi el acto ilcito recibe provecho de ello, por lo tanto es
conveniente plantear esto en el mbito de la responsabilidad extracontractual. Esto es til para
detener los efectos del acto ilcito y conseguir una indemnizacin de los perjuicios morales y
tambin patrimoniales.
La jurisprudencia en la materia es extraordinariamente sutil y en el derecho chileno hay
sentencias muy destacables. Hay fallos magnficos que se analizaran en el curso de responsabilidad
Extracontractual.
La responsabilidad civil tiene una virtud en la materia, tiene contornos bastante elsticos, as,
los conflictos entre derechos tienen un espacio y los contornos de ambos derechos se flexibilizan
para determinar si en un determinado caso prima la libertad de expresin o la privacidad. Una de
las condiciones de la responsabilidad es la negligencia, la cual es un criterio muy plstico y se
puede adaptar para ver qu es lo que se debe esperar de ciertas personas. Es consistente tambin
la responsabilidad civil con un principio democrtico en que, por definicin, no puede existir
censura previa; lo cual no quiere decir que a posteriori, deba ser sancionado con indemnizacin de
perjuicios.
Hay algunas leyes nacionales que regulan ciertos aspectos de la privacidad. Ante todo, la ley de
prensa 19733 (libertad de informacin y ejercicio del periodismo); sanciona la privacidad, tipifica
delitos y seala indemnizaciones. Otra ley es la 19628 que se denomina errneamente sobre
proteccin a la vida privada y en verdad se refiere a los atentados de la privacidad por medio de
la intromisin en bases de datos. La ley es catica, ya que reconoce muchas excepciones. Tambin
la ley 19970 establece la restriccin y reserva que debe existir en la proteccin de bancos de datos
genticos. Algunas leyes procesales tambin se refieren a la privacidad en procesos (19998?).
La privacidad se protege por tipos de dao (violacin de domicilio, de correspondencia, de
conversaciones telefnicas).
A travs de la proteccin de la privacidad se comprenden ciertos atributos de la personalidad
como el nombre, la imagen, la voz.
Honra
120
Se refiere esencialmente a nuestro nombre o conocimiento que se tiene por otros en mbitos
relevantes de relacin. La honra s es afectada por insultos intolerables (Segn los usos) o cuando
se difunden hechos falsos que afecten la reputacin. Esa es la diferencia entre la injuria (insulto) y
difamacin (divulgacin de hechos falsos).
El Cdigo penal sanciona la injuria (deshonra o descredito de una persona) y la calumnia
(imputacin de un delito falso). La ley de prensa 19733 tambin hace referencia a estos tipos
penales para definir los ilcitos cometidos por medios de comunicacin social, admitiendo que la
excusa de verdad solo es pertinente cuando existe un inters comprometido (art 30).
El dao moral por atentados contra la honra se indemniza an en personas jurdicas.
4. Sujetos de la relacin obligatoria: personas jurdicas. Nociones generales. Personas jurdicas
sin fines de lucro
540- 542
Un anlisis detallado de las personas jurdicas escapa hoy al derecho civil, gran parte de ellas
salieron del cdigo civil y formaron entes particulares. La codificacin del siglo XIX no se preocup
mucho de las personas jurdicas y esto fue porque las miraba con cierto resquemor debido a que
dejaban abierta la opcin al corporativismo. La visin individualista del cogido no poda entonces
sino mirar con sospecha a las personas jurdicas.
En el art. 547 del CC se menciona que las personas jurdicas con fines de lucro no estn
comprendidas en ese ttulo del C sino que se encuentran en otros ttulos o en el Cdigo de
Comercio. Entonces, estas personas o son sociedades comerciales o deben ser miradas como
contratos. Por tanto bajo el ttulo XXXIII slo se encuentra la regulacin de las personas jurdicas
sin fines de lucro.
En la actualidad, la perspectiva de sacar del mbito civil a las personas jurdicas con fines de
lucro ha cambiado. Se consideran a todas con actitud patrimonial y un sistema de administracin
que no deja de evolucionar e incluso se les reconocen atributos extrapatrimoniales (honra,
privacidad). Esto se debe a varias razones, la principal es que las personas jurdicas con fines de
lucro sin claces y fundamentales en toda economa capitalista (Georges Ripert: Los aspectos
jurdicos del capitalismo moderno).
Las persona jurdicas sin fines de lucro se han visto incrementadas, ya que tienen ventajas
fiscales y adems en nuestro pas existen formas legales de eludir la solemne declaracin legal que
tales personas no pueden perseguir el enriquecimiento de sus socios.
El derecho nacional reconoce la prorrogativa de constituir estas personas incluso en la misma
constitucin. La doctrina por su parte ha elaborado varias teoras para explicar su funcionamiento.
As, tambin hay una gran cantidad de personas sin fines de lucro que escapan al derecho civil
como las personas jurdicas de derecho pblico (administrativo), sindicatos (laboral) o sociedades
de responsabilidad limitada o en comanditas (comercial).
121
Atendiendo a las personas que las componen: importan las personas (son contratos intuitio
persona)
o Colectivas (2061 y ss): Son importantes las personas que las componen. Se extinguen
con la muerte de los socios. No se utilizan mucho ya que los socios son responsables
con su propio patrimonio.
123
Atendiendo al capital:
o Sociedades Annimas: da lo mismo quines sean los accionistas. Tienen muchos
socios. Lo que importa es patrimonio y no las personas. (18046). So sociedades de
capital dividido en acciones y por esencia se reparten libremente.
o Sociedad colectiva comercial:
o Sociedad en comandita (2061, 461 y ss) Uno o ms de los socios se obligan slo hasta
su aporte.
124
Se forman por ley y por aprobacin del Presidente de la Repblica, para ello se debe celebrar
la escritura pblica y luego se somete a probacin del Presidente de la Repblica mediante el
departamento de Personas Jurdicas del Ministerio de Justicia.
En sntesis la constitucin de una corporacin tiene dos etapas. La constitucin por escritura
pblica que debe ser firmado por todos los constituyentes (Art. 2 del reglamento de concesiones)
adems debe contener los estatutos del Art. 4 que contengan nombre y domicilio, fines y medios,
categoras de socios, derecho y deberes de los mismos, formas de inclusin y exclusin y rganos
de atribucin y miembros que la componen.
Para simplificar esto el min justicia ha elaborado estatutos tipos para constituir clubes
deportivos, centros de madres, etc. (leer Art. 29)
Luego viene la autorizacin. Luego de firmar el acta de constitucin se solicita al P de la R a
travs del Ministerio de Justicia que autorice. El Presidente de la Repblica debe autorizarlo por
Decreto Supremo que se publica en el Diario Oficial y slo desde entonces tiene efecto desde la
fecha de publicacin. Los gastos corren por cuenta de los solicitantes. Se aprueban siempre y
cuando no vayan contra los lmites del orden pblico, las buenas costumbres y las leyes.
En cuanto a la reforma de los estatutos se aplican las normas de los mismos si las hay. Hay
reglas de qurum especiales (Art. 18) (leer Arts. 27 y 24)
Los rganos de la corporacin
Se regulan en los estatutos, por tanto las disposiciones legales son supletorias (Art 550, inciso
final CC). En trminos generales los rganos son:
Asamblea de socios: rgano deliberativo. Necesitan el qurum que mencionen los estatutos o
la mayora absoluta de los asistentes (Art 18), salvo para la reforma o disolucin (2/3). La voluntad
de la sala es la voluntad de la corporacin (Art 550). Hay reglas de cmo citar a esta asamblea en
los Arts. 16 a 20
Directorio; rgano administrativo. Administra y representa. Es elegido por la asamblea de
socios, representa jurdicamente y de manera judicial y extrajudicial a la corporacin por
intermedio de su presidente (Art. 552 CC)
B.2) Fundaciones
El CC no los define, pero son agrupaciones de bienes para un fin.
Tienen como elemento central un fin no lucrativo.
Las reglas para su formacin se encuentran en el Art 563 del CC y los Arts. 3, 5, 27, 30, 31 y 32
del reglamento sobre concesin de personalidad jurdica a corporaciones y fundaciones. En
general, las disposiciones son las mismas que para la creacin de corporaciones. Todo esto se
resume en que es un acto de voluntad de fundador aprobado por el Presidente. Se realiza en dos
fases:
125
126
127
No tienen lazos de parentesco, pero s se habla de sociedades madres y filiales, pero esto tiene
que ver con la relacin de dependencia. LA sociedad matriz est en la punta de la pirmide y las
filiales van cayendo.
De los otros derechos de la personalidad el que se ha discutido si existe es la honra, la imagen,
la reputacin, en definitiva la valoracin social que tiene esa persona jurdica
Tradicionalmente en chile se ha dicho que no existe dao a la honra de una persona jurdica y
derechos extrapatrimoniales en general, ya que ellos, se dice, son solo de las personas naturales.
Recientemente esto ha ido cambiando. Desde los aos 90 se ha aceptado en contadas
oportunidades demandas de responsabilidad civil por atentado a una persona jurdica.
Tambin se da la discusin sobre si acaso hay dao moral con respecto a una persona jurdica.
Existen algunos fallos en este sentido que dan cuenta de una progresiva aceptacin de
consideracin de estos atributos de la persona jurdica. La ms importante es la de la Corte
Suprema de 2008 (LegalPublishing: 39240), y tambin la de la CS de 2004.
Tener atributos es ejercer derechos y ejercer derechos implica tener una responsabilidad por
los actos que se cometen. Las personas jurdicas pueden ser declaradas responsables desde tres
perspectivas:
1. Penal: No pueden ser objeto de penas. Esto comienza a matizarse cuando en algunos
ordenamientos se establece la disolucin de una persona (lo que se equipara a condena a
muerte). Recientemente se public una ley sobre responsabilidad penal de las empresas
es aplicable slo a los delitos de lavado de activos, financiamiento del terrorismo, cohecho
de un funcionario pblico nacional e internacional (empresas del estado y corporaciones
de derecho privado) Esta responsabilidad se configura cuando un funcionario con
facultades de administracin y supervisin cometa alguno de estos delitos en beneficio de
la empresa y que la empresa no haya prevenido esto. La regla general en los delitos
econmicos es la inversa, o sea, que las personas jurdicas responden penalmente con
multas o disolucin.
2. Civil contractual: sin lmites. Las sociedades comerciales surgen para contratar y si no
cumplen los contratos, responden. Usualmente se dice que responden cuando actan a
travs de apoderados habilitados para suscribir el contrato. Hay ciertas presunciones y
mandatos que se establecen particularmente en defensa del consumidor. En el mbito
comercial es responsabilidad del abogado de la contraparte ver si quien firma tiene poder
suficiente, Si lo tiene habr responsabilidad, si no, no.
3. Civil extracontractual: Si acta el rgano de la sociedad se estima en trminos generales
que hay una expresin de la sociedad, por tanto, responde por ese hecho personal, la
sociedad. Si no acta el rgano, sino un dependiente (funcionario, empleado), si acta en
el ejercicio de sus funciones puede hacerse responsable extracontractualmente la
sociedad entera por responsabilidad del hecho ajeno. (Lo que ocurri en el accidente de
TurBus. El conductor es dependiente de la empresa TurBus que efectu esta accin daina
en el ejerci de sus funciones, eso puede hacer responsable a la empresa).
D. Responsabilidad de las personas jurdicas
128
Las personas jurdicas deben constituirse para fines lcitos, pero tienen el problema que se
pueden prestar para abusos. Estos abusos son bastante perseguidos. El estado interviene en las
personas jurdicas sin fines de lucro, pero no en las con fines de lucro, por ello stas se prestan an
ms para abusos.
En algunas ocasiones la organizacin escapa de los fines que ha tenido para constituirse. Estos
casos son los menos, por lo que no ponen en riesgo la
Esto se ha tratado de regular con la creacin de la empresa individual, cosa que no ha dado
los frutos esperados.
129