Relacin del Derecho Gentico con otras ramas del

Derecho
Tenemos:
Derecho constitucional
Creyente en la primaca de la persona humana y en que,
todos los hombres son iguales en dignidad, tienen libertades
y derechos inherentes a su naturaleza, de validez universal
,anteriores y superiores al Estado; que la familia es el
elemento natural y fundamental dela sociedad y que el
matrimonio debe ser promovido por el Estado; la libertad, la
justicia y la solidaridad son valores primarios de la vida en
comunidad; que el trabajo es deber y derecho de todos los
hombres y representa la base de la realizacin humana
y de la c r e a c i n d e l a r i qu e z a , e l b i e n y l a j u st i c i a
social.
C o n e st a s p a l a b r a s s e i n i c i e l proyecto de
Constitucin Poltica del Per que elaborar la Comisin
instaurada durante el gobierno de transicin del Dr. Valentn
Paniagua Corazao. El Derecho Constitucional-an en tiempos
de globalizacin es el instrumento jurdico por excelencia
dentro de un Estado de Derecho; instrumento continente de
los derechos fundamentales de la persona humana y como
tal piedra angular en donde descansa todo el sistema legal de
la nacin .El Derecho Constitucional en la historia del
Constitucionalismo peruano y comparado a p a r t i r de l a
Re vo l u c i n F r a n c e s a h a c u i d a d o a l a p er s o n a
h u m a n a c om o c e n t r o d e irradiacin de todos los
derechos; socialmente ha protegido a la familia como
clula fundamental de todo Estado, civilizadamente

organizado, y ha defendido el derecho al trabajo como

elemento dignificante del hombre
El
Derecho
Constitucional
en
la
historia
del
Constitucionalismo peruano y comparado a p a r t i r de l a
Re vo l u c i n F r a n c e s a h a c u i d a d o a l a p er s o n a
h u m a n a c om o c e n t r o d e irradiacin de todos los
derechos; socialmente ha protegido a la familia como
clula fundamental de todo Estado, civilizadamente
organizado, y ha defendido el derecho al trabajo como
elemento
dignificante
del hombre.
Por
estas
consideraciones, el Derecho Gentico encuentra su
relacin con el Derecho Constitucional dado que, de los
principios y normas del Derecho Constitucional, surgen los
postulados del Derecho Gentico. El Derecho Constitucional
tutela la integridad de la persona humana
dado que ella es el fi n supremo de la sociedad y el
Derecho Gentico regula que las acciones de quienes
t i e n e n a s u c ar g o l a r e a l i z a c i n d e m a n i p u l a c i n
ge n t i c a n o s e a n c o n t r a r i a s a l a Constitucin y por ende
a la persona humana. La constitucin poltica del Estado
establece:
Artculo 2. Toda persona tiene derecho:
1. A la vida
, a su identidad, a su integridad
Moral, psquica y fsica y a su libre d e s a r r o l l o y
b ie n e st a r. E l c o n c e b i d o e s s u j eto d e d e r e ch o e n
to d o c u a n to le favorece.
Los documentos privados obtenidos con violacin de
este precepto no tienen efecto legal. Los libros,
comprobantes
y
documentos
contables
y
administrativose s t n s u j e t o s a i n s p e c c i n o fi s c a l i
z a c i n d e l a a u t o r i d a d c o m p e t e n t e , d e conformida
d con la ley. Las acciones que al respecto se tomen no pueden
incluir su sustraccin o incautacin, salvo por orden judicial.

A contratar con fines lcitos, siempre que no se contravengan

leyes de orden pblico. A trabajar libremente, con sujecin a ley.16.
A la propiedad y a la herencia. A su identidad tnica y
cultural. El Estado reconoce y protege la pluralida
tnica y cultural de la nacin
La manipulacin gentica, como toda obra humana, est
expuesta al error, por lo que los derechos consagrados
en la Constitucin
Poltica
del Estado pueden fcilmente ser v u l n e r a d o s . L a cr o c
o n s e r va c i n d e e m b r i o n e s s i n fi n e s re p r o d u c t i vo s e
s u n c l a r o atentado contra el derecho a la vida si es que
consideramos que la vida empieza con la fecundacin,
como actualmente lo declara el Cdigo Civil. La fecundacin
in vitro
con espermatozoides y vulos ajenos a los contratantes,
violenta claramente el derecho a la identidad del producto de la
fecundacin .De otro lado, el derecho a la identidad tnica
y cultural colisiona abiertamente con el derecho a la
intimidad y la reserva de las comunicaciones en el caso de
que una persona quiera conocer su origen y el origen de
sus progenitores.
La
vinculacin
entre
el
derecho
constitucional y el derecho gentico, esta dado porque el
segundo deber elaborarse y declararse sin violentar
los derechos protegidos por el primero.
Con el Derecho Civil
E l p u n to d e v i n c u l a c i n e n t r e e l D e re ch o C i v i l y e l
D e r e ch o Ge n t i c o e s l a p er s o n a humana. De all que
el derecho de las personas inicio de la vida, la teora del
concebido, los actos de libre disposicin del cuerpo humano
el derecho de familia -el parentesco, la fi liacin- y el
derecho de sucesiones la transmisin de la hereditaria
del hijo en la inseminacin

Post mortem s e h aya n v i sto i n fl u e n c i a d o s p o r e st a

p a r te
de
la
ciencia
biolgica
El Derecho Civil per uano ha elaborado sus con
c e p t o s , d a n d o p o r c i e r t o q u e l a fecundacin de la
vida humana slo ocurre mediante la relacin sexual
entre varn y mujer. Este convencimiento de los legisladores
hizo posible la creacin de la teora del concebido, teora que
explica el inicio de la vida y el concebido. En base a este
dogma se elabor la estructura legal de los derechos civiles de
la persona humana .La manipulacin gentica ha demostrado
que se puede prescindir del acto sexual entre el hombre y la
mujer para crear vida humana; de all, que los
conceptos que explican el i n i c i o de l a v i d a s e h a n
t r a sto c a d o . H a st a a n te s de l a a p a r i c i n d e l a s
t c n i c a s d e manipulacin gentica la vida humana
comenzaba con la concepcin, previamente a la fecundacin
Los estudios en gentica han determinado que el lugar
natural en donde tiene lugar la fecundacin son las
trompas de Falopio; sin embargo, hoy en da mediante una
Es posible fecundar un
e s p er m a to z o i d e
y
un
v u l o f u e r a d e l e s p a c i o n a t u r a l . D e a l l , qu e l a
i n te r r o ga n te a dilucidar es, si es que el resultado de la
fecundacin in vitro.
Es un sujeto de derecho y por lo tanto la proteccin del derecho
le alcanza. Para la ciencia mdica, el si la vida empieza con la
concepcin cual es el tratamiento que el derecho debe darle a la
fecundacin in vitro
Debe permanecer vigente la teora del concebido?
Estn considerados los espermatozoides y los vulos
dentro de los bienes de libre disponibilidad? Si esto es as,
es posible que los espermatozoides como los
Alfredo Bullard refirindose al vientre de alquiler y el
Derecho Contractual ha dicho que es difcil definir un
problema con tantas aristas. Si el Derecho Contractual es el

vehculo para la reasignacin de la capacidad reproductiva

humana, la cuestin a dilucidar es si el alquiler de vientre de
la persona es tica y moralmente aceptable. Bullard
Gonzles, Alfredo. Derecho y Economa. El anlisis econmico
de las instituciones legales. Editorial Palestra. Primera
Edicin. Lima 2003.
El cdigo civil de manera implcita refiere que la vida
comienza con la concepcin, de all que se le reconocen los
derechos la concebido.
La fecundacin in vitrio es la tcnica de manipulacin
gentica por medio de la cual la fecundacin no se lleva a
cabo en los rganos genitales de la mujer sino que se lleva a
cabo en el laboratorio, en una placa de cultivo.
Huevo fecundado originado por la unin de los gametos
masculina y femenina con fusin de sus ncleos.
Derecho Gentico
vulos puedan ser materia de contratos de compra y venta?
Qu nombre le corresponder al nio que es producto
de una inseminacin asistida
post mortem
Si la filiacin es declarada por el vnculo sanguneo Por qu
la legislacin de la materia utiliza las presunciones?

La mujer que se insemina de mala fe, con el objetivo de

lograr la herencia del causante Debe responder por daos
y perjuicios al heredero forzoso en caso se haya adoptado la
separacin de bienes en el matrimonio? El artculo 361 del
Cdigo Civil, respecto de la paternidad asume que la
paternidad se presume

Del marido de la mujer casada si el hijo nace durante el

matrimonio o dentro delos trescientos das siguientes a
su disolucin. D e ot r o l a d o , s e p r e s um e t a m b i n qu e
e l h ij o e s m a t r i m o n i a l , a u n c u a n d o l a m a d r e
declare que no es de su marido. Si la mujer es
condenada por adulterio es irrelevante
, pues la
presuncin se superpone a todo cuestionamiento de fctico
legal
.Ntese que nuestro ordenamiento civil positivo
considera que la madre es siempre la parturienta. Este
postulado es profundamente cuestionado desde hace ya buen
tiempo. Cuando la fecundacin se realiza a partir de una
de las tcnicas de reproduccin asistida conocida como
fecundacin
in vitro la parturienta o gestante en ocasiones solo es la
continente del fruto de la fecundacin ya que
genticamente no existe ningn vnculo ge n t i c o e n t r e
l a ge st a n te y e l feto . S e p u e de se r p a d r e ge n t i c o
s i n m a n te n e r u n a relacin sexual con la gestante lo mismo
que puede ser madre gentica una mujer que no fue la madre
gestante .Como vemos, las tcnicas de manipulacin gentica,
abren la posibilidad de repensar las instituciones del Derecho
Civil. Ms adelante ahondaremos de manera ms profunda el
tema que nos avoca

Con el Derecho Penal

En esta parte, el Derecho Gentico se vincula con el Derecho
Penal, en las normas que establecen sanciones para quienes

desarrollan prcticas de manipulacin gentica que se

encuadren en los tipos penales previstos en el Derecho Penal
. Conocido es que el Derecho Penal cautela, vigila y reprime
aquellos actos ilcitos contrarios a la integridad y dignidad de
las
personas.L o s j u r i st a s e s p ec i a l i z a d o s e n D er e ch o Pe n
a l p r o p o n e n u n a n u e va fi g ur a de l i c t i va denominada
delitos genticos o delitos biolgicos, que son aquellos
generados
como
consecuencia
de
la
aplicacin
irresponsable y desmedida de la gentica sobre el
ser humano. Al agente, de cuya participacin activa se
evidencie un delito biolgico, se le puede aplicar una pena
privativa de la libertad
Restrictiva de la libertad
Limitativa de derecho o multa
Segn el caso lo amerite .Es necesario considerar como
delito de violacin contra la libertad sexual, por ejemplo, si la
inseminacin artificial o la implantacin de un vulo
fecundado sin autorizacin de la mujer. Por ejemplo, que
sucedera si la seorita Elizabeth Rocca Rey de
Trazegnies, reconocida modelo del medio, por cuyos
contratos publicitarios de pagan exorbitantes sumas de
dinero es llevada con engaos por su novio Sebastin Junior
Gonzalo Robles Vera Tudela a una clnica y con la
complicidad de su amigo el gineclogo Fernando Ignacio
Cisneros Miro insemina a la paciente. Despus de dos
meses la paciente es informada de tal prctica
ocasionndole
tal
hecho
la
rescisin
de contratos
publicitarios.
Segn la ley penal actual, esta conducta se encuadra
dentro de lo que conocemos como violacin a la libertad
sexual?. Podr la paciente exenta de la ley penal en caso de
que optar por abortar?. Podr el padre gentico, que en este

caso es Sebastin Junior Gonzalo Robles Vera Tudela, denunciar

el caso como aborto?. Qu mecanismos legales de proteccin
encuentran las mujeres en este tipo de situaciones?
Derecho Industrial
E n l a s o c i e d a d d e l c o n o c im i e n to , p r iv i l e g i a d a
p o s i c i n o c u p a l a o br a o e l h a l l a z g o producto del
intelecto de la creacin humana. El derecho en la sociedad
del conocimiento s e pr e o c u p a p or i n c e n t i va r l a
creacin
I n te l e c t u a l d e m o d o
t a l qu e b u s c a p r o m ove r
m e c a n i s m o legales que permitan encontrar en el sistema,
un incentivo para la creacin. El Derecho regula y protege
la inventiva en el pas con dos normas legales: Decreto
Legislativo N 822 - Ley sobre el Derecho de Autor y el
Decreto Legislativo N 823 Ley de Propiedad Industrial
El artculo 3 de la Ley de Propiedad Industrial seala:
Lap r ote c c i n re c o n o c i d a p o r l a p r e se n te l ey r e c a e ,
e n t r e ot r o s , s o b r e l o s e le m e n to s constitutivos
de
la
propiedad industrial que se detallan a continuacin:
a. Patentes de invencin
Una invencin es nueva cuando no est comprendida en el
estado de la tcnica. El estado de la tcnica comprender
todo lo que haya sido accesible al pblico, por una
descripcin escrita u oral, por una utilizacin o cualquier otro
medio antes d e l a fe ch a de p r es e n t a c i n de l a
s o l i c i t u d d e p a te n te o , e n s u c a s o , de l a prioridad
reconocida. Solo para el efecto de la determinacin de la
novedad, tambin se considerar, dentro del estado de la
tcnica, el contenido de una solicitud de patente en trmite
ante la Ofi cina competente, cuya fecha de presentacin
o de prioridad fuese a n te r i o r a l a fe ch a de p r i o r i d a d
d e l a s o l i c i t u d d e p a te n te qu e s e e st u v i e s e
examinando, siempre que dicho contenido se publique. Para
efectos de determinar la patentabilidad, no se tomar
en consideracin la divulgacin del contenido de la patente

dentro del ao precedente a la fecha de la presentacin de la

solicitud en el pas o dentro del ao precedente a la fecha
dep r i o r i d a d s i st a h a s i d o r e i v i n d i c a d a , s i e mpr e q
u e t a l d i v u l ga c i n h u b i e s e provenido de: El inventor o su
causahabiente; Una oficina competente que, en contravencin
de la norma que rige la materia, publique el contenido de la
solicitud de patente presentada por el inventor o su causa
habiente; Un tercero que hubiese obtenido la informacin
directa o indirectamente del inventor o su causa habiente;. Un
abuso evidente frente al inventor o su causahabiente; o,v. Del
hecho que el solicitante o su causahabiente hubieren
exhibido la invencin en exposiciones o ferias reconocidas
oficialmente o, cuando para fines acadmicos o de
investigacin, hubieren
Necesitado hacerla publicara continuar con su desarrollo
E n e s te c a s o , e l i n te r e s a d o d e be r consignar,
al momento de presentar su solicitud, una declaracin en
la cuals e a l e q u e l a i n v e n c i n h a s i d o r e a l m e n t e
e x h i b i d a y p r e s e n t a r e l correspondiente certificado.
Se considerar que una invencin tiene nivel inventivo, si
para una persona del oficio normalmente versada en la
materia tcnica correspondiente, esa invencin no hubiese
resultado obvia ni se hubiese derivado de manera evidente
del estado de la tcnica .Se considerar que una invencin es
susceptible de
Aplicacin industrial cuando u objeto puede ser producido o
utilizado e n c u a l q u i e r t i p o d e i n d u s t r i a , entendind
ose por industria la referida a cualquier actividad productiva,
incluidos los servicios .No se considerarn invenciones. Los
descubrimientos, las teoras cientficas y los mtodos
matemticos; Los que tengan por objeto materias que ya
existen en la naturaleza o una rplica de las mismas;
Las obras literarias y artsticas o cualquier otra
creacin
esttica,
as
como
las
obras
cientficas. L o s p l a n e s , r e g l a s y m t o d o s p a r a e l e
j e r c i c i o d e a c t i v i d a d e s intelectuales, para juegos o para

actividades econmicas comerciales, as como los programas

de ordenadores o el soporte lgico
Las formas de presentar informacin; y, Los mtodos
teraputicos o quirrgicos para el tratamiento humano o
animal, as como los mtodos de diagnstico. No
sern patentables. Las invenciones contrarias al orden
pblico, a la moral o a las buenas costumbres

Derecho Ambiental
La regulacin de la accin del hombre sobre el medio
ambiente y el uso de los recursos naturales establece una
proteccin a la biodiversidad, a la diversidad gentica y
a los ecosistemas de manera tal que este derecho
preser va la poblacin y conser vacin de todas las
especies animales y vegetales, salvaguardando sus
ambientes bsicos y el mantenimiento de su diversidad, de
sus ecosistemas y del germoplasma de las especies
domsticas nativas
L a C um b r e M u n d i a l s o b r e l a A l i m e n t a c i n o r ga n i z a
d a p o r l a Fo o d a n d A g r i c u l t u r e Organization of the
United Nations FAO
En 1996 se puso como meta para el ao 2015 reducir a
la mitad la poblacin subnutrida, llegando hasta 400
millones de personas ; s i n e m b a rg o , l o s d a to s d e l a s
te n d e n c i a s a c t u a l e s h a c e n pe n s a r qu e d i ch a c i f r a
s e aumentar hasta 600 millones .En agosto de 2002, la FAO
Emiti un informe sobre la evolucin de la poblacin mundial y la
agricultura prevista para los prximos aos 2015 y 2030, en
el que se pronunciaba a favor de la nuevas tcnicas
biotecnolgicas, defendiendo con cautela el uso de los
cultivos transgnicos. Pero lo ms preocupante de todo esto
es que el problema no es tanto la falta de alimentos como

la falta de voluntad poltica, segn afi rmara Jacques

Diouf, Director General de la FAO
Derecho Gentico
Tr a t a d o I n te r n a c i o n a l s o b r e l o s Re c u r s o s F i to ge n t
i c o s p ar a l a A l i m e n t a c i n y l a Agricultura promocionad
o por la FAO y abierto a la firma desde el 3 de noviembre de2
0 0 1 h a st a e l 4 d e n ov i e m br e d e 20 0 2 , qu e p o d r a c
o n s i d e r ar s e c o m o u n Tr a t a d o Mundial para la Seguridad
Alimentara y la Agricultura Sostenible. Para que el tratado
entre en vigor deba ser ratificado por, al menos, 40 pases.
Con
la
r a t i fi c a c i n d e l a U n i n E u r o p e a y n u e v e d e s u
s E s t a d o s m i e m b r o s ( A l e m a n i a , Dinamarca,
Espaa, Finlandia, Grecia, Irlanda, Luxemburgo,
Suecia
y
Reino
Unido),adems
de
dos
pases
que prximamente sern integrados en la UE (Estonia
y Repblica Checa), ya son 47 los pases que han ratificado el
tratado. Por tanto, ste entrar en vigor el 29 de junio de
2004.El Tratado Internacional sobre los Recursos Fito
genticos para la alimentacin y la Agricultura establece
dentro de sus objetivos:
Parala a l i m e n t a c i n y l a a g r i c u l t u r a y l a d i s t r i
b u c i n j u s t a y e q u i t a t i v a d e l o s b e n e fi c i o s
d e r i va d o s d e s u u t i l i z a c i n e n a r m o n a c o n el
C o nve n i o s o b r e l a Diversidad Biolgica, para una
agricultura
sostenible
y
la
seguridad
alimentaria. Adems, vincula el propio tratado con el Conveni
o sobre la Diversidad Biolgica
El Derecho Administrativo
El Derecho Administrativo debe normar la operatividad y
funcionamiento de los servicios biomdicos, los que al estar
dirigidos a prestar ayuda mdica al ser humano, reciben del
Estado, mediante sus instituciones pertinentes una poltica
de control. L a L ey G e n e r a l de S a l u d -

Ley N 26842- en el Ttulo Segundo denominado De los

deberes, restricciones
y responsabilidades en consideracin
a la salud de terceros establece: Captulo IDel ejercicio de
las profesiones mdicas y afines y de las actividades tcnicas
y
auxiliares
en
el
campo
de
la salud Artculo 22. Para desempear
actividades profesionales propias de la medicina, odontologa,
farmacia o cualquier otra relacionada con la atencin de la
salud, se requiere tener ttulo profesional en los casos que la
ley as lo establece y cumplir con los requisitos de
colegiacin, especializacin, licenciamiento y dems que
dispone la ley .En este artculo se detalla de manera adecuada
las condiciones formales que el Estado le exige, los mismos
que deber obser var el profesional de la salud al
momento de desarrollar sus actividades profesionales. No
cualquier profesional que cuente con un ttulo universitario
en el campo de la medicina, est facultado a actuar en todos
los campos de medicina; la ley exige que se cuente con una
de
lam e d i c i n a y e s t n s u j e t o s a l a v i g i l a n c i a d
e l o s C o l e g i o s P r o f e s i o n a l e s correspondientes. Art
culo 25. Toda informacin relativa al acto mdico que se
realiza tiene carcter reser vado. El profesional de la
salud, el tcnico o el auxiliar que proporciona o divulga,
por cualquier medio, informacin relacionada al acto
mdico en el que participa o del que tiene conocimiento,
incurre en responsabilidad civil o penal, segn el caso,
sin perjuicio de las sanciones que correspondan en aplicacin
delos respectivos Cdigos de tica Profesional.
Derecho Industrial
E n l a s o c i e d a d d e l c o n o c im i e n to , p r iv i l e g i a d a
p o s i c i n o c u p a l a o br a o e l h a l l a z g o producto del
intelecto de la creacin humana. El derecho en la sociedad de
los conocimientos p r e o c u p a p o r i n c e n t i va r l a cr e a c i n

I n te l e c t u a l d e m o d o t a l qu e b u s c a pr o m ove r
m e c a n i s m o l e ga l qu e p e r m i t a n e n c o n t r a r e n e l
s i ste m a , u n i n c e n t i vo p a r a cr e a c i n .
El Derecho regula y protege la inventiva en el pas
con dos normas legales: Decreto Legislativo N 822 - Ley
sobre el Derecho de Autor y el Decreto Legislativo N 823
Ley de Propiedad Industria El artculo 3 de la Ley de
Propiedad Industrial seala:
Lap r ote c c i n r e c o n o c i d a p o r l a pr e s e n te l ey re c a e ,
e n t r e ot r o s , s o b r e l o s e le m e n to s constitutivos de la
propiedad industrial que se detallan a continuacin:
a. Patentes de invencin
Una invencin es nueva cuando no est comprendida en el
estado de la tcnica. El estado de la tcnica comprender
todo lo que haya sido accesible al pblico, por una
descripcin escrita u oral, por una utilizacin o cualquier otro
medio antes d e l a fe ch a de p r es e n t a c i n de l a
s o l i c i t u d d e p a te n te o , e n s u c a s o , de l a prioridad
reconocida