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Registro n
cinco
dos mil diez, se renen los miembros de la Sala Tercera de la Cmara Nacional
de Casacin Penal, doctores Angela Ester Ledesma, y Liliana Elena Catucci,
Eduardo Rafael Riggi, bajo la presidencia de la primera de los nombrados,
asistidos por la Secretaria de Cmara, doctora Mara Jimena Monsalve, con el
objeto de dictar sentencia en la causa n 11784 caratulada Farfn Achulli, Celia
s/rec. de casacin. Representa al Ministerio Pblico el seor Fiscal General
doctor Ral Omar Ple, y ejerce la defensa de la imputada el doctor Fernando
Enrique Alancay.
Efectuado el sorteo para que los seores Jueces emitan su voto,
result que debe observarse el orden siguiente: doctores Eduardo Rafael Riggi,
Angela Ester Ledesma, y Liliana Elena Catucci.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
El seor juez doctor Eduardo Rafael Riggi dijo:
PRIMERO:
1.- Llega la causa a conocimiento de esta Alzada a raz del recurso
de casacin interpuesto a fs. 228/234 por la defensa de la imputada, contra la
sentencia obrante a fs. 205/209 dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal Federal
de Jujuy, mediante la que se resolvi 1) Condenar a Celia Farfn Achulli ....a la
pena de cuatro (4) aos y dos (2) meses de prisin y multa de pesos doscientos
veinticinco ($225), por encontrarla autora responsable del delito de transporte de
estupefaciente, previsto y penado por el artculo 5 inciso c de la ley 23737, con
ms la inhabilitacin absoluta por el tiempo de la condena, conforme art. 12 del
Cdigo Penal, y las costas del jucio....
2.- El recurrente encauza sus agravios en las causales previstas en
los incisos 1 y 2 del artculo 456 del Cdigo Procesal Penal de la Nacin.
Seala que resulta nula la detencin y requisa de su asistida por
ausencia ...de orden escrita emanada de autoridad competente... y de todos los
actos consecuentes.
Sobre el particular, refiere que No se puede requisar ni detener por
slo presentar un supuesto sntoma de intranquilidad...; que ...cualquier persona
que se somete a un control migratorio ante un grupo de uniformados con armas y
expresiones enrgicas puede sentir nerviosismo.
Por otra parte considera que El procedimiento penal se encuentra
viciado...; que No hay acusacin fiscal previa antes del 14 de abril de 2009...;
que ...recin a fs. 36 el Juez de instruccin advierte dicha omisin, que no es
subsanable......
Tambin postula la nulidad de la declaracin indagatoria ...porque
se realiz sin la asistencia de un abogado defensor..
Asimismo, considera que El acta de requisa es de nulidad absoluta
porque se cita como testigo a una seora individualizada como Antonia Tolaba,
persona inhbil, que no sabe leer ni escribir...; y que La supuesta testigo Haydee
Chiliguay, minti sobre su identidad, por lo que no sabemos realmente quien fue
testigo, ya que al debate se presenta Haydee Erazo...lo que demuestra que ni los
funcionarios de gendarmera tomaron los recaudos para individualizar a los
supuestos testigos, lo que invalida todas las actas labradas....ya que la sola
presencia de funcionarios es inaceptable para acreditar el secuestro de
mercadera.
Agrega que la sentencia carece de fundamentos vlidos, que
contiene ...un grave error al extender todos los razonamientos respecto de la
conducta de un contrabandista habitual, a la conducta de mi cliente....y por
indicios errados termina condenando a mi cliente como si ella hubiera sabido que
transportaba estupefacientes.
Luego, reitera su planteo de nulidad de la detencin afirmando que
La cuestin...a resolver es si los funcionarios de gendarmera pueden llevar a
cabo una detencin como la de que se trata en autos con la mera atribucin de
una actitud sospechosa...; que El requisito de que se manifiesten expresamente
las causas de la sospecha no desaparece por el hecho de que se trate de una
urgencia....como as tampoco por el xito de la medida o por el cumplimiento
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12/11/98, reg. 2279; y Sala IV, causa n 401 Roitman, Adrin Ral s/recurso de
casacin, rta. 14/10/96, reg. 663; asimismo, ver Levene (h), Ricardo y otros
Cdigo Procesal Penal de la Nacin, Edicin 1992, Buenos Aires, pg.159;
Nez, Ricardo Cdigo Procesal Penal, Segunda Edicin 1986, Crdoba, pg.
184).
2.- En cuanto a la invocada invalidez de la detencin y requisa,
consideramos que el procedimiento que diera origen a estos actuados se ajusta
en un todo a las disposiciones legales vigentes. Represe al respecto que tal
como surge de autos, el da 12 de abril de 2009 a las 17:15 horas
aproximadamente, habiendose interceptado la marcha de un micro de pasajeros
pblico, en circunstancias que el Subalferes Rodrigo Sebastin Ayala, de
Gendarmera Nacional cumpla tareas de prevencin, en el Puesto del Marqus,
provincia de Jujuy, ...al observar a los pasajeros que estaban siendo controlados
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en dicho puesto...., advierte que quien result ser Celia Farfn Achulli tena
....una actitud que demostraba intranquilidad, temblando y al preguntarle sobre
sus datos personales hablaba entrecortado, como tartamudeando...; que ello, lo
llev a la conviccin de que se encontraba ante ...un estado de sospecha y a
causa de esto, orden a la Gendarme...Jimena Dolores Torres que le practique
una requisa personal conforme al art. 230 bis del CPPN..... As fue que el
referido personal ...al mirar los zapatos pudo darse cuenta que de los mismos
emanaban un fuerte olor a pegamento y (que) las plataformas...eran de gran
tamao, mas grande de lo normal; que ...inmediatamente da aviso al Jefe de
Guardia quien agarra el zapato y comprueba que esta recin pegado; que ante
...la posibilidad de tratarse de un modo de transportar algn tipo de sustancia
prohibida de manera oculta, observado en procedimientos anteriores...se requiere
los testigos ....y se realiza la apertura de los dos zapatos, encontrando en su
interior una sustancia color blanca de caractersticas similares a la cocana.; que
en consecuencia se ordena nuevamente a la Gendarme ..que requise
minuciosamente las prendas... detectndose ...que la campera tena un peso
exagerado, palpando la parte interna pudo sentir como pequeos saquitos que
sobresalan de la costura normal, con lo que se decidi ...la apertura mediante
rotura de la tela, comprobando el acondicionamiento en su interior de pequeos
paquetitos con la misma sustancia que se hallare en el par de zapatos.... De lo
ocurrido se dio aviso al Juzgado Federal de Jujuy n 2 a cargo del doctor Carlos
Miguel Olivera Pastor ...quien orden se efecten las actuaciones de rigor y
todas las diligencias del caso, como as tambin ...por orientacin de la Fiscala
Federal Nro 1 a cargo del Dr. Domingo Batule (se) promueve la accin penal por
medio de la prevencin ante un hecho de infraganti delito y la detencin de la
(imputada)...a quien se le ...pondr en conocimiento de sus derechos y garantas
...como as tambin del art. 36 de la Convencin de Viena (en cuanto al)
derecho del asistencia consular... (cfr. fs. 4/5).
Como se aprecia de lo expuesto, la prevencin adecu su obrar a
las disposiciones del artculo 230 bis del Cdigo Procesal Penal de la Nacin,
surgiendo un estado de sospecha que legitim el procedimiento de identificacin,
requisa y posterior detencin.
Sobre el particular, cabe destacar que esta Sala ha dicho, hace ya
tiempo, en la causa n 227 Romero Saucedo, Carlos s/recurso de casacin,
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indagatoria bastan las sospechas, parece correcto afirmar que para la mera
detencin o requisa es suficiente el requisito legal que el cdigo estatuye para
actos procesales de mayor entidad..
Y tambin que ...si el ordenamiento adjetivo legaliza la privacin de
libertad cuando concurren elementos de juicio que en su valoracin permiten
presumir que se est en presencia de un delito, con mayor razn sern
procedentes las medidas que dispongan el secuestro y custodia de objetos que
"prima facie" integran el cuerpo del delito. Y slo cabe entender que existe
habilitacin
legal
para
se
tengan
motivos
racionalmente bastantes para creer que esta pasando o est a punto de pasar
algo criminalmente relevante....
Asimismo, debe recordarse que la reforma introducida por la ley
25.434 incorpora el art. 230 bis al Cdigo Procesal Penal de la Nacin que
autoriza a los funcionarios de la polica y fuerzas de seguridad a requisar sin
orden judicial a las personas e inspeccionar los efectos personales que lleven
consigo, as como el interior de los vehculos aeronaves y buques, de cualquier
clase, con la finalidad de hallar la existencia de cosas probablemente
provenientes o constitutivas de un delito, siempre que las mismas sean realizadas
con la concurrencia de las circunstancias previas o concomitantes que razonable
y objetivamente permitan justificar dichas medidas. (cfr. causa n 2936 Sarraco,
Carlos Luis s/rec. de casacin reg. 530/01 del 3/9/01).
Esta postura en materia de detencin y requisa ha sido receptada
en forma coincidente por diferentes pronunciamientos de esta Casacin (Conf.
Sala I, causa n 219Vicente, Ana Mara,,registro n 335 del 2/11/94; Sala II,
causa n 118Gutirrez, Vctor Walter, registro n 175 del 3/6/94, causa n
122Barbeito, Eduardo, registro n 179 del 14/6/94 y causa n 152 Cruz, Angel
Julio, registro n 197 del 8/7/94; Sala III causa n 92Kolek, Carlos Pedro,
registro n 128 del 25/4/94, causa n 120Longarini, Rubn, registro n134 del
27/4/94, causa n 2124 Anz, Rubn s/ rec. de casacin, registro n 632 del
22/11/99; causa n 1954 Maroni, Daniel s/ rec. de casacin, registro n 382 del
20/8/99; y causa n 1036 caratulada Flores Nez, Mara s/ rec. de casacin,
registro n 525 del 18/10/99, entre muchos otros).
Por todo ello, reiteramos el procedimiento que diera origen a estos
Dolores Torres
del
estupefaciente,
declar
en
el
debate
corroborando
las
nerviosa....
En cuanto a la otra testigo de actuacin, Antonia Tolaba, se dej
constancia en el acta que no compareci a la audiencia de debate y que Ambas
partes desisten del comparendo de la testigo ya que no incorporara ningn
elemento de inters....
Las circunstancias relatadas por quienes declararon durante la
audiencia de debate -reiteramos-, no hacen mas que corroborar lo que surge del
acta atacada.
El anlisis de las constancias de la presente causa, a la luz de la
doctrina que fluye de los pronunciamientos citados, nos conduce a descartar
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personal preventor como por una de las testigos civiles, no fueron cuestionadas
por la defensa al impugnarla.
En efecto, el acta slo refleja hechos no controvertidos en estas
actuaciones y que surgen tambin de otras pruebas, por lo que no se vislumbra,
en tales condiciones, en qu han influido las supuestas irregularidades que la
defensa invoca.
Debe tenerse en cuenta que para que la declaracin de invalidez
de un acto procesal resulte procedente es indispensable que se verifique un
perjuicio real y concreto, esto es, que se haya producido una efectiva limitacin
de un derecho del imputado. Y esto as, ms all de que
se trate
de una
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que ...se
referente a los
los
pasajeros
del
colectivo
de
la
empresa
casacin
(Reg.
199/06
del
22/3/06),
sus
citas,
cuya
lectura
investigado
los elementos
la
existencia
en
el calzado
en
cuestin,
de una plataforma
b)
He
casacin incoado se advierte que el tribunal oral ha fundado la condena con base
en los principios que rigen la sana crtica racional.
Corolario de lo cual resulta que las protestas introducidas por la
asistencia tcnica demuestran su
probatoria
por
parte
del
rgano
jurisdiccional,
juicio
que
conducen
(artculos 456 incisos 1 y 2, 470 y 471 a contrario sensu, 530 y 531 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin.
Regstrese, hgase saber y cmplase con la remisin dispuesta,
sirviendo lo provedo de atenta nota de envo.
Fdo: Angela E. Ledesma - Liliana E. Catucci - Eduardo R. Riggi. Ante mi: Mara
Jimena Monsalve. Secretaria de Cmara.
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