Vous êtes sur la page 1sur 71

Derecho Civil VII Andrea Montecinos

04 de marzo de 2015
DERECHO REAL DE HERENCIA
El derecho sucesorio est vinculado con los derechos reales, a travs del derecho real de
herencia, que es precisamente un derecho real. Los derechos reales emanan de los
modos de adquirir mientras que los derechos personales emanan de las fuentes de las
obligaciones.
El derecho real de herencia es un derecho real distinto del dominio. De dnde emana?
De la sucesin por causa de muerte, de prescripcin y tradicin. Por lo tanto, el
derecho real de herencia se puede adquirir por tres modos.
CONCEPTO: El derecho real de herencia es un derecho real, una universalidad que
se ejerce sobre todo el patrimonio del causante o sobre una cuota de este que
surge con la muerte de la persona.

CARACTERSTICAS
A. Es un derecho de carcter universal.
B. Es un derecho real transitorio, porque necesariamente va a terminar con la
particin o divisin que se traduce en la adjudicacin de los bienes.
C. Surge solo frente a la muerte de la persona, es decir, es la muerte la que genera
este derecho real. NO EXISTE ESTANDO VIVA LA PERSONA.

MODO DE ADQUIRIR
Los modos de adquirir son ciertos hechos o actos jurdicos a los cuales la ley les atribuye la
facultad de hacer surgir un derecho real o transferirlo.
1. Sucesin por causa de muerte
Es la forma natural se adquiere por el derecho real de herencia: mediante la muerte de la
persona que luego denominaremos causante..

Es un modo de adquirir de carcter universal como regla general, en cuyo caso se


habla de herencias Cuando opera a ttulo singular se habla de legado.

Es el nico modo de adquirir mortis causa, es decir, que opera frente a la muerte
del causante.

Es a ttulo gratuito.
1

Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015

Opera por el solo ministerio de la ley, sin que se requiera inscripcin alguna o
solicitud de ninguna clase. La idea del legislador es que frente a la muerte, el
patrimonio no quede sin titular.

Ahora bien, no se pueden adquirir derechos sin manifestar la voluntad en orden de


aceptar ese derecho. Entonces ah se produce el problema, pues el heredero puede
aceptar o repudiar la herencia. Sin embargo, dado que no se puede dejar el patrimonio sin
titular el legislador le da efecto retroactivo la aceptacin o repudiacin de la herencia.
As el patrimonio siempre tiene un titular.

Es un modo de adquirir derivativo, es decir, los derechos y obligaciones de


carcter transmisible emanan del causante. No habr ms transmisin de
derechos de los que tena el causante La medida de derechos transmitidos
depender de los derechos que tena el causante, lo que implica entender qu
derechos tena el causante.
***

2. La tradicin
La tradicin es un modo de adquirir el dominio que consiste en la entrega que hace el
tradente al adquirente, quien acepta.
a. Es un modo de adquirir derivativo.
b. Opera por acto entre vivos.
Existe la posibilidad de que el derecho real de herencia se adquiera por tradicin pero para
eso hay un supuesto: es necesario que haya surgido, es decir, es necesario que haya un
causante y que el derecho primero se haya adquirido por sucesin por causa de muerte.
Ese heredero ahora puede efectuar la tradicin del derecho real de herencia
transfiere el derecho.
Cmo se efecta esta tradicin?
El Cdigo Civil no da respuesta en esta materia. La doctrina ha sealado que debe
aplicarse el estatuto general. Dependiendo de la cosa tradida, se aplicar el estatuto de
bienes muebles o inmuebles. La pregunta es, qu es el derecho real de herencia? No es
mueble ni inmueble, sino una universalidad jurdica, porque no se ejerce respecto a
ningn bien determinado.

2
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Se aplica, entonces, el estatuto general de los bienes muebles. [Necesario seguir
raciocinio]. La tradicin de un bien mueble se realiza mediante la simple entrega. Como
no es posible hacerlo fsicamente en el caso del derecho real de herencia, se produce a
travs de la entrega del ttulo traslaticio de dominio al adquirente, ttulo que puede
ser gratuito u oneroso donacin, compraventa. La tradicin del derecho real de herencia
no tiene relacin alguna con una inscripcin, porque lo que se transfiere es una
universalidad jurdica y aplicando el estatuto general de los muebles, se trade con la simple
entrega.
Si el ttulo es compraventa cuya regla general es que sea consensual deber
constar en escritura pblica, ya que se trata de una de las dos excepciones de la
consensualidad en esta materia: el derecho real de herencia. La otra excepcin la
constituyen los inmuebles.

Se produce un problema normativo relacionado con las inscripciones del artculo 688 del
Cdigo civil, que deben efectuarse para disponer de un inmueble hereditario.
Artculo 688. En el momento de deferirse la herencia, la posesin efectiva de ella se
confiere por el ministerio de la ley al heredero; pero esta posesin legal no habilita al
heredero para disponer en manera alguna de un inmueble, mientras no preceda:
1 La inscripcin del decreto judicial o la resolucin administrativa que otorgue la
posesin efectiva: el primero ante el conservador de bienes races de la comuna o
agrupacin de comunas en que haya sido pronunciado, junto con el correspondiente
testamento, y la segunda en el Registro Nacional de Posesiones Efectivas;
2 Las inscripciones especiales prevenidas en los incisos primero y segundo del
artculo precedente: en virtud de ellas podrn los herederos disponer de consuno de
los inmuebles hereditarios, y
3 La inscripcin prevenida en el inciso tercero: sin sta no podr el heredero disponer
por s solo de los inmuebles hereditarios que en la particin le hayan cabido.

Artculo 687. La inscripcin del ttulo de dominio y de cualquier otro de los derechos
reales mencionados en el artculo precedente, se har en el Registro Conservatorio el
territorio en que est situado el inmueble y si ste por situacin pertenece a varios
territorios, deber hacerse la inscripcin en el Registro de cada uno de ellos.
3
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Si el ttulo es relativo a dos o ms inmuebles, deber inscribirse en los Registros
Conservatorios de todos los territorios a que por su situacin pertenecen los
inmuebles.
Si por un acto de particin se adjudican a varias personas los inmuebles o parte de
los inmuebles que antes se posean proindiviso, el acto de particin relativo a cada
inmueble o cada parte adjudicada se inscribir en el Registro Conservatorio en cuyo
territorio est ubicado el inmueble.

Estas inscripciones NO TIENEN RELACIN ALGUNA CON LA TRADICIN DEL DERECHO


REAL DE HERENCIA. Estas inscripciones dicen relacin con LA DISPOSICIN DE UN
INMUEBLE HEREDITARIO, que no tiene relacin con el derecho real de herencia que es
una universalidad. Entonces, ante la pregunta, qu puedo hacer yo para disponer de un
inmueble hereditario? La respuesta all es efectuar las inscripciones del artculo 688, que
es una hiptesis distinta a cmo efectuar la tradicin del derecho real de herencia, cuestin
que implica no realizar ninguna inscripcin.
Supuesto: (1) La mayora de las sucesiones en Chile se centran en un inmueble. ;a
diferencia de los costos de realizar la tradicin de un inmueble con realizar la la
tradicin del derecho real de herencia es bastante. Si la sucesin cuenta solo con un
inmueble, procesalmente es ms conveniente tradir solo el derecho real de
herencia.
(2) Si se desea realizar la tradicin de un inmueble hereditario particular han de
realizarse las inscripciones del artculo 688.
(3) Si hay solo un inmueble y el heredero no quiere tradir nada, en la inscripcin
conservatoria solo se ratifica el nombre del dueo por el del heredero.

INSCRIPCIONES
1. Inscripcin del decreto judicial o administrativo que concede la posesin
efectiva ante el Conservador. No habilita para disponer del inmueble. Se solicita
ante el Registro Civil si la herencia no es testada o ante el Juzgado Civil si es
testada. La herencia abierta en el extranjero siempre se solicita en el Juzgado Civil,
aunque no sea testada.

4
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
2. Inscripcin especial de herencia. Es una inscripcin simple y que se traduce en
inscribir ese inmueble, que figuraba a nombre del causante, a nombre de los
herederos. Habilita para disponer del inmueble, pero de consuno, es decir, de
comn acuerdo.
Supuesto: Si hay tres herederos, deben comparecer todos para realizar, por
ejemplo, una compraventa. Si falta uno, se puede solicitar la nulidad de
dicha compraventa.
3. Inscripcin del acta de adjudicacin o de particin del inmueble determinado.
[Eventual] Se produjo la particin de una comunidad hereditaria. La mayora de las
veces, dependiendo de la sucesin, se va a generar una comunidad hereditaria
cuando haya ms de un heredero. Como comunidad hereditaria, debe liquidarse
esta comunidad a travs de la particin.
Inevitablemente, esta particin terminar con la adjudicacin del inmueble a
alguien, sea a un tercero o a uno de los herederos. Aqu tenemos el acta de
adjudicacin, que se inscribe en el conservador.
SANCIONES
Es el caso de que se efecte la tradicin sin realizar las inscripciones, algunos sealan que
la compraventa sera nula absolutamente, pues atacara a una norma prohibitiva; otros
indican que la compraventa no es nula, sino el ttulo. Otros finalmente establecen que si no
se efectan estas inscripciones, se adquiere solo la posesin del inmueble artculo
696.
***
3. PRESCRIPCIN
Es un modo de adquirir con dos elementos esenciales: posesin y paso del tiempo. El
supuesto es que existe un verdadero heredero y un falso heredero. El falso heredero
est en posesin de la herencia.
En materia de sucesin por causa de muerte, podemos identificar tres clases de posesin
la tenencia material de una cosa determinada con nimo de seor y dueo:
a. La posesin legal: Es mencionada en el artculo 722 se relaciona con el artculo
688. Es la que adquiere el verdadero heredero por el solo ministerio de la ley por
sucesin por causa de muerte, aun cuando lo ignore.
5
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Artculo 722. La posesin de la herencia se adquiere desde el momento en que es
deferida, aunque el heredero lo ignore.
El que vlidamente repudia una herencia se entiende no haberla posedo jams.
La posesin legal solo la adquiere el verdadero heredero. El falso heredero jams
podr tener la posesin legal, porque la sucesin por causa de muerte opera por el solo
ministerio de la ley en relacin al verdadero heredero. Por ende, esta posesin no dice
relacin alguna con la prescripcin.
b. La posesin real: Es la tenencia de una cosa determinada con nimo de seor y
dueo y la puede tener el falso heredero. Esta posesin de bienes hereditarios, si
llevar al tema de la prescripcin.
c. La posesin efectiva; La puede adquirir tanto el verdadero heredero como el falso
heredero, mediante solicitud.

Estamos en el supuesto de que hay un falso heredero. Qu pasa con el verdadero


heredero? El falso heredero tiene la posesin real y el verdadero heredero tiene la
posesin legal y la efectiva.
El falso heredero no es cualquier persona, sino que realmente se cree verdadero heredero.
Estamos hablando de la posesin del derecho real de herencia, que es una universalidad
jurdica. Por ende, el falso heredero es aquel que se cree tal respecto de todo el
patrimonio del causante o respecto de una cuota de l. Esta situacin en la realidad se
puede dar de diversas maneras:
(a) Una persona administraba varios fundos, pagaba cuentas del causante, es decir,
ejerci una administracin del patrimonio del causante, por lo que haba una
posesin de toda la herencia.
(b) Caso de la seora que crey adquirir por legado un inmueble, pero luego se revoc
el testamento y no adquiri el derecho. Ella se qued en la casa y por ende, tiene
la posesin real.
Adems, puede tener la posesin efectiva, lo que es importante ya que implica una
posesin regular y, por ende, prescripcin ordinaria.
Lo normal es que la posesin legal y la posesin real vayan unidas. Adems, sabemos
que el derecho real de herencia no se pierde por no uso o por no tener la posesin. Lo
6
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
va a perder cuando el que tiene la posesin real adquiera por prescripcin el derecho
real de herencia. De todas maneras, el verdadero heredero puede ejercer la accin
protectora: la accin de peticin de herencia, que es una accin real, que podr
ejercerse hasta que otro adquiera por prescripcin el derecho real de herencia, pese a que
la accin en s no tiene plazo de prescripcin. Una vez transcurrido el plazo, no podr
ejercerse, pues ya el peticionario no es titular ya del derecho real de herencia.
Cunto tiempo?
Se adquiere por prescripcin ordinaria el derecho real de herencia en un plazo de 5
aos.
Se adquiere por prescripcin extraordinaria el derecho real de herencia en un plazo
de 10 aos. Es la regla general.
Artculo 704. No es justo ttulo:
4 El meramente putativo, como el del heredero aparente que no es en realidad heredero;
el del legatario cuyo legado ha sido revocado por un acto testamentario posterior, etc.
Sin embargo, al heredero putativo a quien por decreto judicial o resolucin
administrativa se haya otorgado la posesin efectiva, servir de justo ttulo el decreto o
resolucin; como al legatario putativo el correspondiente acto testamentario que haya
sido legalmente ejecutado.
La posesin efectiva tiene el papel de justo ttulo. Si el falso heredero obtuvo el decreto
de posesin efectiva, el plazo de prescripcin ser el ordinario, es decir, de un plazo de
5 aos.
ACCIN DE PETICIN DE HERENCIA
Es una accin real, ubicada en el Libro III del Cdigo Civil. Est regulada en el artculo
1264 y es la accin que tiene el verdadero heredero contra el falso heredero.
Artculo 1264. El que probare su derecho a una herencia, ocupada por otra persona en
calidad de heredero, tendr accin para que se le adjudique la herencia, y se le restituyan
las cosas hereditarias, tanto corporales como incorporales; y aun aquellas de que el
difunto era mero tenedor, como depositario, comodatario, prendario, arrendatario, etc., y
que no hubieren vuelto legtimamente a sus dueos.
Es una accin real.
Es una accin mueble, en virtud de la aplicacin del estatuto general.
7
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Es una accin divisible, es decir, cada uno de los herederos podr ejercer esta
accin en proteccin de su derecho real de herencia. No es necesario que la
ejerzan en conjunto ni que soliciten la totalidad de la herencia.
Es una accin patrimonial.
o

Es una accin renunciable artculo 12 del Cdigo Civil, porque solo


mira al inters de la persona que ejerce la accin.

Es una accin transferible

Es una accin transmisible. Por tanto, el heredero del verdadero heredero


podr ejercer eventualmente la accin de peticin de herencia.

No tiene plazo de prescripcin, pero podr ejercerse solo hasta cuando el falso
heredero adquiera por prescripcin adquisitiva el derecho real de herencia.
***
Artculo 1265. Se extiende la misma accin no slo a las cosas que al tiempo de la
muerte pertenecan al difunto, sino a los aumentos que posteriormente haya tenido la
herencia.
Puede que el heredero no ejerza la accin peticin de herencia, sino la reivindicatoria
respecto de cosas determinadas.
Artculo 1268. El heredero podr tambin hacer uso de la accin reivindicatoria
sobre cosas hereditarias reivindicables, que hayan pasado a terceros, y no hayan sido
prescritas por ellos.
Si prefiere usar de esta accin, conservar, sin embargo, su derecho para que el que
ocup de mala fe la herencia le complete lo que por el recurso contra terceros
poseedores no hubiere podido obtener, y le deje enteramente indemne; y tendr igual
derecho contra el que ocup de buena fe la herencia en cuanto por el artculo
precedente se hallare obligado.
EL Cdigo Civil se pone en la situacin de que se hayan enajenado algunos bienes de la
herencia, en cuyo caso ser de vital importancia la buena o mala fe.
Artculo 1267. El que de buena fe hubiere ocupado la herencia no ser responsable
de las enajenaciones o deterioros de las cosas hereditarias, sino en cuanto le hayan
hecho ms rico; pero habindola ocupado de mala fe, lo ser de todo el importe de
las enajenaciones y deterioros.
Desde el momento en que se notifica la accin de peticin de herencia, la jurisprudencia
ha entendido que el falso heredero ya est de mala fe.
8
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
***
EL DERECHO SUCESORIO
Las normas de derecho sucesorio son producto de un desarrollo unido estrechamente con
el derecho de familia. Chile es uno de los pases que ms derechos le otorga al cnyuge
sobreviviente, reforzando la idea de que se protege especialmente a la familia matrimonial.
Toda la normativa sucesoria est amparando la figura del matrimonio y est
reconociendo derechos muy extensos al cnyuge sobreviviente, en desmedro de los hijos
o los padres y sin reconocer derechos al conviviente.
En la antigua legislacin estableca un sistema muy complejo que se denominada la
porcin conyugal. All el cnyuge no era heredero, sino que era asignatario de esta
porcin. Esto fue eliminado el ao 1998 y se reconoci al cnyuge como heredero.
Se aumentaron los derechos del cnyuge sobreviviente, lo que dice relacin con una
cuestin poltico-legislativo que se dio con el trato igualitario de los hijos. Se produjo la
igualdad de derechos de los hijos, pero esto afect a los cnyuges. Debido a lo anterior, se
aumentaron los derechos de estos, para contrarrestar la legtima inclusin de personas
ajenas al matrimonio: los hijos.
Est regulada en el Cdigo Civil la sucesin de tres formas:
Artculo 952. Si se sucede en virtud de un testamento, la sucesin se llama
testamentaria, y si en virtud de la ley, intestada o abintestato.
La sucesin en los bienes de una persona difunta puede ser parte testamentaria, y parte
intestada.
1. La sucesin testada
Es aquella que deriva de la aplicacin de un testamento. Por lo tanto, la ley civil otorga la
facultad a las personas de poder disponer de sus bienes a travs de un acto jurdico
referido al testamento. Es un acto jurdico unilateral.
En Chile existe un sistema mixto de libertad de testar. Es decir, existen personas que tienen
una libertad absoluta de testar y de disponer de todo su patrimonio; hay otros que
tendrn una libertad restringida de testar. Depender del tipo de sucesin. Los pases
europeos establecen una libertad absoluta de testar; Chile es ms protector respecto del
cnyuge y los hijos.

9
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
2. La sucesin abintestato o intestada
Es

ms

interesante,

porque

en

Chile

se

otorgan

poqusimos

testamentos,

fundamentalmente por un tema econmico es muy costoso, pero adems porque es


un trmite engorroso, dado su carcter de solemne, y finalmente por falta de
conocimiento. La gran aplicacin prctica que tiene el derecho sucesorio dice relacin con
las normas de sucesin abintestato, donde es el legislador quien distribuye la herencia,
dependiendo de la sucesin que se trate.
3. La sucesin mixta
Est regulada en el artculo 996 en el Cdigo civil. Dice relacin con la existencia de un
testamento que regula solo una parte de la disposicin patrimonial y, en lo dems, se
aplican las normas generales de la sucesin intestada.
***
LOS ASIGNATARIOS POR CAUSA DE MUERTE O ASIGNACIONES POR CAUSA DE
MUERTE
Es el Ttulo I del Libro III del Cdigo Civil.
Artculo 951. Se sucede a una persona difunta a ttulo universal o a ttulo singular.
El ttulo es universal cuando se sucede al difunto en todos sus bienes, derechos y
obligaciones transmisibles, o en una cuota de ellos, como la mitad, tercio o quinto.
El ttulo es singular cuando se sucede en una o ms especies o cuerpos ciertos, como
tal caballo, tal casa; o en una o ms especies indeterminadas de cierto gnero, como
un caballo, tres vacas, seiscientos pesos fuertes, cuarenta fanegas de trigo.
Las asignaciones por causa de muerte son aquellas que realiza el testador o la ley con el
objeto de disponer de sus bienes beneficiando a ciertas personas que se denominan
ASIGNATARIOS.
Artculo 953. Se llaman asignaciones por causa de muerte las que hace la ley, o el
testamento de una persona difunta, para suceder en sus bienes.
Con la palabra asignaciones se significan en este Libro las asignaciones por causa de
muerte, ya las haga el hombre o la ley.
Asignatario es la persona a quien se hace la asignacin.
10
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
CLASIFICACIONES DE LAS ASIGNACIONES
El Cdigo Civil hace dos grandes clasificaciones respecto de las asignaciones
A. ASIGNACIONES A TTULO UNIVERSAL. [Artculo 1097]
Son aquellos asignatarios llamados a la totalidad del patrimonio del causante o a una
cuota de este. Las puede realizar el testador y, principalmente, la ley. Lo que determina la
asignacin es EL CONTENIDO DE ESA ASIGNACIN, no el nombre que eventualmente le
pueda dar el testador.
Ejemplo: Un causante dice Nombro heredera a Mara y le dejo el caballo Blanco.
Qu pasa ah? Esa es una asignacin a ttulo singular o legado, porque lo que
identifica es el contenido: el caballo Blanco. Es irrelevante que haya dicho que la
instituye heredera.
O al a viceversa. Un causante dice: Lego a mis hijos todos mis bienes. All los hijos
son herederos a ttulo universal, pese a que se haya usado la palabra lego.

I.

Herederos o herederos universales.

Por ejemplo: Instituyo heredero a Pedro y Juan. || Dejo todos mis bienes a Mara y a
Soledad. Concurren a todo el patrimonio.
II. Herederos de cuotas. [Artculo 1098]
Por ejemplo: Dejo un tercio de mi herencia a Juan, un tercio de mi herencia a Mara y un
tercio a Diego. All estn adquiriendo una cuota y ms especficamente, el derecho real de
herencia.
La diferencia entre las dos anteriores se puede producir dependiendo de lo que ocurra en
la sucesin y en relacin al DERECHO DE ACRECIMIENTO.
(1) Frente a la ausencia de un heredero universal, su parte acrece a la de los dems.
Instituyo herederas a Mara, Rosa y Soledad son herederas. Si Rosa repudi
la herencia, qu pasa con la parte de Rosa? Se distribuye en los herederos
restantes.
(2) Frente a que falte un heredero de cuota, esa cuota no acrece a los dems.
Dejo un tercio a Mara, un tercio a Rosa y un tercio a Soledad. All son
herederas de cuota Si Rosa repudi la herencia, la ley presume que el causante
11
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
quera que sus herederas solo recibieran un tercio. Por ende, si Rosa repudia
la herencia, no va a crecer ni a Mara ni a Soledad y se repartir de acuerdo a
las reglas de la sucesin ab intestato. Los herederos restantes no se
beneficiarn por la no concurrencia de otro heredero de cuota.
***
III. Heredero del remanente: [Artculo 1099] Siempre implica testamento. Es
aquel llamado por el testador o la ley a lo que resta despus de aplicada
las disposiciones testamentarias. Es decir, necesariamente requiere
testamento, ya sea porque el testador deja un remanente explcitamente o
el testador distribuye sus bienes y la ley suple el remanente. Tambin puede
ser universal o puede ser heredero de cuota, dependiendo.
i. Dejo un tercio a Mara, dejo un tercio a Rosa y lo restante se lo dejo
a Juan. Juan es heredero del remanente Si una de las herederas
repudia la herencia, Juan acrecera. En este caso es heredero del
remanente, pero de cuota.
ii. Le dejo mi caballo a Rosa y lo restante a Juan. En este caso es
heredero del remanente a ttulo universal. || Instituyo heredero a A y
B; no se menciona a C, por lo que es heredera del remanente
universal llamado por la ley. Esto es porque hubo un testamento
previo y se aplica primero el testamento.
***
B. ASIGNACIONES A TTULO SINGULAR O LEGADOS [Artculo 1104]
Solo la puede realizar el testador, no la ley. Lo esencial es determinar el contenido.
Gnero.
Le dejo a Mara alguno de los caballos que tengo en el Sporting. En este caso, adquiere
un crdito o derecho personal contra la sucesin, es decir, contra los herederos. En
este caso, la sucesin por causa de muerte opera como una fuente de las obligaciones.
Mara adquirir el dominio de alguno de los caballos mediante tradicin.
Especie.
Le dejo a Mara el caballo X que tengo en el Sporting. All Mara adquiere el dominio
por sucesin por causa de muerte. En este caso, la sucesin por causa de muerte hace

12
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
surgir el derecho real de dominio. Es decir, la sucesin por causa de muerte opera como
modo de adquirir el dominio.
RESPONSABILIDAD DE LOS ASIGNATARIOS
La diferencia entre los asignatarios a ttulo universal y los asignatarios a ttulo singular es la
responsabilidad.
a. Los asignatarios a ttulo singular no son representantes del causante y solo
adquieren un crdito o el derecho real de dominio.
Tienen una responsabilidad subsidiaria. Es decir, los acreedores del causante debern
dirigirse en primer lugar a los universales y solo subsidiariamente a los asignatarios a ttulo
singular.
a. Para el legislador, los universales son representantes del causante, por ende,
adquieren todos los derechos y obligaciones del causante, sin distincin.
La responsabilidad es ILIMITADA, es decir, todos los derechos y obligaciones de carcter
transmisible recaen en los asignatarios a ttulo universal. Salvo que se acepte con
beneficio de inventario, en cuyo caso los asignatarios aceptan la responsabilidad hasta el
monto de la asignacin.
Puede existir responsabilidad por la accin de reforma del testamento que realicen los
asignatarios forzosos, en cuyo caso debern responder los herederos universales.
El heredero de cuota responde solo por su cuota?
El Cdigo Civil no establece una norma expresa. Para el Cdigo son igualmente
responsables y responden por todas las obligaciones de forma ilimitada, salvo que
hayan aceptado con beneficio de inventario. Con todo hay fallos que ha reconocido que
efectivamente estos herederos solo responden por su cuota.
***
ETAPAS DE LA SUCESIN
El Cdigo Civil establece tres etapas de la sucesin sea testada, ab intestato o mixta
1. APERTURA DE LA SUCESIN
Artculo 955. La sucesin en los bienes de una persona se abre al momento de su
muerte en su ltimo domicilio; salvos los casos expresamente exceptuados.
13
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
La sucesin se regla por la ley del domicilio en que se abre; salvas las excepciones legales.
CONCEPTO: Es el hecho que habilita a los asignatarios a suceder en los bienes del
causante.
En relacin al momento, la apertura coincide con el momento de la muerte del causante.
Al momento de morir el causante, se produce la apertura de la sucesin. Hay un solo
caso de excepcin: la muerte presunta, en que no coincide la muerte con la apertura.
La apertura se produce en el ltimo domicilio del causante y la ley que regla esta
sucesin es aquella que exista en el ltimo domicilio del causante y aquella vigente al
momento de la apertura. Con todo, hay dos excepciones a esto:
i.

Artculo 15, inciso segundo del Cdigo Civil. Se trata de un chileno con
domicilio en el extranjero; aun abrindose la sucesin en el extranjero, los
asignatarios chilenos tienen los mismos derechos que hubieran tenido de
haberse abierto la sucesin en Chile.

En el derecho comparado existen legislaciones que no establecen herederos forzosos, por


lo que pueden existir personas que no tengan derechos en la ley extranjera, pero s en
Chile.
ii.

Artculo 998 del Cdigo Civil. El extranjero muere y la apertura se produce en


el extranjero; la ley reconoce los derechos sucesorios de los chilenos en esa
sucesin. Es una excepcin, porque puede ocurrir que en la legislacin
extranjera no se le reconozcan derechos a esos chilenos, pero los tendrn de
todas formas de acuerdo a esta norma.

Hay una serie de normas sucesorias que se aplicarn solo en la apertura. Entre ellos, los
requisitos exigidos por el legislador para los asignatarios se analizarn ms adelante.
A. Existencia: El heredero deber existir o esperarse que exista.
B. Capacidad. Depender de si concurre o no al minuto de la apertura de la sucesin.
C. Dignidad. Depender de si concurre o no al minuto de la apertura de la sucesin.
Todo lo posterior es irrelevante.
Con la apertura de la sucesin se da inicio a la COMUNIDAD HEREDITARIA en el evento
de existir pluralidad de herederos. Si hay un heredero y un legatario, no hay comunidad.
***
14
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
2. LA DELACIN
Artculo 956. La delacin de una asignacin es el actual llamamiento de la ley a
aceptarla o repudiarla.
La herencia o legado se defiere al heredero o legatario en el momento de fallecer la
persona de cuya sucesin se trata, si el heredero o legatario no es llamado
condicionalmente; o en el momento de cumplirse la condicin, si el llamamiento es
condicional.
Salvo si la condicin es de no hacer algo que dependa de la sola voluntad del
asignatario, pues en este caso la asignacin se defiere en el momento de la muerte del
testador, dndose por el asignatario caucin suficiente de restituir la cosa asignada con
sus accesiones y frutos, en caso de contravenirse a la condicin.
Lo cual, sin embargo, no tendr lugar cuando el testador hubiere dispuesto que mientras
penda la condicin de no hacer algo, pertenezca a otro asignatario la cosa asignada.
Es el actual llamamiento que realiza la ley ab intestato o el testador testada
en orden a aceptar o repudiar la herencia. Se produce para ambos tipos de asignatario.
El tiempo entre que se produce la delacin y que se acepte o repudia puede ser largo; en
realidad, no hay un plazo determinado. Sin embargo, dado que la legislacin establece
que este patrimonio no puede quedar sin titular, se determina que la aceptacin tiene
efecto retroactivo: se retrotrae al momento de la apertura, es decir, al momento de la
muerte del causante. En cambio, si se repudia la herencia, se produce otra delacin, es
decir, otro llamado a aceptar.
La delacin se produce inmediatamente producida la apertura. Producida la apertura, se
produce inmediatamente la delacin, excepto un solo caso y que dice relacin con las
asignaciones condicionales. El nico que es capaz de realizar una asignacin condicional es
el testador, por lo que esto no se produce sin testamento. Ejemplo:
Te dejo un tercio de la herencia si te recibes de abogado. Se produce la muerte
del causante, se produce la apertura, pero la delacin no se produce en esa
asignacin. Se producir esa delacin cuando se cumpla la condicin. Si la
condicin falla no se produce la delacin.
El asignatario tiene derecho libremente a aceptar o repudiar las asignaciones que le
correspondan por causa de muerte y es precisamente a travs de la delacin que se da la
posibilidad al asignatario de pronunciarse en torno a la aceptacin o repudiacin que
15
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
desee realizar Se requiere una manifestacin de voluntad; nadie puede adquirir
derechos sin dicha manifestacin.
El heredero puede solicitar un requerimiento judicial para que los herederos acepten o
repudien en el plazo de un ao. La mayora de las veces, si pasa mucho tiempo, puede ser
que otra persona adquiera el derecho real de herencia por prescripcin.
3. ACEPTACIN O REPUDIACIN DE LA HERENCIA
Nadie puede adquirir derechos sin manifestar su voluntad. Este principio general tambin
se aplica en derecho sucesorio, por lo que la tercera etapa est constituida por la
aceptacin o repudiacin de la herencia. Aqu los asignatarios deben necesariamente
manifestar su voluntad.
DEFINICIN: La repudiacin o aceptacin consiste en la manifestacin de voluntad
del asignatario respecto a si se desea asumir la calidad de tal o si por el contrario,
rechaza participar en la sucesin a la que ha sido llamado.
Sin embargo, se nos produce un problema que, precisamente trata de prever el derecho
sucesorio: radica en que el patrimonio no puede quedar sin titular hasta la aceptacin o
repudiacin; por ello la ley establece que la aceptacin o repudiacin tendrn efecto
retroactivo hasta el momento de la apertura de la sucesin. As, no hay ningn
momento en que esta sucesin quede sin titular.
Artculo 1239. Los efectos de la aceptacin o repudiacin de una herencia se
retrotraen al momento en que sta haya sido deferida.
Otro tanto se aplica a los legados de especies.
CONSECUENCIAS
1. A propsito de objeto ilcito, los pactos de sucesin futura adolecen de objeto
ilcito hasta el momento en que se acepta la herencia, porque en ese momento se
entiende incorporado el patrimonio.
Una vez que un heredero adquiera el derecho real de herencia, puede realizar actos
jurdicos, como tradir el derecho real de herencia a travs de una compraventa o donacin.
2. En relacin a la comunidad hereditaria, hay algunas sutilezas. Una comunidad
hereditaria se produce cuando hay ms de un heredero.

16
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Puede haber comunidad en relacin a una asignacin a ttulo singular. Ejemplo: Le dejo la
casa del campo a Mara y Rosa.

LIBERTAD PARA ACEPTAR O REPUDIAR


Artculo 1225, incisos primero al tercero. Todo asignatario puede aceptar o
repudiar libremente.
Exceptanse las personas que no tuvieren la libre administracin de sus bienes, las
cuales no podrn aceptar o repudiar, sino por medio o con el consentimiento de sus
representantes legales.
Se les prohbe aceptar por s solas, aun con beneficio de inventario.
Aqu se est tratando la libertad del asignatario para aceptar o repudiar la asignacin.
La regla general al aceptar la asignacin, es que ella implique que los herederos adquieran
la universalidad y, por ende, los derechos y las obligaciones. Por lo tanto, para el legislador
no es indiferente cuando un asignatario acepta una asignacin.
Artculo 1225, inciso cuarto. El marido requerir el consentimiento de la mujer
casada bajo el rgimen de sociedad conyugal para aceptar o repudiar una asignacin
deferida a ella. Esta autorizacin se sujetar a lo dispuesto en los dos ltimos incisos
del artculo 1749.
Artculo 1749, inciso tercero. El marido no podr enajenar o gravar
voluntariamente ni prometer enajenar o gravar los bienes races sociales ni los
derechos hereditarios de la mujer, sin autorizacin de sta.
Toda esta normativa respecto a la libertad del asignatario de aceptar o repudiar la
asignacin se explica por la RESPONSABILIDAD ILIMITADA que tienen los herederos,
con la salvedad del beneficio de inventario.

Artculo 1231. El heredero que ha substrado efectos pertenecientes a una sucesin,


pierde la facultad de repudiar la herencia, y no obstante su repudiacin permanecer
heredero; pero no tendr parte alguna en los objetos substrados.

17
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
El legatario que ha substrado objetos pertenecientes a una sucesin, pierde los
derechos que como legatario pudiera tener sobre dichos objetos, y no teniendo el
dominio de ellos ser obligado a restituir el duplo.
Uno y otro quedarn, adems, sujetos criminalmente a las penas que por el delito
correspondan.
Es una verdadera sancin civil, con lo que la ley no permite que repudie la herencia o
legado. Es un caso de excepcin a la libertad de aceptar o repudiar. Lo que hace el
heredero es sustraer ciertos bienes que le benefician y repudiar el resto, consistente en
obligaciones.
Momento para aceptar o repudiar
Aqu la pregunta es: desde cundo puede manifestar el heredero la voluntad de aceptar o
repudiar a menos que se trate de una asignacin condicional, donde la delacin se
produce en un momento distinto de la apertura y hasta cundo puede manifestarla. El
heredero puede aceptar o repudiar la herencia desde que se produce la muerte del
causante, es decir, desde la etapa de delacin.
Situacin excepcional: Si decide repudiar la asignacin, el heredero puede pronunciarse
en tal sentido desde la muerte del causante, aun cuando no se haya producido la delacin.
Artculo 1226. No se puede aceptar asignacin alguna, sino despus que se ha
deferido.
Pero despus de la muerte de la persona de cuya sucesin se trata, se podr repudiar
toda asignacin, aunque sea condicional y est pendiente la condicin.
Se mirar como repudiacin intempestiva, y no tendr valor alguno, el permiso
concedido por un legitimario al que le debe la legtima para que pueda testar sin
consideracin a ella.
En ningn caso se puede aceptar o repudiar la asignacin antes de la muerte del
causante, porque es una situacin constitutiva de un pacto de sucesin futura, que de
acuerdo al artculo 1463, es decir, adolece de objeto ilcito.
En el derecho comparado se permiten estos pactos de sucesin futura. Por ejemplo:
Promesas de dejar ciertos bienes a quienes cuidan a los enfermos.

18
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Y hasta cundo se puede manifestar la voluntad de aceptar o repudiar?
Si hay un falso heredero, podr aceptar hasta que pierda el derecho real de herencia por
haberlo adquirido por prescripcin el falso heredero es decir, 5 o 10 aos. Ahora, puede
darse la situacin de que no exista un falso heredero. En ese caso, hasta cundo se podr
manifestar la voluntad?
La ley establece una respuesta en principio de certeza jurdica.
Artculo 1232. Todo asignatario ser obligado, en virtud de demanda de cualquier
persona interesada en ello, a declarar si acepta o repudia; y har esta declaracin
dentro de los cuarenta das subsiguientes al de la demanda. En caso de ausencia del
asignatario o de estar situados los bienes en lugares distantes, o de otro grave
motivo, podr el juez prorrogar este plazo; pero nunca por ms de un ao..
Hay un requerimiento judicial con un plazo mximo de un ao para que acepte o
repudia. En caso de que no comparezca, se entiende que repudia.
Artculo 1233. El asignatario constituido en mora de declarar si acepta o repudia, se
entender que repudia.
Cuando hay comunidades, se da mucho la existencia de falso heredero que se apodere de
la cuota restante en la comunidad por prescripcin adquisitiva.
***
Se acepta la posibilidad de pedir la nulidad de la aceptacin, cuando exista LESIN
ENORME, es decir, no se saba que existan disposiciones testamentarias que disminuan
el valor total de la herencia en ms de la mitad.
Artculo 1234. La aceptacin, una vez hecha con los requisitos legales, no podr
rescindirse, sino en el caso de haber sido obtenida por fuerza o dolo, y en el de lesin
grave a virtud de disposiciones testamentarias de que no se tena noticia al tiempo de
aceptarla.
Esta regla se extiende aun a los asignatarios que no tienen la libre administracin de
sus bienes.
Se entiende por lesin grave la que disminuyere el valor total de la asignacin en
ms de la mitad.

19
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Esto se produce, porque no es posible aceptar solo una parte de la herencia; ha de
aceptarse la totalidad. Hay un solo caso que permite la aceptacin parcelada, a propsito
del derecho de transmisin. Existe la posibilidad de repudiar una cuota de la asignacin.
Artculo 1228. No se puede aceptar una parte o cuota de la asignacin y repudiar el
resto.
Pero si la asignacin hecha a una persona se transmite a sus herederos segn el
artculo 957, puede cada uno de stos aceptar o repudiar su cuota.
CARACTERSTICAS DE LA ACEPTACIN O REPUDIACIN
a. Transmisible. La posibilidad de aceptar o repudiar una asignacin se transmite.
Artculo 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han prescrito,
fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le ha deferido,
transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha herencia o legado, aun
cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo transmite.
b. Tanto la aceptacin como la repudiacin deben realizarse de forma pura y simple.
Artculo 1227. No se puede aceptar o repudiar condicionalmente, ni hasta o desde cierto
da.
c. El derecho se ejerce de manera indivisible, es decir, el asignatario acepta o
repudia el total de la asignacin artculos 1228 y 1229.
d. La aceptacin puede ser expresa o tcita, salvo que la ley requiera de una
voluntad expresa.
Una forma expresa de aceptar o repudiar es otorgar un documento pblico o privado
en que se manifistela voluntad del heredero. La mayora de las veces, sin embargo, se
realiza de forma tcita, por ejemplo, cuando se cumple una obligacin del causante,
cuando se pagan remuneraciones a los trabajadores del causante, cuando se tramita la
posesin efectiva, etc.
Artculo 1241. La aceptacin de una herencia puede ser expresa o tcita. Es expresa
cuando se toma el ttulo de heredero; y es tcita cuando el heredero ejecuta un acto que
supone necesariamente su intencin de aceptar, y que no hubiera tenido derecho de
ejecutar, sino en su calidad de heredero.

20
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
e. Es irrevocable, esto se debe a que se trata de actos jurdicos unilaterales, salvo en
caso del dolo.
***
La aceptacin o repudiacin se pueden dejar sin efectos:
a. Cuando no se han cumplido los requisitos para aceptar o repudiar asignaciones.
Por ejemplo: aceptaciones o repudiaciones hechas a personas incapaces.
b. Cuando fueron obtenidas con fuerza o dolo artculo 1234, inciso primero y
artculo 1237.
c. Cuando se haya producido lesin enorme.
d. En virtud de una accin ejercida por los acreedores del asignatario que repudio en
perjuicio de sus derechos.
Artculo 1238. Los acreedores del que repudia en perjuicio de los derechos de ellos,
podrn hacerse autorizar por el juez para aceptar por el deudor. En este caso la
repudiacin no se rescinde sino en favor de los acreedores y hasta concurrencia de sus
crditos; y en el sobrante subsiste.
Para el acreedor no es indiferente que se acepte o se repudie la herencia en perjuicio de
ellos, por lo que existe una accin subrogatoria enfocada en aceptar una herencia
anteriormente repudiada con el fin de defraudar.

HERENCIA YACENTE Y HERENCIA VACANTE


Son conceptos smiles, pero no idnticos. La herencia yacente implica que no hay ningn
heredero o asignatario que haya aceptado la herencia. La herencia vacante implica que el
Fisco, como ltimo llamado a ser asignatario, ocupa su rol de tal. Con todo, la mayora de
las veces la herencia yacente precede a la herencia vacante.
Respecto de la herencia yacente, tenemos el artculo 1240.
Artculo 1240. Si dentro de quince das de abrirse la sucesin no se hubiere aceptado
la herencia o una cuota de ella, ni hubiere albacea a quien el testador haya conferido
la tenencia de los bienes y que haya aceptado su encargo, el juez, a instancia del
cnyuge sobreviviente, o de cualquiera de los parientes o dependientes del difunto, o
de otra persona interesada en ello, o de oficio, declarar yacente la herencia; se
insertar esta declaracin en un diario de la comuna, o de la capital de la provincia o
21
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
de la capital de la regin, si en aqulla no lo hubiere; y se proceder al
nombramiento de curador de la herencia yacente.
Si hubiere dos o ms herederos y aceptare uno de ellos, tendr la administracin de
todos los bienes hereditarios proindiviso, previo inventario solemne; y aceptando
sucesivamente sus coherederos, y subscribiendo el inventario, tomarn parte en la
administracin.
Mientras no hayan aceptado todos, las facultades del heredero o herederos que
administren sern las mismas de los curadores de la herencia yacente, pero no sern
obligados a prestar caucin, salvo que haya motivo de temer que bajo su
administracin peligren los bienes.
Si un heredero entre varios acepta, ya no es posible pedir la declaracin de
herencia yacente. Hubo un error respecto del cnyuge, ya que qued luego de la
modificacin de la ley.

PERSONAS QUE PUEDEN PEDIR LA DECLARACIN DE HERENCIA YACENTE


i.

El cnyuge sobreviviente [Meh]

ii.

Pariente o dependiente del difunto

iii.

Cualquier interesado en ello

iv.

De oficio por el juez


EL BENEFICIO DE INVENTARIO

La diferencia entre los asignatarios a ttulo universal y los asignatarios a ttulo singular
radica en la responsabilidad que asumen. Los asignatarios a ttulo universal son los
continuadores del causante en todos sus derechos y obligaciones transmisibles por
ejemplo, no entraran aqu alimentos, el uso o la habitacin, los derechos de la
personalidad, etctera, por no ser transmisibles.
La ley posibilita que los asignatarios a ttulo universal herederos limiten su
responsabilidad al monto de su asignacin, ya que si no se acepta con beneficio de
inventario, responden sin lmites, es decir, con todo su patrimonio. En relacin a los
legatarios, el Cdigo Civil seala que son subsidiarios en materia de responsabilidad.

22
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Artculo 1247. El beneficio de inventario consiste en no hacer a los herederos que
aceptan responsables de las obligaciones hereditarias y testamentarias, sino hasta
concurrencia del valor total de los bienes que han heredado.
Artculo 1252. Todo heredero conserva la facultad de aceptar con beneficio de
inventario mientras no haya hecho acto de heredero.
Cualquier acto de heredero que implique aceptacin tcita acto de heredero
implicara tambin que se est aceptando sin beneficio de inventario.
Respecto del Fisco, el artculo 1250, inciso primero seala:
Artculo 1250, inciso primero. Las herencias del Fisco y de todas las corporaciones y
establecimientos pblicos se aceptarn precisamente con beneficio de inventario.
***
En el contexto del beneficio de inventario, se confecciona, precisamente, un inventario
con todos los bienes del causante. Este inventario busca determinar la realidad
patrimonial que tena el causante al momento de morir, con el fin de que no se
sustraigan bienes ni se agreguen bienes una verdadera radiografa patrimonial del
causante. As se podr determinar la responsabilidad de los herederos.
Artculo 1257. El que acepta con beneficio de inventario se hace responsable no slo
del valor de los bienes que entonces efectivamente reciba, sino de aquellos que
posteriormente sobrevengan a la herencia sobre que recaiga el inventario.
Se agregar la relacin y tasacin de estos bienes al inventario existente con las
mismas formalidades que para hacerlo se observaron.
Artculo 1256. El heredero que en la confeccin del inventario omitiere de mala fe
hacer mencin de cualquiera parte de los bienes, por pequea que sea, o supusiere
deudas que no existen, no gozar del beneficio de inventario.
HEREDEROS OBLIGADOS A ACEPTAR CON BENEFICIO DE INVENTARIO
A. Los co-herederos. Basta con que uno acepte con beneficio de inventario para que
todos deban hacerlo artculo 1248.
B. Los herederos fiduciarios artculo 1251.
C. Los incapaces artculo 1250, inciso segundo.
D. Las personas jurdicas de derecho pblico.

23
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
***
REQUISITOS QUE DEBE TENER TODO ASIGNATARIO
1. Debe tratarse de una persona que exista o que se espera que exista.
Artculo 962. Para ser capaz de suceder es necesario existir al tiempo de abrirse la
sucesin; salvo que se suceda por derecho de transmisin, segn el artculo 957, pues
entonces bastar existir al abrirse la sucesin de la persona por quien se transmite la
herencia o legado.
Si la herencia o legado se deja bajo condicin suspensiva, ser tambin preciso existir en
el momento de cumplirse la condicin.
Con todo, las asignaciones a personas que al tiempo de abrirse la sucesin no existen,
pero se espera que existan, no se invalidarn por esta causa si existieren dichas personas
antes de expirar los diez aos subsiguientes a la apertura de la sucesin.
Valdrn con la misma limitacin las asignaciones ofrecidas en premio a los que presten
un servicio importante, aunque el que lo presta no haya existido al momento de la
muerte del testador.
Hay muchas ocasiones en que la criatura en el vientre materno tiene derechos reconocidos
por el Cdigo Civil artculo 77 del Cdigo Civil. Sin embargo, para el derecho de
sucesin es necesario que, al menos, la persona se espere que exista.
Ejemplo: (1) Le dejo un cuarto de mis bienes a mi nieto. Es una asignacin
condicional, sujeta a condicin suspensiva. Cundo se va a producir la delacin? El
plazo mximo es de 10 aos para la consolidacin de las relaciones jurdicas. Ahora
bien, cul es la condicin? Que nazca, es decir, que tenga existencia legal. Al
minuto de nacer, se produce la delacin.
(2) Le dejo un cuarto de la herencia al abogado que logre ganar el juicio NN que
sigue pendiente. Es un caso de excepcin de todas maneras: la asignacin como
premio. La limitacin, en todo caso, sigue siendo de 10 aos. Cundo se producir
la delacin? Cuando se preste el servicio.
2. Debe ser capaz
En materia de capacidad, hay que tener cuidado, pues se aplican normas especiales de
capacidad para los asignatarios. La regla general es que las personas son capaces. Por

24
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
ende, debemos analizar las causales de incapacidad, excepcionales, y diferentes a las
causales en materia patrimonial.
Causales de incapacidad
a. Las cofradas, gremios o establecimientos que no tengan personalidad jurdica. La
excepcin es la asignacin que tiene por objeto crear una nueva corporacin o
establecimiento artculo 963.
b. El condenado por el delito de daado ayuntamiento [incesto, adulterio,
sacrilegio] y no haya contrado matrimonio con efectos civiles con quien lo haya
cometido. Es muy criticado. Actualmente, se entiende en este concepto a todos
los delitos atentatorios contra la familia violencia o dao, los que
constituiran una causal de incapacidad artculo 964.
c. El eclesistico que es cercana a la persona del causante. Se agrega al notario y las
personas que trabajan en la notaria o donde se otorg el testamento artculo
965.
Estas causales de incapacidad son restrictivas, estn establecidas solamente en el Cdigo
Civil y se limitan a ellos. Por ende, las partes no podran establecer una causal de
incapacidad distinta.
Estas incapacidades no dejan adquirir el derecho sucesorio de que se trata, por lo
tanto, el asignatario no es capaz de suceder y ni siquiera se produce la delacin. Esto es
importante, porque hay una diferencia fundamental entre la incapacidad y la indignidad
3. Debe ser digno
La figura de la dignidad es muy propia del derecho sucesorio. De alguna otra manera, se
limita la libertad individual de disponer del patrimonio. Sin embargo, a diferencia de las
causales de incapacidad, la indignidad permite suceder, es decir, se produce la delacin,
pero se puede solicitar que se declare la indignidad. El indigno adquiere el derecho
sucesorio, pero la puede perder por la declaracin de indignidad. Se hace mediante una
resolucin judicial.
Artculo 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
1 El que ha cometido el crimen de homicidio en la persona del difunto, o ha
intervenido en este crimen por obra o consejo, o la dej perecer pudiendo salvarla;

25
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
2 El que cometi atentado grave contra la vida, el honor o los bienes de la persona
de cuya sucesin se trata, o de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes, con tal que dicho atentado se pruebe por sentencia ejecutoriada;
3 El consanguneo dentro del sexto grado inclusive, que en el estado de demencia o
destitucin de la persona de cuya sucesin se trata, no la socorri pudiendo;
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le
impidi testar;
5 El que dolosamente ha detenido u ocultado un testamento del difunto,
presumindose dolo por el mero hecho de la detencin u ocultacin.
Se pueden resumir en un atentado general contra la vida o contra el honor hacia los
parientes o la persona del causante.
Artculo 969. 6 Es indigno de suceder el que siendo mayor de edad, no hubiere
acusado a la justicia el homicidio cometido en la persona del difunto, tan presto
como le hubiere sido posible.
Cesar esta indignidad, si la justicia hubiere empezado a proceder sobre el caso.
Pero esta causa de indignidad no podr alegarse, sino cuando constare que el
heredero o legatario no es cnyuge de la persona por cuya obra o consejo se ejecut
el homicidio, ni es del nmero de sus ascendientes y descendientes, ni hay entre ellos
deudo de consanguinidad o afinidad hasta el tercer grado inclusive.

Artculo 970. 7 Es indigno de suceder al impber, demente, sordo o sordomudo que


no pueda darse a entender claramente, el ascendiente o descendiente que, siendo
llamado a sucederle abintestato, no pidi que se le nombrara un tutor o curador, y
permaneci en esta omisin un ao entero: a menos que aparezca haberle sido
imposible hacerlo por s o por procurador.
Si fueren muchos los llamados a la sucesin, la diligencia de uno de ellos
aprovechar a los dems.
Transcurrido el ao recaer la obligacin antedicha en los llamados en segundo
grado a la sucesin intestada.

26
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
La obligacin no se extiende a los menores, ni en general a los que viven bajo tutela o
curadura.
Esta causa de indignidad desaparece desde que el impber llega a la pubertad, o el
demente sordo o sordomudo toman la administracin de sus bienes

Artculo 971. 8 Son indignos de suceder el tutor o curador que nombrados por el
testador se excusaren sin causa legtima.
El albacea que nombrado por el testador se excusare sin probar inconveniente grave,
se hace igualmente indigno de sucederle.
No se extender esta causa de indignidad a los asignatarios forzosos en la cuanta
que lo son, ni a los que, desechada por el juez la excusa, entren a servir el cargo.

Artculo 972. 9 Finalmente, es indigno de suceder el que, a sabiendas de la


incapacidad, haya prometido al difunto hacer pasar sus bienes o parte de ellos, bajo
cualquier forma, a una persona incapaz.
Esta causa de indignidad no podr alegarse contra ninguna persona de las que por
temor reverencial hubieren podido ser inducidas a hacer la promesa al difunto; a
menos que hayan procedido a la ejecucin de la promesa.

***
DISERTACIN MATAS VALDS SOBRE NORMAS TRANSITORIAS EN LA IGUALDAD DE LOS HIJOS
Si no hubiera normas transitorias, habra que haber acudido a La Ley de Efecto Retroactivo
de las Leyes. La ley 19.585 hizo modificaciones en esta materia y contiene normas
transitorias.
La ley fue promulgada el 13 de octubre de 1998 y publicada el 26 de octubre de 1998,
datos importantes, por su efecto retroactivo. Las normas importantes son los artculos 1 y
2 transitorios. Esta ley termina la antigua distincin entre los hijos; lo transitorio establece
que si bien la ley viene a ampliar las obligaciones de los padres, no as en materia
hereditaria, pues a este respecto se aplica la ley existente al momento de abrirse a
sucesin.
27
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Siguiendo la misma idea, los derechos que adquirieron los hijos con anterioridad a la
entrada en vigencia de la ley se aplican de forma retroactivamente, salvo en materia
hereditaria en donde se aplican las leyes al momento de la apertura de la sucesin.
Acotacin de profesora: Esto cost muchsimo, por la estructura irregular que tena el
sistema familiar chileno. Existan muchas situaciones en que las personas tenan su familia
principal y muchos otros hijos. Por ende, se luch para que el cnyuge tuviera ms
derechos y de esta manera equilibrar el impacto de la ley.

DIFERENCIA ENTRE INCAPACIDAD E INDIGNIDAD


INCAPACIDAD

INDIGNIDAD

No adquiere el derecho real de herencia por Adquiere el derecho real de herencia por
sucesin por causa de muerte.
sucesin por causa de muerte, pero puede
perder el derecho por declaracin judicial de
indignidad.
No se sanea por el paso del tiempo, es una Se sanea por el paso del tiempo, en
normativa de orden pblico
particular, de cinco aos desde la posesin
de la herencia artculo 975.
El incapaz no puede transferir bien alguno. En La indignidad no pasa contra terceros de
trminos sucesorios, el incapaz desaparece.
buena fe (la buena fe radica en que no saba
que el tradente era indigno), es decir, el
tercero que adquiere de parte de un heredero
indigno, no se ve afectado por dicha causal ni
los efectos de esa indignidad le afectan. Sin
embargo, s se trasmite

***
Derechos que concurren en una sucesin
En el derecho sucesorio concurren una serie de derechos muy especficos y tcnicos, los
cuales sern abordados de manera separada. Esto debido a que estos derechos dicen
relacin con ciertos tipos de sucesiones. Se examinar el derecho de transmisin, que
es comn tanto para la sucesin testada como para la sucesin abintestato y la
sucesin mixta. Por ende, cada vez que nos enfrentemos a un problema sucesorio,
eventualmente podremos aplicar el derecho de transmisin.

28
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
El segundo derecho que concurre es el derecho de representacin, que no dice ninguna
relacin con la teora general de la capacidad ni con la modalidad. La representacin en
materia sucesoria concurre en el supuesto de la sucesin abintestato. Por ende, cada
vez que nos enfrentemos a una sucesin intestada o debamos aplicar las normas de la
sucesin abintestato, eventualmente analizaremos el derecho de representacin.
El tercer derecho que concurre se denomina el derecho de acrecimiento, que se aplica
exclusivamente a la sucesin testada. Si nos enfrentamos a una sucesin testada,
podremos aplicar el derecho de acrecimiento.
Estos derechos requieren una aplicacin muy especfica, pues de su correcta aplicacin
depende una correcta distribucin de la herencia.

DERECHOS DE TRANSMISIN [Entra en la prueba!]


Es aplicable a todas las sucesiones, por lo que tiene gran importancia. Por otro lado, el
supuesto del derecho de transmisin opera en una de las etapas de la sucesin: EN LA
ETAPA DE LA ACEPTACIN O REPUDIACIN DE LA HERENCIA.
SUPUESTO: El individuo no ha aceptado ni repudiado la herencia. Esto porque
si el individuo acept la herencia, no tenemos ningn problema. Si el individuo
repudi la herencia, tampoco hay una complejidad. En cambio, este individuo no
alcanz ni a aceptar ni a repudiar la herencia, pues MURI ANTES. El problema
no radica en la muerte, sino en que muri antes de poder aceptar o repudiar.
Artculo 957. Si el heredero o legatario cuyos derechos a la sucesin no han
prescrito, fallece antes de haber aceptado o repudiado la herencia o legado que se le
ha deferido, transmite a sus herederos el derecho de aceptar o repudiar dicha
herencia o legado, aun cuando fallezca sin saber que se le ha deferido.
No se puede ejercer este derecho sin aceptar la herencia de la persona que lo
transmite.

29
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015

Mara

Alberto

Ana

Rosa

Jos

Matas

Posibles situaciones
a. Alberto. Si acepta la herencia y muere, pasa a ser el causante 2. El
derecho real de herencia se incorpor a su patrimonio y pasa al
patrimonio de sus herederos.
b. Si Alberto repudia y muere, el derecho real de herencia no tiene ninguna
influencia porque repudi. [Representacin]
c. Alberto no alcanza a aceptar o repudiar y muere antes.
Qu pasa con el derecho real de herencia de Alberto? Interesa, porque influir en
el resultado de los otros herederos, es decir, de Jos y Rosa. En la transmisin
operan claramente tres personas: Mara (Causante), Alberto (Transmitente) y
Matas y Ana (Transmitido). Qu implica el derecho de transmisin?
1. Que lo que se transmite ac es la facultad de aceptar o repudiar la herencia
del causante. NO SE TRANSMITE EL DERECHO REAL DE HERENCIA! Esto
porque el transmitente no alcanz a aceptar o repudiar.
2. En relacin al transmitente, puede ser asignatario a ttulo universal como
asignatario a ttulo singular. Alberto podra ser legatario, por ejemplo, le
dejaron un inmueble. Lo que se transmite ah es la posibilidad de aceptar o
repudiar ese legado.
3. Los transmitidos, es decir, Matas y Ana necesariamente deben ser
herederos, es decir, asignatarios a ttulo universal. Si Ana era solo una
30
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
legataria, respecto de Ana NO OPERA EL DERECHO DE TRANSMISIN. Si
Matas era el nico heredero, solo respecto de l opera el derecho de
transmisin. Y por qu deben ser asignatarios a ttulo universal? Porque el
derecho a aceptar o repudiar la herencia, NECESARIAMENTE DEBE IR
INCLUIDO

DENTRO

DEL

DERECHO

REAL

DE

HERENCIA

DEL

TRANSMITENTE. No se puede ejercer el derecho de transmisin sin haber


aceptado el derecho real de herencia del transmitente
Un legatario no puede aceptar o repudiar una herencia, porque solo tiene el
derecho real de dominio sobre el bien, es decir, porque no adquiere el
derecho real de herencia de parte de Alberto. En otras palabras, el derecho
real de herencia de Alberto tiene incluido la posibilidad de aceptar o
repudiar la herencia de Mara.
a. Matas puede aceptar el derecho real de herencia de Alberto
b. Matas puede aceptar la herencia de Mara, una vez hecho lo anterior.
Lo que no puede hacer Matas es repudiar la de Alberto y aceptar la de
Mara, porque obviamente en el derecho real de Alberto estaba incluida la
posibilidad de aceptar o repudiar la herencia de Mara. Si se repudia la herencia
de Alberto, no se produce el llamado respecto de la herencia de Maras. No es
correcto decir que Matas ocupa el lugar de Alberto en la sucesin.
Ahora bien, si Ana tambin fuera asignataria a ttulo universal, qu pasa si
Matas acepta la parte de Alberto y Ana no? Es el nico caso excepcional,
pues no se puede aceptar o repudiar una parte y aceptar o repudiar la otra,
salvo en el derecho de transmisin. Cuando Matas acepte y Ana no, la parte
de Alberto se partir a la mitad.
4. Es un derecho que se aplica instantneamente al producirse la hiptesis
anterior.
5. En relacin a la incapacidad y la indignidad, debemos aplicar las normas de
forma separadas, pues tenemos la sucesin de Mara y la asignacin de Alberto.
Matas y Ana deben ser capaces y dignos respecto de Alberto, y capaces y
dignos respecto de Mara.
Si Matas es indigno de Alberto, no tiene la capacidad de aceptar o repudiar la
sucesin de Mara, porque est incluida en la sucesin de Alberto. Y qu pasa
si Alberto es indigno? Se transmite la indignidad a Matas y Ana.

31
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Artculo 977. A los herederos se transmite la herencia o legado de que su autor se
hizo indigno, pero con el mismo vicio de indignidad de su autor, por todo el tiempo
que falte para completar los cinco aos.
***
EL DERECHO DE REPRESENTACIN
No dice relacin alguna con la representacin estudiada en materia patrimonial. Se trata
de un derecho distinto al abordado en esa oportunidad. El derecho de representacin
aqu mencionado es propio del derecho sucesorio y concurre SOLO EN LA SUCESIN
ABINTESTATO.
El derecho de representacin es una ficcin legal en virtud de la cual una persona pasa
a tener los derechos sucesorios de su padre o madre como si este hubiera podido o
querido suceder al causante. Por lo dems, tambin existe una definicin en el Cdigo
Civil.
Artculo 984. Se sucede abintestato, ya por derecho personal, ya por derecho de
representacin.
La representacin es una ficcin legal en que se supone que una persona tiene el
lugar y por consiguiente el grado de parentesco y los derechos hereditarios que
tendra su padre o madre, si ste o sta no quisiese o no pudiese suceder.
Se puede representar a un padre o madre que, si hubiese querido o podido suceder,
habra sucedido por derecho de representacin.

CARACTERSTICAS
I.

Opera exclusivamente en la sucesin abintestato.

Si concurre un testamento, la representacin no va a concurrir. De todas maneras,


existen dos excepciones a esto:
La asignacin efectuada por el testador indeterminadamente a los parientes. Dejo
mi herencia a alguno de mis parientes; dejo mi herencia a mis parientes; dejo mi
herencia a mis ms cercanos.

32
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
A pesar de que es una sucesin testada, no estn determinados los asignatarios, por lo
que la ley reenva a las normas de la sucesin abintestato. Por ende, se aplicar el
derecho de representacin, aun habiendo testamento.
En la mitad legitimaria.
Cuando no existen asignatarios forzosos aquellos que el testador debe respetar y que si
no lo hace, la ley hace el llamado por l, la libertad de testar es completa. Sin
embargo, cuando concurren asignatarios forzosos se produce una distribucin ms
compleja de la herencia; la mitad de la masa hereditaria, denominada mitad legitimaria es
la que la ley distribuye a los asignatarios forzosos. Las partes restantes, es decir, lo que no
es mitad legitimaria, se distribuyen en la cuarta de libre disposicin y la cuarta de
mejoras. En la mitad legitimaria, el testador no tiene posibilidades de realizar modificacin
o de disponer de ella; por ende, la mitad legitimaria se distribuye segn las normas de la
sucesin abintestado. Consecuencialmente, en la mitad legitimaria opera el derecho de
representacin.
La ley nunca distribuye las cuartas.

Si Mara es beneficiaria de la cuarta de mejoras y muere, no opera el derecho de


representacin [Sucesin testada]

Si Mara es legitimaria y muere, opera el derecho de representacin [Abintestato].


No se distribuye al otro legitimario!
***

II.

La representacin opera exclusivamente y sin lmite en lnea descendente


[Causante hijos nietos bisnietos]

Esto quiere decir que, por ejemplo, entre madre, abuela y bisabuela no operara nunca la
representacin, porque es lnea ascendente. Esto quiere decir que si no est la madre,
no concurre la abuela, sino los hijos en caso de existir.
III.

La representacin opera exclusivamente en ciertos tipos de sucesin


abintestato. Especficamente, la representacin concurre en el primer y en el
tercer orden sucesorio exclusivamente. [Esto se analizar ms adelante]

IV.

La representacin solo opera cuando falta el representado, es decir, el


asignatario. Es decir, el asignatario no quiso repudiacin o no pudo
suceder incapaz, declarado indigno, desheredado o muerto (ha de morir
antes de la muerte del causante, pues solo as se entiende que falta a la
sucesin).
33

Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
En la representacin se ocupa el lugar que tendra el asignatario en la sucesin, por lo
que los representantes podran ser incapaces e indignos respecto del representado, pero
capaces y dignos respecto del causante y operara la representacin.
Adems, el representante podra repudiar la herencia del representado, pero aceptar la del
causante. Eso no se poda en la transmisin. Esto porque la representacin es una ficcin
legal.
V.

Los representados concurren por estirpe y no por cabeza.

Ahora bien, si los asignatarios son dos y uno de ellos repudia, llaman a los representantes
del repudiante. Cmo concurren los representantes? Se divide la herencia en tres? [Dos
representantes y un asignatario aceptante] No. La parte del representado se divide entre
sus dos representantes? S. Y esto implica que se concurre por estirpe y no por cabeza.
[Concurren dos o ms asignatarios a una sola asignacin] Esto quiere decir que los
representantes concurren entre todos a la parte del representado en la herencia del
causante por partes iguales. Por ende, si son siete, concurrirn los siete solo y
exclusivamente a la parte del representado.
Artculo 985. Los que suceden por representacin heredan en todos casos por
estirpes, es decir, que cualquiera que sea el nmero de los hijos que representan al
padre o madre, toman entre todos y por iguales partes la porcin que hubiera cabido
al padre o madre representado.
Los que no suceden por representacin suceden por cabezas, esto es, toman entre
todos y por iguales partes la porcin a que la ley los llama; a menos que la misma ley
establezca otra divisin diferente.
Ahora bien, si los representantes repudian la herencia del causante o si no opera el
derecho de representacin, cmo se distribuye la herencia? Queda todo para el
asignatario que s acepte.

34
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015

Luisito
Eustaquio
Juan

Childerica
Alarico

Brtolo

En este caso, Luisito es el causante. Muere y tiene dos hijos: Eustaquio y Childerica.
Eustaquio muere sin aceptar ni repudiar la herencia, por lo que opera el derecho de
transmisin en favor de su hijo, Juan. Juan es capaz y digno respecto de Eustaquio y
respecto de Luisito; adems, acepta la herencia de Eustaquio y, adems, acepta la
herencia de Luisito. [Recordar que son necesarias ambas aceptaciones para poder tener el
derecho sobre la herencia de Luisito; aunque bien podra aceptar la de Eustaquio y
repudiar la de Luisito y solo repudiar la de Eustaquio]
Por otro lado, Childerica repudia la herencia de Luisito, por lo que se entiende que falta a
la sucesin. Al no ser una sucesin testada, opera el derecho de representacin en favor
de Alarico y Brtolo, hijos de Childerica. Alarico acepta la parte de Childerica en la
herencia de Luisito [es decir, viene a ocupar su lugar en la sucesin], mientras que
Brtolo repudia la herencia. En este caso, dado que uno de los representantes repudia la
parte en la herencia del causante, la parte de Alarico se acrece y, por ende, le
corresponde toda la parte de Childerica en la sucesin. [Esto no ocurre as en la
transmisin, en que si uno de los transmitidos repudia o no es capaz de suceder, el
transmitido que s acept o es capaz, solo le corresponde su parcialidad y no la totalidad!]
Se concluye que la herencia se distribuir entre Jos [1/2] y Alarico [1/2]

35
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
DE LAS SUCESIONES TESTADAS E INTESTADAS
La sucesin testamentaria se sucede por testamento.
La sucesin abintestato se sucede en virtud de la ley.
La sucesin mixta se sucede en virtud de la ley y el testamento de acuerdo al
artculo 966 del Cdigo Civil.

SUCESIN ABINTESTATO
Las normas de la sucesin abintestato no siempre implican que no haya testamento, es
decir, puede existir un testamento e igualmente aplicarse las normas de la sucesin
abintestato.
Por ejemplo: (1) Cuando el testamento se limita a efectuar solo declaraciones
reconocimiento de un hijo, de una deuda, el hecho de asumir alimentos como
carga o asignacin, etctera.
(2) Adems, puede existir que el testamento disponga de todo el patrimonio, pero
el testamento no sea vlido.
(3) Tambin puede ser que el testador realice una distribucin de parte de su
patrimonio, lo que llevar a una sucesin mixta; la no distribuida por testamento se
regular por las normas de la sucesin abintestato.
Ante ausencia de testamento o de la voluntad del causante, cmo se distribuir la
herencia? Hay que determinar quines concurren y cmo concurren efectivamente. Estas
normas son altamente aplicadas, ya que las sucesiones testadas son muy reducidas.

Lo que hace el legislador es hacer un llamado [delacin] general a un grupo de


personas. Es un grupo de personas y no un grupo de parientes, ya que no todos son
parientes [cnyuge o Fisco]. La ley hace un orden de este conjunto de personas a travs
de los denominados ORDENES SUCESORIOS.
Este conjunto de personas llamadas por la ley son ordenados por ella a travs de rdenes
sucesorios. En cada uno de los rdenes, la distribucin de la herencia es distinta. Por lo
tanto, una persona que concurre al primer orden se podr llevar 1/3 y si concurre en el
tercer orden podr llevar , por ejemplo. Por ende, hay que determinar qu orden
aplicar.
36
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Los rdenes son cinco:
I.

Primer Orden es el de los descendientes o de los hijos personalmente o


representados. Tambin concurre el cnyuge.

II.

Segundo Orden es el de los ascendientes y el cnyuge.

III.

Tercer Orden es de los hermanos.

IV.

Cuarto Orden es de los colaterales hasta el sexto grado inclusive.

V.

Quinto Orden es el Fisco.

Cmo saber qu orden aplicar?


Hay que determinar primeramente cul es el orden aplicable en la sucesin
determinada a la que nos enfrentamos. Una vez que se determina el orden aplicable, se
entrar en ese orden y se distribuir la herencia respecto de ese orden. Dependiendo del
orden, la distribucin de la herencia ser distinta. Lo que tiene que determinarse es EL
CABEZA DE ORDEN.
El cabeza de orden es la persona que nos hace aplicar el orden respectivo. Si no est el
cabeza de orden del primer orden se aplica en lnea descendente, se pasa al
segundo orden. Ahora bien, quines son los cabeza de orden?
a. En el primer orden, hay un solo cabeza de orden. Son los hijos personalmente o
representados. Cada vez que en una sucesin haya hijos personalmente o
representados se aplicar el primer orden y se distribuye de acuerdo al primer
orden.
b. En el segundo orden hay dos cabezas de orden: los ascendientes y el cnyuge.
Esto quiere decir que si concurre exclusivamente el cnyuge, aplicamos el segundo
orden. Si concurren exclusivamente los ascendientes, aplicamos el segundo orden.
Si concurren ambos, tambin.
c. En el tercer orden, el cabeza de orden es el hermano, personalmente o
representados. As, por ejemplo, si muere el causante, no tena hijos ni cnyuge ni
ascendientes, pero s tena sobrinos. Ah opera el derecho de representacin.
d. En el cuarto orden el cabeza de orden son cabezas de orden los colaterales hasta
el sexto grado inclusive.

37
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
LOS RDENES SUCESORIOS
Es una agrupacin de personas, llamadas por ley a suceder el causante cuando no
exista una disposicin testamentaria que, por ende, haga aplicable la normativa de la
sucesin testada. No son grupos de parientes, ya que al menos dos de ellos no lo son: el
cnyuge sobreviviente y el Fisco.
Existen en nuestro ordenamiento sucesorio cinco rdenes sucesorios, ya vistos
anteriormente. Estos rdenes sucesorios son aplicados sucesivamente dependiendo del
cabeza de orden. Qu debe hacerse? Hay que analizarse si concurren el cabeza del orden
del primer orden; siendo as, nos quedamos en el primer orden. De no ser as, se pasa al
segundo y as sucesivamente. Por ello es necesario reconocer los cabezas de orden,
tambin vistos anteriormente.
Hay que tener cuidado en la forma de aplicar los rdenes, ya que hay situaciones de
personas que son llamadas en ms de un orden, pero sus derechos sucesorios varan
segn el orden en que son llamados. As sucede con el cnyuge. Antes de ello,
estudiaremos la MITAD LEGITIMARIA.
La mitad legitimaria corresponde a la mitad de la herencia que corresponde a los
asignatarios forzosos.
Legtima rigorosa: Es la cuota que corresponde a cada asignatario dentro de la
mitad legitimaria.
Legtima efectiva: Corresponde a la legtima rigorosa aumentada en la parte que
el causante no dispuso, es decir, del cuarto de mejoras, del cuarto de libre
disposicin o ambas. En cualquiera de los casos sea que se aumente por un
cuarto o por ambos encontramos la legtima efectiva.
***
1. EL PRIMER ORDEN SUCESORIO
Artculo 988. Los hijos excluyen a todos los otros herederos, a menos que hubiere
tambin cnyuge sobreviviente, caso en el cual ste concurrir con aqullos.
El cnyuge sobreviviente recibir una porcin que, por regla general, ser equivalente al
doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponda a cada hijo.

38
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Si hubiere slo un hijo, la cuota del cnyuge ser igual a la legtima rigorosa o efectiva
de ese hijo. Pero en ningn caso la porcin que corresponda al cnyuge bajar de la
cuarta parte de la herencia, o de la cuarta parte de la mitad legitimaria en su caso.
Correspondiendo al cnyuge sobreviviente la cuarta parte de la herencia o de la mitad
legitimaria, el resto se dividir entre los hijos por partes iguales.
La aludida cuarta parte se calcular teniendo en cuenta lo dispuesto en el artculo 996.
Se aplica cuando concurren los hijos, personalmente o representados, incluyendo a los
adoptados.
Siempre se analizar de la siguiente manera: La mitad legitimaria o legtima rigorosa + los
cuartos. Cuando no se dispone de estos cuartos, ellos aumentan la mitad legitimaria y se
transforma en la legtima efectiva. Si no hay testamento, se habla de legtima rigorosa. En
el primer orden y segundo orden, siempre se configura la mitad legitimaria, porque
hay legitimarios. [Solo se trabaja con todo el circulo-masa desde el tercer orden]
Ahora bien, la ley establece tres reglas, que han de aplicarse dependiendo del contenido
de la sucesin:
Concurren un hijo y el cnyuge sobreviviente
Es la sucesin ms comn. El cnyuge lleva la cuota equivalente a la legtima rigorosa o
efectiva del hijo. Esto no significa que el cnyuge lleve lo mismo que el hijo en la herencia
completa, sino solo en la mitad legitimaria, porque este se puede ver favorecido con otros
elementos. Aqu estamos hablando solo de la mitad legitimaria.
Concurren de dos a seis hijos y el cnyuge sobreviviente
De acuerdo al Cdigo Civil, el cnyuge recibe el doble que por legtima rigorosa o
efectiva reciban los hijos.
Ejemplo: (1) Por lo tanto, si hay dos hijos, se distribuir en para cada hijo y 2/4
para el cnyuge.
(2) Si fueran tres hijos, se distribuir en 1/5 para cada hijo y 2/5 para el cnyuge.
Es importante recordar la distincin entre legtima rigorosa y legtima efectiva. As, por
ejemplo, si la sucesin corresponde a cien millones de pesos y hay dos hijos y un cnyuge
sobreviviente, la mitad legitimaria corresponder a 50 millones. Si hay solo legtima
rigorosa y el testador dispuso de los cuartos, se operar en base a esos 50 millones.
39
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Ahora bien, si es legtima efectiva, la regla se aplicar en base a los 100 millones, por lo
que los clculos varan enormemente. Por ende, no es el doble de cualquier cosa. El
cnyuge recibe el doble que por legtima rigorosa o efectiva reciban los hijos. Y la
legtima rigorosa y efectiva son la base de clculo, por lo que en ocasiones puede ser que
un hijo se vea beneficiado por otras razones por llevarse uno de los cuartos, por
ejemplo.
Concurren ms de siete hijos y el cnyuge sobreviviente
Es una creacin jurisprudencial. La ley no establece una distribucin especial, pero s
asegura un cuarto de la herencia. Si hay siete hijos, cmo debera dividirse la mitad
legitimaria? En nueve partes. Matemticamente, eso significa que el cnyuge recibira
menos de un cuarto de la herencia. Siendo as, el legislador asegura siempre un cuarto de
la herencia al cnyuge. Lo restante se divide entre el resto de los hijos.

CASOS
(a) Mara muere dejando la siguiente sucesin:
a. Tres hijos
b. Un cnyuge sobreviviente
c. Su padre vivo
All se aplica el primer orden, ya que concurren los hijos. Dentro del primer orden
sucesorio, aplicaramos la segunda regla, en virtud de la cual el cnyuge recibe el doble
que por legtima rigorosa o efectiva reciban los hijos. Dado que por lo general estas
disposiciones se aplican en sucesiones abintestato, lo usual es que se trate de la legtima
efectiva. Por ende, se distribuira en 1/5 para cada uno de los tres hijos y 2/5 para el
cnyuge sobreviviente. El padre no concurre en la mitad legitimaria, pues es excluido por
los hijos.
(b) Juan muere dejando la siguiente sucesin
a. Un hijo, que repudi.
b. Un cnyuge sobreviviente
c. Tres nietos.
Aqu se aplica el primer orden, ya que concurre el hijo representado por sus tres nietos.
Dentro de este primer orden sucesorio, aplicaramos la primera regla, en virtud de la cual
el cnyuge recibe una cuota equivalente a la legtima rigorosa o efectiva del hijo. Por ende,
se distribuira para el cnyuge sobreviviente y para el hijo. No obstante, este
40
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
repudi la herencia, por lo que opera el derecho de representacin y son los nietos
quienes concurren a la sucesin por estirpe, de acuerdo a las reglas de la representacin.
As, finalmente la herencia se distribuira en para el cnyuge sobreviviente y para
los nietos, en donde cada uno tiene derecho a 1/3 dentro de la mitad que le
corresponde a su padre-hijo del causante, que ha repudiado.

2. EL SEGUNDO ORDEN SUCESORIO


El supuesto para que se aplique es que no concurran hijos personalmente ni
representados. Es el nico que tiene dos cabezas de rdenes, lo que significa que
concurriendo cualquiera de ellos, se aplica el segundo orden: los ascendientes y el
cnyuge sobreviviente. No es necesario que concurran ambos, basta que solo uno
concurra.
Artculo 989. Si el difunto no ha dejado posteridad, le sucedern el cnyuge
sobreviviente y sus ascendientes de grado ms prximo.
En este caso, la herencia se dividir en tres partes, dos para el cnyuge y una para los
ascendientes.
A falta de stos, llevar todos los bienes el cnyuge, y, a falta de cnyuge, los
ascendientes.
Habiendo un solo ascendiente en el grado ms prximo, suceder ste en todos los
bienes, o en toda la porcin hereditaria de los ascendientes.
Si concurre solo el cnyuge, este lleva toda la herencia.
Si concurren solo los ascendientes los de grado ms prximo excluyen a los
ms distantes, es decir, si concurre la madre, excluye a la abuela se llevan toda la
herencia en partes iguales.
Si concurren tanto el cnyuge como los ascendientes, se distribuye dos tercios
(2/3) para el cnyuge y un tercio (1/3) para los ascendientes.
Casos
(a) Clara muere dejando la siguiente sucesin:
a. Dos hijos
b. Un cnyuge sobreviviente
c. Su madre viva
41
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
All se aplica el primer orden, ya que concurren los hijos. Dentro del primer orden
sucesorio, aplicaramos la segunda regla, en virtud de la cual el cnyuge recibe el doble
que por legtima rigorosa o efectiva reciban los hijos. Dado que por lo general estas
disposiciones se aplican en sucesiones abintestato, lo usual es que se trate de la legtima
efectiva. Por ende, se distribuira en 1/4 para cada uno de los tres hijos y 2/4 para el
cnyuge sobreviviente. La madre no concurre en la mitad legitimaria, pues es excluido
por los hijos.
(b) Rosa muere dejando la siguiente sucesin:
a. Un cnyuge sobreviviente
b. Sus padres vivos.
Se aplica el segundo orden sucesorio y dado que concurren tanto el cnyuge
sobreviviente como los ascendientes, se distribuye en 2/3 para el cnyuge y 1/3 para los
ascendientes la mitad del tercio para cada ascendiente.
3. EL TERCER ORDEN SUCESORIO
Corresponde al orden de los hermanos, personalmente o representados, por ende, pueden
concurrir el hermano del causante o el sobrino del causante. Nuevamente, para que se
aplique el tercer orden es necesario que no concurran hijos, cnyuge sobreviviente ni
ascendientes.
Artculo 990. Si el difunto no hubiere dejado descendientes, ni ascendientes, ni
cnyuge, le sucedern sus hermanos.
Entre los hermanos de que habla este artculo se comprendern aun los que
solamente lo sean por parte de padre o de madre; pero la porcin del hermano
paterno o materno ser la mitad de la porcin del hermano carnal.
La ley distingue entre:
Hermanos de simple conjuncin: Son hermanos solo de madre o solo de padre.
Hermano de doble conjuncin: Son hermanos de madre y padre.
Los dos tipos de hermanos pueden ser cabeza de orden. Cuando concurren hermanos de
simple y de doble conjuncin se distribuir de forma diferente. Los hermanos de simple
conjuncin llevan la mitad que los hermanos de la doble conjuncin. Se incluyen los
hermanos adoptados, cuya categora depender de si fue adoptado por ambos padres o
por solo uno.

42
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
A partir del tercer orden, si no hay testamento, se distribuye toda la herencia sin mitad
legitimaria. Ahora bien, puede testar y distribuir toda su herencia [no por cuartos]. Pero
solo a partir del tercer orden. En el caso del primer y segundo orden, puede testar, pero
solo con las cuartas; en la otra mitad concurren los legitimarios, haya o no testamento.
4. EL CUARTO ORDEN SUCESORIO
Corresponde al orden de los colaterales hasta el sexto grado inclusive. Se parte del
supuesto que el causante no tuvo hijos, personalmente ni representado, ni cnyuge, ni
ascendiente, ni hermanos.
5. EL QUINTO ORDEN SUCESORIO
Corresponde al Fisco.
***
LAS ASIGNACIONES FORZOSAS Y LA LIBERTAD DE TESTAR
El nico que puede vulnerar las asignaciones forzosas es el testador. En el Cdigo Civil, de
hecho, las asignaciones forzosas estn tratadas en materia de testamento. Sin embargo,
esto no quiere que el legislador no las reconozca en los rdenes sucesorios.
En Chile existe un sistema restringido para testar, porque hay ciertos individuos que
tendrn una libertad absoluta para testar y otros que tendrn una libertad restringida.
Tendrn una libertad absoluta quienes en su sucesin no concurran asignatarios
forzosos. Tendrn una limitacin aquellos en cuya sucesin concurran los asignatarios
forzosos. Existe en Chile libertad de testar? Depende del contenido de la sucesin y si
concurren o no asignatarios forzosos.
El testador, al momento de efectuar el testamento, debe respetar estos asignatarios
forzosos.
(a) Y si no lo hace? Se puede pedir la modificacin del testamento.
(b) Y si no realiza las asignaciones forzosas? Ante su silencio, se suple por la ley.

DEFINICIN: Son aquellas que el testador est obligado a efectuar y que de no


hacerlo se suplen en su silencio y aun en contra de sus disposiciones testamentarias
expresas.

43
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Artculo 1167. Asignaciones forzosas son las que el testador es obligado a hacer, y que
se suplen cuando no las ha hecho, aun con perjuicio de sus disposiciones testamentarias
expresas.
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas;
2. Las legtimas; [Cuando se aplicaba el primer o segundo orden, se distribua en
relacin a las legtimas efectiva y rigorosa; la legtima es la parte que el asignatario
recibe de la mitad legitimaria]
3. La cuarta de mejoras en la sucesin de los descendientes, de los ascendientes y del
cnyuge.
En Chile, existen tres asignaciones forzosas:
1. Los alimentos que se deben por ley a ciertas personas o alimentos forzosos
2. Las legtimas
3. Las mejoras
Constituyen un lmite a la autonoma de la voluntad y la libertad de testar. Es un
sistema IMPERATIVO, pues son normas de orden pblico que las partes no pueden
modificar. En nuestro sistema, cuando concurren asignatarios forzosos, solo se puede
disponer de un 25% de los bienes, ya que tanto la mitad legitimaria como la cuarta de
mejoras corresponde a asignatarios forzosos.
A partir del tercer orden, no concurren asignatarios forzosos, por lo que puede
distribuirse toda la herencia mediante testamento.

FUNDAMENTO DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS


El fundamento dice relacin con lazos de familia. El legislador interpreta y de ah viene
el cuestionamiento que estn haciendo las legislaciones extranjeras que debe haber una
proteccin a la familia. Aqu tenemos una contradiccin de derechos: a) Proteccin a la
familia vs b) Derecho a propiedad y autonoma de la voluntad. Ambos son principios
contradictorios.
Existen estos asignatarios forzosos, porque el legislador prioriza la proteccin de la
familia. Hoy es cuestionable: Por qu instaurar esta proteccin, cuando est demostrado
que no se est protegiendo a la familia, dado que la esperanza de vida ahora es mayor y

44
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
los padres mueren cuando los hijos ya son mayores y con una situacin econmica
consolidada?

PROTECCIN DE LAS ASIGNACIONES FORZOSAS


El legislador establece medios directos e indirectos de proteccin a los asignatarios
forzosos.
Medios indirectos
i.

Interdiccin del demente: Se prev que esta persona incapacitada por una
patologa mental dilapide el patrimonio familiar.

ii.

Insinuacin de las donaciones: Es una autorizacin judicial que procede cuando


la donacin excede cierta cantidad, con el fin de proteger el patrimonio con el
objeto de que no sea dilapidado en vida por el futuro causante.
Solo se puede donar del patrimonio cuando se hace donacin por causa de
matrimonio. Se relaciona con el cuarto de libre disposicin y por eso se
establece.

iii.

Las asignaciones forzosas no pueden estar sujetas a modalidad. Le dejo la


legtima a Pedro si se recibe de abogado. Es una condicin suspensiva, por lo
tanto si no se recibe de abogado, no recibir la legtima. Si el legislador
permitiera que se establecieran asignaciones forzosas sujetas a modalidad, se
vulneraran las asignaciones forzosas.

iv.

El primer y el segundo acervo imaginario. Son ciertas situaciones patrimoniales


que concurren en ciertos supuestos que establece la ley, a propsito de las
donaciones que puede haber hecho el causante en vida, a otro legitimario o a
un tercero.

Se puede evadir una asignacin forzosa en vida? [Los legitimarios concurren en la mitad
legitimaria en partes iguales]. Se puede vender un inmueble a un hijo, para beneficiarlo?
Podra hacerse, claro. No se vulnerara, porque hay un contrato oneroso donde hay
utilidad para ambas partes. El precio pasara a ocupar el lugar del inmueble en la
sucesin.
El problema radica con las donaciones, porque se dispone en vida de inmuebles y se
beneficia a uno en relacin con otros. Para proteger esa igualdad, el legislador establece la
45
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
formacin del primer y del segundo acervo imaginario. El primero se conforma por las
donaciones efectuadas a otro legitimario tres hijos y a uno se le dona uno de los
inmuebles, por ejemplo y el segundo se puede conformar [eventualmente, segn ciertos
requisitos] por las donaciones efectuadas a tercero.

Estamos frente a un derecho

eventual, porque el derecho real de herencia no ha surgido y ya lo estamos


protegiendo en relacin a los actos gratuitos.

Medios directos
Concurren fundamentalmente cuando se vulneran las asignaciones forzosas mediante
una disposicin testamentaria. Aqu estamos frente a la ACCIN DE REFORMA DE
TESTAMENTO, que busca reformar el testamento en todo lo que ha vulnerado una
asignacin forzosa.
a. Es una accin patrimonial.
b. Es una accin transmisible, por lo tanto se transmite esta posibilidad de ejercer
esta accin cuando el titular ha muerto.
c. Es una accin transferible.
d. Es una accin prescriptible.
La accin de reforma de testamento puede tener los siguientes objetos:
Buscar obtener la legtima rigorosa. Los legitimarios piden su parte dentro de la
mitad legitimaria. Entonces, estamos partiendo del supuesto de que el resto ya se
distribuy por el testador.
Buscar obtener la legtima efectiva. Es el caso de que el testador no haya
distribuido los cuartos uno o ambos, pero s haya distribuido la mitad a otro
legitimario o tercero.
Buscar la correcta distribucin de la cuarta de mejoras. Entonces, se solicita que la
legtima rigorosa se transforme en efectiva o sea, que la cuarta de mejoras se
aumente a la mitad legitimaria. No afecta a la cuarta de libre disposicin. Por ende,
se solicitara la legtima efectiva.
Artculo 1216. Los legitimarios a quienes el testador no haya dejado lo que por ley les
corresponde, tendrn derecho a que se reforme a su favor el testamento, y podrn
intentar la accin de reforma (ellos o las personas a quienes se hubieren transmitido sus
derechos), dentro de los cuatro aos contados desde el da en que tuvieron conocimiento
del estamento y de su calidad de legitimarios.
46
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Si el legitimario, a la apertura de la sucesin, no tena la administracin de sus bienes, no
prescribir en l la accin de reforma antes de la expiracin de cuatro aos contados
desde el da en que tomare esa administracin.
Los titulares son los legitimarios. El plazo de prescripcin es de cuatro aos desde que
se tuvo conocimiento del testamento o de su calidad de legitimario.
Artculo 1217. En general, lo que por ley corresponde a los legitimarios y lo que
tienen derecho a reclamar por la accin de reforma, es su legtima rigorosa, o la
efectiva en su caso.
El legitimario que ha sido indebidamente desheredado, tendr, adems, derecho para
que subsistan las donaciones entre vivos comprendidas en la desheredacin.
Y en qu situacin est el que recibe una legtima que no le corresponde? Falso
heredero.

LA PRETERICIN
Dice relacin con que el testador pasa por alto un legitimario. En otras palabras, no lo
menciona. Realiza testamento y nombra herederos a dos de los tres hijos. El hijo no
nombrado, puede solicitar una accin de reforma de testamento? No, porque la accin de
reforma de testamento reforma el testamento, pero en este caso no se puede modificar y
arreglar, porque aqu no se nombra al heredero.
Artculo 1218. El haber sido pasado en silencio un legitimario deber entenderse
como una institucin de heredero en su legtima.
Conservar adems las donaciones revocables que el testador no hubiere revocado.
El hecho de ser preterido es considerado como una institucin de heredero. En el fondo,
no se realiza nada y se distribuye la herencia como si l estuviera instituido heredero. Si
eran tres, su legtima rigorosa corresponder a 1/3. Si ya se distribuy la herencia y luego
se enteran del heredero preterido, se ejerce la accin de peticin de herencia.

EL DESHEREDAMIENTO
Es la nica salida que tiene el testador para que el causante a travs del testamento
disponga que un asignatario forzoso legitimario no reciba su legtima. Solo puede
47
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
hacerse a travs de un testamento. [En realidad, otros medios indirectos son la
separacin judicial por culpa, la indignidad o la incapacidad]
Artculo 1207. Desheredamiento es una disposicin testamentaria en que se ordena
que un legitimario sea privado del todo o parte de su legtima.
No valdr el desheredamiento que no se conformare a las reglas que en este ttulo se
expresan.

Artculo 1208. Un descendiente no puede ser desheredado sino por alguna de las
causas siguientes:
1 Por haber cometido injuria grave contra el testador en su persona, honor o bienes,
o en la persona, honor o bienes de su cnyuge, o de cualquiera de sus ascendientes o
descendientes;
2 Por no haberle socorrido en el estado de demencia o destitucin, pudiendo;
3 Por haberse valido de fuerza o dolo para impedirle testar;
4 Por haberse casado sin el consentimiento de un ascendiente, estando obligado a
obtenerlo;
5 Por haber cometido un delito que merezca pena aflictiva; o por haberse
abandonado a los vicios o ejercido granjeras infames; a menos que se pruebe que el
testador no cuid de la educacin del desheredado.
Los ascendientes y el cnyuge podrn ser desheredados por cualquiera de las tres
primeras causas.
Si no se deshereda en el testamento, no hay otra posibilidad que no sea la indignidad.
El desheredamiento puede ser total o parcial.
Artculo 1209. No valdr ninguna de las causas de desheredamiento mencionadas
en el artculo anterior, si no se expresa en el testamento especficamente, y si adems
no se hubiere probado judicialmente en vida del testador, o las personas a quienes
interesare el desheredamiento no la probaren despus de su muerte.
Sin embargo, no ser necesaria la prueba, cuando el desheredado no reclamare su
legtima dentro de los cuatro aos subsiguientes a la apertura de la sucesin; o
48
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
dentro de los cuatro aos contados desde el da en que haya cesado su incapacidad
de administrar, si al tiempo de abrirse la sucesin era incapaz.

Artculo 1210. Los efectos del desheredamiento, si el desheredador no los limitare


expresamente, se extienden no slo a las legtimas, sino a todas las asignaciones por
causa de muerte y a todas las donaciones que le haya hecho el desheredador.
Pero no se extienden a los alimentos, excepto en los casos de injuria atroz.

Artculo 1211. El desheredamiento podr revocarse, como las otras disposiciones


testamentarias, y la revocacin podr ser total o parcial; pero no se entender
revocado tcitamente, por haber intervenido reconciliacin; ni el desheredado ser
admitido a probar que hubo intencin de revocarlo.

LOS ALIMENTOS QUE SE DEBEN POR LEY


Estos alimentos son los que se deben por ley y no los voluntarios. Los alimentos que se
pagan voluntarios son considerados asignacin. Los que constituyen asignaciones
forzosas son las que se deben por ley.
Artculo 321. Se deben alimentos:
1 Al cnyuge;
2 A los descendientes;
3 A los ascendientes;
4 A los hermanos, y
5 Al que hizo una donacin cuantiosa, si no hubiere sido rescindida o revocada.
La accin del donante se dirigir contra el donatario.
No se deben alimentos a las personas aqu designadas, en los casos en que una ley
expresa se los niegue.

49
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Como asignacin forzosa es particular, porque constituye una baja general de la
herencia. Antes de que conformemos el crculo, es decir, antes de comenzar a analizar la
sucesin han de rebajarse los alimentos forzosos.

Cundo se constituyen como alimentos forzosos?


Queda claro que el supuesto que plantea la ley es que exista una sentencia judicial que
haya otorgado esos alimentos, cuya fuente es la ley. Si hay una sentencia judicial y
muere el alimentante, all estaramos frente a un alimento forzosos.
Otra posibilidad de que se haya demandado alimentos, pero no se haya dictado sentencia.
Para algunos, s puede ser un alimento forzoso, ya que la sentencia se dictar luego; otros
establecen que no, ya que precisamente la sentencia no se ha dictado. Si la persona no ha
iniciado una accin, no es asignatario forzoso en relacin a los alimentos.

[ repasando]
Si no hay testamento, se aplican directamente los rdenes sucesorios. Si hay testamento
primero se debe analizar si el testador hizo una correcta distribucin y para ello,
tendremos que fijarnos si hay asignatarios forzosos. Si no respet los asignatarios
forzosos, hay que ir a la accin de reforma de testamento PREGUNTA DE PRUEBA SI ES
RIGOROSA O EFECTIVA.

Si se dispone de la cuarta de mejoras a una persona distinta al mejorero, se


solicitar en la accin de reforma de testamento la legtima efectiva [porque
aumenta la rigorosa y la transforma en efectiva.

Si el testador hace algo con la mitad legitimaria tiene tres hijos y un tercio se lo
deja a un amigo, en ese caso la reforma de accin de testamento pedir la
legtima rigorosa, o sea, un tercio.

LAS LEGTIMAS
Corresponde a la mitad legitimaria, es decir, esa parte que la ley destina de manera
imperativa a los legitimarios.

50
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Artculo 1181. Legtima es aquella cuota de los bienes de un difunto que la ley
asigna a ciertas personas llamadas legitimarios.
Los legitimarios son por consiguiente herederos.

Artculo 1191. Acrece a las legtimas rigorosas toda aquella porcin de los bienes de
que el testador ha podido disponer a ttulo de mejoras, o con absoluta libertad, y no
ha dispuesto, o si lo ha hecho, ha quedado sin efecto la disposicin.
Aumentadas as las legtimas rigorosas se llaman legtimas efectivas.
Si concurren, como herederos, legitimarios con quienes no lo sean, sobre lo
preceptuado en este artculo prevalecern las reglas contenidas en el Ttulo II de L.
18.802 este Libro. [Era pensado cuando el cnyuge no era heredero, sino que llevaba
porcin conyugal. Inaplicable]

Caractersticas
a. Son una asignacin forzosa, por lo que el testador est obligado a respetarlas.
b. No pueden sujetarse a modalidad, es decir, no puede sujetarse a ninguna
condicin, plazo o modo. Lo que puede hacer el testador es sealar los bienes con
cargo a que se pagar la legtima.
Ejemplo: Le pagar a Pedro la legitima a cargo del inmueble que vale 100 millones. Pero en
realidad vale 50 millones. Qu estoy haciendo? Se manipula la legtima. No se permite
que se seale el monto o la cantidad.
Artculo 1192. La legtima rigorosa no es susceptible de condicin, plazo, modo o
gravamen alguno.
Sobre lo dems que se haya dejado o se deje a los legitimarios, excepto bajo la forma
de donaciones entre vivos, puede imponer el testador los gravmenes que quiera; sin
perjuicio de lo dispuesto en el artculo 1195.
c. Se paga con preferencia a cualquier otra asignacin, porque son una asignacin
forzosa.

51
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
LOS LEGITIMARIOS
Artculo 1182. Son legitimarios:
1. Los hijos, personalmente o representados por su descendencia;
2. Los ascendientes, y
3. El cnyuge sobreviviente.
No sern legitimarios los ascendientes del causante si la paternidad o la maternidad que
constituye o de la que deriva su paterentesco, ha sido determinada judicialmente contra
la oposicin del respectivo padre o madre, salvo el caso del inciso final del artculo 203.
Tampoco lo ser el cnyuge que por culpa suya haya dado ocasin a la separacin
judicial.
Si concurre cualquiera de los legitimarios, se realizar la distribucin: mitad legitimaria +
cuarto + cuarto.
EXCEPCIONES
1. El cnyuge que ha dado lugar a la separacin judicial por culpa pierde la calidad de
legitimario
2. El padre o madre cuya paternidad o maternidad ha

sido determinada por

sentencia judicial con su oposicin.


3. El desheredado, en cuyo caso es necesario testamento.
Y cmo se distribuye la mitad legitimaria?
En estricta dogmtica, no se aplican rdenes sucesorios, pues es un sistema aplicable a la
sucesin abintestato. Aqu estamos en el supuesto de que hay testamento.
Ejemplos: El causante tiene tres hijos. Cmo distribuye? Un tercio para cada uno
[legtima rigorosa]
(2) Concurren un hijo, la madre, el cnyuge sobreviviente. Cmo distribuye? El
Cdigo Civil resuelve esto no aplicando los rdenes, sino diciendo que concurren,
son representados y son excluidos de acuerdo a los rdenes de sucesin que
implica aplicar los rdenes. Es decir, concurren como concurriran en los rdenes
sucesorios y, aun habiendo testamento, procede la representacin.

52
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
(3) Pedro dej dos hijos, un cnyuge sobreviviente y a sus padres vivos. Se
aplicaran las normas del primer orden sucesorio, por ende, concurren los hijos y el
cnyuge. Se distribuye en cuatro, es decir, 2/4 para el cnyuge y para cada uno
de los hijos. Y los padres? Concurre a la legtima? No, quedan excluidos por la
regla del primer orden.
(4) Solo concurre el cnyuge. Cundo debera llevarse el cnyuge dentro de la
mitad legitimaria? Se lleva toda la mitad legitimaria. [Segundo orden]
Una vez hecho esto anterior, se configuran las otras dos cuartas.
Art. 1184. La mitad de los bienes, previas las deducciones indicadas en el artculo 959
[bajas generales de la herencia, hemos visto los alimentos forzosos], y las
agregaciones que en seguida se expresan, se dividir por cabezas o estirpes entre los
respectivos legitimarios, segn las reglas de la sucesin intestada; lo que cupiere a
cada uno en esa divisin ser su legtima rigorosa.
No habiendo descendientes con derecho a suceder, cnyuge sobreviviente, ni
ascendientes, la mitad restante es la porcin de bienes de que el difunto ha podido
disponer a su arbitrio.
Habiendo tales descendientes, cnyuge o ascendientes, la masa de bienes, previas las
referidas deducciones y agregaciones, se dividir en cuatro partes: dos de ellas, o sea
la mitad del acervo, para las legtimas rigorosas; otra cuarta, para las mejoras con
que el difunto haya querido favorecer a su cnyuge o a uno o ms de sus
descendientes o ascendientes, sean o no legitimarios, y otra cuarta, de que ha podido
disponer a su arbitrio.

LA CUARTA DE MEJORAS
Esto fue introducido en contra de la opinin de Andrs Bello. Limita sustancialmente la
posibilidad de disposicin que tiene el testador. Ahora bien, tiene ms posibilidades que
en la mitad legitimaria.
El testador tiene la facultad de mejorar, pero no a cualquiera, SOLO A LOS MEJOREROS.
No al vecino. Quines son asignatarios de la cuarta de mejoras?

Los descendientes y su sucesin.

Los ascendientes. Fueron incorporados en 1998.


53

Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015

El cnyuge

No es lo mismo legitimarios que mejoreros. Los legitimarios se excluyen; los ms


cercanos excluyen a los ms lejanos. Por lo tanto, si en una sucesin hay hijos y cnyuge,
los nietos se excluyen. Pero en las mejoras no se excluyen. En otras palabras, SE PUEDE
MEJORAR A UN MEJORERO AUNQUE NO CONCURRA COMO LEGITIMARIO. Ahora
bien, el supuesto es que haya testamento, porque si no se testa, la cuarta se transforma
en legtima efectiva
Ejemplo: Un cnyuge y dos hijos concurren a la sucesin, por lo que corresponde
2/4 para el primero y para cada uno de los segundos. Pero hay tambin un nieto,
que era el preferido del causante. El nieto no concurre a la mitad legitimaria,
porque es excluido por su padre [el hijo del causante].
Sin embargo, el nieto puede ser asignatario de cuarta de mejoras. Entonces, se
otorgar el cuarto de mejoras a un mejorero que no concurre como legitimario. Y
al vecino? Se puede mejorar al vecino? No, porque no es mejorero. Y a los
hermanos? No, tampoco son mejoreros. Y la madre? S, se puede mejorar. Si se
quiere beneficiar un hijo [por ser discapacitado o tener ms necesidad econmica,
por ejemplo], se le puede dar el en la mitad legitimaria, de la mejora y
de la cuarta de libre disposicin. Es lo mximo que se puede hacer.
Si se tiene un amigo o pareja que no sea legitimario ni mejorero, solo se le puede
asignar la cuarta de libre disposicin.

CASOS
(1) Concurre Mara a preguntarles sobre la siguiente sucesin.
a. Dos primas
b. Una hermana
c. Una pareja, no cnyuge.
Qu sucede si no otorga testamento y qu otra posibilidad tiene si lo otorga?
Sin testamento va todo a la hermana. Con testamento puede distribuir como quiera.
(2) Viene Gloria a preguntarles sobre la siguiente sucesin
a. Cnyuge
b. Dos hijos
54
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
c. Una prima
d. Un nieto
Cmo se distribuye esa herencia si no otorga testamento y cul es la mayor parte que
puede otorgarle a su nieto?
Decir: El cnyuge lleva el doble de lo que lleva el hijo es FALSO. El cnyuge lleva el
doble de lo que por legtima rigorosa o efectiva corresponde al hijo.
Sin testamento, se aplica el primer orden. Por ende se distribuye 2/4 al cnyuge y para
cada uno. Si hay testamento, puede mejorar al nieto con el cuarto de mejoras y con el
cuarto de libre disposicin. A la prima solo podra dejarle la de libre disposicin.
(3) Viene Jos a preguntarles sobre la siguiente sucesin
a. Hijo sin descendencia
b. Madre y padre vivos
c. Un amigo/amiga.
Qu pasa si no otorga testamento y qu puede dejar mayormente al amigo o amiga?
Si no hay testamento, concurre solo el hijo y excluye a los padres. [Primer orden]. Si hay
testamento, puede mejorar a los padres. A la amiga solo le puede quedar la cuarta de libre
disposicin.

DE LA SUCESIN TESTADA
En Chile, la sucesin testada tiene una muy poca influencia. Se realizan muy pocos
testamentos por variadas razones: por motivos econmicos, ya que el testamento es ms o
menos solemne y la solemnidad tiene aparejada un costo; adems, existen motivos
familiares.
EL TESTAMENTO
Se define en el artculo 999 del Cdigo Civil. En el Derecho Romano, a diferencia de lo
que ocurre actualmente en Chile, haba una gran tradicin en materia de testamento y muy
pocas personas moran sin otorgarlo.
Artculo 999. El testamento es un acto ms o menos solemne, en que una persona
dispone del todo o de una parte de sus bienes para que tenga pleno efecto despus de

55
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
sus das, conservando la facultad de revocar las disposiciones contenidas en l,
mientras viva.

CARACTERSTICAS
Es un acto jurdico unilateral, por lo que se requiere la manifestacin de voluntad
de una sola persona.
Es un acto jurdico solemne. Puede ser ms o menos solemne, pero siempre
solemne.
Es un acto personalsimo artculo 1004.
Artculo 1004. La facultad de testar es indelegable.
Es un acto jurdico esencialmente revocable artculo 999 y 1001. Es revocable
hasta que muere el testador; al minuto de morir, se torna irrevocable.
Artculo 1001. Todas las disposiciones testamentarias son esencialmente revocables, sin
embargo de que el testador exprese en el testamento la determinacin de no revocarlas.
Las clusulas derogatorias de sus disposiciones futuras se tendrn por no escritas, aunque
se confirmen con juramento.
Si en un testamento anterior se hubiere ordenado que no valga su revocacin si no se
hiciere con ciertas palabras o seales, se mirar esta disposicin como no escrita.

REQUISITOS
a. Internos
Corresponden a la capacidad para otorgar el testamento diferente a la capacidad
normal y la voluntad exenta de vicios.

Capacidad artculo 1005.

Artculo 1005. No son hbiles para testar:


1. Derogado;
2. El impber;
3. El que se hallare bajo interdiccin por causa de demencia;
56
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
4. El que actualmente no estuviere en su sano juicio por ebriedad u otra causa;
5. Todo el que no pudiere expresar su voluntad claramente.
Las personas no comprendidas en esta enumeracin son hbiles para testar.
Es una norma especfica en torno a la capacidad de testar. Principalmente el nmero 5 ha
sido muy cuestionado, ya que las personas de una u otra forma pueden manifestar su
voluntad, incluso con ayuda de la tecnologa. La nica duda que podra surgir es que esa
manifestacin no fuera clara. Ahora bien, en la capacidad de testar hay muchsimos
intereses, por lo que siempre se atiende a la mayor claridad.
Adems, no olvidar las normas de capacidad respecto de los asignatarios. En el caso de los
menores adultos hay una excepcin, pues pueden otorgar testamento sin necesidad de la
intervencin de sus representantes legales segn el artculo 262.
Artculo 262. El menor adulto no necesita de la autorizacin de sus padres para
disponer de sus bienes por acto testamentario que haya de tener efecto despus de su
muerte, ni para reconocer hijos.
Las capacidades se miden al momento en que se otorg el testamento. Por ello se
requiere la presencia de un ministro de fe. La causal de incapacidad debe darse al minuto
de otorgarse el testamento, ya que puede ser que con posterioridad puede haberse
incurrido en causal de incapacidad, pero el testamento ser vlido de todas formas.

Voluntad exenta de vicios

La voluntad es el elemento esencial del testamento. En esta materia, solamente se trata


la fuerza; a propsito del dolo nada se dice, por lo que se aplican las reglas generales. El
error, por otro lado, se admite a propsito no del testamento, sino de las asignaciones
testamentarias en particular esto es entendible, porque si hay error, existir en alguna
disposicin testamentaria y no en el testamento completo y por ello se trata ah.
Sobre la fuerza, se dice que es toda presin grave, injusta y determinante que se ejerce
para que la voluntad sea dirigida en un sentido determinado.
Artculo 1007. El testamento en que de cualquier modo haya intervenido la fuerza,
es nulo en todas sus partes.

57
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
La doctrina entiende que los requisitos de gravedad, injusticia y determinacin deben
darse acumulativamente, tal como ocurre con las normas generales. La fuerza, adems
puede provenir del beneficiario o de un tercero.
Artculo 968. Son indignos de suceder al difunto como herederos o legatarios:
4 El que por fuerza o dolo obtuvo alguna disposicin testamentaria del difunto, o le
impidi testar;
Hay otras situaciones excepcionales, cuyo fundamento es la

prohibicin del

enriquecimiento sin causa.


Artculo 1132. Si el testador manda pagar lo que cree deber y no debe, la disposicin
se tendr por no escrita.
Si en razn de una deuda determinada se manda pagar ms de lo que ella importa,
no se deber el exceso a menos que aparezca la intencin de donarlo.
***
b. Externos o formalidades
Corresponden a las formalidades, las que variarn si se trata de:
Solemnes. Son aquellos en que se han observado las solemnidades que la ley
ordinariamente requiere.
Artculo 1008. El testamento es solemne, o menos solemne.
Testamento solemne es aquel en que se han observado todas las solemnidades que la ley
ordinariamente requiere.
o

Otorgados en Chile

Abierto. Es aquel en que el testador hace sabedores de sus


disposiciones a los testigos.

Cerrado o secreto. Aquel en que no es necesario que los testigos


tengan conocimiento de las disposiciones del testamento. Solo son
abiertos al momento de la apertura de la sucesin.

Otorgados en el extranjero

Extendidos de acuerdo a la ley chilena.

Otorogados de acuerdo a las solemnidades extranjeros. Debe, a lo


menos, ser otorgado por escrito.
58

Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Menos solemnes o privilegiados. Son aquellos en que puede omitirse alguna de
las solemnidades exigidas, por consideraciones particulares establecidas en la ley.
Artculo 1008, inciso tercero. El menos solemne o privilegiado es aquel en que pueden
omitirse algunas de estas solemnidades, por consideracin a circunstancias particulares,
determinadas expresamente por la ley.
Artculo 1031. En los testamentos privilegiados podr servir de testigo toda persona de
sano juicio, hombre o mujer, mayor de dieciocho aos, que vea, oiga y entienda al
testador, y que no tenga la inhabilidad designada en el nmero 8 del artculo 1012. Se
requerir adems para los testamentos privilegiados escritos que los testigos sepan leer y
escribir.
Bastar la habilidad putativa, con arreglo a lo prevenido en el artculo 1013.

TIPOS DE TESTAMENTOS PRIVILEGIADOS


i.

Testamento verbal.

Se regula el artculo 1035 del Cdigo Civil.


Artculo 1035. El testamento verbal no tendr lugar sino en los casos de peligro tan
inminente de la vida del testador, que parezca no haber modo o tiempo de otorgar
testamento solemne.
Es una situacin de peligro inminente, por lo que se permite manifestar la ltima voluntad
a viva voz ante testigos.
ii.

Testamento militar

Se regula en el artculo 1041.


Artculo 1041. En tiempo de guerra, el testamento de los militares y de los dems
individuos empleados en un cuerpo de tropas de la Repblica, y asimismo el de los
voluntarios, rehenes y prisioneros que pertenecieren a dicho cuerpo, y el de las
personas que van acompaando y sirviendo a cualquiera de los antedichos, podr ser
recibido por un capitn o por un oficial de grado superior al de capitn o por un
intendente de ejrcito, comisario o auditor de guerra.

59
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Si el que desea testar estuviere enfermo o herido, podr ser recibido su testamento
por el capelln, mdico o cirujano que le asista; y si se hallare en un destacamento,
por el oficial que lo mande, aunque sea de grado inferior al de capitn.
iii.

Testamento martimo

Se regula en el artculo 1048.


Artculo 1048. Se podr otorgar testamento martimo a bordo de un buque chileno
de guerra en alta mar.
Ser recibido por el comandante o por su segundo a presencia de tres testigos.
Si el testador no supiere o no pudiere firmar, se expresar esta circunstancia en el
testamento.
Se extender un duplicado del testamento con las mismas firmas que el original.
***
Todos estos casos de testamentos privilegiados se justifican por la existencia de una
serie de circunstancias excepcionales al momento en que la persona va a otorgar el
testamento. Caso de peligro inminente, caso de conflicto blico y caso de altamar.
Ahora bien, se establece la caducidad, es decir, un plazo para cuando ya ha terminado el
riesgo para la vida, que el testamento sea establecido de forma ordinaria y solemne. Es un
plazo de caducidad si no se escritura y se cumplen las solemnidades, se tendr por no
escrito este testamento privilegiado.
Artculo 1052. El testamento martimo no valdr, sino cuando el testador hubiere
fallecido antes de desembarcar, o antes de expirar los noventa das subsiguientes al
desembarque.
No se entender por desembarque el pasar a tierra por corto tiempo para
reembarcarse en el mismo buque.
***
LEY QUE RIGE LAS SOLEMNIDADES DEL TESTAMENTO
Artculo 18. Las solemnidades externas de los testamentos se regirn por la ley
coetnea a su otorgamiento; pero las disposiciones contenidas en ellos estarn
subordinadas a la ley vigente a la poca en que fallezca el testador. En consecuencia,
60
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
prevalecern sobre las leyes anteriores a su muerte las que reglan la incapacidad o
indignidad de los herederos o asignatarios, las legtimas, mejoras, porcin conyugal y
desheredaciones.
En otras palabras, las solemnidades externas de los testamentos se rigen por la ley
vigente al tiempo de su otorgamiento.
Respecto de los testamentos otorgados en Chile
Existen requisitos comunes, es decir, aplicables tanto al testamento abierto como al
cerrado.

La escrituracin.

Artculo 1011. El testamento solemne es siempre escrito.

La presencia de testigos hbiles en el nmero exigido por la ley.


Artculo 1012. No podrn ser testigos en un testamento solemne, otorgado en Chile:
1. Derogado;
2. Los menores de dieciocho aos;
3. Los que se hallaren en interdiccin por causa de demencia;
4. Todos los que actualmente se hallaren privados de la razn;
5. Los ciegos;
6. Los sordos;
7. Los mudos;
8. Los condenados a alguna de las penas designadas en el artculo 267, nmero 7, y
en general, los que por sentencia ejecutoriada estuvieren inhabilitados para ser
testigos;
9. Los amanuenses del escribano que autorizare el testamento;
10. Los extranjeros no domiciliados en Chile;
11. Las personas que no entiendan el idioma del testador; sin perjuicio de lo dispuesto
en el artculo 1024.
61

Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Dos a lo menos de los testigos debern estar domiciliados en la comuna o agrupacin
de comunas en que se otorgue el testamento y uno a lo menos deber saber leer y
escribir, cuando slo concurran tres testigos, y dos cuando concurrieren cinco.

Artculo 1013. Si alguna de las causas de inhabilidad expresadas en el artculo


precedente no se manifestare en el aspecto o comportacin de un testigo, y se
ignorare generalmente en el lugar donde el testamento se otorga, fundndose la
opinin contraria en hechos positivos y pblicos, no se invalidar el testamento por la
inhabilidad real del testigo.
Pero la habilidad putativa no podr servir sino a uno solo de los testigos.
Respecto del testamento solemne abierto
Estn regulados en el artculo 1014 del Cdigo Civil.
a. Escrituracin
b. Ministro de fe
c. Testigos ante funcionario pblico competente y tres testigos; ante cinco testigos
sin que participe ningn funcionario.
Artculo 1014. En Chile, el testamento solemne y abierto debe otorgarse ante
competente escribano y tres testigos, o ante cinco testigos.
Podr hacer las veces de escribano el juez de letras del territorio jurisdiccional del lugar
del otorgamiento: todo lo dicho en este ttulo acerca del escribano, se entender respecto
del juez de letras, en su caso.

Artculo 1015. Lo que constituye esencialmente el testamento abierto, es el acto en que


el testador hace sabedores de sus disposiciones al escribano, si lo hubiere, y a los testigos.
El testamento ser presenciado en todas sus partes por el testador, por un mismo
escribano, si lo hubiere, y por unos mismos testigos.

Artculo 1017. El testamento abierto podr haberse escrito previamente.

62
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Pero sea que el testador lo tenga escrito, o que se escriba en uno o ms actos, ser todo
l ledo en alta voz por el escribano, si lo hubiere, o a falta de escribano por uno de los
testigos, designado por el testador a este efecto.
Mientras el testamento se lee, estar el testador a la vista, y las personas cuya presencia
es necesaria oirn todo el tenor de sus disposiciones.

MENCIONES DEL TESTAMENTO


Artculo 1016. En el testamento se expresarn el nombre y apellido del testador; el
lugar de su nacimiento; la nacin a que pertenece; si est o no avecindado en Chile, y
si lo est, la comuna en que tuviere su domicilio; su edad; la circunstancia de hallarse
en su entero juicio; los nombres de las personas con quienes hubiere contrado
matrimonio, de los hijos habidos en cada matrimonio, de cualesquier otros hijos del
testador, con distincin de vivos y muertos; y el nombre, apellido y domicilio de cada
uno de los testigos.
Se ajustarn estas designaciones a lo que respectivamente declaren el testador y
testigos. Se expresarn asimismo el lugar, da, mes y ao del otorgamiento; y el
nombre, apellido y oficio del escribano, si asistiere alguno.

Respecto del testamento solemne cerrado


Tambin debe otorgarse ante escribano y tres testigos. El que no sepa leer y escribir no
puede otorgar testamento cerrado. Por lo dems, todas las firmas se realizan en el sobre.
Artculo 1021. El testamento solemne cerrado debe otorgarse ante un escribano y
tres testigos.
Podr hacer las veces de escribano el respectivo.

Artculo 1022. El que no sepa leer y escribir no podr otorgar testamento cerrado.

63
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Artculo 1023. Lo que constituye esencialmente el testamento cerrado es el acto en
que el testador presenta al escribano y testigos una escritura cerrada, declarando de
viva voz y de manera que el escribano y testigos le vean, oigan y entiendan (salvo el
caso del artculo siguiente), que en aquella escritura se contiene su testamento. Los
mudos podrn hacer esta declaracin escribindola a presencia del escribano y
testigos.
El testamento deber estar escrito o a lo menos firmado por el testador.
El sobrescrito o cubierta del testamento estar cerrada o se cerrar exteriormente, de
manera que no pueda extraerse el testamento sin romper la cubierta.
Queda al arbitrio del testador estampar un sello o marca, o emplear cualquier otro
medio para la seguridad de la cubierta.
El escribano expresar en el sobrescrito o cubierta, bajo el epgrafe testamento, la
circunstancia de hallarse el testador en su sano juicio; el nombre, apellido y domicilio
del testador y de cada uno de los testigos; y el lugar, da, mes y ao del otorgamiento.
Termina el otorgamiento por las firmas del testador y de los testigos, y por la firma y
signo del escribano, sobre la cubierta.
Durante el otorgamiento estarn presentes, adems del testador, un mismo escribano
y unos mismos testigos, y no habr interrupcin alguna sino en los breves intervalos
que algn accidente lo exigiere.
***
EL DERECHO DE ACRECIMIENTO
Es un derecho que concurre en la sucesin testada, pero no siempre. La mayora de las
veces no concurre.
Ejemplo: Nombro heredero a Pedro y a Mara. A Juan le dejo un inmueble. Juan
repudia su legado. Qu pasa con ese inmueble? Se acrece.
Ejemplo: Nombro heredero a Pedro y a Mara. A Juan y Mara les dejo un inmueble.
Y Mara repudia. Qu pasa con el inmueble? La parte de Mara acrece la de Juan.
Nombro heredero a Pedro, Mara y Juan. Juan repudia. La parte de Juan acrece a
los dems.

64
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Dejo un tercio del inmueble a Juan, un tercio a Mara y un tercio a Pedro. Qu
pasa? No acrece, pues es de cuota, se aplican normas generales de abintestato.
Ahora bien, no siempre que falte un asignatario llamado va a concurrir el acrecimiento.
Procede solo cuando concurren dos o ms asignatarios llamados a una misma
asignacin sin designacin de cuota.

REQUISITOS
a. Debe tratarse de la sucesin testada, porque solo el testador puede hacer una
asignacin con dos o ms asignatarios.
b. Debe haber una sola asignacin. La herencia o el legado.
c. Deben haber dos o ms asignatarios. La regla general es que una asignacin
tenga un solo asignatario.
d. No haya designacin de cuota.
e. Que no haya nombrado sustitutos
f.

Que no haya prohibido el acrecimiento.

SITUACIONES DE EXCEPCIN [APARENTES]


1. Si se deja a los asignatarios una sola asignacin por partes iguales, el legislador
permite el acrecimiento. Ejemplo: Le dejo el inmueble a Juan y Mara por partes
iguales. El acrecimiento opera. Si se dice: Le dejo del inmueble a Juan y de
Mara. El acrecimiento, en ese caso no opera.
2. Si dentro de la cuota se otorgan dos asignatarios. Ejemplo: Le dejo 1/3 a Mara, 1/3
a Juan y 1/3 a Rosa y Alberto. O sea, hay una designacin de cuota, pero dentro de
la cuota, no hay designacin. En estricto rigor, la designacin es el tercio, por lo
que es posible que haya acrecimiento.
Este es el verdadero derecho de acrecimiento. Cuando se habla de legtimas rigorosas y
efectivas, algunas literaturas hablan de que la legtima efectiva acrece la rigorosa, pero es
impreciso.

65
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
***
ACUMULACIN DE DERECHOS
a. Representacin y acrecimiento: No pueden concurrir al mismo tiempo, pues se
trata de sucesiones distintas. Ahora, s podra concurrir en la mitad legitimaria,
pero tampoco entraran en conflicto, porque el supuesto de la representacin es
que falta un asignatario y si opera, dejara de faltar, ya que concurre representado.
Por ende, no opera acrecimiento. Ahora bien, si un asignatario falta y nadie lo
representa, ah s operara.
b. Transmisin y acrecimiento: No concurren de forma conjunta.

LOS ACERVOS IMAGINARIOS


Necesitamos saber cmo llegamos a aplicar las normas sobre la masa distribuible de
bienes. En materia sucesoria se habla de la teora de los acervos.
1. El acervo bruto
Est compuesto literalmente por todos los bienes que estn en poder del causante, que
tiene en razn de titularidad del derecho de dominio o de un derecho personal.
Ejemplo: (1) El causante puede haber sido comunero; podra detentar un inmueble,
pero ser dueo solo de una cuota. En ese caso, se deber liquidar o partir la
comunidad.
(2) Podra estar detentando inmuebles a ttulo personal como bienes arrendados.
(3) Tambin, en el caso de que el causante hubiera estado casado, podra haber
estado bajo un rgimen de sociedad conyugal. Se hace necesario liquidar la
sociedad conyugal. Lo que forma parte del acervo distribuible en la herencia es la
parte una vez liquidada la sociedad conyugal. Esta liquidacin depender de la
posicin de la mujer aceptar o renunciar a los gananciales. Una vez efectuada la
liquidacin de la sociedad conyugal y devueltos los bienes que estaban en mera
tenencia pasamos del acervo bruto al acervo ilquido.

66
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
2. El acervo ilquido
Hay una radiografa patrimonial del causante con lo que realmente tiene. Aqu es
necesario aplicar las bajas generales de la herencia. Una vez efectuadas, pasaremos al
acervo lquido.
Las bajas generales de la herencia una de ellas est en la Ley sobre Impuestos de
Herencia estn regulados en el artculo 959.
Artculo 959. En toda sucesin por causa de muerte, para llevar a efecto las
disposiciones del difunto o de la ley, se deducirn del acervo o masa de bienes que el
difunto ha dejado, inclusos los crditos hereditarios:
1 Las costas de la publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la
apertura de la sucesin;
2 Las deudas hereditarias;
3 Los impuestos fiscales que gravaren toda la masa hereditaria;
4 Las asignaciones alimenticias forzosas.
El resto es el acervo lquido de que dispone el testador o la ley.
1. Las costas de publicacin del testamento, si lo hubiere, y las dems anexas a la
apertura de la sucesin.
[Siempre hay costas, o de notara o de apertura, etctera]
2. Las deudas hereditarias. La sucesin por causa de muerte tiene por objeto la
transmisin de los derechos y obligaciones del causante.
Se otorga crdito a personas con ciertos riesgos o de edad o de enfermedades, etcteras,
debido a la existencia de la transmisibilidad de las obligaciones. Entonces, las deudas se
transmiten. Ahora bien, se hace necesario distinguir entre:

Deudas hereditarias: Son las deudas que el causante tena en vida.

Deudas testamentarias: Son aquellas que el causante establece a travs del


testamento. Ejemplo: Uno de los herederos debe hacerse cargo de la mantencin
de una abuela. || Los herederos debern hacerse cargo de la educacin de un
menor.

67
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
Las que constituyen baja general de la herencia son solo LAS DEUDAS HEREDITARIAS.
Primero se pagan estas deudas; no se puede realizar ninguna distribucin sin antes
haber pagado.
3. El impuesto a la herencia. Se establece a travs de una escala.
4. Las asignaciones alimenticias forzosas.
Ya lo habamos mencionado, pues son una asignacin forzosa. Lo particular es que es
tanto asignacin forzosa como baja general de la herencia. Se estima doctrinal y
jurisprudencialmente que deba haber una sentencia judicial o, al menos, un juicio
pendiente al respecto.
5. Ley Especial de Impuesto a las Herencias. Establece tambin como baja general los
gastos de entierro y los gastos de ltima enfermedad. Antes de distribuir la
herencia, deben pagarse estos gastos que, por lo general, siempre lo asume uno de
los herederos. Se elimina como baja general, no es posible compensarla con las
asignaciones. Ejemplo: Le tocan 50 millones a un hijo y le asignan un inmueble de
80. El juez partidor deber establecer que el hijo pague a la sucesin lo que sobra. ||
El cnyuge es adjudicatario preferente, es decir, a quien se le adjudica
preferentemente el inmueble donde viva la familia es el cnyuge.
3. El acervo lquido
Una vez realizadas las bajas, estamos en el acervo lquido. No siempre distribuimos,
porque puede tener lugar el primer acervo imaginario y el segundo acervo imaginario
se realizarn agregaciones y no restas.
Primer acervo imaginario
En Chile existen los legitimarios y ellos concurren a la mitad legitimaria en forma
igualitaria. Puede suceder que en vida el causante haya efectuado donaciones a un
legitimario. Si la persona efectu donaciones sin imputarla a ninguna cuarta a otro
legitimario, est rompiendo la igualdad de los legitimarios. Esta situacin no se plantea
respecto de los contratos onerosos, porque la retribucin ocupar el lugar en la sucesin.
Al minuto de morir el causante, antes de realizar la distribucin, la ley agrega o trae a
colacin las donaciones efectuadas en vida por el causante a otro legitimario. Se
agrega el valor de las donaciones, debidamente reajustadas, y se trae al acervo. El
primer acervo se forma = acervo lquido + donaciones en vida a otro legitimario.
Artculo 1185. Para computar las cuartas de que habla el artculo precedente, se
acumularn imaginariamente al acervo lquido todas las donaciones revocables e
68
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
irrevocables, hechas en razn de legtimas o de mejoras, segn el estado en que se
hayan encontrado las cosas donadas al tiempo de la entrega, pero cuidando de
actualizar prudencialmente su valor a la poca de la apertura de la sucesin.
Las cuartas antedichas se refieren a este acervo imaginario.
Ejemplo: El acervo lquido es de 100. El causante haba efectuado donaciones por
otros 100 millones a un legitimario. El primer acervo imaginario est constituido
por 200. Se aplicarn las normas sucesorias en relacin al primer acervo
imaginario, es decir, se trabajar sobre la base de 200.
Ahora bien, NO SE REVOCAN LAS DONACIONES, solo se trae a colacin el valor,
es decir, numricamente. Qu va a pasar? Que esos 100 extra no estn
realmente. Entonces, si concluimos que a cada legitimario le corresponden 50
millones, el legitimario favorecido deber restituir los 50.
REQUISITOS
a. Deben existir legitimarios al momento de la apertura de la sucesin, porque este
primer acervo se configura para la proteccin de los legitimarios.
b. Deben haberse efectuado donaciones a otro legitimario en vida.
c. Se agrega el valor de lo donado, pero no se revocan las donaciones.
Las donaciones en Chile pueden ser revocables efectuadas por el testador a travs del
testamento; se tornan irrevocables cuando muere el testador e irrevocables son el
contrato [unilateral] de donacin y como tal es un acto jurdico bilateral. Se acumulan
ambas.
***
Segundo acervo imaginario
Artculo 1186. Si el que tena a la sazn legitimarios hubiere hecho donaciones entre
vivos a extraos, y el valor de todas ellas juntas excediere a la cuarta parte de la suma
formada por este valor y el del acervo imaginario, tendrn derecho los legitimarios para
que este exceso se agregue tambin imaginariamente al acervo, para la computacin de
las legtimas y mejoras.
Se constituye cuando:
i.

Hay legitimarios

ii.

Existen legitimarios al momento de la apertura de la sucesin


69

Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
iii.

Se han efectuado donaciones revocables o irrevocables a terceros, es decir,


cualquier persona que no sea legitimario.

iv.

Que las donaciones hayan sido excesivas. En esto radica la diferencia entre el
primer y segundo acervo. El primero se conforma siempre que haya donaciones
a legitimarios; este acervo solo cuando hayan sido excesivas.

Son excesivas cuando exceden el cuarto de la masa patrimonial del causante. Esto se
calcula numricamente de la siguiente manera: Se toma el acervo o lquido o el primer
acervo imaginario, se toma la cantidad de las donaciones efectuadas a terceros, se suman
y luego se dividen por cuatro. Eso dar la cantidad mxima que se podra haber
donado. Luego se cotejar con lo que realmente don.
Ejemplo: 400 [primer acervo imaginario] + 200 [donaciones a terceros] = 600 / 4 =
150. Se configura el segundo acervo? S, don 200 y lo mximo que poda
donar es 150. Por ende, lo que se agrega SON SOLO 50, es decir, el exceso de lo
donado. Por ende, el segundo acervo sern 450.
(2) 500 [acervo lquido] + 100 (donaciones a terceros] = 600 /4 = 150. se configura
el segundo acervo? No, porque poda donar 150 y don 100. No se agrega nada.
Cuando no haya para pagar las legtimas, se acudir a la cuarta de mejoras, se sacar de
ah y se pagarn las legtimas. Pero puede ser que ni sacando todas las cuartas se logren
pagar las legtimas. Se tiene la accin de inoficiosa donacin, que es una accin para
pedir que se revoquen las donaciones que hayan afectado sus legtimas, desde la ms
nueva hasta la ms antigua.

Crear un caso donde se configure el primer acervo | Crear un caso donde se configure el
segundo acervo, pero sobre la base del acervo lquido.
(1) En una sucesin concurren cuatro hijos con un acervo lquido de 500. El
causante, en vida, le don a uno de sus hijos un inmueble de 200 y, a otro, un
inmueble de 150. Por ende, el primer acervo imaginario sera de 850. La
distribucin se realiza sobre los 850. A cada uno le corresponde 212.
(2) En una sucesin concurren cuatros hijos con un acervo lquido de 500. No hubo
donaciones a legitimarios en vida. Pero s el causante le don a su amante un
inmueble de 200 y al amigo encubridor, otro inmueble de 100. 500 + 200 + 100

70
Apuntes de Paulina Madariaga C.

Derecho Civil VII Andrea Montecinos


04 de marzo de 2015
= 800 / 4 = 200. Por ende, s se conforma el segundo acervo y se agregan 100
al acervo lquido. Por ende, se distribuir sobre el acervo de 600.

71
Apuntes de Paulina Madariaga C.