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ACTOS DE COMERCIO
NOCIN GENERAL DE EMPRESA INDIVIDUAL
Y COLECTIVA
El moderno derecho comercial es hoy el derecho de la
actividad comercial e industrial. La actividad comercial
requiere una reglamentacin especial en razn de las
necesidades particulares inherentes a sus operaciones, como
son la celeridad, seguridad y el crdito. As ha nacido un
derecho distinto, que ha sido conocido como la parte del
derecho privado relativa a operaciones jurdicas objetivas
calificadas como comerciales por la ley, u operaciones
jurdicas realizadas por los comerciantes o el empresario,
sea entre ellos, sea con sus clientes.
Este derecho comercial es expansivo por su naturaleza y,
hoy da, extiende su esfera de accin al crdito, al seguro,
a prestaciones de servicio e inclusive a ciertas operaciones
inmobiliarias.
El comercio, desde el punto de vista jurdico no se reduce
hoy al cambio, que la economa poltica opone a la
industria, sino que engloba las actividades industrial y
comercial propiamente dichas, y slo excluye las actividades
agrcolas,
artesanales,
liberales
y
las
actividades
subordinadas.1
El derecho comercial cubre hoy un dominio ms vasto que
aquel por el cual siempre ha sido conocido. Sin embargo, a
pesar de su particularismo, sus normas son de derecho privado
y se mantienen dentro de la esfera del derecho comn o
derecho civil.2
Pero este derecho comercial clsico se ha ido ajustando a
las necesidades que se presentan, y, dentro de una tendencia
poltica econmica determinada, constituy un orden jurdico
nuevo prevalentemente economicista, sobre la base de una
planificacin estatal. Ciertamente ello correspondi a una
poca que coincidi con las nuevas funciones que se le
atribuyeron al Estado. Despus de dos guerras, bajo la
influencia de diversos factores, como la eclosin de ideas
socialistas, las crisis econmicas, el progreso de la ciencia
econmica, se reconoci que los agentes econmicos no se
movan por el solo inters privado y que ste no era el mejor
motor de la actividad econmica. Junto con ello aparece una
reglamentacin pblica de la actividad comercial: la empresa,
la concurrencia reglamentada, el comercio exterior, el
cambio, la intervencin de los servicios pblicos en la
1
2
Por ejemplo:
Son realmente normas de derecho privado?
[1]
industria
y
el
comercio.
Son
las
instituciones
administrativas pblicas y su actividad sobre el comercio las
que permiten orientar y controlar el comportamiento de los
agentes econmicos dirigidos hacia el inters general o
colectivo.
Sin embargo, paralelamente, la realidad fue ms fuerte que
lo jurdico y surgen mltiples asuntos que se superponen a
las puras relaciones de cambio, ahora no entre individuos,
sino entre unidades econmicas con intereses superiores y
abstractos, organizaciones de estructuras de colaboracin
entre empresas nacionales e internacionales (mercado comn),
en donde las actividades que realizan suponen libertad de
cambio y el rechazo a la intervencin de los poderes
pblicos.
As, el derecho comercial es y ha sido siempre la
expresin de ciertas necesidades y de ciertas ideas
econmicas y sociales de la poca. Su estructura y desarrollo
en un momento dado se explican por la poltica econmica y el
rgimen econmico imperantes.
Nuestro rgimen actual es el rgimen de libre empresa y no
podemos desconocer que la identificacin con esa filosofa ha
ejercido una influencia decisiva sobre el derecho comercial.
Seccin I
Nociones preliminares
Prrafo I
La produccin y el consumo de bienes
1. Introduccin. El derecho comercial es la disciplina
jurdica que rige una parte de la actividad econmica: el
comercio y las relaciones que nacen de su ejercicio. Es
preciso en consecuencia comenzar por el anlisis del origen
del comercio y su evolucin, para continuar con la formacin
histrica de las normas que lo regulan y las doctrinas acerca
de su fundamento.
A partir del momento en que la economa cerrada, en la
cual cada grupo humano satisface totalmente sus necesidades,
resulta inapropiada en la organizacin de la sociedad, surge
el fenmeno del intercambio de bienes o trueque, que si bien
es cierto no puede calificarse aisladamente como actividad
mercantil, no es menos cierto que constituye su origen. En
efecto, si un grupo humano tiene carencia de determinados
bienes, pero al mismo tiempo produce en exceso otras cosas,
buscar otro grupo con el cual iniciar un trueque que permita
a ambos complementarse en la satisfaccin de sus respectivas
necesidades. As, de un modo embrionario, se ha manifestado
una forma de divisin del trabajo y la formacin de una
[2]
[5]
su
excelencia
y
difusin,
una
de
las
ms
valiosas
aportaciones al acervo del derecho mercantil.
En tal forma, resulta que el derecho comercial se ha ido
integrando de acuerdo con las necesidades del comercio,
distinguindose perfectamente frente al derecho civil; de lo
cual resulta dice Castillo que cuando una situacin
determinada no est regida por preceptos expresos de la ley
mercantil,
corresponde
atenerse
a
los
principios
fundamentales que gobiernan cada institucin, si es que no se
quiere correr los riesgos de la aplicacin de otro derecho
que no ha evolucionado como el derecho comercial.
7. Los antecedentes de la codificacin. Ya en los siglos
XVII y XVIII, con la formacin de los grandes Estados
monrquicos, Francia y Espaa se destacan por sus intentos de
legislar sobre el derecho comercial en forma orgnica. En
Francia, bajo el reinado de Luis XIV y por iniciativa de
Colbert, se dictan dos ordenanzas, una en 1673 y otra en
1681,
relativas
al
comercio
terrestre
y
martimo
respectivamente, que sern conocidas con el nombre de su
autor: Ordenanzas de Colbert. En Espaa, Felipe V en 1737 dio
carcter de ley general a unas ordenanzas de los comerciantes
de Bilbao, que llegaron a constituir la legislacin comercial
espaola y que se conocen con el nombre de Ordenanzas de
Bilbao.
En Prusia, Federico el Grande intent insertar el derecho
comercial como un captulo del derecho territorial prusiano,
lo que se logr solamente mucho despus.
En Gran Bretaa regan los usos y costumbres de los
comerciantes, incorporados al common law o derecho comn,
admitindose, por consiguiente, la prevalecencia de los usos
y costumbres conforme a los precedentes judiciales.
Prrafo II
Nociones de derecho comercial y doctrinas sobre su contenido
8. Nocin de derecho comercial. Por derecho comercial
entendemos el conjunto de normas jurdicas que regulan la
actividad
comercial
que
se
determina
calificando
de
mercantiles ciertos actos u operaciones y los sujetos que se
dedican a ella. En trminos ms amplios, su objeto es
reglamentar el comercio (intermediacin de bienes, valores y
servicios, y ciertas actividades productivas), los sujetos
activos del mismo, la organizacin jurdica que adoptan, las
personas e instituciones que los auxilian, instrumentos de
que se valen para la circulacin de los bienes, valores y
servicios, lo que se logra a travs de las mltiples normas
de carcter nacional e internacional.
[6]
[10]
contratos,
operaciones
bilaterales
concluidas
por
el
comerciante,
sino
tambin
todos
los
hechos
de
ste
susceptibles de producir efectos jurdicos, como por ejemplo
la culpa cuasidelictual o la simple falta de diligencia, como
asimismo las obligaciones generadas de una declaracin
unilateral de voluntad (ej.: una oferta de venta permanente
retirada bruscamente). En segundo lugar, el acto debe
ejecutarse por el comerciante con la mira (zum) de explotar
su empresa comercial. Estos trminos tienen tambin un
alcance bastante amplio: se trata de la actividad del
comerciante tendiente al desarrollo de su empresa.
Pero, adems, el artculo 344 del Cdigo de Comercio
alemn contiene una presuncin de mercantilidad que facilita
el funcionamiento del sistema. Este precepto presume que todo
acto ejecutado por un comerciante lo es con la mira de
explotar su negocio, como si su persona y los actos o hechos
que a ella se ligan estuvieran estrechamente unidos. Tal
presuncin de mercantilidad se aplica a todos los actos del
comerciante,
bilaterales
y
unilaterales,
contratos
y
cuasicontratos, delitos y cuasidelitos civiles. Desde luego
que se admite una prueba en contra de tal presuncin, pero el
peso de la prueba se traslada a la contraparte, que debe
demostrar que el acto litigioso ejecutado por el comerciante
tiene un carcter estrictamente privado y que ningn vnculo
lo une con la actividad mercantil de su adversario. Es ms,
el inciso 2 del mismo artculo 344 establece una presuncin
de derecho respecto del reconocimiento de deuda y de la
fianza dada por un comerciante, que se consideran siempre
como actos de comercio.
En consecuencia, el sistema alemn se mantiene cercano al
espritu del antiguo derecho comercial, con una finalidad y
fundamentos
comunes.
Prcticamente
no
se
presentan
dificultades para determinar la nocin de acto de comercio,
los que adquieren este carcter en razn de la persona del
comerciante que los ejecuta o celebra. Todo acto ejecutado
por un comerciante en el ejercicio o con ocasin de su
comercio se reputa acto mercantil, y a este ttulo queda
sometido a la jurisdiccin consular.
17. Manifestaciones de la concepcin subjetiva. El derecho
comercial debe adaptarse a las necesidades de la actividad
comercial ejercida por profesionales. La actividad de los
comerciantes
puede
entonces
someterse
a
un
derecho
funcional, perfectamente bien adaptado a las necesidades de
su profesin, considerada como una parte de la suma de las
actividades lucrativas que engendran la riqueza de una
nacin.
[14]
[16]
[17]
[18]
[25]
6)Relaciones
del
derecho
comercial
con
el
derecho
econmico.
7)La nocin de empresa como centro de la mercantilidad.
8)Bases para la formulacin de un derecho de la empresa en
Chile.
9)Hacia
la
unificacin
del
derecho
comercial
internacional.
10)La labor de la Comisin de las Naciones Unidas para el
Derecho Mercantil Internacional.
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RIPERT, GEORGES: Trait Elmentaire de Droit Commercial,
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RODIERE, RENE Y HOUIN, ROGER: Droit Commercial, Prcis
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[26]
[27]
contratos
tipos
pueden
estimarse
tambin
como
fuente
generadora de normas, como lo indicaremos ms adelante.
En el derecho comercial chileno las fuentes formales son
el Cdigo de Comercio y las leyes comerciales que lo
complementan, el Cdigo Civil y las costumbres mercantiles.
Sin embargo, en el derecho comercial contemporneo, y en
especial en el derecho comercial internacional, los tratados
y convenciones internacionales ocupan un lugar destacado como
fuente creadora de normas jurdicas mercantiles, lo que se
advierte claramente respecto de otras disciplinas jurdicas
cuyo carcter nacional se presta con menor facilidad al
establecimiento de reglas internacionales comunes. El tratado
de Roma de 1957, que dio origen a las Comunidades Econmicas
Europeas, fue la base de la formacin del derecho comunitario
europeo, que en la actualidad se ha consagrado a travs de
Directivas de la Comisin y del Tratado de Maastricht, que
crea la Unin Europea.27. Prelacin de la fuente del derecho comercial chileno.
De conformidad con lo previsto por los artculos 2 y 4 del
Cdigo de Comercio, puede establecerse un orden jerrquico o
de prelacin entre las diversas fuentes del derecho comercial
chileno. En esta prelacin de las fuentes ocupa el primer
lugar la legislacin mercantil, representada por el Cdigo de
Comercio y las dems leyes mercantiles que lo complementan o
modifican; en segundo lugar se encuentra el Cdigo Civil,
segn lo dispuesto por el artculo 2 del Cdigo de Comercio
y, finalmente, las costumbres mercantiles, de conformidad con
lo establecido en el artculo 4 del mismo cuerpo de leyes.
Conviene precisar que cuando el Cdigo de Comercio se
remite a una costumbre comercial (costumbre segn la ley),
ella ocupa el segundo lugar en la prelacin de las fuentes
del derecho comercial y se aplica antes que el Cdigo Civil.
Prrafo II
Las leyes mercantiles
28. Nocin de leyes comerciales. Son todas aquellas reglas
que regulan la materia comercial, por lo que dentro de ellas
debemos considerar no slo el Cdigo de Comercio, sino, en
general, todas las leyes que lo complementan o modifican,
contenidas tanto en otros Cdigos como en leyes especiales.
Cuando exista una materia regida por el Cdigo de Comercio
y al mismo tiempo por una ley especial, sin duda debe
aplicarse preferentemente esta ltima, siguiendo las reglas
de hermenutica contenidas en el Cdigo Civil. Ahora bien, si
se trata de un vaco en una ley mercantil especial, debe
aplicarse en forma predominante el Cdigo de Comercio y no el
Cdigo Civil, de acuerdo con la regla de interpretacin que
[28]
[31]
[32]
[36]
[40]
[44]
[46]
[47]
[50]
10
[52]
El derecho de llaves es
Tema de investigacin amplio.
14
De los principios generales del comercio y el derecho comercial, el nimo de
lucro es uno de los ms notables, que informa toda la actividad comercial y el derecho
especial de comercio. Por lo que no se ve razn para excluir de esta operacin este
elemento tan central, que por lo dems el N 1 ni siquiera expresa, sino que se colige.
15
Iti. Debe entenderse que el comerciante compr su empresa, o que la fund, en
ambos casos para venderla?
13
[54]
Itisimo.
[55]
[57]
[59]
Iti.
Son actos que si son realizados por un individuo se tornan civiles.
[61]
[62]
[65]
21
Qu son?
[67]
Qu son?
[68]
[77]
[78]
[82]
[91]
Capacidad de ejercicio.
Este artculo establece una norma de capacidad excepcional y algo extraa,
adems: el hijo de familia (menor adulto), el menor emancipado y la mujer casada que
hubieren, todos, cumplido diecisiete aos, pueden, con autorizacin, desempearse
como factores o administradores de establecimientos de comercio. Relacionar con Art.
237 del mismo Cdigo, 150 del C.C., y con las normas sobre contrato de trabajo de
menores de edad contenidas en el Cdigo del Trabajo. Al parecer, bajo el imperio de
este ltimo, la norma del Cdigo de Comercio pierde toda eficacia y sentido (Frente al
Art. 150 del C.C., la conservara, por efecto del principio de especialidad de la ley
comercial).
25
[92]
primeras
son
generales
comunes
todo
Prrafo I
La obligacin de llevar libros de contabilidad
99. Fundamento y alcance. Se trata de una obligacin que el
artculo
25
del
Cdigo
de
Comercio
impone
a
todo
comerciante. Se trata de un deber establecido en inters del
comerciante,
pues
la
contabilidad
es
un
elemento
indispensable para determinar el resultado de las operaciones
que el comerciante realiza da a da. El derecho comercial
considera
importante
esta
exigencia,
por
cuanto
la
contabilidad revela la situacin de la empresa a los
terceros, brindndoles confianza para el otorgamiento de
crditos.
La contabilidad deja constancia y comprueba los valores
que el comerciante posee, al mismo tiempo que hace constar y
comprobar lo que l adeuda. La contabilidad interesa adems
en derecho comercial por cuanto ella constituye un elemento
para calificar la quiebra de un comerciante, la que puede ser
fortuita, culpable o fraudulenta. Por lo mismo, los libros de
contabilidad sirven como medios de prueba, no en igual forma
que los instrumentos privados regidos por el Cdigo Civil,
que hacen prueba en contra de quienes se presentan, sino en
favor de la persona que los presenta.34 En el Mensaje con que
se acompa el Proyecto de Cdigo al Congreso Nacional para
su aprobacin se dice que considera la contabilidad como el
espejo en que se refleja vivamente la conducta del
comerciante, el alma del comercio de buena fe.
De acuerdo con la legislacin chilena, existen libros de
contabilidad que el comerciante debe llevar obligadamente y
otros libros que puede facultativamente llevar. Existen,
entonces, libros obligatorios y facultativos. Por otra parte,
los libros de contabilidad deben cumplir con ciertas
exigencias formales y adems deben llevarse con cierta
regularidad externa. Veamos primeramente la distincin en los
libros de contabilidad y luego las exigencias que stos deben
cumplir y el secreto de la contabilidad.
100. La clasificacin de los libros de contabilidad. Hemos
dicho que hay una distincin entre libros obligatorios y
facultativos. Los primeros son aquellos que el comerciante
est obligado a llevar, en tanto que los segundos son
aquellos que el comerciante puede llevar en nmero y forma
que desee. Cules son unos y otros?
101. a) Libros obligatorios. Estn indicados por el
artculo 25 del Cdigo de Comercio, que seala que todo
34
comerciante.
De
esta
manera
quedan
en
igualdad
de
condiciones.
Existen situaciones bien interesantes, como sta: si una
de las partes es la sucesin de un comerciante o si una de
las partes fue comerciante y dej de serlo, pueden hacer uso
de este medio de prueba a su favor? La respuesta es
afirmativa, siempre que se renan todos los requisitos del
artculo 35. Ejemplo: la ex Feria Rioseco de Concepcin tena
un cliente con un crdito de $ 1.000.000 en compraventa de
animales. El cliente falleci sin cancelar la deuda. Con
todos sus clientes la ex Feria celebraba un contrato de
cuenta corriente mediante el cual se le daba un crdito para
compra de animales que deba pagar en tal plazo. En
consecuencia, en este contrato las obligaciones no son
lquidas y, por lo tanto, no puede cobrar ejecutivamente la
deuda. Al morir el cliente la Feria podra haber llamado a
reconocer deuda a los herederos, pero stos eran 11 y por lo
tanto era imposible reunirlos. Debi iniciar un juicio
ordinario y en ese juicio se hicieron valer los libros de
contabilidad. Se aleg por los herederos que ellos no eran
comerciantes, pero se dijo que no importaba, porque eran
herederos de un comerciante y, en consecuencia, podan
hacerse valer los libros si se reunan los requisitos
legales.37
b) Cuando la cuestin controvertida debe solucionarse
aplicando la legislacin comercial, estamos ante un juicio o
causa de comercio. En otros trminos, la causa se refiere a
un derecho u obligacin nacido de un acto de comercio.
Pero puede suceder que el acto sea mixto o de doble
carcter. Se ha entendido que el acto debe ser de comercio
para las dos partes, que se trate de un derecho reglamentado
por el Cdigo de Comercio para ambos litigantes. En suma, en
un juicio en que haya distinta ley de fondo para cada parte
no cabe la prueba en favor de quien lleva los libros.
Lgicamente hay prueba en contra (art. 1704 del Cdigo
Civil).38
c) Que los libros se lleven regularmente, o sea, que se
cumpla con el artculo 31 del Cdigo de Comercio.
117. Relacin de los libros de contabilidad con la prueba
testimonial. Los artculos 1708 y 1709 inciso 1 del Cdigo
Civil establecen una limitacin a la produccin de la prueba
testifical diciendo que no se admite prueba de testigos
respecto de una obligacin que haya debido constar por
escrito; y que deben constar por escrito los actos y
37
[105]
[107]
[108]
Hoy comuna.
[109]
determinadas
actividades
la
inscripcin
en
registros
especiales, como ocurre con el Rol Unico Tributario, en el
cual deben inscribirse todas las personas naturales y
jurdicas y las entidades o agrupaciones sin personalidad
jurdica, pero susceptibles de ser sujetos de impuestos, que
en razn de su actividad o condicin causen o puedan causar
impuestos (art. 66 del Cdigo Tributario).
La Ley de Alcoholes (art. 4) impone a los embotelladores
de vino y champaas, comerciantes al por mayor en vinos y
licores, importadores de licores y comerciantes de alcohol
para sus usos distintos de la bebida, la obligacin de
inscribirse en registros de la Direccin de Impuestos
Internos en el mes de enero de cada ao.
Por ltimo, segn la circular N 137, de 31 de diciembre
de 1960, deben inscribirse en el Registro de Especies
Valoradas los fabricantes y comerciantes de tabacos, las
empresas de toda clase de transportes, los dueos de hoteles
y toda clase de albergues, los fabricantes e intermediarios
de discos y dems piezas adaptables a instrumentos musicales
de funcionamiento mecnico, los dueos de clubes, casinos,
etc., que expendan o usen barajas, como los fabricantes o
comerciantes de ellas, los fabricantes y comerciantes de
fsforos, cerillos o encendedores y los empresarios de
espectculos pblicos.
Veremos en seguida la obligacin de los comerciantes de
pagar patentes comerciales.
Prrafo IV
La obligacin de pagar patente municipal
128. Patentes municipales. El Decreto Ley N 3.063,
publicado en el Diario Oficial de 29 de diciembre de 1979,
contiene el nuevo texto de la Ley de Rentas Municipales,
derogando la ley anterior N 11.704, de 1954.
De conformidad con el artculo 23 de la actual Ley de
Rentas Municipales, el ejercicio de toda profesin, oficio,
industria, comercio, arte o cualquiera otra actividad
lucrativa secundaria o terciaria, sea cual fuere su
naturaleza o denominacin, est sujeto a una contribucin de
patente municipal. Grava con el mismo tributo de patente
municipal las actividades primarias o extractivas cuando en
la explotacin media un proceso de elaboracin de productos,
aunque stos provengan exclusivamente del predio rstico
(ej.: aserradero) y cuando los productos que se obtienen de
estas actividades primarias se venden directamente por los
productores en locales, quioscos, aunque sea dentro del mismo
predio y aunque no constituyan actos de comercio.
129. Valor de la patente municipal. El monto de esta
contribucin se determina por un perodo de 12 meses sobre la
[112]
[113]
del
Estado
en
la
actividad
econmica
Prrafo I
Legislacin antimonoplica
134. La intervencin del Estado chileno en la actividad
econmica tiene una tradicin secular. Escapa al propsito de
nuestro texto trazar una evolucin legislativa de las
diversas manifestaciones u organismos que la han tenido a su
cargo.
La especial relevancia que adquiere la regulacin de la
libre competencia en el modelo de economa social de mercado,
aplicado en la actualidad en nuestro pas, nos obliga a
dedicar algunas reflexiones al anlisis de las principales
normas que regulan la competencia comercial, en particular el
Decreto Ley N 211, de 22 de diciembre de 1973, y el Decreto
Ley N 280, de 24 de enero de 1974.
135. Antecedentes legislativos. La Ley N 13.305, de 1959,
en su Ttulo V (arts. 172 a 182) cre, por primera vez en
nuestro pas, un conjunto de normas destinadas a sancionar
las prcticas monoplicas.
Como principio general la Ley N 13.305, de 1959,
estableci: No podr otorgarse a los particulares la
concesin
de
ningn
monopolio
para
el
ejercicio
de
actividades industriales o comerciales. Slo por ley podr
reservarse a instituciones fiscales, semifiscales, pblicas,
de administracin autnoma o municipales el monopolio de
determinadas actividades industriales o comerciales (art.
10).
En su artculo 173 la ley citada sancion como contrarios
a la libre competencia: Todo acto o convencin que tienda a
impedir la libre competencia dentro del pas, sea mediante
convenios de fijacin de precios o reparto de cuotas de
produccin, transporte o de distribucin, o de zonas de
mercado, sea mediante acuerdos, negociaciones o asociaciones
para obtener reducciones o paralizaciones de produccin, sea
mediante la distribucin exclusiva, hecha por una sola
persona o sociedad, de varios productores del mismo artculo
especfico o por medio de cualquier otro arbitrio que tenga
por finalidad eliminar la libre competencia, ser penado con
presidio menor en cualquiera de sus grados, y con multa de
uno por ciento del capital en giro de los autores. Agregaba
esta misma norma: En el caso de personas jurdicas, si se
[114]
[116]
[117]
[118]
correctamente
los
bienes
adquiridos
o
los
servicios
prestados. En consecuencia, ella ha de ser veraz y oportuna,
como lo exige la ley (arts. 29 y 30, Ley N 19.496); tiene
que estar disponible antes de adquirir el bien o de contratar
el servicio, debiendo indicarse el precio con el I.V.A.
incluido, las caractersticas relevantes del producto o
servicio y las condiciones de contratacin. La informacin
bsica comercial, siendo obligatoria, es diversa de la
informacin voluntaria que los proveedores suministran a los
consumidores, para motivarlos a adquirir sus productos o a
requerir la prestacin de los servicios que ellos ofrecen,
denominada publicidad, a la que nos referiremos enseguida.
La publicidad se define en la ley como la comunicacin que
el proveedor dirige al pblico por cualquier medio idneo al
efecto, para informarlo y motivarlo a adquirir o contratar un
bien o servicio. La publicidad como mensaje emitido con el
empleo de medios que lo hacen accesible a todos, cumple tanto
la funcin de informacin como la de motivacin al pblico
consumidor para determinarlo a contratar. Para proteger a los
consumidores la ley establece que la publicidad debe ser fiel
a la realidad de los productos o servicios que se ofrecen. La
publicidad tiene que ser veraz y comprobable y no contener
expresiones que induzcan a error al consumidor. En los casos
de publicidad falsa o engaosa el tribunal podr disponer, de
oficio o a peticin de parte, la suspensin de las emisiones
publicitarias y exigir la difusin de la publicidad
correctiva (art. 31, Ley N 19.496). Cuando la publicidad
engaosa afecta la seguridad o salud de la poblacin, o daa
el medio ambiente, pueden aplicarse multas de hasta 200
unidades tributarias mensuales.
La publicidad, aparte de los destinatarios, tiene un
sujeto activo que es el anunciante, definido en la ley que
nos ocupa como el proveedor de bienes, prestador de
servicios, o entidad que, por medio de publicidad, se propone
ilustrar al pblico acerca de la naturaleza, caractersticas,
propiedades o atributos de los bienes o servicios cuya
produccin, intermediacin o prestacin constituye el objeto
de su actividad, o motivarlo a su adquisicin.
Sin duda que la adecuada proteccin del consumidor
requiere precisar el concepto de contrato de adhesin, como
lo hace el artculo 1 de la Ley N 19.496, porque no estaba
definido en ningn texto legal. El contrato de adhesin es
aquel cuyas clusulas han sido propuestas unilateralmente por
el proveedor sin que el consumidor, para celebrarlo, pueda
alterar su contenido. Es precisamente en los contratos de
adhesin donde se incluyen las clusulas abusivas que
[121]
[123]
[124]
[127]
cuando
cualquier
producto,
por
deficiencias
de
fabricacin,
elaboracin,
materiales,
partes,
piezas,
elementos, sustancias, ingredientes, estructura, calidad o
condiciones sanitarias, en su caso, no sea enteramente apto
para el uso o consumo al que est destinado o al que el
proveedor hubiese sealado en su publicidad; cuando el
proveedor y consumidor hubieren convenido que los productos
objetos
del
contrato
deban
reunir
determinadas
especificaciones y esto no ocurra;
cuando luego de haberse hecho efectiva la garanta por
primera vez y prestado el servicio tcnico correspondiente,
subsistieren las deficiencias que hagan al bien inapto para
el uso o consumo; cuando la cosa objeto del contrato tenga
defectos o vicios ocultos que imposibiliten el uso a que
habitualmente se destine, etc.
A los efectos de la aplicacin del artculo que contiene
estas figuras, se considera que es un solo bien aquel que se
ha vendido como un todo, aunque est conformado por distintas
unidades, partes, piezas o mdulos, no obstante que stas
puedan o no prestar una utilidad en forma independiente unas
de otras.
155. Seguridad en el consumo. Los consumidores estn
expuestos a riesgos en su integridad fsica y en la salud,
como consecuencia de la adquisicin de un producto o de la
prestacin de un servicio.
Para resguardar el derecho a la seguridad en el consumo,
los artculos 45 a 49 de la normativa que nos ocupa contienen
disposiciones destinadas a garantizar que todo producto o
servicio que se ofrezca en el mercado debe estar libre de
riesgos para la salud y la integridad de las personas, al
tiempo de su adquisicin y en lo futuro, y que, asimismo, no
implique peligro para la seguridad de otros bienes. Estas
reglas constituyen una innovacin en nuestro derecho, por
cuanto no estaba garantizada con anterioridad a ellas la
seguridad en el consumo.
Los productos o servicios potencialmente peligrosos deben
incluir advertencias e instrucciones para que su empleo se
realice con la mayor seguridad posible.
En caso que se produzcan daos o perjuicios a raz del
consumo de un bien o prestacin de un servicio declarado
peligroso, la responsabilidad de indemnizarlos recaer,
indistintamente sobre el productor, el importador, el primer
distribuidor o el prestador del servicio, en su caso.
156. Reglas de procedimiento y de competencia. A
diferencia de la Ley N 18.223, de 1983, hoy derogada, que se
[132]
[133]
[134]
[136]
DE COMERCIO
158. Clasificacin. En la medida que la actividad
mercantil se hace cada vez ms compleja y requiere de una
mayor dedicacin, el empresario de comercio se ve obligado a
rodearse de colaboradores y a contratar los servicios de
diversas personas. El conjunto de individuos que en forma
directa o indirecta colaboran con el comerciante y que estn
unidos a l por diversas relaciones jurdicas constituyen el
personal de la empresa comercial. Se les denomina tambin, en
el
lenguaje
tradicional,
los
agentes
auxiliares
del
comerciante.
El personal de la empresa comercial puede agruparse en dos
grandes categoras: una de ellas est integrada por todos
aquellos sujetos que estn unidos al empresario de comercio
por un vnculo jurdico-laboral y que adems, en determinadas
circunstancias, estn facultados para representarlo y actuar
en nombre de l; la otra categora est formada por todos los
colaboradores de la actividad mercantil de la empresa que no
estn ligados al empresario por un contrato de trabajo sino
por otros vnculos contractuales. El primer grupo se denomina
el de los colaboradores o agentes auxiliares dependientes de
comercio y est representado, fundamentalmente, por los
factores o gerentes y los mancebos o dependientes. El segundo
grupo recibe el nombre de colaboradores o agentes auxiliares
independientes del empresario de comercio y est integrado
por corredores de comercio, comisionistas, agentes de
negocios y martilleros.
Los agentes auxiliares independientes tienen por misin
dispensar su mediacin asalariada a los empresarios de
comercio y facilitarles la conclusin de sus negocios. El
agente independiente no es parte de las operaciones
comerciales, sino que se limita a acercar a quienes tienen
inters en contratar. Vivante apunta con justa razn que
stos son colaboradores fsicos y no jurdicos. Sin embargo,
los
comisionistas
son
colaboradores
jurdicos
porque
representan al principal.
Los
agentes
auxiliares
dependientes
son
verdaderos
colaboradores jurdicos de la actividad del empresario de
comercio, puesto que actan en lugar y a nombre de l, con
mayores o menores poderes, segn el caso, pero, y es lo que
interesa, tienen su representacin.
Seccin I
Los agentes dependientes del empresario de comercio
159. Aspectos generales. Ya indicamos que lo que
caracteriza al empresario de comercio es fundamentalmente la
circunstancia de ser l quien asume el carcter de titular de
los derechos y responsable de las obligaciones que se generen
[138]
[140]
[144]
obligaciones
correspondientes
en
representacin
del
principal, que deber expresarlo as en poder constituido por
escritura pblica o inscrito en el Registro de Comercio (art.
22 N 5).
Las obligaciones y derechos de los dependientes son
comunes a los de los factores; nos remitimos a lo expresado
en su oportunidad.
Seccin II
Los agentes auxiliares independientes
Los agentes auxiliares independientes que colaboren con el
empresario en el ejercicio de la actividad mercantil son
principalmente:
los
comisionistas,
los
corredores
de
comercio, los agentes de negocios y los martilleros.
El
estudio
de
la
misin
de
estos
colaboradores
independientes supone, en algunos casos, como en el de los
comisionistas, el anlisis del vnculo jurdico-contractual
que permite realizarla, esto es, el contrato de comisin
comercial. Dedicaremos un prrafo especial al estudio de la
comisin y otro separado para tratar los otros agentes
auxiliares independientes.
Prrafo I
La comisin mercantil
176. Definicin del contrato. De conformidad con lo
prevenido en el artculo 235 del Cdigo de Comercio, el
mandato comercial toma el nombre de comisin cuando versa
sobre una o ms operaciones mercantiles individualmente
determinadas. La comisin es, entonces, una especie de
mandato comercial. Segn la definicin legal, para que exista
la
comisin
mercantil
deben
reunirse
los
siguientes
requisitos:
Que se trate de una o ms operaciones mercantiles, y
Que
dichas
operaciones
estn
individualmente
determinadas.
En nuestro derecho, la mercantilidad de la comisin se
determina atendiendo a la naturaleza del acto que se
encomienda y no a la intervencin que puede caberle al
comisionista.
Tanto la comisin mercantil como el mandato civil son
contratos consensuales, vale decir, que se perfeccionan con
el solo consentimiento de las partes que concurren a
formarlos.
177. Formas de expresar el consentimiento. Se puede
manifestar el consentimiento en forma expresa, cuando se hace
en trminos formales y explcitos, y en forma tcita. Sobre
esta ltima manera de expresarlo existen reglas especiales
que debemos analizar. El artculo 2125 del Cdigo Civil
contempla el caso en el cual el silencio de una de las partes
[147]
[150]
[151]
que
para
celebrarlos
tenga
que
representar
intereses
incompatibles. As, no puede: 1) Comprar o vender por cuenta
de un comitente mercaderas que tenga para vender o que est
encargado de comprar por cuenta de otro comitente; 2)
Comprar para s mercaderas de sus comitentes, o adquirir
para ellos efectos que le pertenezcan (art. 271).
Si el comisionista obtiene autorizacin de su mandante
para la celebracin de un autocontrato, tiene derecho a
percibir la mitad de la remuneracin que le corresponde (art.
276).
Dada la redaccin del artculo 271: Se prohbe al
comisionista,
pareciera
ser
que
la
sancin
al
incumplimiento de esta prohibicin fuera la nulidad absoluta
del contrato celebrado, pero la jurisprudencia de nuestros
tribunales se ha inclinado por la nulidad relativa, lo que no
deja de ser favorable toda vez que permite la confirmacin
posterior del acto o contrato. No obstante, la Corte Suprema
en un fallo ha dicho: Sin formal autorizacin del comitente,
no puede el comisionista, en la celebracin de un contrato,
representar intereses incompatibles, por lo cual le est
expresamente prohibido comprar para s mercaderas de su
comitente, o adquirir para ste efectos que le pertenezcan.
Tales ventas son nulas de nulidad absoluta.
Don Gabriel Palma se pronuncia en este caso por la nulidad
relativa y sostiene que el acto puede ser ratificado. A
juicio de don Ral Varela Varela, la sancin es la
inoponibilidad del acto.
4) La prohibicin de delegar. En el derecho civil la
delegacin del mandato est permitida, a menos que se prohba
hacerla. En el derecho comercial, en cambio, esta situacin
es justamente inversa: se prohbe la delegacin del mandato,
a menos que se autorice para realizarla. Hace excepcin a
este principio el artculo 262 del Cdigo de Comercio, que
permite la delegacin respecto de los actos subalternos que
segn
la
costumbre
del
comercio
se
confan
a
los
dependientes.
El artculo 261 del Cdigo de Comercio contiene esta
prohibicin y se desprende de l que la autorizacin para
delegar puede ser: a) expresa, cuando se hace en trminos
formales y explcitos, por ejemplo en el contrato mismo; y b)
tcita, se desprende de la forma en que se ha hecho la
comisin.
El artculo 264 contempla un caso de delegacin implcita,
que tiene lugar cuando el comisionista estuviere impedido
para obrar por s mismo y hubiere peligro en la demora.
1) Formas para hacer la delegacin. El comitente puede o
no designar las personas que van a servir de delegados. El
[153]
[154]
[158]
[159]
192.
Naturaleza
jurdica
de
las
actividades
del
martillero. Su labor equivale a la de un comisionista en el
sentido que se le encarga la ejecucin de una operacin
determinada, esto es, la enajenacin al mejor postor de
bienes corporales muebles, que puede tener su origen en un
acto voluntario del comitente o en una obligacin legal,
cuando se trata de los remates judiciales.
En los remates voluntarios el martillero acta como un
auxiliar independiente de los empresarios individuales o
colectivos de comercio. Para llevar a cabo su tarea en forma
eficiente y competitiva, el martillero organiza los diversos
factores de produccin constituyendo una empresa, razn por
la cual los actos que l ejecuta son, a su respecto, actos de
comercio, segn el artculo 3 N 7 del Cdigo de Comercio,
pudiendo ser civiles o mercantiles para el cocontratante, en
virtud del principio de lo accesorio.
El
martillero
est
sujeto
a
ciertas
obligaciones
contempladas en la Ley N 18.118, que regula el ejercicio de
sus actividades, cuyo estudio excede los lmites de esta
obra.
TEMAS DE DISCUSION, DE DISERTACION, DE INVESTIGACION Y
CASOS PRACTICOS
Caso prctico: dependientes de comercio a comisin o
empresarios de transportes.
a) Si los actores vendan por cuenta de la compaa
demandada los productos que sta fabricaba; si estaban
sometidos a horario; tenan ruta de reparto; perciban
comisiones por las mercaderas vendidas y no por las
transportadas; usaban uniformes, pintaban con frases alusivas
a la compaa los vehculos propios destinados al transporte
de las cosas objeto del comercio, y su comportamiento estaba
sometido a las normas que la empresa demandada fijaba, debe
concluirse que la convencin celebrada entre sta y los
actores era un contrato de trabajo regido por las leyes del
ramo.
b) Las actividades desempeadas por los actores encuadran
ntegramente en la definicin de empresario de transporte que
da el artculo 166 inciso final del Cdigo de Comercio Los
demandantes
realizan
el
transporte
de
mercaderas
personalmente o por dependientes y en camiones propios, y si
esto es as, no cabe la menor duda de su condicin de
empresarios de transportes.
En fallo de mayora se sostuvo la doctrina indicada con la
letra a), y en voto disidente, la posicin sealada con la
letra
b).
Cul
piensa
usted
que
es
la
correcta
interpretacin de la ley?
BIBLIOGRAFIA
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[163]
[172]
[173]
[175]
[181]
[183]
[184]
[187]
[193]
[194]
[196]
INDICE
Seccin I. Nociones preliminares
Prrafo I. La produccin y el consumo de bienes
Prrafo II. El cambio, la intermediacin y el lucro
Seccin II. Formacin histrica y nocin del derecho
comercial
Prrafo I. La formacin histrica del derecho comercial
Prrafo II. Nociones de derecho comercial y doctrinas
sobre su contenido
Prrafo III. El derecho comercial confundido con el
derecho comn
Prrafo IV. El derecho comercial como derecho de los
comerciantes
Prrafo V. El derecho comercial como aquel que rige los
actos de comercio
Prrafo VI. El derecho comercial como rama jurdica que
regula la empresa
Prrafo VII. El derecho de la empresa
Prrafo VIII. El derecho comercial en Chile
Temas de discusin, de disertacin, de investigacin y
casos prcticos
Bibliografa
Seccin III. Fuentes del derecho comercial
Prrafo I. Aspectos generales
Prrafo II. Las leyes mercantiles
Prrafo III. La costumbre comercial
Prrafo IV. Los tratados y convenciones internacionales
Temas de discusin, de disertacin, de investigacin y
casos prcticos
Bibliografa
PRIMERA PARTE
[199]
[201]