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2016

Semestre 2
Malo

[DROIT DE LA
FAMILLE]
Cours de Mme Kervella.

Chapitre 1 : La famille............................................................................................ 8
Section 1 : Une approche gnrale de la famille................................................. 9
Sous-Section 1 : La dfinition de la famille....................................................... 9
1 : Labsence de dfinition lgale................................................................ 9
2 : Lchec dune tentative de dfinition..................................................... 9
Sous-Section 2 : Les fonctions de la famille..................................................... 9
1 : Une fonction politique............................................................................ 9
2 : Une fonction conomique....................................................................... 9
3 : Une fonction de soutien........................................................................ 10
Section 2 : Une approche contemporaine de la famille..................................... 10
Sous-Section 1 : Une approche chiffre de la famille contemporaine............10
1 : Les modes de conjugalit..................................................................... 10
2 : La natalit............................................................................................ 10
3 : Les dsunions....................................................................................... 10
4 : Les nouvelles familles ..................................................................... 11
Sous-section 2 : Une approche typologique de la famille contemporaine. .....11
Chapitre 2 : Le droit de la famille......................................................................... 11
Section 1 : Les fonctions du droit de la famille.................................................. 11
Sous section 1 : La fonction symbolique du droit de la famille....................... 12
1 : Llaboration dune structure sociale................................................... 12
2 : Ladaptation aux comportements......................................................... 12
Sous-section 2 : La fonction technique du droit de la famille......................... 12
1 : La fonction technique contentieuse...................................................... 12
2 : La fonction technique gracieuse........................................................... 13
Section 2 : les sources du droit de la famille..................................................... 13
Sous-section 1 : Le droit civil de la famille..................................................... 13
Sous-section 2 : Les droit non civils de la famille........................................... 13
Sous section 3 : Le droit international et le droit europen............................ 14
1 : Le droit international............................................................................ 14
2 : Le droit europen................................................................................. 14
Titre 1 : Le couple hors mariage........................................................................... 15
Sous-titre 1 : le concubinage ou union libre...................................................... 15
Introduction : La notion de concubinage........................................................ 15
Chapitre 1 : les lments constitutifs et la preuve du concubinage ...............15
Section 1 : Les lements constitutifs........................................................... 15

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Sous Section 1 : Lexistence dune communaut de vie......................... 15


1 : Les relations sexuelles.................................................................. 15
2 : Identit ou diffrence de sexe....................................................... 16
3 : La volont de vie commune.......................................................... 16
Sous Section 2 : La stabilit et la continuit du concubinage.................. 16
1 : Lexamen des critres.................................................................... 16
2 : La notorit du concubinage.......................................................... 16
Section 2 : La preuve du concubinage........................................................ 17
Sous section 1 : La preuve par les tiers................................................... 17
1 : Les constatations........................................................................... 17
2 : Les autorits administratives......................................................... 17
Sous section 2 : La preuve par les concubins.......................................... 17
1 : Le principe de la preuve par tous moyens ..................................... 17
2 : Le certificat de concubinage.......................................................... 17
Chapitre 2 : Les effets juridiques du concubinage.......................................... 18
Section 1 : Les relations personnelles et pcuniaires entre concubins ........18
Sous section 1 : Les relations personnelles entre concubins.................... 18
Sous section 2 : Les relations pcuniaires entre concubins ..................... 18
1 : Labsence dobligations de contribuer aux charges du mnage. . . .18
2 : Labsence de Solidarit en matire de dettes mnagres. ............18
3 : Le logement des concubins............................................................ 19
4 : Les acquisitions des concubins...................................................... 19
Section 2 : la fin du concubinage................................................................ 19
Sous section 1 : la liquidation des intrts communs.............................. 19
1 : Lexistence dune socit cre de fait.......................................... 19
2 : Lenrichissement injustifi............................................................. 19
................................................................................................................. 20
1 : Le logement en location................................................................. 21
2 : La transmission des biens dans le couple...................................... 21
Sous section 3 : Les particularits lies au dcs du concubin ................21
1 : Lindemnisation en cas daccident mortel du concubin .................. 21
2 : La spulture du concubin .............................................................. 21
Sous Titre 2 : Le PACS........................................................................................ 23
Chapitre introductif : origine et nature juridique du pacs............................... 23
Section 1 : La loi du 15 Novembre 1999..................................................... 23
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Section 2 : La nature juridique du pacs....................................................... 23


Chapitre 1 : la formation du pacs................................................................... 23
Section 1 : Les conditions de fond............................................................... 23
Sous section 1 : Les conditions de capacit............................................. 23
Sous section 2 : Les empchements PACS............................................ 24
Section 2 : Les conditions de formes du PACS............................................. 24
Sous section 1 : Les tapes impratives.................................................. 24
1 : La rdaction dun contrat............................................................... 24
2 : La dclaration au greffe................................................................. 24
3 : Lenregistrement au greffe............................................................. 24
Sous section 2 : La publicit du PACS...................................................... 24
1 : La mention en marge de lacte de naissance ................................. 24
2 : La date deffet du PACS.................................................................. 24
Sous section 3 : La modification du PACS................................................ 25
Chapitre 2 : Les effets du PACS...................................................................... 25
Section 1 : Un rgime primaire................................................................... 25
1 : Lobligation de vie commune............................................................ 25
2 : Lobligation de fidlit....................................................................... 25
3 : Laide matrielle et lassistance rciproque ...................................... 25
4 : Les besoins de la vie courante.......................................................... 26
Section 2 : Un rgime de biens................................................................... 26
Sous section 1 : La proprit des biens.................................................... 26
1 : Les biens personnels...................................................................... 26
2 : Les biens acquis pendant le PACS .................................................. 26
Sous section 2 : Le logement des partenaires......................................... 26
1 : Pendant la dure du PACS.............................................................. 26
2 : La fin du PACS................................................................................ 26
Chapitre 3 : La dissolution du PACS................................................................ 27
Section 1 : les causes de dissolution du PACS............................................. 27
1 : Par rsiliation commune.................................................................... 27
2 : Par rsiliation unilatrale................................................................... 27
3 : Par le mariage................................................................................... 27
4 : Par le dcs....................................................................................... 27
Section 2 : Les consquences de la dissolution du PACS ............................. 27
1 : La liquidation des intrts communs................................................. 27

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2 : Les crances entre partenaires......................................................... 27


3 : Responsabilits et indemnisations.................................................... 27
titre 2 : Le couple mari....................................................................................... 28
Chapitre introductif : nature juridique du mariage et libert du mariage.......28
Section 1 : Dfinition et nature juridique du mariage................................. 28
1 : Dfinition du mariage........................................................................ 28
2 : Nature juridique du mariage............................................................. 28
Section 2 : La libert du mariage et le droit au mariage ............................. 28
1 : La libert du mariage........................................................................ 28
2 : Le droit au mariage........................................................................... 29
Sous-titre 1 : La formation du mariage.............................................................. 29
Chapitre 1 : les conditions de fond................................................................. 29
Section 1 : Les conditions psychologiques : le consentement..................... 29
1 : Lexpression du consentement.......................................................... 29
2 : Lexistence du consentement........................................................... 29
A- Le dfaut de consentement tenant ltat mental .......................... 29
B- Le dfaut de consentement tenant labsence dintention
matrimoniale........................................................................................ 29
3 : Lintgrit du consentement............................................................. 30
A- Un consentement libre : labsence de violence................................ 30
B- Un consentement lucide : labsence derreur................................... 30
Section 2 : Les conditions dordre physique................................................ 31
1 : Labsence de condition tenant ltat de sant ............................... 31
2 : La condition de pubert : lge.......................................................... 31
3 : Identit ou diffrence de sexe........................................................... 31
Section 3 : Les conditions dordre social..................................................... 31
1 : Le mariage des mineurs.................................................................... 31
2 : Le mariage des majeurs protgs .................................................... 31
Section 4 : Les conditions de moralit sociale : les empchements
mariage....................................................................................................... 32
1 : La prohibition de la bigamie.............................................................. 32
2 : La prohibition de linceste................................................................. 32
Chapitre 2 : les conditions de forme............................................................... 33
Section 1 : Les formalits prparatoires...................................................... 33
1 : Les publications ................................................................................ 33
2 : La remise des pices et documents lofficier dEtat civil ................33

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3 : Auditions des poux.......................................................................... 33


Section 2 : Les oppositions.......................................................................... 33
1 : La notion dopposition....................................................................... 33
2 : Lexercice de lopposition.................................................................. 33
Section 3 : clbration du mariage............................................................. 34
1 : Le lieu................................................................................................ 34
2 : La date.............................................................................................. 34
3 : La publicit........................................................................................ 34
4 : La solennit....................................................................................... 34
5 : Le cas particulier du mariage posthume........................................... 35
Chapitre 3 : Lexistence du mariage.............................................................. 35
Section 1 : La preuve du mariage............................................................... 35
Sous section 1 : La preuve par lacte de mariage.................................... 35
1 : Le principe..................................................................................... 35
2 : Les attnuations au principe.......................................................... 35
Sous section 2 : Le rle de la possession dtat....................................... 36
1 : Le principe..................................................................................... 36
2 : Les attnuations au principe.......................................................... 36
Section 2 : Les nullits du mariage ou sanctions de linobservation des
conditions de formation du mariage........................................................... 36
Sous section 1 : Les hypothses de nullit.............................................. 36
1 : Les nullits absolues...................................................................... 36
2 : Les nullits relatives....................................................................... 37
Sous section 2 : Les effets de la nullit.................................................... 37
1 : Lanantissement rtroactif du mariage........................................ 37
2 : Lexception de la rtroactivit de la nullit : le mariage putatif.....38
Sous Titre 2 : lEtat matrimonial ou les effets du mariage.............................. 38
Chapitre 1 : Les liens personnels entre poux............................................ 38
Section 1 : le devoir de communaut de vie............................................ 38
1 : La notion de communaut de vie................................................... 38
2 : Les lments essentiels de la communaut de vie........................ 38
Section 2 : Le devoir de fidlit................................................................ 38
1 : Le fondement du devoir de fidlit................................................ 38
2 : Le contenu du devoir de fidlit..................................................... 39
Section 3 : Le devoir dassistance............................................................ 39
1 : La nature du devoir dassistance................................................... 39
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2 : Le contenu du devoir dassistance................................................. 39


Section 4 : le devoir de respect et les devoirs innoms........................... 39
1 : Le devoir de respect ...................................................................... 39
2 : Les devoirs innoms....................................................................... 39
Chapitre 2 : Liens matriels entre poux.................................................... 40
Section 1 : La contribution aux dpenses familiales (la contribution aux
charges du mariage)................................................................................ 40
1 : Le principe de la contribution......................................................... 40
2 : Les difficults dexercice................................................................ 40
Section 2 : Le paiement des dettes mnagres....................................... 40

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TITRE INTRODUCTIF : LA
DROIT DE LA FAMILLE.
CHAPITRE 1 : LA

FAMILLE ET LE

FAMILLE

La famille est aujourdhui devenue trs complexe, plus quun simple objet de
droit, elle est devenue phnomne social, et donc apprhende par un systme
juridique de facto complexe. Il faut noter que le mot famille est trs rarement
utilis dans les textes juridiques, d lincomprhension gnrale du mot
famille .
Si limpression est que la famille va de soi, on se rend compte que la famille a
volu, et si lon pense la famille qui constituait une rfrence (1 homme, 1
femme et leurs enfants) que ce monde l tait amen porter le mme nom, on
se rend compte que cette dfinition est minimal et que cela correspond ce que
Claude Levi Strauss la famille fondait sur lunion plus ou moins durable mais
socialement approuv de deux individus de sexes diffrents qui fondent un
mnage, procrent et lvent des enfants apparat comme un phnomne
pratiquement universel prsent dans tous les types de socit (1983).
Evidemment aujourdhui par lvolution du contexte global dans lequel sinscrit
un groupe familial, on se rend compte que la famille prend des formes
particulires. Cest donc davantage un modle protiforme que celui de rfrence
de Levi Strauss.
Famille est tymologiquement imprcis. Quand on se rfre aux dictionnaires
tymologiues on constate que normalement famille vient du latin familia
mot qui lui-mme vient de famulus qui signifie serviteur et ce serait un
terme romain apparu vers 337 qui semblait dsigner tout dabord le groupe de
serviteur, desclaves, qui vivaient sous le mme toi, sous la domination dun
matre et par extension tous ceux qui vivaient sous la domination dun matre
(femme, enfants, esclave etc.). Lapproche de la famille fait rfrence une
prganisation biologique, mais de plus en plus ce qui fait place ce lien biologique
cest lunion des individus par une communaut de vie. Ce qui fait que de
biologique la famille est plus large puisquelle englobe ceux que lon appelle des
familles recomposes et qui nont pas pour autant de liens biologiques communs.
Aujourdhui, sociologiquement la famille est dfinie comme tel : une famille est
la partie dun mnage comprenant au moins 2 personnes et constitue soit dun
couple vivant au sein du mnage, avec, le cas chant, son ou ses enfants
appartenant au mme message. Soit dun adulte avec son ou ses enfants
appartenant au mme mnage. Pour quune personne soit enfant dune famille
elle doit tre clibataire, ne pas avoir de conjoint ou denfant faisant parti du
mme mnage. Un mnage peut comprendre 0, une ou plusieurs familles .
(lINSEE).

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SECTION 1 : UNE

APPROCHE GNRALE DE LA FAMILLE

SOUS-SECTION 1 : LA

DFINITION DE LA FAMILLE

1 : Labsence de dfinition lgale


On part dun constat : nous navons pas pour nous rfrer une dfinition lgale
de la famille. Mais le code napolonien sest abstenu de faire rfrence la
famille et den donner une dfinition. Le lgislateur sabstient de la dfinition car
la famille en tant que telle est totalement dpourvue de la personnalit juridique,
donc elle nest pas en elle-mme un sujet de droit. On la dfini partir des
lments constitutifs de celle-ci. Il faut donc remarque que la famille apparat
essentiellement travers les rapports de la famille mais aussi travers les
relations patrimoniales (droit des successions).
Ce constat sest accentu avec les textes qui sont dimportance supranationale
(CEDH : toute personne a le droit au respect de sa vie prive et familiale. )
Lapplication de ce genre de texte (Cour eurpopenne des droits de lhomme est
aussi nbuleuse que les textes). La famille ets donc quelque chose que le
lgislateur et les juges ne prennent la peine, le risque, de dfinir. Cette absence
de dfinition lgale nous amne un second constat : lchec des tentatives de
dfinitions.

2 : Lchec dune tentative de dfinition


Dans la mesure o nous arrivons grer la famille par les relations entre ;es
individus de la famille. Dans la mesure o nous arrivons par la nature de ces liens
classer ces individus dans des sous ensembles, on arrive avoir des formes de
rgles juridiques qui sont adapts ces sous ensembles. Et bien videmment si
le mot famille regroupe ces sous ensemble il ne dsigne pas tout le temps le
mme groupe interne

SOUS-SECTION 2 : LES

FONCTIONS DE LA FAMILLE

Nous constatons aujourdhui que les frontires de la famille se dplacent. Est-ce


quen 1804 on connaissait les familles recomposes ? les liens familiaux qui
dcoulent des couples de mme sexe ? Le groupe familial se dfinit donc par les
fonctions quil est amen remplir dans la socit. Ces fonctions sont
nombreuses, ramasss en 3 aspects : politique, conomique et de soutien.

1 : Une fonction politique


Portalis disait que les familles taient les ppinires de lEtat et donc il voulait
dire que la famille est la cellule de base de la socit, cest elle qui a comme
fonction de perptuer les gnrations et donc davoir en charge lducation des
enfants. Bien que lcole interfre dans cette ducation et donc cre une
confusion des fonctions, la famille duque, lcole instruit (et lon pense que
lcole duque). Cest la fonction politique de la famille.

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2 : Une fonction conomique


A ct de ce rle politique on reconnait la famille un rle conomique. De fait
contrairement 1804, o la famille assure la prennit dans le temps dune
cellule familiale. Aujourdhui dans nos socits contemporaines, lintrt
conomique de la famille est une unit de consommation.
Cette cellule conomique amplifie et dynamise le phnomne. Tous les avantages
sociaux, fiscaux, conomiques sont l pour dynamiser lconomie. Cependant
malgr cette orientation vers un dynamisme conomique renforc, le lgislateur
na pas mis de ct la ncessit de prenniser le patrimoine familial. La rforme
du droit des successions en 2006, le lgislateur a port un intrt particulier pour
favoriser la transmission des entreprises familiales.

3 : Une fonction de soutien


Enfin la troisime fonction que lon attribue la famille est une fonction de
soutien. Effectivement et de plus en plus, tout au long de la vie dun individu, les
vicissitudes de la vie mettent en vidences, plus encore que jamais, la famille
joue un rle damortisseur contre les agressions de la vie. Mme si lEtat a
beaucoup dvelopp les solidarits publiques , mme si les associations sont
amenes jouer un rle complmentaire celui de lEtat. La famille constitue
aujourdhui un maillon intermdiaire indispensable entre lindividu et la
collectivit.

SECTION 2 : UNE

APPROCHE CONTEMPORAINE DE LA FAMILLE

Une approche plus contemporaine, approche via des tendances plus que par
des chiffres, partir de lINSEE.

SOUS-SECTION 1 : UNE

APPROCHE CHIFFRE DE LA FAMILLE CONTEMPORAINE

1 : Les modes de conjugalit


Les modes de conjugalit sont essentiellement le Pacs et le mariage. Si lon
constate depuis quelques temps une dsaffection pour le mariage, il est en
augmentation. Ce phnomne sexplique par lintervention du mariage pour tous,
et dans les couples maris, il y a videmment les couples de mme sexe (qui ont
fait augmenter les chiffres de la nuptialit). Le nombre de pacs et en baisse, ce
qui sexplique par deux raisons, dune part le mariage pour tous a fait que
certains couples de mme sexe choisissaient le pacs, dautre part, en 2011 aprs
avoir atteint lanne prcdente un record, le nombre de pacs conclu a diminu,
car partir de Janveir 2011 il y a eu une modification fiscale importante, et
maintenant les partenaires de pacs doivent choisir 2 dclarations de revenus
spars ou 1 dclaration commune, au lieu de 3 dclarations comme ils
pouvaient le faire avant. Et donc maintenant ceux qui se pacs pour des raisons
fiscales ont cess de le faire.

2 : La natalit

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Aujourdhui en lgre baisse (les 2 pays europens les plus productifs en bb,
puisque la France coiffe au poteau lIreland, bien que la natalit soit tout de
mme en berne.) La raison avanc est largument conomique.
Chiffre le plus bas en 2015 depuis 1999.

3 : Les dsunions
Pas uniquement les divorces (les ruptures de pacs aussi), qui sont en
augmentation. Cette anne 2015, nous ftions le 40 me anniversaire du divorce
par consentement mutuel, qui a rvolutionn les modes de sparation. Il nest
cependant pas apprhend de la mme faon partout, et il y a beaucoup de
disparits quant ce divorce. Certaines rgions le pratiquent beaucoup (Ile de
France, Sud Ouest, Alpes). A linverse, dans des rgions il est trs faible (Haut
Rhin). LINSEE constate des explications religieuses, par exemple dans la pointe
de la Bretagne (marque par le catholicisme) o le divorce par consentement
mutuel est privilgi.
INSEE : moins le mariage dure plus le consentement mutuel est choisi. Lge des
poux est un facteur relev. Gnralement lge des poux est plus lev dans
les divorces contentieux.
Lorsque lintervention dun tiers est ncessaire : pas lamiable (UN DIVORCE
NEST PAS lamiable).
En terme de dsunions, lINSEE observe un impact durbanisation : consentement
mutuel plus fort dans les rgions urbanises.

4 : Les nouvelles familles


Il y a galement le cas des familles recomposes. Laugmentation des dsunions
Augmentation des familles recomposes. Ces familles recomposes ont la
particularit dtre des familles plus grandes (de plus grandes difficults
matrielles). Le phnomne explosant en parallle des familles recomposes
sont les familles monoparentales ont cette particularit ngative est quune
famille monoparentale sur deux est sous le seuil de pauvret avec videmment
un pic dans la rgion parisienne. Dans ces nouvelles familles les beaux
parents et un dbat sest install autour de la place du beau parent ,
certains lui veulent un statut juridique, dautre non, lorientation de la ngation
est prfr, un statut est trop rigide et certains types de beau parent ne
rentreraient pas dans ce statut. On soriente plutt vers des dispositions qui
faciliteraient le quotidien du beau parent. Ce sont des situations quotidiennes qui
posent problme (un enfant se casse le bras, il est emmen aux urgences par
son beau parent, il ne peut pas le ramener la maison car il na aucun lien
juridique avec lui).

SOUS-SECTION 2 : UNE

APPROCHE TYPOLOGIQUE DE LA FAMILLE CONTEMPORAINE .

Il y a aujourdhui en termes de vocabulaire des choses que lon peut dire et


dautres quon ne doit plus dire. On peut nous parler de famille lgitime et de
famille naturelle. Ctait une distinction qui existait il y a une cinquantaine
danne et qui tait le couple de rfrence (famille lgitime). La famille naturelle

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tait un couple ayant enfant hors mariage. On remplace cette distinction par
famille en mariage et hors mariage. Il y avait aussi autrefois la famille adultrine,
famille tablie sous une contravention lobligation de fidlit, on en parle plus
aujourdhui. Il y encore les familles incestueuses qui peuvent exister mais on en
parle pas. On parle encore de famille adoptive, qui est considre comme tant
des familles secondes par rapport la famille premire. Cest une famille qui
repose sur la cration dun lien de filiation par lection (choix de crer un lien de
filiation). Et il y a encore les familles fondes par PMA qui est une famille
biologique mais artificiellement biologique (intervention dun tiers). Et il y a la
famille homosexuelle.

CHAPITRE 2 : LE
SECTION 1 : LES

DROIT DE LA FAMILLE

FONCTIONS DU DROIT DE LA FAMILLE

En termes de fonctionnalit on voit que les deux fonctions du droit de la famille


sont complmentaires. Il faut faire en sorte que le vivre ensemble caractrisant la
famille a fix des rfrences et que la place de chacun doit faire lobjet de
caractre techniques.

SOUS

SECTION

1 : LA

FONCTION SYMBOLIQUE DU DROIT DE LA FAMILLE

1 : Llaboration dune structure sociale


Le droit de la famille est charg de crer une structure sociale, comme jamais
apprhende dans son ensemble, cest travers ce qui structure la famille que
lon dfini la famille. En dautre terme on peut dire que le droit de la famille et la
manire dont il prsente cette structure sociale joue un rle pdagogique, mais
depuis que lEtat a dvelopp des politiques familiales, des politiques sociales on
se rend compte que le rle pdagogique du droit de la famille nest plus aussi net
que celui qui ltait auparavant, notamment dans ce qui est des rapports du
couple au sein du couple, il y a comme une dsaffection qui se produit,
aujourdhui compte le plus lenfant et son intrt (intrt suprieur de lEnfant).
En sinvestissant pour lenfant lEtat sest dsengag du groupe en dvalorisant
par voie de consquence le couple. On le voit au travers des textes proposs
depuis un certain nombre dannes : tout ce qui concerne ladultre, le divorce
sest banalis (le couple perd sa valeur). Ce recentrage sur lenfant entraine une
complexification de la fonction cratrice de structure sociale.

2 : Ladaptation aux comportements


Aujourdhui il faut sadapter le plus possible la pluralit des comportements,
aujourdhui la loi va crer des rfrences, des modles, mais ne va plus chercher
construire des statuts uniques de rfrence. Ce qui importe aujourdhui est
dessayer de faire prendre conscience aux familles de leur mission, et les
politiques doivent tre l pour aider les familles les accomplir au mieux.

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En termes de symbole lobjectif de la famille nest plus forcment dassurer la


prennit des cellules familiales, ce qui importe aujourdhui est doffrir aux
familles les meilleures conditions pour leur dveloppement. Ce nest plus temps
de crer un modle de famille, mais de faire en sorte que moralement et
politiquement on accompagne les familles dans leur rle de socialisation.

SOUS-SECTION 2 : LA

FONCTION TECHNIQUE DU DROIT DE LA FAMILLE .

Cette fonction consiste donner au praticien et au juriste pour rsoudre les


conflits et pour les prvenir.

1 : La fonction technique contentieuse.


Il faut savoir qu lheure actuelle le droit de la famille connait une trs forte
activit judiciaire (60% de lactivit judiciaire). Il est vrai que le droit de la famille
a pris une tournure judiciaire marqu. En 1804 les contentieux taient rgls par
le pre de famille (magistrature domestique) maintenant cest la magistrature
tatique.
Au 20me sicle la loi sest mise en retrait dans le domaine des contentieux
familiaux aux bnfices de lapprciation souveraine des juges du fond (ce qui a
augment les contentieux). Petit petit et de plus en plus le fameux chef de
famille, cens rsoudre les conflits, a disparu des rfrences du droit pour laisser
place un model galitaire. Donc lgalit un tiers (pour lessentiel un juge).
Cette radication vient davoir il y a peu son coups de grce par la suppression
en Aout 2014 (loi de simplification et de clarification du droit) quand le lgislateur
a dcid dabandonner les rfrences au bon pre de famille . La banalisation
des divorces contribue aussi accentuer le ct contentieux du droit de la
famille. Le fait que de plus en plus on porte attention lintrt suprieur de
lenfant, ds quil y a un disfonctionnement familial on contrle que lintrt de
lenfant a t respect.

2 : La fonction technique gracieuse.


Cest le domaine du juge o il ne tranche pas un litige, il intervient en dehors de
tout litige. Le domaine gracieux o le juge intervient en labsence de litige pour,
reconnatre un droit, homologuer une situation. Cette fonction sexerce
pleinement afin de prvenir les conflits. Outre cette fonction gracieuse du juge, le
lgislateur est all plus loin : se dveloppe maintenant des rglements amiables
qui font intervenir des mdiateurs familiaux (complment de la fonction
gracieuse). Depuis le dbut du XXIme sicle.
Les MARD (modes alternatifs de rglement des diffrends) : ils se multiplient et
sont proposs de manire intensive lorsquil faut rgler des problmes familiaux.
Malheureusement le succs de ces oprations ncessite une culture du dialogue
quen France on ne connait pas. La mdiation ne rsout pas toutes les difficults.

SECTION 2 :

LES SOURCES DU DROIT DE LA FAMILLE

SOUS-SECTION 1 : LE

DROIT CIVIL DE LA FAMILLE

Le droit civil de la famille on le trouve normalement en rfrence dans le code


civil, souligner que videmment le Code civil ne contient presque plus aucune
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dispositions relatives au droit de la famille de 1804. Cest dire que lvolution de


la famille a ncessit un toilettage presque complet. Malgr cette volution le
lgislateur na toujours pas donn priorit un titre spcifique qui serait consacr
la famille. Le droit de la famille se trouve donc dissmin dans plusieurs codes.
Il faut savoir quil a exist entre 1939 et 1958 un code de la Famille, mais ce code
de la famille est devenu en 1958 le code de la famille et de laction sociale pour
sappeler depuis le 21 Dcembre 2000 code de laction sociale et des
familles . Cest un code tout simplement qui regroupe des textes htrognes
qui concerne les aides et les interventions des collectivits publiques relatives
la famille.
La priode la plus significative en volution du code civil : 1960-1970, sous
limpulsion du juriste Jean Carbonnier (Flexible droit). 1999 : reconnaissance
pacs.

SOUS-SECTION 2 : LES

DROIT NON CIVILS DE LA FAMILLE

Considrs parties intgrantes du droit de la Famille.


De plus en plus des domaines du droit sintressent la famille dune manire
gnrale (souvent public ou semi-public) ils dcoulent des politiques adoptes
par les gouvernants. Par exemple le droit social, le droit fiscal, le droit de services
autour de la petite enfance. Ils viennent complter le droit purement civil. On voit
donc que le constat montre que tout cela est trs htrogne et le problme qui
en dcoule est que chaque domaine poursuit sa propre finalit. Ce qui pose des
difficults est que chaque domaine a une conception diffrente du domaine
voisin, certaines sont mme divergentes. Quelques fois il est compliqu de sy
retrouver dans cette jungle de textes qui sopposent les uns aux autres.
Le droit constitutionnel aurait il pu lisser cela ? Notamment les interventions du
Conseil Constitutionnel qui par son contrle des textes de lois aurait pu une
harmonisation des textes. Un exemple flagrant : discussion et vote de la loi sur le
PACS en 1999, tous les antagonismes pouvant exister ont fait intervenir le
Conseil qui a fait rcrire le texte. Seulement le rsultat est loin dtre conforme
aux attentes car les interventions du Conseil sont beaucoup trop isoles, cest
donc compliqu deffectuer un lissage des dispositions. Mais renait lespoir avec
la QPC, on peut penser que par ce biais dimportantes questions relatives au droit
de la famille pourront tre poses au Conseil constitutionnel.
Nous sommes maintenant soumis lintervention de normes europennes et
internationales, videmment toutes ces normes qui viennent se surajouter ne
sont pas destines simplifier lapproche du droit de la famille.

SOUS

SECTION

3 : LE

DROIT INTERNATIONAL ET LE DROIT EUROPEN

1 : Le droit international
La DDHC, article 16 + la convention internationale aux droits de lenfant [20
Novembre 1989] (4 Juin 2005 revirement de jurisprudence :
http://tempsreel.nouvelobs.com/societe/20050607.OBS9205/droits-de-l-enfantrevirement-de-jurisprudence.html )

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2 : Le droit europen
Le CEDH : cette convention est un texte de rfrence car elle fait lobjet dune
application extrmement frquente par la juridiction directement lie elle (la
Cour europenne des droits de lhomme). Cette convention et son application
vont l encore tlescoper nos dcisions internes car la Cour europenne des
droits de lhomme est oblige de jongler avec les droits qui son t dans son ressort
territorial, souvent en antagonisme les uns avec les autres. (Exemple : la femme
a le droit daccoucher sous X mais lenfant a le droit de connatre ses origines. De
la mme faon les familles par le sang ont des droits, mais paralllement les
familles adoptives aussi, quelles familles privilgies.) Cette dynamique ne fait
dailleurs quamplifier car les derniers textes napportent aucunes dcisions
prcises. Cest partir de ce constat que lon va aborder notre droit interne en
nous intressant ce quy fait la base de la famille : le couple.

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LE COUPLE
TITRE 1 : LE
SOUS-TITRE 1 :

COUPLE HORS MARIAGE

LE CONCUBINAGE OU UNION LIBRE

INTRODUCTION : LA

NOTION DE CONCUBINAGE

Cest une situation de fait, situation existante sans tre organise de quelque
faon que ce soit, en loccurrence deux personnes qui vivent ensemble. Si cette
situation est qualifie de concubinage elle peut avoir des consquences
juridiques sans que les membres de ce couple aient choisi de se ranger dans un
statut juridique quel quil soit.
Cette situation de fait correspond ce que larticle 515-8 du Code civil (apparu
en 1999 car le lgislateur a profit de linstauration du PACS pour donner une
dfinition dune situation qui doit tre distingue, celle du concubinage) : Le
concubinage est une union de fait, caractrise par une vie commune prsentant
un caractre de stabilit et de continuit, entre deux personnes, de sexe diffrent
ou de mme sexe, qui vivent en couple.
Avant 1999, le concubinage navait pas de dfinition lgale, ctait une situation
hors la loi.
Il est savoir que mme avec une dfinition lgale le concubinage et les
concubins ne disposent daucun statut juridique, contrairement au PACS ou au
mariage.
Lgislateur nest pas all plus loin car Le concubinage regroupe beaucoup de
situations : couple htro, ou homo, clibataire ou mari (concubinage adultrin),
deux personnes lintention de faire une priode dessai avant mariage (mariage
lessai), des vieux unissant leur solitudes Mais qui, si elles correspondent la
dfinition de larticle 515-8 sont des situations du concubinage.

CHAPITRE 1 :

LES LMENTS CONSTITUTIFS ET LA PREUVE DU CONCUBINAGE

Section 1 : Les lements constitutifs


Cette situation se traduit par lexistence dune vie commune et il faut que cette
communaut de vie prsente un certain caractre de continuit et de stabilit.

Sous Section 1 : Lexistence dune communaut de vie.


Quand lon parle dune communaut de vie on se rend compte en ralit que le
lgislateur a souhait prendre comme modle de vie commune ce qui se passe
pour les couples maris, ce qui est exig des concubins ressemblent la
communaut de vie telle quelle est dfinie et circonscrite comme celle du
mariage. Lon va voir que cette approche recouvre plusieurs ralits : Vivre
ensemble peut vouloir dire communaut de toit communaut de lit et
communaut de vie .

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1 : Les relations sexuelles.


Concubinage [cum cubare : coucher ensemble] ce qui veut donc bien dire que le
concubinage suppose lexistence de relations charnelles et effectivement le
rapport sexuel sont ncessaires la ralit du concubinage, il ne peut y avoir de
concubinage blanc, il y a donc ncessairement consommation de la chair.
2 : Identit ou diffrence de sexe
Depuis longtemps la cour de cassation avait refus de prendre en compte les
couples homos comme des concubins (dans une compagnie daviation
nationalement connue il tait prvu des billets davions gratuits pour les
accompagnants (les concubins) et donc certains couples homos avaient
demands en bnficier mais non). Ce sont des arguments qui ont trains
jusquen 1997 la cour de cassation. Aujourdhui le lgislateur a tranch, le
concubinage peut tre htrosexuel ou homosexuel, sauf quon nest pas encore
parvenu une galit vritable entre concubins homos et htros, par exemple
la PMA est accessible aux couples maris, aux concubins uniquement si ces
derniers forment un couple htrosexuel.
3 : La volont de vie commune
Cette volont est vue comme lessence mme du concubinage.
Loysel (juriste consulte) avait donn une dfinition du mariage que lon peut
reprendre en partie en ce qui concerne le concubinage : boire, manger, coucher
ensemble cest mariage ce me semble mais il faut que lEglise y passe . Sans
lEglise = Concubinage. Le concubinage ne se conoit pas sans que les deux
personnes ne veuillent partager leur existence. Cela veut dire que quand on parle
de communaut concrte de vie = intrts matriels commun et intrts affectifs
communs (un peu sur le mme modle que celui du mariage).

Sous Section 2 : La stabilit et la continuit du concubinage.


1 : Lexamen des critres
On se rend compte que le lgislateur de 1999 veut instaurer une continuit
temporelle pour quil y ait concubinage seulement il na pas pris ou voulu
prendre de prcaution quant cela. Certes il y a quelques textes par ci par l, la
PMA ouverte aux concubins qui ont vie commune depuis 2 ans.
Pourquoi le lgislateur na-t-il pas born temporellement ? Car le lgislateur a
prfr botter en touche et laisser au juge le soin de lapprciation, ce qui veut
dire quen termes de jurisprudence cela ressort de lapprciation souveraine des
juges du fond. La jurisprudence veut que le juge fonde son apprciation sur le
comportement des individus plutt que dans une borne temporelle.
2 : La notorit du concubinage
Est-ce que le concubinage doit tre un concubinage notoire ? Depuis 99 le
lgislateur na pas repris ce caractre de notorit dans la constitution du
concubinage. Plus encore le concubinage ne devrait pas tre notoire car elle
touche linimit de la vie prive (exemple : concubins homosexuels).
Constat faire : chaque fois quil faut faire une preuve de ce fait juridique (et
donc se prouve par tous les moyens) la notorit peut aider faire preuve.
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Section 2 : La preuve du concubinage


Sous section 1 : La preuve par les tiers
Certains ont intrts faire tablir quil existe entre deux personnes une relation
de concubinage. Par exemple un couple mari, lun des deux membres va
sinstaller avec quelquun dautre (concubinage adultrin), si lpouse dlaisse
intente une procdure de divorce pour faute, elle va devoir faire tablir la preuve
de cette faute.
1 : Les constatations
Dans la situation prcdente, une constatation peut tre le fait de demander un
huissier de justice diligenter pour cette mission afin quil fasse un constat
dadultre en faisant videmment respect la violation de domicile et latteinte
de la vie prive (il doit avoir une ordonnance du prsident du TGI et il ne pourra
se prsenter quentre 6h et 21h).
2 : Les autorits administratives
Il ressort de la mentalit franaise que pour viter la perte de droits ou pour ne
plus avoir tre soumis des obligations, les individus se dclarent tantt
clibataire, tantt concubin. Pour viter ce genre de situation, ladministration
dispose de certains pouvoirs dinvestigation avec respect des droits prcits, tels
que les contrles fiscaux, de la CAF, de la scurit sociale, sont monnaies
courantes (sur lettre de dnonciation).

Sous section 2 : La preuve par les concubins


Pour bnficier de certains droits les concubins doivent prouver leur
concubinage, mais cela semble assez ais car le concubinage tant un fait
juridique se prouve par tous moyens.
1 : Le principe de la preuve par tous moyens
Tous les papiers domestiques (factures dEDF, quittance de loyer). Pour faciliter la
vie des concubins certains organismes ne demandent quune attestation sur
lhonneur.
2 : Le certificat de concubinage
Cest un document dlivr en mairie et attestant que deux personnes vivent en
union libre, cela devrait simplifier les choses, mais en fait non parce quil na
aucune valeur juridique. De plus les conditions daccession ce certificat varient
dune mairie lautre. En principe il est dlivr gratuitement et de manire
immdiate. Et pour une raison quelconque si les concubins sont amens
dmnager, le certificat de la mairie prcdente perd toute sa valeur et il faut
don le refaire dans la mairie du nouveau domicile.

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CHAPITRE 2 : LES

EFFETS JURIDIQUES DU CONCUBINAGE

Section 1 : Les relations personnelles et pcuniaires entre


concubins
Sous section 1 : Les relations personnelles entre concubins
Les concubins ne se doivent ni fidlit, ni secours, ni assistance. La communaut
de vie nest en aucun cas un devoir, ils ne se doivent rien, les concubins restent
des trangers lun lautre. C'est--dire que le concubinage ne va produire
aucune consquence juridique. Donc lon peut quitter lautre quand on veut pour
nimporte quelle raison, avec entente ou rpudiation. Le lgislateur ne prvoit
aucune sanction lorsque lun ou lautre met fin au concubinage, comme il ny a
pas de sanction, un concubin abandonn ne peut demander de compensations
quelle quelle soit.
La rupture en soit ne constitue pas une faute dans le cadre du concubinage, en
revanche les circonstances dans lesquelles certaines ruptures ont lieu peuvent
rendre fautif lauteur de la rupture (le faire rentrer dans le cadre de la
responsabilit civile [Article 1382]). Donc si une rupture entrane un prjudice
pour le concubin abandonn parce que le comportement de celui qui a rompu a
t particulirement violent, larticle 1382 trouvera sappliquer. Dailleurs la
jurisprudence a trouv des situations (rupture brutale, rupture cause
denceinte, rupture brutale physiquement). Donc ce concubin abandonn devra
fournir 3 choses pour tablir lapplication (la faute, le dommage et le lien de
causalit). Et donc comme il ny a pas de lien de droit entre les concubins il ny a
aucun rapport juridique de chaque concubin avec la famille de lautre, en
revanche sils sont parents et bien les concubins sont assimils des poux vis-vis de leurs enfants ds lors que la filiation est tablie.

Sous section 2 : Les relations pcuniaires entre concubins


Dans ce domaine la relation entre concubin se traduit par lindpendance.
1 : Labsence dobligations de contribuer aux charges du mnage.
En ce qui concerne les concubins, il nexiste pas de texte qui ressemblerait au
220 du Code civil, ce texte qui fait que les poux sont solidaires aux dettes pour
lentretient du mnage ou lducation des enfants ( Chacun des poux a pouvoir
pour passer seul les contrats qui ont pour objet l'entretien du mnage ou
l'ducation des enfants: toute dette ainsi contracte par l'un oblige l'autre
solidairement. ) cette obligation nexiste pas pour les concubins. Pour que cette
solidarit puisse jouer entre deux concubins il faudrait quelle soit expressment
engag tous les deux, ou alors la solidarit pourra jouer lorsquil sera possible
dinvoquer la thorie de lapparence. Cela veut dire que si un commerant a fait
confiance aux concubins car il pensait quils taient maris, cette thorie pourra
faire que la solidarit pourra sappliquer. Lexemple de deux concubins allant
acheter une voiture, le vendeur devrait faire en sorte que le vhicule soit vendus
aux deux, mais mettons quil pense que cest est un couple mari, sauf que si
lun ne peut pas payer alors le vendeur ne pourra pas se retourner contre lautre.
Cependant il pourra arguer de la thorie de lapparence peut ventuellement
jouer.

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2 : Labsence de Solidarit en matire de dettes mnagres.


La solidarit en terme juridique est un mcanisme qui permet un crancier de
rclamer le montant de la dette une autre personne que celle avec laquelle il a
contract, et cette autre personne est appele le dbiteur solidaire. (Exemple de
lindividu qui se porte caution : un bailleur contracte avec un locataire et
demande une caution solidaire, afin dviter la dfection du locataire). A lheure
actuelle les partenaires de PACS se trouve subordonns cette solidarit alors
que les concubins se trouvent exclus.
3 : Le logement des concubins.
Il faut savoir que le concubinage ntant pas protg par un statut il peut y avoir
quelques situations prcaires. Si lun des concubins est propritaire du logement
et lautre est hberg par lui, cela veut dire que le deuxime concubin, lhberg,
ne bnficie daucune protection particulire. C'est--dire que le propritaire peut
user comme bon lui semble de son bien sans rendre compte lautre. Pour quil y
ait quivalence au niveau des droits sur le logement il faudrait quil ait t acquis
en indivision par les deux concubins en mme temps. Mais il se peut trs bien
que le logement soit une location, donc si cest une colocation des deux
concubins, il faut savoir que chacun aura la possibilit de rsilier le contrat de
baille mais la rsiliation ne simposera pas pour autant lautre, il faut que les
deux fassent la mme dmarche. Si le bail est conclu par un seul concubin,
lautre nest pas co titulaire (il nest pas tenu au paiement des loyers) cela veut
donc dire que lautre na aucun droit (idem que pour la proprit du logement par
un seul).
4 : Les acquisitions des concubins.
Chaque concubin conserve la proprit de ce quil a acquis avant de stablir en
concubinage. Pendant le concubinage chacun acquiert pour lui-mme, il ne faut
pas croire que parce quil y a concubinage tou ce que lon acquiert du dbut du
concubinage, chacun garde la proprit sur ce quil a acquis avant et pendant le
concubinage.

Section 2 : la fin du concubinage


Sous section 1 : la liquidation des intrts communs
La fin du concubinage entrane un bilan comptable. Pour faire cette division il y a
deux techniques envisageables:
1 : Lexistence dune socit cre de fait
Lon va se rfrer ce que lon nomme lexistence dune socit de fait, cela
veut dire que lon va considrer quil a exist entre les concubins une forme de
socit, et donc que les concubins se sont comports comme des associs et
donc cette socit qui a fonctionn pendant un laps de temps va donner lieu
une vritable liquidation qui va permettre chacun de retrouver sa part dans les
comptes et les profits potentiellement raliss. Cette solution peut tre utilis
quand les deux concubins ont exploits une entreprise commune (si lentreprise
appartient au 2 = 50/50, si lentrpeirse apprtient un seul et lautre est
collaborateur = liquidation classique)
2 : Lenrichissement injustifi
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Cest un quasi contrat, qui est entrain dtre remis sur le mtier du lgislateur
(attente de la ratification dune ordonnance rformant le droit des contrats, des
quasis contrats et des preuves). La technique de lenrichissement sans cause
permet celui qui sest appauvri au bnfice dun autre qui sest enrichi de
rcuprer le montant de cet appauvrissement par le biais dune action de in
rem verso . Cette action permet de rtablir un certain quilibre financier entre
les concubins et donc par exemple celui qui a collabor la profession de lautre
sans rmunrations, il pourra utiliser cette action pour rcuprer sa part
condition que 3 lments puissent tre tablis : il doit exister un enrichissement
de lautre corrlativement il doit y avoir un appauvrissement de lui-mme et
surtout que ce mouvement de valeur entre les deux patrimoines taient sans
cause. Article 1300.

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Sous section 2 : Le sort du logement lou et des biens du couple


1 : Le logement en location
En ce qui concerne le logement en location, si lun des partenaires tait seul
locataire, lautre ne bnficie daucune protection. Ce qui veut dire quen cas de
sparation le juge ne pourra pas intervenir en dcidant dattribuer le bail celui
qui nen a jamais t titulaire, sauf que en cas dabandon du domicile par le
locataire en titre (ou la mort du locataire en titre) le bail pourra se poursuivre au
profit de lautre mais une condition, cest que la cohabitation entre les deux
concubins est dure au moins un an la date du dcs ou de labandon du
logement lou.
2 : La transmission des biens dans le couple
Le concubin est un tranger pour lautre concubin, il na aucune vocation lgale
lui succder, il nest pas son hritier et ce quelque soit le nombre danne qua
dur le concubinage, ce qui fait que en cas de dcs dun concubin, si le
concubin dcd na pas pris la prcaution de faire un testament, celui qui reste
nhritera pas de lautre. De plus si ventuellement le concubin qui dcde avait
pris la prcaution de faire un testament, le concubin survivant reste un tranger,
dans la succession du dfunt il sera considr comme telle et donc il sera tax au
taux maximal de 60% de droits de succession.

Sous section 3 : Les particularits lies au dcs du concubin


1 : Lindemnisation en cas daccident mortel du concubin
Pendant longtemps la CC refusait le droit rparation du concubin car il ne
justifiait pas dun intrt lgitime juridiquement protg. La CC considrait quil
ny avait pas de droits, donc aps de rparation. Ce nest quun arrt le dfaut
de lien de droit entre le dfunt et le demandeur ne fait pas obstacle
lindemnisation . Qui plus est depuis 1975, date de la dpnalisation de
ladultre, le caractre adultrin du concubinage nest plus un obstacle. Dans
cette mme optique, un dcret du 10 juin 2015 (2015-653) vient ouvrir les
possibilits dindemnisations en cas daccident mortel, et plus prcisment dans
ceux du travail. Les rentes verses aux ayants droit en cas daccident de travail
mortel ou de dcs faisant suite une maladie professionnelle . Ce dcret va
forcment amliorer les droits des concubins et des couples pacss.
2 : La spulture du concubin
Lorsque le concubin na pas exprim ses dernires volonts il peut se poser la
question de savoir qui est qualifi pour rgler les obsques et qui peut dcider de
ou sera inhum le concubin dfunt. Il peut y avoir un dchirement entre la Famille
et le concubin survivant. A lheure actuelle le concubin na pas de droit
dterminer la spulture, mais la jurisprudence tend de plus en plus reconnatre
au concubin une priorit sur la dure et la stabilit du lien qui unissait le
survivant au dfunt. Rien dans les textes excepts une instruction gnrale
relative lEtat civile (11 mai 1989) il ny a pas de textes de rfrences pour
savoir qui qualit pour dcider des funrailles, qui qualit pour dcider de
lorganisation des obsques. Sauf ce quil y ait un testament, ou un litige, cest
celui qui a eu le lien stable et durable avec la personne qui a eu un lien
sentimental fort qui dcide de la spulture.
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CC- N13-18951 : Arrte dans lequel la CC a considr que la mre du dfunt


tait plus qualifie que lpouse pour dcider de lorganisation des obsques et
du recueil des cendres
Dans un couple de concubin, comme aucune protection nexiste, 3 conseils
peuvent tre donns :

Sil y a projet dacquisition dun logement il vaut mieux lacheter deux,


car le survivant pourra racheter la part du concubin dcd.

Comme le concubin est tranger par rapport son partenaire, il nest pas
inutile de souscrire une assurance vie au profit du concubin.

Consentir une libralit, une donation par biais de notaire ou


testamentaire.

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SOUS TITRE 2 : LE PACS


CHAPITRE

INTRODUCTIF

ORIGINE ET NATURE JURIDIQUE DU PACS

Section 1 : La loi du 15 Novembre 1999


Entre 1990 et 1999, beaucoup de propositions ont t faite, cest finalement le
PACS qui a t retenue, car il est un compromis entre les propositions.
Le dbat parlementaire autour du PACS a t trs houleux car la loi apparaissait
comme une institution concurrente au mariage pour les homosexuels. Sur le plan
de la loi il tait considr comme une aberration juridique et que ds les annes
suivantes un groupe de travail a aboutit un rapport remis en 2004, le
lgislateur a dcid de remettre louvrage sur le mtier, et en profitant de la
rforme des successions et des libralits (adoptes en Juin 2006) le lgislateur a
fait plac toutes les modifications du PACS sous forme damendements du PACS.
Le texte a t prsent comme modificateur technique alors quil modifiait le
PACS de manire profonde en lui donnant un caractre de quasi mariage.

Section 2 : La nature juridique du pacs


Les retouches de 2006 semble donner ce contrat une coloration de statut en
renforant les prrogatives personnelles qui nexistaient pas auparavant. On
pourrait dire que le PACS met en place un statut de couple dimension
personnelle.
Le PACS est un contrat dsormais ouvert aux couples htros et homos. Il relve
aussi de lEtat des personnes, de fait la loi de 2006 a encore renforc cet aspect
des choses car elle prvoit que le PACS soit inscrit en marge de lacte de
naissance. Ce renforcement sest accentu par une loi du 17 Mai 2011 qui prvoit
que lacte de dcs noncera les prnoms et noms de lautre partenaire si la
personne dcde tait lie par PACS.
Le PACS est considr comme un contrat de concubinage, de plus il entrane des
effets personnels, il comprend et contient une obligation de vie commune,
certaines rgles de bases (ressemble au rgime primaire des poux) et fait
timidement rfrence quelques possibilits de droits successoraux. Et enfin le
PACS est un contrat qui est pourvu deffets patrimoniaux, en ce qui les concerne
la loi de 2006 a modifi assez considrablement les choses, tout simplement
parce que dsormais le rgime patrimonial entre partenaires dun PACS est le
rgime de la sparation des biens (avant 2006 ctait lindivision des biens)
beaucoup plus conforme lesprit contractuel. Ainsi, si les partenaires du PACS
ont une volont diffrente ils peuvent opter pour le rgime de lindivision
(ressemble un rgime matrimonial : le rgime de la communaut rduite aux
acquts).

CHAPITRE 1 :

LA FORMATION DU PACS

Section 1 : Les conditions de fond


Sous section 1 : Les conditions de capacit
Si le pacs est soumis des conditions de capacit juridique cest quil est un
contrat, donc il est soumis aux rgles des contrats mais comme il est soumis aux
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droits des personnes il va intgrer des rgles relativement calques sur celles
relative au mariage.
Seul deux personnes physiques, majeures, de sexes diffrents ou de mme sexes
peuvent conclure un PACS. Cela signifie quun PACS nest pas concevable pour
une personne morale et les mineurs

Sous section 2 : Les empchements PACS


515-2 du Code civil, ces empchements sont justifis exactement de la mme
faon et les mmes motifs que les empchements faisant obstacle au mariage et
donc il faut savoir que comme en matire de mariage, la violation de ces
empchements va entraner une sanction, cette sanction tant la nullit du PACS
et qui plus est une nullit absolue (nullit absolue lorsque les conditions
imposes par la loi dtournes taient des conditions destines protger
lintrt gnral, lordre public ou les bonnes murs) du PACS (la sanction est
judiciaire et entrane lanantissement rtroactif dun acte juridique
irrgulirement form).
Dans le cadre des empchements conclure un PACS il y a linceste (rapport
charnel entre proche parent ou allis dont le mariage est prohib par la loi). Il ne
peut y avoir de PACS entre ascendants ou alli en ligne directe, et entre
collatraux jusquau 3me degr inclus.
Le second empchement est la bigamie (pas possible de contracter un PACS
avant la dissolution du prcdent) il est donc interdit deux personnes dont lune
est engag dans les liens du mariage ou est dj li par le PACS.

Section 2 : Les conditions de formes du PACS


Une fois de plus le PACS tant contrat il y a des formes respecter pour que le
PACS soit entirement valide.

Sous section 1 : Les tapes impratives


1 : La rdaction dun contrat
Comme cest un contrat il est soumis des conditions particulires, par exemple
il ncessite un crit (515-3 du Code civil) cest donc un contrat solennel. Cet crit
peut tre un acte sous seing priv, soit authentique.
Acte sous seing priv (acte crit rdig par les parties comportant leur signature)
/ Acte authentique (devant notaire)
2 : La dclaration au greffe
Le PACS ncessite que les 2 partenaires fassent une dclaration conjointe pour
que le contrat prenne son entire validit.
3 : Lenregistrement au greffe
Une fois dclar au greffe de lunion, le greffier du TI va devoir procder
lenregistrement de la dclaration (515-3). Il est prvu par la loi de 2011 que
cest le notaire qui procde lenregistrement du PACS. Mais le PACS ayant
quand mme une dimension personnelle il importe de sa publicit.

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Sous section 2 : La publicit du PACS


1 : La mention en marge de lacte de naissance
Il importe dindiquer sur lacte de naissance de noter le PACS, ainsi lacte fera la
preuve de la situation de PACS de deux partenaires. La publicit est assure par
la mention en marge.
2 : La date deffet du PACS
La date des effets du PACS nest pas forcment la mme selon que ces effets
vont avoir lieux entre les deux partenaires eux mme ou entre les deux
partenaires et les tiers.
Entre les deux partenaires la date laquelle le PACS devient effectif est la date
denregistrement. Cest ce moment l ou le PACS obtient date certain . En
revanche en ce qui concerne les tiers, le PACS ne sera opposable au tiers qu
compt du jour les formalits de publicit auront t accomplies.

Sous section 3 : La modification du PACS


On peut modifier le PACS car cest un contrat, on peut donc le modifier avec le
plein accord des deux, quil soit pass sous seing priv ou authentiquement.
Sil a t pass par acte sous seing priv il faut que les deux partenaires fassent
une dclaration conjointe au greffe qui a reu la dclaration initiale.
Sil a t pass par acte authentique, il peut tre modifi par acte sous seing
priv pour des raisons pcuniaires, il faut juste envoyer lacte au notaire pour
quil procde aux formalits effectuer.

CHAPITRE 2 : LES

EFFETS DU

PACS

Section 1 : Un rgime primaire


1 : Lobligation de vie commune
La loi de 2006 a ajout 515-4 lengagement des partenaires une vie
commune mme si lobligation de cohabitation la volont va ici plus loin en
prcisant les choses.

2 : Lobligation de fidlit
La loi de 1999, ni celle de 2006 naffirme cette obligation de fidlit, elle nexiste
donc pas dans les textes. Mais une certaine tendance doctrino-jursiprudentielle
va vers cette obligation. Il ny a quune dcision isole qui a t rendue
(Ordonnance du Prsident du TGI de Lilles de Juin 2002, dans laffaire le Prsident
du TGI a rendue une ordonnance pour commettre un huissier de justice aux fins
de constater ladultre perptr par Philippe X avec Laurent W malgr son PACS
avec William Y. Si le prsident du TGI a pris cette dcision cest quil a considr
que dans le PACS il y a une obligation de fidlit.)
Le conseil consti a dduit que lobligation de vie commune entrainait une
obligation de toit et de lit donc u ne obligation de fidlit. Lautre argument dont
user le prsident du TGI est celui du droit des contrats (A.1134) : les
conventions tiennent lieu de lois ceux qui les ont faites et doivent tre
excutes de bonnes fois . Donc le PACS doit tre excut de bonne foi,

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lexcution de bonne foi de la communaut de vie suppose la fidlit des


partenaires donc supposant la fidlit des partenaires partir du moment o
celle-ci est bafoue par lun des partenaires quelle doit tre constate.

3 : Laide matrielle et lassistance rciproque


515-4 prvoit que les partenaires dun PACS sapportent une aide matrielle, la
loi de 2006 ajoute une assistance rciproque. Il faut savoir que cet article 515-4
contient ce que le conseil consti a qualifi de disposition imprative sachant
que nanmoins, les partenaires sont libres de fixer les modalits que prendra
ventuellement cette aide. Il y a bien deux choses distinctes, tout dabord le
copi coll de lA212, c'est--dire quon envisage que chacun des deux
partenaires doit apporter soins et attentions en cas de maladies et dinfirmit, et
une aide morale son partenaire. Alors que laide matrielle cest, dans le cadre
du PACS, la traduction de la contribution aux charges du mariage , il
appartient chacun des partenaires de contribuer lentretient du mnage en
proportion de leurs facults respectives.

4 : Les besoins de la vie courante


Larticle 515-4 prvoit quil y a une solidarit entre les pacs lgard des tiers
pour els dettes contract par lun deux pour les besoins de la vie courante. C'est-dire que chaque partenaire de PACS qui contracte dette pour les besoins de la
vie courante engage solidairement lautre. En 2006 le lgislateur a apport une
limite en prcisant que cette solidarit ne jouerait pas pour les dpenses
excessives. Une loi de 2010 a ajout une mesure supplmentaire dans la mesure
o elle prvoit que la solidarit ne jouera pas si les deux partenaires nont pas
conclu dun commun accord propos des dettes relatives des achats
temprament (achat en plusieurs fois), de mme pour les emprunts, sauf sil
sagit de sommes modestes aux impacts moins importants que dautres.

Section 2 : Un rgime de biens


Sous section 1 : La proprit des biens
Contrairement 1999 o la rgle de lindivision, la loi de 2006 a institu un
rgime de sparation des biens adopts, cela aura une consquence sur les biens
personnels et ceux acquis pendant le PACS.
1 : Les biens personnels
Etablir un rgime de sparation de biens veut dire que tous les biens que
possdaient tous les partenaires antrieurement, restent des biens propres. Tous
les biens quils obtiennent par voie testamentaire restent des biens personnels.
2 : Les biens acquis pendant le PACS
La sparation des patrimoines, sils choisissent ce rgime, chaque partenaire
reste seul propritaire des biens acquis pendant le PACS, mais les biens o aucun
des partenaires ne peut justifier dune proprit exclusive sont rputs leur
appartenir chacun pour moiti.
Lindivision : ce rgime fait que tous les biens acquis pendant le PACS sont
rputs indivis par moiti, et ce mme si la contribution financire de lun est
suprieur celle de lautre.

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Sous section 2 : Le logement des partenaires


1 : Pendant la dure du PACS
Les partenaires sont presque dans la mme situation que les concubins avec
deux prcisions, lorsque lun des partenaires et locataire, dans ce cas l si en
court de baille le locataire en titre dcide de conclure un PACS il est oblig den
avertir le bailleur comme sil sagissait dun mariage. Lorsquun seul partenaire
est titulaire du bail, le propritaire peut rclamer lautre le paiement des loyers
impays.
2 : La fin du PACS
La situation des partenaires est identique celle des concubins sauf lorsque le
bail est au nom dun seul partenaire et que celui-ci dcde, le bail est alors
transmis lautre. Le partenaire qui avait son logement la dissolution du Pacs
peut en obtenir par prfrence la proprit ainsi que la proprit du mobilier
(lattribution prfrentielle du logement). Il faut savoir aussi quau dcs de son
partenaire de PACS le survivant bnficie dun droit de jouissance temporaire
pendant les 12 mois suivant le dcs, les frais lis loccupation sont la charge
de la succession (partenaire locataire ou propritaire). Il y a tout de mme un
inconvnient subsistant, les partenaires lis par un PACS nont pas plus de
vocations successorales rciproques que sils taient concubins, les seules
techniques palliatives sont les mmes quen matire de concubinage.

CHAPITRE 3 : LA

DISSOLUTION DU

PACS

Section 1 : les causes de dissolution du PACS


1 : Par rsiliation commune
Comme le PACS est un contrat ils peuvent par rsiliation conjointe le rsilier. Il
prendra fin la date de lenregistrement de la rsiliation etc. (paralllisme des
formes).

2 : Par rsiliation unilatrale


Le PACS est un contrat dure indtermin lun ou lautre peut prendre
linitiative en en informant lautre par signification (par lintermdiaire dun acte
dhuissier).

3 : Par le mariage
Mariage dun partenaire avec un tiers ou des partenaires entre eux, le pacs
sefface au profit du mariage.
Soulignons quand mme quen cas de mariage la loi ne prvoit pas comment le
mari doit avertir lautre.

4 : Par le dcs
Lofficier dEtat civil appose le dcs sur lacte de naissance du dfunt, il
prviendra le TGI qui enregistrera la dissolution et en informera le partenaire
survivant. Sachant que rtroactivement le PACS prendra fin la date du dcs.

Section 2 : Les consquences de la dissolution du PACS


1 : La liquidation des intrts communs

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Les deux partenaires du PACS vont deux-mmes faire partage de leurs biens en
mettant en application les effets de leur contrat. Ceci tant il se peut dans cette
application de la convention quil y ait un litige, et un des deux partenaires
pourra alors saisir le TGI qui statuera sur les consquences patrimoniales de la
rupture.

2 : Les crances entre partenaires


Chacun estime ce quil a pay pour lautre et la communaut et il pourra
demander le remboursement de ce quil estime lui tre d. Pour ce faire le
principe veut que le remboursement se fasse en argent sauf si les partenaires
acceptent quil y ait une compensation avec certains avantages. Cette
compensation est prvue par le 515-7.

3 : Responsabilits et indemnisations
Si la rupture du PACS est libre, chacun a la possibilit de rpudier, en revanche
les circonstances de la rupture peuvent tre fautives et peuvent porter prjudice
lautre et donc larticle 515-7 prvoit que pour le partenaire qui subit la rupture
avec une certaine difficult. Ce partenaire qui subit peut toujours agir sur la base
du 1382 condition dtablir la ralit dun prjudice, lexistence dune faute de
lauteur de la rupture et la relations entre les deux.

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TITRE

2 : LE

CHAPITRE

COUPLE MARI

INTRODUCTIF

NATURE JURIDIQUE DU MARIAGE ET LIBERT DU MARIAGE

Section 1 : Dfinition et nature juridique du mariage


Sous lAncien rgime le mariage tait une dmarche religieuse et cest seulement
partir de la rvolution que le mariage est devenu lac (le mariage sest
scularis la rvolution), il tait lpoque rgit par le droit canonique et donc
jug par les officialits (Saint Yves tait official de Rennes).
Aucun article ne dfinit le mariage. Mais ne donnant aucunes dfinitions
compltes du mariage il trahit par certains articles les lments dune dfinition.

1 : Dfinition du mariage
Larticle 144 dit que le mariage ne peut tre contract avant 18 ans rvolus.
Larticle 146 dit quil ny a point de mariage lorsquil ny a pas de consentements.
Larticle 165 dit que le mariage sera clbr publiquement lors dune crmonie
rpublicaine par lofficier de lEtat civil de la commune dans laquelle lun des
poux ou lun de leurs parents aura son domicile ou sa rsidence. La somme fait
ce que lon considre comme la dfinition du mariage : lunion de deux
personnes majeures consentantes contracte avec solennit

2 : Nature juridique du mariage


Mariage, contrat ou institution ? Larticle 144, le 1398 (capacits de contracter
mariage) disent que manifestement le mariage est un contrat. Cependant sil
sagit dun contrat il nen reste pas moins extraordinaire, car un contrat dune
faon gnrale a comme fonction de crer ce que lon nomme un rapport
dobligations entre deux individus, mais un rapport tel que lun est crancier et
lautre dbiteur. Dans le mariage il ny a pas un crancier et un dbiteur il y deux
personnes qui cheminent ensemble sans ce rapport. Ainsi si formellement cest
un contrat, il ne sagit pas dun contrat normal, il a pour effet de donner chacun
la qualit dpoux, dans ce contrat les poux ne pourront pas rglementer les
effets (les effets simposent aux poux). Ainsi non seulement cest une
institution, mais une institution dordre publique. Les rgles simposant aux
poux simposent pour des questions de moralit et de scurit juridique.

Section 2 : La libert du mariage et le droit au mariage


1 : La libert du mariage
Le conseil constitutionnel en 1993 a consacr la libert du mariage comme une
libert fondamentale qui fait donc partie intgrante de la libert individuelle. Il y
a donc libert de se marier et celle de ne pas le faire. Chahcun a le droit de se
marier, de se remarier, ceci tout ge et dpouser la personne de son choix
(sous rserve des rgles lgales poses). Mais est reconnu chacun le droit de
ne pas se marier, et de lui prfrer tout autre mode de vie que ce soit le clibat,
le concubinage ou le PACS. Et donc cest autour de cette libert du mariage que
la jurisprudence a pris une position tranch depuis toujours appuye par la cour
de cassation, qui a toujours refus de reconnatre une force obligatoire tout

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engagement antrieur au mariage. (Fianailles : leur rupture na aucune valeur


juridique).

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2 : Le droit au mariage
Peut-on dire quil y a droit au mariage ?
En se rfrant plusieurs conventions internationales, comme celles des Droits
de lhomme et notamment larticle 16 qui dit qu partir de lge nubile lhomme
et la femme peuvent se marier, larticle 12 de la Convention europenne de
sauvegarde des droits de lhomme dit qu partir de lge nubile lhomme et la
femme ont le droit de se marier. Le citoyen a-t-il les moyens de demander lEtat
dintroduire le mariage ? Non. Car le terme de droit de ces conventions noffre
pas de droits aux individus. Ainsi sil y a droit au mariage il na rien de porte
absolue, ce qui veut dire que les lgislateurs nationaux de chaque pays ont
toujours la possibilit de fixer en fonction de la culture, de lhistoire de leurs pays
les rgles de formation et de validit du mariage.

SOUS-TITRE 1 : LA
CHAPITRE 1 :

FORMATION DU MARIAGE

LES CONDITIONS DE FOND

Section 1 : Les conditions psychologiques : le consentement


1 : Lexpression du consentement
Principe : on reconnait toutes les modalits dexpression si tant est que le juge
peut lapprcier. Mme lapproche de la mort le consentement peut encore
sexprimer a considr quun consentement au mariage sest valablement
effectu (Pourvoi 02-19398) dans son rle final.

2 : Lexistence du consentement
A- Le dfaut de consentement tenant ltat mental
Pour quil y ait dfaut de consentement il faut quil nait pas compris le sens du
oui quil a prononc. A partir du moment o les perturbations de lindividu
sont dordre mental alors dans cette hypothse il sera possible daboutir au
prononc de la nullit du mariage sur le fondement de larticle 146.
Si certains tats de perturbations mentales entrainent un doute dans le
consentement on ne peut enlever le fait quil puisse y avoir des intervalles de
lucidit, donc les juges prennent en considration ltat dans lequel o lpoux a
consenti au mariage.
B- Le dfaut de consentement tenant labsence dintention
matrimoniale
Cest le fait pour certaines personnes de contracter mariage sans avoir en ralit
la moindre intention de crer une famille, un foyer mais seulement dtablir un
avantage particulier rsultant du statut dpoux (mariage fictif, blanc, simul, de
complaisance).
Larrt DAppieto (1963) : un mariage est nul faute de consentement lorsque les
poux ne se sont prts la crmonie du mariage quen vue datteindre un
rsultat tranger lunion matrimoniale.
Larrt du 28 Octobre 2003 la Cour de cassation prcise la formule en disant que
le mariage est nul faute de consentement lorsque les poux ne se sont prts
la crmonie quen vue datteindre un but tranger lunion matrimoniale.

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Dsormais la Cour de cassation va chercher vrifier la finalit des poux


lorsquils se marient. Et partir du moment o cette finalit est trangre la
finalit du mariage on considre le consentement nul et le mariage annul.
Pour faire preuve les juges talent leur raisonnement partir des circonstances
prcdents la crmonie et surtout en fonction de lattitude des poux aprs la
clbration. A partir du moment o le consentement a t exprim le mariage
nest pas tout fait valable car il faut en plus que le consentement exprim soit
intgre, c'est--dire exempt de vices comme lexige le 180 qui exige de plus que
le consement soit libre et lucide.

3 : Lintgrit du consentement
Les deux qualificatifs de larticle 180
A- Un consentement libre : labsence de violence
Quest ce quun consentement libre ? Il lest lorsquil a t donn en dehors de
toute violence. Quest ce que la violence et que veut dire en dehors de toute
violence ? La violence suppose que lun des poux au moins serait menac dans
sa personne ou dans ses biens. Dans les annes 50 il y a eu ce que lon a appel
laffaire des mariages corses, il est arriv que dans certaines familles une jeune
fille se trouvait avoir t mise enceinte par un garon dune autre famille et donc
pour lav lhonneur de la famille il fallait passer par le mariage avec un canon
entre les deux paules. Aujourdhui les contraintes physiques sont tombes en
dsutudes, maintenant on privilgie les contraintes morales.
La menace semble tre de nature altrer la volont de celui qui la subi. De plus
depuis 2006 le lgislateur a introduit dans larticle 180 lhypothse de la crainte
rvrencielle (peur de la dsobissance aux ascendants) : un futur mari avait
appris au moment de se rendre la mairie les infidlits de sa future pouse, et
dans un premier temps il avait pens renoncer au mariage et finalement sest
prt la crmonie et a consenti, seulement parce que son pre avait fait valoir
quil y avait 700 personnes et que ce ntait pas cool pour eux. Cependant
lapprciation de la personnalit de lpoux victime, compte tenu de lge, de son
caractre etc.
B- Un consentement lucide : labsence derreur
Lerreur doit tre le fait de certaines conditions. Tout dabord elle doit tre
dterminante, c'est--dire que lerreur doit avoir vritablement impact le
consentement.
Il peut y avoir une erreur sur la personne du conjoint ou sur ses capacits
essentielles du conjoint. Sil y a erreur sur le physique de la personne du conjoint
on peut pouser un sosie, un jumeau. Mais il peut y avoir erreur sur ltat civil de
la personne (faux papiers) dans ce cas il suffira lpoux de prouver quil naurait
pas consenti sil avait su son vrai tat civil.
2me type derreur : les qualits essentielles du conjoint. Le juge devra sinterroger
sur le point de savoir si en prenant comme rfrence la conception lgale du
mariage (tout ce quimplique le mariage) est ce que la qualit avance est

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vraiment essentielle lgard du mariage. Sachant que, normalement lobjet du


mariage instaure une communaut de vie entre les poux, dans la confiance,
dans le respect dun certain nombre de devoir. Au regard du mariage on va
considrer que vont tre objectivement essentiels les qualits qui sont
ncessaires laccomplissement de cet objet. Globalement lhonorabilit dun
poux sera considre comme essentielle (pass pnal peut tre considr
comme infamant). De la mme raison si ltat mental de son conjoint prsente
des failles on peut considrer quune relation normale sera complique tablir.
Laptitude sexuelle peut tre considre comme qualit essentielle. Qui plus est il
faut que cette qualit essentielle ait t subjectivement dterminante du
consentement, cela veut dire que lpoux qui va invoquer lerreur de stre
tromp ne se serait pas mari sil lavait appris.
En terme derreur de qualit essentielle du conjoint il y a un exemple significatif :
demande dannulation effectue devant le TGI de Lilles en 2008 : un poux avait
demand au TGI la nullit de son mariage en ayant constat que son pouse
ntait pas vierge, le 1er avril 2008 le TGI a prononc la nullit du mariage en
ayant considr que la virginit de la futur pouse devait tre une qualit
essentielle de lpouse. La dcision a t infirme en appel Doue qui a
considr que la virginit ntait pas qualit essentielle dans le cadre du mariage
et ce qui est significatif cest de voir comment les juges prennent en
considration cette approche de qualit essentielle. Dun ct des juges trouvent
inacceptable quun poux puissent souhaiter quun poux puissent souhaiter la
virginit de son pouse la nuit de noce et inversement de lautre ct.
Est ce que le mensonge dans le but du consentement de lautre peut avoir une
incidence en matire de mariage ? Traditionnellement on considre que non, le
dole nest pas une cause de nullit en matire de mariage : (loysel) En mariage
trompe qui peut , c'est--dire quavant le mariage il faut tolrer certains
mensonges, certaines manuvres (dtes de sduction). Donc le dole nest pas
cause de nullit. Ceci tant lorsque ces manuvres portent sur une qualit
essentielle du conjoint dans le but de le piger les juges en tiendront compte.

Section 2 : Les conditions dordre physique


1 : Labsence de condition tenant ltat de sant
Que lon soit malade ou en bonne sant : aucune incidence sur la formation du
mariage. Avant il y avait le certificat prnuptial qui avait une utilit nulle
(suppression en 2008).

2 : La condition de pubert : lge


Principe : les deux personnes doivent avoir atteint lge de 18 ans (majorit
civile). Cette condition est appele la condition de pubert lgale. Quelque soit
lge atteint par un individu, vieillard pourquoi pas. En dessous de lge de 18
ans, pour pouvoir contracter mariage, le procureur de la rpublique aura la
possibilit daccorder une dispense qui sera accorde pour ce que lon nomme
motif grave (la grossesse de la future pouse gnralement).

3 : Identit ou diffrence de sexe

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Que le mariage soit de lordre homo ou htrosexuel, donc la condition physique


du sexe na aucune incidence sur la validit du mariage. Ce qui a pos des soucis
a t le mariage des transsexuels.

Section 3 : Les conditions dordre social


1 : Le mariage des mineurs
Sil ny a aucunes causes exceptionnelles, seulement une volont dun mineur de
se marier. Il faut dans ce cas l que les parents donnent leur autorisation (en
principe les deux parents doivent tre daccord).

2 : Le mariage des majeurs protgs


Les majeurs protgs : sauvegarde de justice (aucune autorisation nest requise),
curatelle (Le majeur en curatelle doit avoir lautorisation de son curateur) et
tutelle (depuis 2007 le majeur sous tutelle pourra contacter mariage condition
davoir lautorisation du juge des tutelles ou celle du conseil de famille. Dans le
cas du majeur sous tutelle les parents ou lentourage du majeur seront
simplement consults pour donner un avis.)

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Section 4 : Les conditions de moralit sociale : les


empchements mariage.
1 : La prohibition de la bigamie
Dans nos socits occidentales cest la monogamie le principe fondamental sur
lequel repose le mariage. Jean Carbonier considre que la monogamie est la cl
de voute de la civilisation juridique europenne. Dans cette optique larticle 147
dispose que on ne peut contracter un second mariage avant la dissolution du
premier, ce qui veut dire quen France pour se marier il faut soit tre clibataire,
soit veuf, soit divorc, si on ne se trouve pas dans lune de ces 3 situations et que
lon contracte nanmoins un mariage et bien ce mariage sera annul pour cause
de bigamie. Il faut savoir que cette bigamie est une notion que la jurisprudence
apprhende de faon extrmement rigoureuse, puisque la cour de cassation
applique cette prohibition de la bigamie mme dans le cas o le premier et le
second mariage ont t contracts entre les deux mmes poux (arrt du 3
Fvrier 2004 N00-19838 : en 1987 M. et Mme se sont maris Kinshasa au Zare
et le 14 Dcembre 1992 ils contractent mariage en France devant lofficier dEtat
civil dune commune des Yvelines, bien entendu sans que la dissolution de leur
premier mariage nait t prononc. Alors la CC en sappuyant sur larticle 147
commence par rappeler dans son arrt que larticle 147 interdit de contracter un
2nd mariage avant la dissolution du 1 er et prcise que la circonstance que les deux
mariages aient t contract entre les deux mmes poux ne fait en rien
obstacle lapplication du dit article.) Donc larticle 147 sapplique la lettre
mme dans sa caractristique restrictive. Ceci car le mariage est une institution
et dans sa vision traditionnelle il est unique on ne joue pas avec le mariage .
Ce qui compte en droit franais ne compte que le mariage franais, non le
religieux. Quand lon parle de Bigamie il faut au sens de larticle 147 tre mari,
tre polygame de fait ne rentre pas sous le joug du 147. Il faut donc se demander
comment est possible la bigamie ? Errare humanum est, donc il faut prvoir que
les services de lEtat civil, par ngligence, omettent des mentions en marge de
lEtat civil. Il faut aussi prendre en considration la volont frauduleuse des futurs
poux, et dans certaines situations le contrle est compliqu, notamment dans le
cas dune extranit (situation juridique mettant en contact deux ou plusieurs
systmes juridiques nationaux diffrents). Pour que cet lment dextranit soit
protg un arrt de la CC de 2002 (00-15789) qui a affirm que la bigamie tait
un empchement bilatral et absolu tait un empchement au mariage. Cest
lpoux qui est souponn de bigamie par son second conjoint quil appartient de
rapporter la preuve de la dissolution de son premier mariage (10-14961).

2 : La prohibition de linceste.
Nous lavons vu, la loi prescrit lexogamie. Lexogamie est une profonde
caractristique des socits. Notamment pour des raisons physiologiques, lon dit
souvent que des enfants consanguins prsentent des squelles de cette
consanguinit ( crtins des alpes ). Il est rappeler que le mariage est prohib
entre les parents par le sang en ligne direct entre tous les ascendants et les
descendants. En ligne collatrale le mariage est prohib entre les parents
jusquau 3me degr inclus. Et lon interdit le mariage entre les allis en ligne
directe. Des dispenses sont possibles sauf pour les lignes directes mais relvent

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du Prsident de la Rpublique aprs enqute et avis pralable du procureur de la


rpublique.

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CHAPITRE 2 :

LES CONDITIONS DE FORME

Elles correspondent pour lessentiel au fait que le mariage soit une institution en
droit franais.

Section 1 : Les formalits prparatoires


Cest un moyen pour lofficier dEtat civil de se renseigner et donc de vrifier si
les conditions de fond auxquelles nous venons de faire allusion.

1 : Les publications
Elles ont un rle dinformation essentiel car cest le seul moyen qui existe pour
informer la socit dune manire gnrale et donc dinciter ceux ayant une
opposition formuler se manifester. Pourquoi instaurer cette obligation de
publicit ? Car selon ladage il vaut mieux prvenir que gurir il vaut mieux
empcher quun mariage annulable se produise plutt que dannuler. Cest
larticle 63 qui organise cette formalit dans la mesure ou dans un premioer
temps chaque futur poux doit remettre lofficier dEtat civil doit remettre un
certain nombre de pices et de l il y a audition par lofficier des futurs poux, de
l on va pouvoir publier les bans. Cest simplement le fait dapposer une affiche
qui annonce la future clbration dun mariage entre X et Y, cet affichage doit
rester en place pendant 10 jours et prcision supplmentaires, le mariage doit
tre clbr dans lanne compter des 10 jours. Il est possible par drogation
dobtenir une dispense de publication, cette drogation doit venir du procureur
qui pour cause grave pourra dispenser du dlai, lorsque le mariage devra tre
clbr in extremis (mariage qui peut tre clbr alors quun des poux est
larticle de la mort) ou encore lors dune mobilisation gnrale ou enfin dans le
cas o deux personnes vivent ensemble depuis longtemps, et enfin cest le cas
lorsque les deux poux sont des clbrits .

2 : La remise des pices et documents lofficier dEtat civil


Cela va de lacte de naissance, lidentit des tmoins, les dispenses, les actes
de domiciles etc.

3 : Auditions des poux.


Grce cela il doit voir les fraudes et cette obligation nest pas si vieille elle date
de 2002. Lofficier, sil a un doute, peut sentretenir avec un des poux sans
lautre (sans les parents dans le cas dun mineur galement).

Section 2 : Les oppositions


1 : La notion dopposition
Cest un acte contenant dfense lofficier dEtat civil de procder la
clbration du mariage. A partir du moment o il y a cette opposition lofficier est
oblig de sursoir la clbration, jusqu ce que lopposition soit leve (soit
parce que celui qui fait opposition y renonce, soit parce que cest le tribunal qui
ordonne la leve de lopposition, on parle dans ces cas l de la main leve de
lopposition).

2 : Lexercice de lopposition
CF GOOGLE
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Section 3 : clbration du mariage


1 : Le lieu
Larticle 74 dit que les futurs poux peuvent contracter mariage soit au lieu de
leur domicile soit au lieu o chacun deux rside depuis au moins un mois au
moment de la publication des bans, le mariage peut galement tre clbr dans
une commune en lien avec les parents des futurs poux.

2 : La date
Par principe un mariage peut tre clbr un dimanche mais dans les faits cest
rare. De la mme faon lheure du mariage est dtermine par lofficier. Aucune
interdiction, aucun empchement ne ferait obstacle ce type de clbration.
Mais lon pourrait reprocher la clandestinit du mariage.

3 : La publicit
La clbration elle-mme fait lobjet dune publicit. La clbration doit se faire
la maison commune (la mairie) et doit se faire toutes portes ouvertes, il ny a que
dans certaines circonstances spciales que le mariage pourra tre clbr hors
de la mairie et que ce sera ce moment l lofficier dEtat civil qui se dplacera.
Et pour assurer compltement la publicit de la clbration, elle doit se faire en
prsence de tmoins, il en faut donc deux (4max), il faut que les tmoins soient
gs de 18 ans et quils soient dsigner lavance et quils fournissent les
justificatifs de leur identit.

4 : La solennit
Qui dit solennit dit tout dabord un officier dEtat civil comptent (est comptent
pour clbrer valablement un mariage lofficier dEtat civil de la commune dans
le ressort de laquelle est clbre le mariage). Le maire a la comptence
dofficier dEtat civil, mais en cas dempchement il est remplac par ladjoint, le
premier dans lordre de nomination. Mais en aucun cas ce ne sera un
administratif qui pourra clbrer un mariage. En cas de refus du maire de
clbrer le mariage cf google, cependant le refus de clbrer un mariage pour
des raisons idologiques est purement illgal. (L-2122-32 du code gnral des
collectivits territoriales : atteinte grave porte une libert fondamentale des
individus et le prsident du TGI pourra tre dans cette hypothse amener
statuer en rfr sur le fondement du code de procdure civile, et il peut avoir
une double option, il peut donner adjonction au maire de pratiquer sous astreinte
le mariage (le maire sexpose galement une condamnation des dommages
et intrts puisque le maire qui refuse de clbrer un mariage sexpose des
poursuites pnales en encourant une peine de 5 ans demprisonnement et
75 000 damendes).
Les deux poux doivent tre prsents lors de la clbration (56-1 : mme
ltranger la clbration requiert la prsence des deux poux. Mais sous certaines
conditions il est possible de passer outre : le mariage sans comparution
personnelle).
Toujours pour respecter cette solennit il y a un droulement rituel respecter,
une certaine chronologie dans les tapes que lofficier va devoir respecter (Article
75). Ce rituel commence la lecture des textes du code civil qui correspondent
ce que sont les engagements du mariage, ensuite il questionne les deux poux

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sur la prsence du contrat de mariage, ensuite lofficier dtat civil va recevoir la


dclaration de chaque partie qui consent prendre lautre pour poux. A ce
moment l se met en place le consentement oral du oui au nom de la loi les
deux parties sont unis par les liens du mariage. Immdiatement lofficier dresse
lacte de mariage et remettra ultrieurement aux poux le livret de famille.

5 : Le cas particulier du mariage posthume


On peut avoir recours ce genre de mariage essentiellement pour les militaires
et
les
marins.
Il y a eu un venement catastrophique en France, le 2 Dcembre 1959 : la
catastrophe de Frjus (un barrage construit prs de Frjus a cd et les eaux ont
envahi Frjus : 423 morts et disparus. Quelques jours aprs linitiative du
Gnral de Gaulle, une loi est intervenue le 31 Dcembre 1959 pour faire une
place dans notre droit au mariage posthume parce que la France avait t mue
par la situation dune jeune fianc enceinte. Larticle 171 prvoit que le Prsident
de la Rpublique peut pour des motifs graves autoriser la clbration dun
mariage et ce aprs le dcs de lun des futurs poux. Larticle 171 a t trs
rcemment modifi (2011) pour ouvrir encore plus la possibilit du mariage
posthume, aujourdhui il prvoit que le Prsident de la Rpublique vrifiera tout
simplement quune runion suffisante de fait tablie sans quivoque le
consentement du candidat au mariage. Lpouse pourra porter le nom de son
mari dcd, elle aura la qualit de veuve, elle aura accs la pension de
rversion et le mariage posthume ouvre droit lassurance veuvage.

CHAPITRE 3 : L EXISTENCE

DU MARIAGE

Section 1 : La preuve du mariage


Lorsque deux poux doivent prouver leur mariage pour profiter des droits
auxquels il donne droit. Il faut donc souvent apporter la preuve du mariage. Pour
ce faire le code civil a affirm que la preuve idale est la preuve par lacte de
mariage, mais il nest pas exclu que ce que lon appelle la possession dtats.

Sous section 1 : La preuve par lacte de mariage


1 : Le principe
Le principe en la matire dcoule du 194, et il est : aucun crit autre que lacte
de mariage ne peut tre retenu comme preuve du mariage q
quand
bien
mme le document produit se rapporterait au mariage. Ce qui veut donc dire que
si lon produit le contrat de mariage, il na pas de valeur de preuve car ce nest
pas lacte de mariage. Ceci tant les poux peuvent utiliser pour prouver leur
mariage le livret de famille que lofficier dtat civil leur aura remis loccasion
de la clbration.
Lacte de mariage est la preuve du mariage car il est lacte authentique par
excellence authentifi par lofficier dtat civil et lon peut sy fier jusqu ce quil
y ait inscriptions de faux (action en justice visant dmonter laltration dun
acte authentique par de fausses indications).
2 : Les attnuations au principe
Dans le cas o il y aurait inexistence ou perte des registres dtat civil, lorsque
les registres nexistent pas, nexistent plus, le code civil prvoit au 46 quil est
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possible comme pout tout acte de ltat civil quil est possible de suppler cette
perte. Alors la preuve du mariage pourrait tre rapporte par tous moyens
(contrat de mariage, lettre, tmoignage etc.) sauf quil est ncessaire dune
double tape probatoire, celui qui invoque lexistence du mariage devra dans un
premier temps tablir les circonstances qui lempche de justifier son mariage.
Dans un 2nd temps il devra dmontrer et prouver par tous moyens que le mariage
a t clbr.

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Sous section 2 : Le rle de la possession dtat1


1 : Le principe
Lapparence dun tat donn pourra servir de preuve et pour que soit constitu la
possession dtat il faut 3 lments : le nomen, le tractatus et la fama.
Le lgislateur a considr que dans deux cas particuliers il tait possible
dattnuer ce principe. Le Code civil envisage donc que dans deux cas (196 et
197) il sera possible dutiliser comme preuve la possession dtat.
2 : Les attnuations au principe
Dans un premier temps le 196 prvoit que dans lhypothse o deux poux ont
un acte de mariage mais un acte de mariage irrgulier, et bien la possession
dtat pourra jouer rle de preuve, la possession dtat servira de complment de
preuve lacte irrgulier (exemple : mariage clbr par un officier civil non
comptent, lacte nest donc pas valable, si les poux se comportent comme sils
taient des poux, et quils sont considrs comme des poux, cette possession
dtat sera prise en considration et pourra venir gommer linvalidit de lacte).
Dans un second temps le 197 prvoit lhypothse o un enfant cherche tablir
sa filiation alors que ses prtendus parents sont dcds il ne peut donc pas
avoir dacte de mariage prouvant le mariage. Il pourra tablir le mariage de ses
parents en dmontrant que ses parents taient bels et biens maris. C'est--dire
quil pourra commencer par expliquer que sa mre a toujours port le nom de
son pre (le nomen), il dmontrera ensuite par tous moyens que ses parents se
comportaient comme des poux (tractatus) et il devra tablir que la relation
conjugale tait limage envoye la socit, tout le monde pensait quils taient
maris (fama).

Section 2 : Les nullits du mariage ou sanctions de


linobservation des conditions de formation du mariage
Il est possible que lune des conditions au mariage fasse dfaut, le droit va avoir
recours un procd de sanction qui va prononcer lannulation du mariage. La
nullit est une sanction judiciaire qui provoque lanantissement rtroactif dun
acte juridique irrgulirement form. Ce qui veut dire que la sanction que
reprsente la nullit nest pas spcifique au mariage mais est une sanction qui
touche tous les actes juridiques.
Cest dabord une sanction, il y a anormalit et cela doit entrainer des
consquences. Cette sanction est judiciaire, donc elle sera obligatoirement
prononce par un juge. Cette sanction provoque lanantissement, c'est--dire
quil va disparatre du paysage juridique. Il est aussi rtroactif, donc il va remettre
les deux poux dans la situation qui tait la leur avant les consentements.

Sous section 1 : Les hypothses de nullit


1 : Les nullits absolues
On va ici envisager la nullit en tant que sanction dune inobservation dune
condition dordre public. Dans cette optique le lgislateur a dress un liste.
1CF GOOGLE quand mme

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A- Liste des nullits absolues

1. La nullit pour impubert : tout mariage qui sera contract avant lge
lgal de 18 ans est nul de nullit absolue.
2. La nullit pour inceste : mariage contract entre des personnes qui
entraient normalement dans les empchements mariage car il y a un
trop proche degr de parent.
3. La nullit pour bigamie.
4. La nullit pour dfaut de consentement (article 146)
5. Nullit pour clandestinit du mariage.
6. Nullit pour incomptence de lofficier de lEtat civil.
7. Nullit pour dfaut de prsence dun des poux.
B- Le rgime des nullits absolues

Dans la mesure o la nullit absolue est quelque chose de grave car cela touche
aux rgles mmes de la vie en socit. Il y a cependant avoir la Qualit pour
agir : a la qualit pour agir en nullit absolue les poux eux-mmes et le
ministre public car est concern lordre public. Toute personne ayant un intrt
agir (enfant, collatraux, les cranciers du couple). Laction en nullit absolue
dun mariage peut tre exerce pendant un dlai de 30 ans compter de la
clbration du mariage.
2 : Les nullits relatives
Cest une nullit de protection qui ne pourra tre invoqu que par ceux au profit
desquels elle a t prvue.
A- La nullit relative pour vice de consentement

Vice nest pas dfaut. Il y a vice de consentement lorsque le consentement existe


mais quil est vici soit par la violence, soit par une erreur. Et que cette violence
ou cette erreur a influenc le consentement dun des deux poux qui se trouve
tre la victime de ce vice de consentement. Lorsquil y a vice de consentement
cest seulement lpoux dont le consentement a t vici qui pourra agir pour
demander la nullit de son mariage. A savoir nanmoins que depuis la loi du 4
Avril 2006 qui protge contre les violences conjugales, le ministre public dispose
dun droit agir.
Il y a 5 ans compter de la clbration du mariage pour faire valoir le droit agir.
B- La nullit relative pour dfaut dautorisation

Cest lhypothse dun mariage contract par un mineur sans le consentement


des pres et mres, laction en nullit sera ouverte la personne qui doit tre
protg (le conjoint mineur) mais que cette nullit est tendue aux ascendants
(ceux dont le consentement tait requis). Dans cette hypothse le dlai pour agir
sera une fois de plus un dlai de 5 ans, compter de la clbration du mariage
pour le mineur et de 5 ans compter du jour o elle a eu connaissance du
mariage pour la personne dont lautorisation tait requise.

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Sous section 2 : Les effets de la nullit


IL ny a pas de diffrence entre absolue et relative. Cest le TGI qui connaitra des
actions en nullit et cest une action qui est personnelle, c'est--dire quil faut
que la personne qui est concerne prsente toutes les conditions.
1 : Lanantissement rtroactif du mariage
Si lon se reporte la dfinition, on constate que cest lanantissement rtroactif
du mariage. Cela signifie deux choses, car les poux ne sont pas seuls concerns,
les enfants aussi. Ils vont tre considrs comme nayant jamais t tenu sous le
statut du mariage. Toutes les consquences du mariage sont effaces, mais cela
veut dire aussi que tout ce qui est patrimoine, bien matriel des poux va tre
affect par la nullit. Car bien entendu le droit de succession entre poux
disparait galement.
Toutes les conventions matrimoniales rdiges entre les poux deviennent nulles.
2 : Lexception de la rtroactivit de la nullit : le mariage putatif
La rtroactivit ne va cependant pas toucher les enfants, leur filiation ne va pas
tre impact par la nullit. On dit quil bnficie du mariage putatif . Ce
mariage putatif peut bnficier un des poux ou aux deux la condition quil
soit de bonne foi. Bnficier du mariage putatif veut dire que la rtroactivit de
lannulation ne joue pas.
Putatif vient du latin putare (penser). Bonne foi : penser quils taient dans la
lgalit. Il suffit quils taient de bonne foi lors de la clbration du mariage.
Hypothse : une femme se remarie en croyant que son premier mari est dcd,
mais un jour le mari rapparait donc de fait il ntait pas mort.
La bonne foi en droit franais est toujours prsume, elle na pas tre prouve.
Si les deux poux taient de bonne foi ils bnficieront tous les deux du mariage
putatif et donc tous ceux qui cest produit avant lannulation du mariage restera
effectif.

SOUS TITRE 2 : LETAT

MATRIMONIAL OU LES EFFETS DU MARIAGE

Chapitre 1 : Les liens personnels entre poux


Ce sont le socle du mariage.

Section 1 : le devoir de communaut de vie


1 : La notion de communaut de vie
Cette communaut de vie est dans le concubinage, dans le Pacs et larticle 215
pour le mariage. Cest une notion qui va au-del de la notion de cohabitation
purement matrielle. Cest un partage de vie.
2 : Les lments essentiels de la communaut de vie
Il y a galit totale dans le choix de la rsidence commune cest donc une
dmarche volontaire qui est envisage par le lgislateur, ce qui a pour
consquence, contrairement avant, sil y a dsaccord le juge na plus
comptence pour trancher ce diffrent (ordonnance de rsidence spare).

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Chacun doit faire bouillir la marmite : unit de budget.


Communaut de vie Communaut de lit (faute entrainant le divorce : refus de
se prter aux relations sexuelles ou nymphomanie . Le code pnal reconnat le
viol entre poux.

Section 2 : Le devoir de fidlit


1 : Le fondement du devoir de fidlit
Principe de la monogamie, rgle incontournable en droit franais. 2 personnes
engages dans les liens du Mariage doivent sabstenir de tous comportements
infidles. Normalement une famille se construit sur un couple mari, sil y avait
infidlit il y avait risque denfant naturel.
Pendant trs longtemps (jusquen 1975), ladultre tait ce que lon appelait une
cause premptoire de divorce, partir du moment o le juge constatait quil y
avait adultre il y a forcment divorce. Jusquen 1975, ladultre tait
pnalement puni de manire diffrente en fonction du sexe et du lieu.
2 : Le contenu du devoir de fidlit
Depuis 1975 il est devenu cause facultative de divorce, mais le juge peut prendre
en considration des infidlits intellectuelles (des sorties rgulires en solitaires
dans des boites peut tre considr comme de linfidlit, les comportements
quivoques peuvent eux aussi tre considr comme de linfidlit).
Adultre = subjectivit du juge.

Section 3 : Le devoir dassistance


1 : La nature du devoir dassistance
Par son aspect personnel il se fond dans lintimit du couple.
2 : Le contenu du devoir dassistance
Lassistance cest laspect affectif du mariage.
Aider lautre porter le poids de sa vie : aide morale, matrielle, psychologique.
Cest dans lhypothse des vnements troubles de la vie quapparat cette
assistance (soin, attention, prvenance, patience).
Larticle 449 du Code civil prvoit que si lun des poux est dans une situation
telle quil faut le placer sous tutelle ou curatelle ce sera lautre conjoint qui sera
de prfrence le tuteur ou le curateur.

Section 4 : le devoir de respect et les devoirs innoms


1 : Le devoir de respect
Ce devoir fait cho avec larticle 1240 du code civil.
Loi du 4 Avril 2006 (prvention et rpression des violences) ; cest bien sur en
rfrence la violence conjugale que le respect est une obligation conjugale. En
ralit le lgislateur a voulu consacrer une obligation qui fait que chaque conjoint
doit considrer lautre dans sa dignit, sans violence.

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2 : Les devoirs innoms


On considre que larticle 212 ne dit pas tous les devoirs et que le juge est
amen mettre en vidence dautres devoirs que le lgislateur na pas prvu. De
lapprciation quil fait des poux le juge a cre une sorte de code dthique
maritale (atteinte la loyaut, atteinte lhonneur, maitrise de son propre
comportement : tabagisme).
Tout ce qui dans le comportement des individus va permettre de maintenir dans
le couple la qualit de la communaut de vie.

Chapitre 2 : Liens matriels entre poux


Section 1 : La contribution aux dpenses familiales (la contribution aux
charges du mariage)
1 : Le principe de la contribution
Chacun doit participer aux charges qui incombent au mnage (le train de vie).
Les poux ne peuvent absolument pas droger cette obligation, sachant que la
rpartition de cette contribution de cette participation se fait en principe
naturellement. Chacun doit participer en fonction de ses facults respectives.
C'est--dire que chacun doit contribuer proportionnellement ses revenus et
son patrimoine. Il peut se faire que cette contribution soit fourni en nature, ce qui
veut dire que par exemple lpoux qui loge sa famille dans un appartement qui
lui appartient personnellement est considr comme apportant sa part dans la
contribution aux dpenses familiales. De la mme faon lpoux restant au foyer
pour duquer les enfants etc. na pas besoin dapporter en plus une rente
financire.
Cest lorsque les choses ne vont plus trs bien dans le couple que les difficults
apparaissent.
2 : Les difficults dexercice
La pension alimentaire pourra tre ventuellement rclam et obtenue par des
moyens coercitifs, car si le conjoint condamn ne paie pas il pourra tre poursuivi
pnalement, et outre cela il sera contraint de verser la pension par saisi sur ses
revenus ou ses comptes.

Section 2 : Le paiement des dettes mnagres

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