GARANTAS A NON DOMINO1

Es por todos conocidos la regla nemo dat quod non habet, 2 el cual puede
traducirse como nadie puede dar ms derechos de los que tiene. Esto fue
formulado con diferentes variantes en el derecho romano Traditio nihil amplius
transferre debet vel potest ad eum qui accipit, quam est apud eum qui tradit 3
"Nemo plus iuris ad alium transferre potest, quam ipse haberet" 4 "nemo plus
commodi heredi suo relinquit, quam ipse habuit", 5 entre otras.
Dichas variantes tenan detrs suyo la idea de que el nico autorizado para
transferir su titularidad era el titular o el que haya sido debidamente legitimado.
Esto tambin se extiende a que slo el titular puede legtimamente ejercer
facultades y afectaciones patrimoniales de forma voluntaria sobre el bien.
En este sentido el Art. 24 de la Ley de Garanta Mobiliaria seala si el
constituyente de la garanta mobiliaria no es propietario del bien mueble o del
derecho afectado, la garanta mobiliaria no tendr efectos frente al propietario.
Esta es nuestra regla general, slo el titular puede afectar el bien. Sin embargo se
introducen supuestos excepcionales a partir de la apariencia jurdica y de la
confianza6 que tienen los terceros sobre la misma.
As pues La confianza representa la situacin en que una persona se adhiere, en
trminos de actividad o de creencia, a ciertas representaciones pasadas,
presentes o futuras, que tenga por efectivas. El principio de la confianza explicara
el reconocimiento de esta situacin y su tutela. ()7
Y la apariencia se configura para distinguir el fenmeno que fa apparire (hace
aparecer) del fenmeno que vien fatto apparire (que aparece) siendo el primero
mostrado en su presencia material, y el segundo es indicado slo por alusin o
invocacin.8
1

Gilberto Mendoza del Maestro. Profesor de la facultad de Derecho y de la Maestra en Derecho

Civil de la PUCP.
2
La cual ha sido recogida no slo en los sistemas romano-germnicos sino tambin en el Common
Law General rule - section 21(1) Sale of Goods Act 1979 Subject to this Act, where goods are sold
by a person who is not their owner, and who does not sell them under the authority or with the
consent of the owner, the buyer acquires no better title to the goods than the seller had, unless the
owner of goods is by his conduct precluded from denying the seller's authority to sell.
3
"La tradicin de una cosa no debe ni puede transferir al que la recibe ms de lo que tiene el que
la entrega" Dig 41,1,20 pr (Ulp, Sab 29).
4
Nadie puede transferir a otro ms derecho que el que tiene. Dig. 50,17,54 (Ulp, Ed 46).
5
Nadie puede dejar a su heredero mas de lo que el mismo tena. Dig 50,17,120 (Paul, Ed 12)
6
Tngase en cuenta que el principio de la confianza tiene un elemento tico jurdico, debiendo ser
imputable a quien realiz as como del otro lado existir buena fe. LARENZ, Karl. Derecho justo:
Fundamento de tica jurdica. Madrid: Civitas, 1990, p. 96.
7
MENEZES CORDEIRO, Antonio. Da Boa Fe no Direito Civil. Dissertao de Doutoramento em
Cincias Jurdicas na Faculdade de Direito da Universidade de Lisboa. Coleco teses. Cuarta
reimpresso. Ed. Almedina, 2011, p. 1235.
8
FALZEA, Angelo. Voci di teoria generale del diritto. Terza Ed.. Miln: Giuffr, 1985,p. 102.

En resumen, la apariencia (Rechtsschein) es un mecanismo de proteccin que

garantiza la existencia, validez y eficacia de las transacciones en las cuales existe
exteriorizacin de una situacin distinta a la realidad 9, es decir aparece lo irreal
como real.10
Ahora bien, el segundo extremo del Art. 24 dice () Si el constituyente aparece
como propietario del bien mueble o derecho en algn registro de bienes, o es
legtimo poseedor del bien o derecho y no existe un registro que acredite la
propiedad, la garanta mobiliaria subsistir siempre que el acreedor garantizado
haya actuado de buena fe.
El primer supuesto en caso el constituyente (registrado) aparece como titular,
cuando en realidad no lo es; ya sea porque su ttulo de adquisicin es nulo,
anulable o ineficaz.
En estos casos, el titular registral no tiene poder de disposicin ni legitimacin
causal, por lo que no podr afectar el bien sin consentimiento del verdadero titular.
Sin embargo, en los casos que la otra parte (no tercero) tenga buena fe y confe
en la legitimacin que publicita registro, la garanta va a ser vlida y eficaz.
En los casos de bienes muebles no inscritos, seala el dispositivo normativo que
el legtimo poseedor del bien (no propietario) o derecho otorga una garanta, esta
en funcin de la apariencia va a surgir efectos para el acreedor garantizado de
buena fe.
Quin es legtimo poseedor? Estamos en el supuesto de poseedores
inmediatos o plenos? Tienen que tener buena fe o no? La norma no nos aclara
este punto.
No obstante ello, si verificamos los requisitos que esbozan las diferentes
instituciones que regulan la apariencia jurdica en nuestro ordenamiento, ya sea la
transferencia de bienes muebles a non domino (Art. 948 Cc en especial por el
segundo prrafo), transferencia a non domino derivada de un negocio simulado
(Art. 194), los supuestos de doble venta (Art. 1135), los supuestos de Fe Pblica
Registral (Art. 2014); siempre se requiere que exista un vnculo previo entre el
titular y el legitimado aparente.
En ese sentido, legtimo poseedor entendemos como los supuestos que el
verdadero titular expuso su esfera jurdico frente al constituyente aparente,
otorgndole algn derecho. Muestra de ello podemos encontrar en si un sujeto
cedi temporalmente una obra de arte, prest joyas, entre otros supuestos. Quien

KMPEL, Vitor Frederico. Teoria da Aparncia no Cdigo Civil de 2002, So Paulo, Mtodo,
2007, pp. 57,58.
10
FALZEA, Angelo. Voci di teoria generale del diritto. Terza Ed.. Miln: Giuffr, 1985, p. 102.

recibi estos bienes, sera poseedor inmediato; sin embargo para los terceros este
es poseedor pleno.
Si el acreedor garantizado de buena fe, confa en la apariencia que este sujeto es
legtimo poseedor del bien (fjese que la norma va ms all, dado que no seala
que la apariencia sea de propiedad, sino de posesin legtima), puede estar
tranquilo que la garanta que se otorgue a su favor va a ser vlida y eficaz.
Un supuesto distinto de apariencia jurdica est regulado en el Art. 13 de la LGM.
Artculo 13.- Persecutoriedad de la garanta mobiliaria. La enajenacin que
hiciere el constituyente o el eventual adquirente del bien mueble afectado en
garanta mobiliaria, no perjudicar la plena vigencia de sta. Lo dispuesto en el
prrafo anterior no rige cuando el bien mueble afectado en garanta mobiliaria es
adquirido en tienda o local abierto al pblico y siempre que sea amparado por
comprobante de pago del transferente. Se excluye de esta regla el caso de los
bienes muebles inscritos en un Registro Jurdico de Bienes.
Este artculo tiene como antecedente el Art. 1542 del Cdigo Civil. Artculo
1542.- Los bienes muebles adquiridos en tiendas o locales abiertos al pblico no
son reivindicables si son amparados con facturas o plizas del vendedor. Queda a
salvo el derecho del perjudicado para ejercitar las acciones civiles o penales que
correspondan contra quien los vendi indebidamente.
Es decir tenemos un bien que est afectado a garanta mobiliaria, pero que al
momento de realizarse la transferencia se desconoce ello. En virtud de que son
locales que se dedican a ese rubro, no se le va a pedir al vendedor que acredite
que dicho bien no est gravado dado que encarece el valor de la transferencia y
dificulta el trfico de bienes.
La confianza que la norma otorga a los locales abiertos al pblico siempre que
transfieran el bien con comprobante de pago es vital para el trfico, ya sea para
que incluso cuando no sean propietarios lo transfieran o cuando tengan los bienes
gravados lo transfieran como libres, a fin de tutelar a los que confan en dicha
apariencia jurdica.
La apariencia se destruye en los casos de los bienes muebles inscritos, dado que
se pueden vender como libres, pero en el registro figura que tienen gravmenes.
La publicidad registral se presume conocida por todos, por lo cual nadie puede
alegar buena fe.
La duda nos surge en los casos que sea la empresa que vende haya gravado
todos sus bienes presentes y futuros, y esto se encuentre inscrito en la partida
respectiva, existir persecutoriedad por parte de los acreedores garantizados?
Este supuesto consideramos no est incluido en este ltimo dispositivo normativo.
El estudio de las garantas a non domino son importantes en nuestro
ordenamiento, en especial en el rgimen de garantas mobiliarias que lo han

positivizado. La apariencia no slo otorga derechos de propiedad, sino tambin

afectaciones patrimoniales que tienen como pilar la confianza de los acreedores
garantizados.