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DERCHO DE SUCESIONES

INDICE
DEDICATORIA...................................................................................................... 3
PRESENTACIN.................................................................................................... 4
INTRODUCCIN................................................................................................... 5
CAPITULO I: EL LEGADO...................................................................................... 6
1.1 DEFINICIN................................................................................................ 7
1.2 CARACTERSTICAS...................................................................................... 7
a) Es un acto de liberalidad:............................................................................ 7
b) Es voluntario................................................................................................ 7
c) Es con cargo a la cuota de libre disponibilidad............................................7
d) Es en beneficio de cualquier persona:.........................................................8
e) No puede ser concedido sino por testamento:............................................8
1.2 CLASES DE LEGADOS................................................................................. 9
1.2.1 ATENDIENDO A SU NATURALEZA.............................................................9
1.2.2 ATENDIENDO A SUS MODALIDADES........................................................9
1.2.3 EL LEGADO, SEGN EL CDIGO CIVIL.....................................................9
1.3ADQUISICIN DE LEGADOS..........................................................................12
1.4 CADUCIDAD DE LEGADO............................................................................. 13
CAPITULO II: EL DERECHO DE ACRECER............................................................15
2.1 NOCIONES GENERALES............................................................................ 16
2.2 caractersticas importantes.....................................................................16
2.3ACRECIMIENTO ENTRE HEREDEROS Y LEGATARIOS..................................18
CAPITULO III: ALBACEA EN EL TESTAMENTO......................................................20
3.1 NOCIONES GENERALES............................................................................ 21
3.2 PLURALIDAD DEL ALBACEAZGO...............................................................23
3.3. IMPEDIMIENTOS PARA EJERCER EL CARGO DE ALBACEA.........................23
3.4 PLAZO PARA ACEPTAR EL CARGO DE ALBACEA........................................24
3.5 OBLIGACIONES DEL ALBACEA..................................................................24
3.6 DERECHOS DEL ALBACEA........................................................................27
3.6 EXTINCION DEL ALBACEAZGO..................................................................28
CAPTULO IV:...................................................................................................... 30
PROBLEMTICA Y PROPUESTA MODIFICATORIA.................................................30
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CAPTULO V:....................................................................................................... 31
CASACIONES..................................................................................................... 31
4.1 CASACIN N 1888-2000 HUAURA...........................................................32
SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL CAS. N 3095-2000
CAMAN/AREQUIPA........................................................................................ 34
CAS. N 4956-2013 LIMA................................................................................ 38
CONCLUSIONES................................................................................................. 47
BIBLIOGRAFIA.................................................................................................... 48

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DEDICATORIA
A Dios: Por darnos la vida para poder llegar A este momento tan
importante en nuestras vidas, Por su infinito amor y por darnos la Sabidura
necesaria para poder tomar Decisiones acertadas que me permitirn Lograr
nuestras metas.
A nuestros padres: Por depositar su confianza en Nosotros, Y
habernos apoyado moralmente Como econmicamente.
Y a nuestro profesor :Porque da a da nos inculca sus enseanzas
con sabidura y sencillez.

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DERCHO DE SUCESIONES

PRESENTACIN
En el presente trabajo desarrollaremos tres instituciones del Derecho de
Sucesiones; las cuales se encuentran divididas en captulos, empezando con el
Captulo I; que contendr el legado, y los tipos de legados como el alimentario, el
remunerativo, entre otros adems de la caducidad del mismo. En el segundo
Captulo se desarrollara el derecho a crecer; y en el tercer captulo el albacea ;
determinando el concepto para conocer quin es albacea, que obligaciones y
derechos

tiene respecto de la masa hereditaria; as como la terminacin del

cargo, entre otros puntos. De manera que

analizando de estos sus aspectos

ms importantes , sus caractersticas, elemento esenciales , clasificaciones, etc.


Conociendo as las generalidades que nos introduzcan a cada una de estas
instituciones con la finalidad de encontrar una problemtica que estar contenida
en el captulo IV junto a una propuesta modificatoria; para terminar examinando
tres casaciones respecto del tema; de manera tal que al concluir con el trabajo
tengamos aclarada nuestras dudas respecto de los temas tratados y formemos as
nuestro criterio del tema.

INTRODUCCIN

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DERCHO DE SUCESIONES
EL derecho de sucesiones es una de las ramas del derecho civil ms compleja,
por la cantidad de instituciones, conceptos y la relacin directa que tiene con las
dems ramas del derecho; ya que para lograr una adecuada interpretacin de la
norma, en el tiempo y espaci en la que se desarrolle una sucesin, ser
necesario remontarse a los distintos libros del cdigo civil y a otras leyes
nacionales asi como internacionales. Esta sucesin puede ser testamentaria o
intestada; teniendo en la primera la necesaria intervencin del testador para
manifestar su voluntad y la segunda mediante la aplicacin de la ley a falta de un
testamento u otras causales que lo dejen sin efecto. EL grupo se centrara en tratar
instituciones que se encuentran el testamento como es el legado; como una
disposicin testamentaria que no atribuye la cualidad de heredero, por la cualidad
a ttulo particular; siendo un acto de liberalidad del causante . Tambin el albacea;
como aquellas personas que se encargan de cumplir las disposiciones hechas por
el testador. Entonces el albacea es la persona encomendada de cumplir
cabalmente la voluntad del testador plasmada en el testamento. Y el derecho a
crecer, que suele ser criticado de que no solo debe encontrarse en el ttulo de
sucesin testamentaria sino en la intestada tambin, al ser un derecho de los
herederos esencialmente y

legatarios (en situacin especificada en la ley)de

aprovechar para s la parte de la herencia de su coheredero o colegatario, en los


casos en que ste no quiere o no puede recibirla.

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CAPITULO I: EL LEGADO
El legado es una institucin del derecho civil que se encuentra debidamente sealada en
la SECCIN SEGUNDA de sucesion testamentaria TITULO VI del artculo 756-773 del
cdigo civil. Es la liberalidad mortis causa por la cual el de cujus transmite uno o ms
bienes por testamento, o un derecho, o perdona una deuda en favor de uno o ms
legatarios, con cargo a la porcin de libre disponibilidad.
"El trmino 'legado' se usa con dos significados diversos. 'Legado' es aquello a que se
atribuye en la sucesin, encontrndose yuxtapuesto al trmino 'herencia'. Pero,
comnmente, tambin se utiliza la palabra 'legado' para indicar el negocio, o sea, la
disposicin testamentaria con la que se realiza una atribucin a ttulo particular (institucin
de legatario), en cuyo caso, el trmino se yuxtapone al de 'institucin de heredero"
(TRABUCCHI, 1967, Tomo II: 416).

1.1 DEFINICIN
Es toda disposicin testamentaria que no atribuye la cualidad de heredero. Es decir, toda
disposicin a ttulo particular1, cualquiera sea su contenido, que constituya una
1 Miranda Canales, Manuel Jesus. Manual de Derecho de Sucesiones. Ediciones
Jurdicas, lima -2007. Pag 158
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disminucin de la herencia; una disposicin a cargo del heredero o de un tercero; una
liberalidad; un lucro para el favorecido o tambin una carga.
El Legado solamente se instituye por testamento y el legatario debe tener la misma
capacidad que el heredero. Lo fundamental dentro del testamento es la voluntad del
testador; por lo tanto, se puede dejar un legado tanto a un heredero como a un tercero.
De lo dicho se puede deducir que existen tres acepciones de legado en materia
testamentaria:
1) Disposicin liberal del testador, contenida en una clusula testamentaria.
2) Acto jurdico mediante el cual se transmite una cosa o un derecho, del patrimonio del
causante a una o ms personas (legatarios)
3) La cosa o el objeto mismo transmitido.

1.2 CARACTERSTICAS
El legado se caracteriza por lo siguiente:

a) Es un acto de liberalidad: Los actos de liberalidad pueden ser inter-vivos y mortis


causa, condicionados a que se hagan en vida o surtan efectos despus de la muerte del
donante. El legado es un acto a ttulo gratuito. de desprendimiento que se realiza a travs
de una disposicin testamentaria.

b) Es voluntario: No puede tener fuente contractual ni legal que exija al donante otorgar
legados en beneficio de determinada persona, salvo cuando indique que es en beneficio
de los pobres o para fines culturales o religiosos, supuestos stos en los que la ley
determina quines sern los beneficiarios ante el silencio del testador (art. 763 del C.C)

c) Es con cargo a la cuota de libre disponibilidad : El testador no puede emplear la


porcin intangible o legtima para otorgar legados, sino nicamente stos sern de cargo
de la cuota de la que el tes-tador puede disponer libremente, excluyendo la porcin
reservada a los herederos forzosos. As, podr disponer el testador para los legados hasta
del tercio de sus bienes, si tiene hijos u otros descen-dientes o cnyuge o, si fuera el
caso, conviviente (siempre que la unin de hecho rena los requisitos a que se contrae el
art. 326 del C.C.); hasta de la mitad de sus bienes, si slo tuviese padres u otros
ascendientes; pudiendo disponer de la totalidad de sus bienes, si no tuviera
descendientes, ascendientes, cnyuge o, segn el caso, con-viviente (siempre que la

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unin de hecho rena los requisitos a que se contrae el art. 326 del C.C.). Ello se colige
de los artculos 725, 726 y 727 del Cdigo Civil.

d) Es en beneficio de cualquier persona: Como el legado es con cargo a la porcin


de libre disponibilidad, puede otorgarse en favor del heredero forzoso. Adems, puede
otorgarse en favor del heredero voluntario y de cualquier persona (as no tenga respecto
de ella lazo de parentesco alguno). Debe recaer solamente en persona determinada,
salvo, como sealamos, cuando se hacen en beneficio de los pobres o para fines
culturales o religiosos, sin indicar beneficiario especfico, caso en el cual la ley (art. 763
del C.C.) dispone qu hacer. Puede ser beneficiario del legado cualquier persona, pero si
estuviera comprendido dentro de las causales de exclusin (indignidad), entonces, no
podr disfrutar del legado (siempre que la indignidad est judicialmente declarada).

e) No puede ser concedido sino por testamento: El acto de liberalidad mortis


causa que constituye el legado, no puede ser otorgado en forma distinta a la del
testamento. En efecto, slo una persona puede ser instituida legataria a travs de una
disposicin testamentaria (art. 734 del C.C.); consecuentemente, slo el testador puede
disponer de uno o ms bienes a ttulo de liberalidad (art. 756 del C.C.). Si se trata de otro
documento, estaramos ante una donacin intervivos, siempre que no surta efectos para
despus de la muerte del donante y se observe la forma que seala la ley para este tipo
de actos (arts. 1623 al 1626 del C.C.). f) Debe recaer en bienes especficos: O sea, deben
ser bienes ciertos y determinados, o por lo menos determinables. Tienen que estar en el
dominio del testador al tiempo de su muerte. Puede recaer, adems, en un derecho sobre
un bien de la herencia, en cuyo caso debe indicarse en qu consiste dicho derecho y su
alcance. g) Su aceptacin o renuncia es total e incondicional: No cabe aceptacin o
renuncia parcial o sujeta a condicin. Se acepta o rechaza el legado en su integridad.

1.2 CLASES DE LEGADOS


El legado se clasifica:

1.2.1 ATENDIENDO A SU NATURALEZA


a) Legado genrico: Segn el bien o bienes, objeto del legado, sean bienes genricos o
fungibles.
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b) Legado especfico: Segn el bien o bienes, objeto del acto de liberalidad, sean bienes
ciertos o no fungibles.

1.2.2 ATENDIENDO A SUS MODALIDADES


a) Legados puros o simples: Cuando no estn sujetos a modalidad alguna, es decir, no
tienen condicin, plazo o cargo.
b) Legados modales: Cuando s estn sujetos a condicin, plazo o cargo.

1.2.3 EL LEGADO, SEGN EL CDIGO CIVIL


a) Legado de bien mueble indeterminado: Puede legarse ste, as no lo hubiere en la
herencia. No hay que confundir con el legado de un bien determinado que
necesariamente debe estar en el dominio del testador (art. 757 del C.C.). A menos que el
testador disponga lo contrario, deber efectuar la eleccin del bien sobre el cual recaer
el legado la persona encargada de pagarlo (ejecutor testamentario), quien cumplir con
dar un bien mueble que no sea de calidad inferior ni superior al legado. Para esto, debe
tomarse en cuenta la parte disponible de la herencia y las necesidades del legatario (art.
758 del C.C.).
b) Legado de bien ajeno: Nada impide que el testador disponga en su testamento el
legado de un bien que no es suyo, total o parcialmente, todava, pero que llegar a serlo
antes de su muerte. La regla del artculo 757 del Cdigo Civil prohbe la disposicin en
legado de un bien que "no se halle en el dominio del testador al tiempo de su muerte. En
consecuencia si se puede legar un bien ajeno transitoriamente, que pertenecer al
testador al momento de su muerte.
c) Legado sujeto a derecho real: El bien objeto del legado puede estar gravado con
algn derecho de garanta, en cuyo caso pasar al legatario con todos los gravmenes
que tuviere. Eso s, la amortizacin de la deuda e intereses vinculados al bien objeto de
gravamen, sern de cargo del testador hasta su fallecimiento (art. 760 del C.C.). Del
mismo modo, si 'el bien objeto del legado estuviere sujeto a derechos reales coma el
usufructo, uso o habi-acin, en favor de tercera persona, deber el legatario respetar esos
derechos hasta su extincin (art. 761 del C.C.). Si bien el legislador mencion slo los
derechos indicados, creemos que debe hacerse extensiva la regla a los dems derechos
reales. En razn de que unos y otros derechos reales afectan la propiedad del bien, y al
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ser la sucesin una de las formas de su transmisin, es que los derechos de los titulares y
acreedores deben ser respetados por los legatarios (y herederos, de ser el caso).
Aqullos tienen un derecho preferencial sobre la herencia, por lo que el legado se reducir
hasta la total satisfaccin de las cargas que afectan al bien objeto del mismo.
d) Legado de crditos: El Cdigo Civil contempla dos clases de crditos que pueden
otorgarse como legados, en su artculo 762. El primero, est referido a la deuda de un
tercero, es decir, al supuesto del causante acreedor y del tercero deudor. El legado de
esta naturaleza tendr efecto slo en cuanto a la parte del mismo que subsiste al
momento de fallecer el testador. Esto es claro, porque de haber estado amortizando el
tercero la deuda correspondiente, no se le puede exigir pago mayor al saldo una vez
ocurrida la muerte del testador. Por otro lado, el heredero o el encargado de ejecutar el
testamento tiene la obligacin de entregar el ttulo del crdito que le ha sido conferido al
legatario, a ste, evidentemente. En lo que atae a la segunda clase de crdito que puede
otorgarse como legado, cabe sealar que es un caso tpico de condonacin de la deuda
del legatario para con el causante. As es, el artculo 762 del Cdigo Civil lo denomina
legado de liberacin de una deuda, por el cual se libera al legatario del pago adeudado al
causante a la fecha de apertura de la sucesin. Si se tratase de varias deudas, deber
determinar el testador a cul de ellas se refiere el legado, a menos que sea una liberacin
total de las deudas que tuviere el legatario pen-dientes de pago.
e) Legado caritativo: Es el legado efectuado en favor de los pobres o para fines
culturales o religiosos, que ser entregado, de conformidad con el artculo 763 del Cdigo
civil, por el heredero a las personas que indique el testador. ste es el supuesto de un
legado recado en una persona cierta. El legado incierto se da cuando el testador no
indica quin ser el beneficiario del legado caritativo, en cuyo caso recaer sobre la
Beneficencia Pblica, el Instituto Nacional de Cultura (o los organismos que hagan sus
veces), y la autoridad competente de la religin que profesaba el testador si se favorece a
los pobres, o tiene fines culturales o religiosos, respectivamente.
f) Legado de predios: El artculo 764 del Cdigo Civil hace la precisin respecto de los
legados cuyo objeto son predios, en el sentido de que los terrenos y las nuevas
construcciones que se hubieren efectuado (por el testador, se entiende) despus de
otorgado el testamento, no forman parte del legado, a menos que se trate de mejoras, no
importando la clase de stas. Legado de dinero: Esta clase de legado necesariamente

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ser pagado en dinero y no de otra forma (art. 765 del C.C.). En caso de que no haya
dicha especie en la herencia, el ejecutor testamentario ver la manera de convertir los
bienes comprendidos en la porcin de libre disponibilidad en dinero, para que sea
efectivamente pagado esta clase de legado.
h) Legado de alimentos: Mediante este legado, el testador le otorga al beneficiario una
pensin alimenticia con la que el legatario pueda proveer a su sustento, regulndose tal
pensin conforme a las reglas del artculo 472 y siguientes del Cdigo Civil, referidas a los
alimentos. El artculo 472 del citado cuerpo de leyes precepta que "se entiende por
alimentos lo que es indispensable para el sustento, habitacin, vestido y asistencia
mdica, segn la situacin y posibilidades de la familia", y precisa que "cuando el
alimentista es menor de edad, los alimentos comprenden tambin su educacin,
instruccin y capacitacin para el trabajo". El artculo 766 del Cdigo Civil, que trata sobre
el legado de alimentos, deja entrever que, en caso de no determinarse la cuanta v forma
de pago de los alimentos, tendrn estos la forma de una pensin alimenticia, debiendo
fijarla, creemos, el ejecutor testamentario, segn las "posibilidades" del testador, vale
decir, en relacin a la porcin de libre disponibilidad de la herencia. Si el legatario
estuviese disconforme con la pensin fijada, tendr la facultad de solicitar su aumento
judicialmente. i) Legado remunerativo: Como son dos cosas distintas el legado y el pago
por un servicio prestado por el legatario (remuneracin), hay que dejar en claro que, en
cuanto al pago en s, no constituye legado sino una deuda de la herencia, la misma que
estn obligados a pagar los herederos. Por ello, el artculo 767 del Cdigo Civil seala
que "el legado remuneratorio se considera como pago, en la parte en que corresponda
razonablemente al servicio prestado por el beneficiario del testador y como acto de
liberalidad en cuanto al exceso".

1.3ADQUISICIN DE LEGADOS
"Se considera al legatario como adquirente del legado desde la muerte del testador (...).
La entrega del legado se impone, pero el ttulo a la adquisicin es oponible desde la
muerte del testador..." (ZANNONI, 1976, Volumen 1:81).
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El artculo 660 del Cdigo Civil dispone que "desde el momento de la muerte de una
persona, los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia se trasmiten a
sus sucesores". De esto se desprende que, al igual que la herencia, el legado se adquiere
desde la muerte del causante. Sin embargo, en la herencia, el heredero adquiere los
bienes y las obligaciones hasta donde alcance el patrimonio dejado por el causante; en el
legado, el legatario, salvo en los casos en que sea beneficiario de una parte alcuota, es
slo un acreedor de la masa hereditaria, en lo referido a la porcin de libre disponibilidad.
Se observa que es a partir de la muerte del causante que opera la transmisin en
beneficio del legatario, en lneas generales.
Sin embargo, tratndose del legado de bien mueble indeterminado (art. 758 del C.C.), la
adquisicin efectiva del legado se producir una vez elegido el bien por el encargado de
pagar el legado y proceder a su pago.
Adems, el Cdigo Civil vigente distingue entre legados sujetos a modalidad y legados
libre de modalidad.
Los primeros son los sujetos a condicin, plazo o cargo. Para su adquisicin, el artculo
768 del Cdigo Civil establece que el legatario adquirir el legado subordinado a
condicin o a plazo suspensivos, una vez cumplida la condicin o vencido el plazo.
Seala, adems, que mientras tanto podr ejercer las medidas precautorias de su
derecho.
Tratndose del legado sometido a cargo, se regir conforme a lo dispuesto para las
donaciones sujetas a dicha modalidad. As tenemos que el artculo 1642 del Cdigo Civil
precepta que "en el caso de donaciones [..] sujetas a cargo, su invalidacin o revocacin
determina la obligacin del donante de abonar al donatario el valor del servicio prestado o
del cargo satisfecho". Ser aplicable este artculo en lo que se refiere a la invalidacin, en
cuyo caso, los herederos debern reintegrarle al frustrado legatario los gastos que hubiere
ste efectuado para cumplir con el cargo. En lo que atae a la revocacin, no es de
aplicacin este artculo, puesto que al ser el testador el nico que puede revocar el
testamento, una vez producida la revocacin, no habr transmisin respecto del legatario,
no estando ste obligado, entonces, a realizar cargo alguno.
Por su parte, los legados libres de modalidad los adquirir el legatario a la muerte del
testador y en el estado en que se encuentren en dicho momento. A partir de la muerte del
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testador le correspondern al legatario los frutos del bien legado, asumiendo el riesgo de
su prdida o deterioro, salvo dolo o culpa de quien lo tuviere en su poder.
Por ltimo, el pago del legado le corresponde al albacea (inciso 6 del art. 787 del C.C.); a
falta de albacea, le corresponde tal funcin al heredero que haga las veces de ejecutor
testamentario, o a la persona a quien el causan-te hubiera designado para dicha entrega.
Los gastos de la entrega son de cargo de quien debe pagarlos y se hacen a cuenta de la
masa hereditaria.

1.4 CADUCIDAD DE LEGADO


1. Si el legatario muere antes que el testador.
2. Si el legatario se divorcia o se separa judicialmente del testador por su culpa.
3. Si el testador enajena el bien legado o ste perece sin culpa del he-redero.
En el primer caso de caducidad del legado 2 (cuando el legatario muere antes que el
testador), cabe indicar que est referido a la premoriencia. Caduca el legado porque la
muerte pone fin a la persona humana (art. 61 del C.C.). Sin embargo, no caducar el
legado si el testador hubiera designado sustituto para el supuesto en que el legatario
muera antes que el de cujus (art. 740 del C.C.).
Al divorciarse o separarse judicialmente el legatario del testador, caduca el legado, por
cuanto dispone el artculo 353 del Cdigo Civil, referido al divorcio, que los cnyuges (excnyuges) pierden el derecho a heredar entre si; en consecuencia, no puede existir
legado entre la pareja divorciada, salvo si el legado es con fecha posterior a! divorcio.
Tratndose de cnyuges separados judicialmente, el artculo 343 del Cdigo Civil
establece que el cnyuge separado por culpa suya pierde los derechos hereditarios que le
corresponden; en consecuencia, no podr ser legatario el cnyuge que ha incurrido en
alguna de las causales de separacin de cuerpos (y de divorcio) previstas en el artculo
333 del Cdigo Civil, salvo en la hiptesis de que el legado se hubiere otorgado en fecha
posterior a la expedicin de la declaracin de separacin de cuerpos.

2 Hinostroza Minguez, Alberto.Derecho de sucesiones. Editorial Idemsa lima


2004 (pag 201)
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DERCHO DE SUCESIONES
En caso de que el testador enajene el bien legado o ste perezca sin culpa del heredero,
estamos ante una revocacin tcita en el primer supuesto, y, al estar referida a un bien
determinado, en aplicacin del artculo 757 del Cdigo Civil, no ser vlido el legado de
un bien determinado si no se halla bajo el dominio del testador a su fallecimiento. En caso
de que el bien perezca sin culpa del heredero, se produce la caducidad, porque, evidentemente, no puede hacerse efectivo el pago del legado. Lo contrario se da si tuviera culpa el
heredero, puesto que, entonces, deber responder por ello. Eso s, anotamos que la
responsabilidad se har exigible a la muerte del testador, no antes, porque es a partir de
dicho momento en que el legatario puede hacer valer su derecho. En suma, de producirse
la produccin del legado por culpa del heredero, se convertir aqul en uno de bien
indeterminado, recayendo la eleccin (salvo indicacin especfica del testador) en el
encargado de pagar el legado, el mismo que no podr elegir un bien de calidad inferior ni
superior al que pereci (art. 758 del C.C.).
La extincin de un legado no est subordinada a las causales del artculo 772 del Cdigo
Civil, ya que bien puede extinguirse el legado en caso de testamento, nulidad o
anulabilidad del mismo, indignidad del legatario, entre otros.

CAPITULO II: EL
DERECHO DE ACRECER
DERECHO CIVIL 14

DERCHO DE SUCESIONES
El derecho de acrecer, llamado tambin derecho de acrecimiento o de acrecencia, se
halla regulado en el Ttulo VII (Derecho de acrecer) de la seccin Segunda (Sucesin
testamentaria) del Libro IV (Derecho de Sucesiones) del Cdigo Civil, en los artculos
774 al 777.
Ossorio sostiene que el derecho de acrecer es el que corresponde a cada uno de los
coherederos llamados conjuntamente a la misma herencia o a una misma porcin de ella,
sin especial designacin de partes, a hacer suya la porcin que, en determinados
supuestos, quede vacante (OSSORIO, 1957: 322).
Para Lanatta, el derecho de acrecer, denominado tambin de acrecimiento o de
acrecencia, es el que existe entre los sucesores que tienen el mismo ttulo, para aumentar
la parte que les corresponde, sumando proporcionalmente la de quienes no pueden o no
quieran recibir la suya (LANATTA, 1981, Tomo 360).
Baqueiro Rojas y Buenrostro Bez afirman que el derecho de acrecer consiste en la
facultad de los herederos o legatarios de aprovechar para s la parte de la herencia de su
coheredero o colegatario, en los casos en que ste no quiere o no puede recibirla
(BAQUEIRO ROJAS; y BUENROSTRO BAEZ, 1994: 303).

2.1 NOCIONES GENERALES


El derecho de acrecer es el que corresponde a cada uno de los coherederos llamados
conjuntamente a la misma herencia3 o a una misma porcin de ella, sin especial
designacin de pates, a hacer suya la porcin que, en determinados supuestos, quede
vacante.
El derecho de acrecer es llamado tambin derecho de acrecimiento o de acrecencia.
El derecho de acrecer significa el derecho de los sucesores a incrementar su cuota
hereditaria, agregando la que hubiese correspondido a aquellos que no estn en
posibilidad de recibirla.
El derecho de acrecer necesariamente solo puede darse entre los coherederos en caso
de no recoger uno de ellos la parte a la que originalmente tena derecho. La excepcin a
3 Jara Quispe, Rebeca S. Manual de Derecho de Sucesiones. Editorial Jurstas Editores,
Lima 2009. Pag 273- 278
DERECHO CIVIL 15

DERCHO DE SUCESIONES
esta regla constituye la figura de la representacin sucesora, supuesto que implica que los
representantes reciban lo que les hubiere tocado a sus representados. No opera el
derecho a acrecer entre legatarios, porque el derecho de los herederos es a ttulo
universal, siendo a ttulo particular el de los legatarios. As, el legado que no es recogido
por el beneficiario vuelve al patrimonio hereditario, incrementando la parte de los
herederos.
El derecho de acrecer no opera cuando hay una voluntad distinta del testador que consta
en el testamento. En consecuencia, en ese caso, ser improcedente primando lo
expresado en el acto jurdico testamentario.

2.2 caractersticas importantes


Barros Errzuriz ensea en relacin al derecho de acrecer que:
Derecho de acrecer es aquel en virtud del cual, cuando un mismo objeto es destinado por
el testador a dos o ms asignatarios, sin determinacin de cuota y de manera que todos el
los sean llamados a la totalidad del mismo objeto, la porcin del asignatario que falta se
junta, acrece o aumenta las porciones de los otros.
Este derecho se funda en la voluntad del testador, que al llamar a varios coasignatarios a
un mismo objeto, no ha querido dividirlo en distintas cuotas, una para cada asignatario,
sino que lo ha dejado en todo su conjunto a las personas llamadas.
El derecho de acrece - es de peculiar aplicacin a las herencias y legados, como que
deriva su origen de 1, voluntad expresa o presunta del testador, y no debe por tanto
hacerse extensivo a otros casos en que no haya sido declarado expresamente.
Si a la fecha de la muerte del testador existen todos los asignatarios llamados al mismo
objeto y todos ellos aceptan, no mediando incapacidad o indignidad, es indispensable
entone es hacer entre ellos la divisin, y no tiene cabida el derecho de acrecer. Pero si
uno o varios de los llamados no concurren a recoger su porcin, por haber fallecido antes
que el testador, o por no haber aceptado, etc., entonces las porciones de los que faltan
aumentan el derecho de los que quedan, y si slo queda uno, puede llegar el caso de que
ese nico se lleve en virtud del derecho de acrecimiento, toda la' herencia u objeto
asignado.

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Se supone en el acrecimiento que todos los asignatarios tienen derecho a recoger en su
totalidad el mismo objeto, y que cada uno de ellos tiene un llamamiento eventual al todo,
en el caso de faltar los otros. (BARROS ERRAZURIZ, 1931, Volumen V: 59-60).
Castaeda sostiene que el derecho de acrecer es el que tiene un colegatario o un
coheredero sobre la parte que otro ha estado en condiciones de tomar. Eso lo puede
establecer el testador expresando que las partes que corresponden a tales colegatarios, o
a tales legatarios, o a tales herederos, acrezcan las partes de los otros, o beneficien o
aumenten las de los otros. El testador tiene la facultad de disponer en su testamento el
acrecimiento entre los herederos si stos no fueren forzosos (CASTAEDA, 1975, Tomo
II: 240-241). Dicho autor agrega que en el derecho de acrecer existe aumento de la cosa
o del derecho. Importa una excepcin a la caducidad de la disposicin testamentaria...
(CASTAEDA, 1975, Tomo) II: 241). Castaeda concluye que el heredero instituido tiene
el derecho de acrecer, o sea de aumentar su cuota hereditaria; tiene derecho de
acrecentamiento con respecto a los otros instituidos, sean stos sus coherederos o
legatarios siempre que trata -id ose de legatarios el acrecimiento deba de beneficiar a
otros legatarios...: (CASTAEDA, 1975, Tomo II: 241).
Ferrero asevera que el derecho de acrecer consiste en el derecho existente entre los
sucesores a aumentar su participacin, agregando aqulla de quienes no estn en
condiciones de recibir la suya (FERRERO, 2005: 551). Dicho jurista nacional aade que
se produce siempre entre coherederos cuando uno de ellos no recoge la parte de la
herencia que le corresponde, salvo cuando opera la representacin sucesoria; caso en el
cual los representantes reciben lo que a sus representados hubiese correspondido. Por el
contrario, no se produce entre legatarios. Ello por la naturaleza de cada uno de los
derechos. Mientras el derecho del heredero es a ttulo universal, persiguiendo la totalidad
de la herencia, el del legatario es res singula. El legado que se pierde revierte a la
herencia acreciendo el patrimonio de los herederos (FERRERO, 2005: 551).
El acrecimiento presenta algunas caractersticas de inters: es un derecho accesorio,
renunciable y transferible.
Por ser el acrecimiento un derecho accesorio, el asignatario no puede repudiar la propia
asignacin y aceptar la que se defiere por acrecimiento. Y no es ello posible, pues la
porcin acrece a la porcin, y si sta falta, no tiene a qu acrecer.

DERECHO CIVIL 17

DERCHO DE SUCESIONES
Pero si bien el asignatario conjunto no puede repudiar su propia asignacin y llevar la que
le es deferida por acrecimiento, nada obsta a la situacin inversa, o sea, a que el
asignatario conjunto conserve su propia asignacin y repudie la que le correspondera por
acrecimiento. La solucin se justifica ampliamente, pues siendo el acrecimiento un
derecho patrimonial, nada obsta a su renuncia.

2.3ACRECIMIENTO ENTRE HEREDEROS Y LEGATARIOS.


En lo referente al acrecimiento entre herederos, el artculo 774 del Cdigo Civil dispone
que si varios herederos son instituidos en la totalidad de los bienes sin determinacin de
partes o en partes iguales y alguno de ellos no quiere o no puede recibir la suya, esta
acrece las de los dems, salvo el derecho de representacin.
Se observa que el derecho de acrecer entre herederos procede cuando uno de ellos hace
expresa renuncia a la herencia, muere antes que el causante, es indigno o ha sido
desheredado. Entonces, la parte de la herencia que le corresponda acrece la de los
dems herederos. Queda a salvo el derecho de representacin, que tiene preferencia.
Puntualizamos que los herederos legales aumentan su cuota hereditaria d acuerdo con su
derecho, en la sucesin legal, en cambio, en la sucesin testamentaria, el derecho de
acrecer corresponde a los herederos forzosos y a los voluntarios, en ese orden. Los
sustitutos de los herederos, de conformidad con el artculo 741 del Cdigo Civil, tienen el
mismo derecho de acrecer que los herederos originales, por cuanto estn sujetos a las
mismas condiciones y cargas que el instituido.
En lo referente al acrecimiento entre legatarios, este no es posible. El artculo 776 del
Cdigo Civil indica claramente que el legado se reintegra a la masa hereditaria cuando
no tiene efecto por cualquiera causa, o cuando el legatario no puede o no quiere recibirlo.
Anotamos que el legado no se reintegra a la masa hereditaria si el testador nombrase a
un legatario sustituido, de conformidad con el artculo 740 del Cdigo Civil.
No hay que confundir la inexistencia del derecho de acrecer de un legado cuyo
beneficiario era una sola persona, con el legado de un mismo bien a varias personas, en
cuyo caso si opera el derecho de acrecer. En efecto el artculo 775 del Cdigo Civil
establece que cuando un mismo bien es legado a varias personas, sin determinacin de
partes y alguna de ellas no quiera o no pueda recibir la que le corresponde, esta acrecer
las partes de los dems
DERECHO CIVIL 18

DERCHO DE SUCESIONES
A diferencia del derecho de acrecer de los herederos, que tena como excepcin la
representacin sucesoria, esto no es de aplicacin para los legatarios, funcionando para
ellos solo el supuesto de la sustitucin de legatario, caso en el cual el legatario sustituido
se sujeta a las mismas condiciones y cargos que el instituido originalmente (art. 741 del
C.C)

CAPITULO III: ALBACEA


EN EL TESTAMENTO
El Cdigo Civil contempla lo atinente al albacea en el Tributo VIII Albaceas de la
Seccin Segunda Sucesin testamentaria del Libro IV Derecho de Sucesiones,
en los artculos 778 al 797
El artculo 778 del Cdigo Civil establece al respecto que el testador puede
encomendar a una o varias personas, a quienes se denomina albaceas o
ejecutores testamentarios, el cumplimiento de sus disposiciones de ltima
voluntad.
Carrizona Pardo considera que el albacea es el mandatario a quien el
testador encarga de asegurar la ejecucin del testamento. Es pues, un
mandatario, que ha de cumplir su encargo despus de la muerte del causante. Su
encargo consiste en ejecutar la memoria testamentaria>> (CARRIZOSA PARDO,
1959; 456).

DERECHO CIVIL 19

DERCHO DE SUCESIONES
Ferrero sostiene que <<los albaceas son los ejecutores testamentarios a
quienes el testador nombra para que cumplan sus disposiciones de ltima
voluntad Dicho jurista nacional agrega que el albaceazgo 4se asemeja al mandato
como el legado a la donacin, pues mientras unos tienen efectos en vida del
causante los otros operan a su muerte. El albaceazgo se diferencia del mandato
en que ste termina con el fallecimiento del mandante mientras que el encargado
de albacea comienza precisamente con el deceso del testador

3.1 NOCIONES GENERALES


3.1.1 DEFINICIN
Albaceas o ejecutores testamentarios son las personas a quienes el

testador designa

para hacer cumplir su testamento y para desempear las atribuciones legales del cargo,
referentes a la administracin y liquidacin de la herencia.
3.1.2 NATURALEZA JURIDICA
El albaceazgo es un mandato post mortem. Segn la primera de ellas, que se
encuentra en la doctrina francesa, en la argentina y en la uruguaya,Se atiende, al
efecto,

a la similitud existente entre el mandato y el albaceazgo, porque el

mandatario recibe del mandante y el albacea del testador, el encargo de cumplir


determinadas funciones y porque, en uno y otro caso, tal encargo es revocable por el
mandate o por el testador en su caso y mientras viva. Pero se diferencian en que
cuando muere el titular de los bienes, el mandato termina y el albaceazgo es una
institucin propia del derecho sucesorio, por cuyo motivo uno y otro estn sujetos a
regmenes diferentes.
consiste en considerar al albaceazgo como un cargo: La doctrina de ese pas
(Italia) desenvuelve este concepto explicando cmo, dentro del rgimen legal
correspondiente, quienes desempean este cargo, creado por la ley y cuyo
nombramiento corresponde al testador, tienen las atribuciones que ste les
encomienda y las que establece la ley

El albaceazgo es un mandato de naturaleza espacial.

4 Ferrero Augusto. Tratado de derecho de Sucesiones. Editorial GRIJLEY,Lima 2002.


Pag 557
DERECHO CIVIL 20

DERCHO DE SUCESIONES
Es un mandato pstumo, es decir, destinado a cumplirse despus de la muerte del
mandante. La muerte del mandante, que en los casos ordinarios pone fin al mandato,
sirve por el contrario en el albaceazgo para dar comienzo a las obligaciones del
albacea, las que principian en el momento mismo de la muerte del mandante.
Aunque este es un mandato de naturaleza especial, reglamentado expresamente por
la ley, muchas de las disposiciones relativas al mandatario tienen aplicacin respecto
del albacea

3.1.3CARACTERISTICAS DEL ALBACEAZGO


a) Es cargo que deriva del testamento. Slo el testador puede nombrarlo
b) Es un cargo, voluntario. Sin expresar el por qu, puede no ser aceptado . Sin
embargo, una vez aceptado no es renunciable sino por justas causa a juicio del
juez .
c) Es cargo personalsimo. Se basa en la confianza. Por tanto, es indelegable, salvo
dispensa del testador, que debe ser expresa. Pero el albacea puede servirse de
auxiliares.
d) Es un cargo de inters pblico.
e) Es cargo temporal .
f) Es cargo intransmisible a los herederos, ya que expira con la muerte del
designado.
g) Es cargo que requiere no la simple capacidad sino capacidad para adquirir por
herencia (no ser indigno) >> (CASTAEDA, 1975, Tomo II: 144).
cargo no es imprescindible para el proceso de transmisin hereditaria ().
Por su parte, el ejecutor puede aceptar o rechazar el nombramiento, no
necesitando en este ltimo caso fundar las causales de su negatividad ().
La aceptacin del cargo no le impide que, a posteriori, pueda renunciar a sus
funciones ().
3.1.4 CLASES DE ALBACEA5
a) Testamentarios
Son los designados por el testador en testamentos.
b) Legales
Son los mismos herederos quienes, a falta de designacin por el causante o si
el nombrado no puedo o no quiere desempear el cargo, ejercen las
atribuciones propias del mismo..
c) Dativos
5 Ferrero Augusto. Tratado de derecho de Sucesiones. Editorial GRIJLEY,Lima 2002.
Pag 557-558
DERECHO CIVIL 21

DERCHO DE SUCESIONES
Son los nombrados por el juez, cuando a falta de nombramiento por el
causante, los herederos no se ponen de acuerdo.

3.2 PLURALIDAD DEL ALBACEAZGO

Ferrero seala al respecto que la pluralidad de albaceas se rige por las siguientes
reglas:
1. Debern desempear el cargo en forma sucesiva, unos a falta de otros, en el
orden en que son designados.
2. Dicha regla no rige cuando el testador dispone que acten conjuntamente o
cuando les atribuye funciones especficas a cada uno de ellos.
3. Cuando ejercen el cargo de manera conjunta, la actuacin debe ser por
unanimidad, previndose que en caso de desacuerdo rige la decisin de la
mayora ().
4. Vale tambin la actuacin de uno que cuenta con autorizacin de los dems.
5. El ejercicio conjunto del cargo produce la solidaridad, salvo que el testador
disponga lo contrario. () La Comision Revisora, al haber incluido el articulo 781
(del C.C), que expresa que es solidaria la responsabilidad de los albaceas que
ejercen conjuntamente el cargo, salvo disposicin distinta del testador, est
planteando que aun los disidentes son responsables en forma solidaria, lo cual no
tiene sentido.
Sobre el particular, Carrizosa Pardo ensea que al albacea puede ponerse el
causante los sustitutos que quiera para el caso de faltar en el momento de su
muerte.
Puede tambin nombrar varios albaceas, y si todos tienen atribuciones comunes,
habran de obrar de consuno , salvo que el mismo testador les haya dividido las
atribuciones, o que el juez lo haya hecho, o los haya autorizado para actuar
separadamente, obrando de consumo todos tienen los mismos deberes, y los que
gozan de tenencia autorizarn todos los actos administrativos, o los autorizar uno
de ellos con mandato de los otros. El juez dirimir las

DERECHO CIVIL 22

DERCHO DE SUCESIONES
3.3. IMPEDIMIENTOS PARA EJERCER EL CARGO DE ALBACEA
A) El artculo 667 del Cdigo Civil trata acerca de las causales de exclusin de la
sucesin por indignidad y precepta que son excluidos de la sucesin de
determinada persona, por indignidad, como herederos o legatarios:
B) El artculo 744 del Cdigo Civil establece que son causales de desheredacin de
los descendientes:
C). El artculo 745 del Cdigo Civil seala que son causales de desheredacin de los
ascendientes:
D) El artculo 746 del Cdigo Civil prescribe que son causales de desheredacin del
cnyuge las previstas en el artculo 333, incisos 1) al 6), del Cdigo Civil, precepto legal
ste que trate sobre las causales de separacin de cuerpos y de divorcio, y cuyos 6
primeros incisos son los siguientes:

3.4 PLAZO PARA ACEPTAR EL CARGO DE ALBACEA


El albaceazgo debe ser aceptado por el designado, se entiende aceptado mientras no se
lo renuncie. El nombrado tiene facultad para aceptar o renunciar el nombramiento. No
est obligado a fundar su negativa.
La aceptacin puede ser tcita, cuando empieza a desempear sus funciones, como
ocurre si empieza a disponer lo relativo a las exequias del causante o si se dirige a los
herederos y legatarios para tratar los asuntos relativos a la tramitacin del juicio. Es
expresa cuando comparece en el juicio acreditando su personera.
Si el albacea guarda silencio, cualquiera de los interesados puede solicitar al juez que le
fije un plazo para que acepte o renuncie, por los perjuicios que puede ocasionar

3.5 OBLIGACIONES DEL ALBACEA


De conformidad con lo dispuesto en el artculo 787 del cdigo civil, son obligaciones del
albacea las que indican a continuacin:
1. Atender a la inhumacin del cadver del testador o a su incineracin si este lo
hubiera dispuesto as, sin perjuicio de lo establecido en el artculo 13 del Cdigo
Civil, que prescribe que, a falta de declaracin hecha en vida, corresponde al
cnyuge

del

DERECHO CIVIL 23

difunto,

sus

descendientes,

ascendientes

Hermanos,

DERCHO DE SUCESIONES
excluyentemente y en este orden, decidir sobre la necropsia, la incineracin y la
sepultura sin perjuicio de las normas de orden pblico pertinentes.
2. Ejercitar las acciones judiciales y extrajudiciales para la seguridad de los bienes
hereditarios. Sobre el particular, el artculo 791 del Cdigo Civil establece que los
herederos o legatarios pueden pedir al albacea la adopcin de medidas necesarias
para mantener la indemnidad de los bienes hereditarios.
3. Hacer inventario judicial de los bienes que constituyen la herencia, con citacin de
los herederos, legatarios y acreedores de quienes tenga conocimiento, EL
inventario es un ndice de la masa Corresponde al albacea hacer inventario
judicial; y si los coherederos, observan que es vago e impreciso y no completo,
razn por la que ello dara lugar al cambio de los bienes relacionados, podrn
pedir por su cuenta, otro inventario ms cabal y exacto, en que los bienes muebles
sean descritos con tal minuciosidad que su cambio resulte imposible o, por lo
menos, de muy difcil realizacin. En otro caso, el inventario no obstante su
carcter de procedimiento no contencioso, puede dar lugar a las ms serias
controversias y articulaciones; si en el inventarios

despus de muerto su

instituyente
4. Administrar los bienes de la herencia que no hayan sido adjudicados por el
testador, hasta que sean entregados a los herederos o legatarios, salvo
disposicin diversa del testador, Es una disposicin legal supletoria de la
voluntad del testador, quien puede precisar dichas atribuciones en su testamento,
amplindolas o restringindolas y puede, asimismo, no concedrselas a su
albacea, Por consiguiente, puede haber albaceas que normalmente administren
los bienes de la herencia hasta que se efecte la divisin y particin y otros en
que esta facultad

este disminuida o no exista. En este ltimo caso, la

administracin corresponde directamente a los herederos y si ello fuere necesario


podra pedirse la administracin judicial de los bienes de la herencia. el albacea el
derecho de administrar la masa hereditaria; pero no puede tener un poder de
administracin sobre los gananciales que el cnyuge sobreviviente tuviera, an
cuando todava no se hubiere liquidado la masa hereditaria en donde se
encontraran confundidos , necesitando de todo un proceso de depuracin para
determinarlos
5. Pagar las deudas y cargas de la herencia, con conocimiento de los herederos.
DERECHO CIVIL 24

DERCHO DE SUCESIONES
6. Pagar o entregar los legados.
7. Vender los bienes hereditarios con autorizacin expresa del testador, o de los
herederos, o del juez en cuanto sea indispensable para pagar las deudas de la
herencia y los legados.
8. Procura la divisin y participacin de la herencia.
9. Cumplir los encargos especiales del testador.
10. sostener la validez del testamento en el juicio de impugnacin que se promueva,
sin perjuicio del apersonamiento que, en tal caso, corresponde a los herederos.
(se) encomienda a los albaceas la defensa de la validez del testamento en el juicio
de impugnacin que se promoviere, a lo cual

el albacea est facultado en

cualquier tiempo, aun despus de haber cesado en el cargo, para exigir que se
cumpla la voluntad que el testador ha expresado en su testamento. Los juicios de
nulidad de testamento deben ser seguidos, en consecuencia, no slo con los
herederos, sino tambin con los albacea.
Es de destacar que, en aplicacin del artculo 788 del Cdigo Civil, los albaceas no
son representantes de la testamentaria para demandar no responder en juicio, sino
tratndose de los encargos del testador, de la administracin que les corresponde y del
caso del artculo 787, inciso 10), del citado cuerpo de leyes, caso ste en que, reiteramos,
el testador est obligado a sostener la validez del testamento en el juicio de impugnacin
del mismo que pueda promoverse, lo que no impide que puedan apersonarse los
herederos del testador al indicado proceso son el objeto de hacer valer sus derechos.
Debe tenerse presente, entre las obligaciones del albacea, que, segn el artculo
790 del Cdigo Civil, si el testador no instituye herederos, sino solamente legatarios, la
posesin de los bienes hereditarios corresponde al albacea, hasta que sean pagadas las
deudas de la herencia y los legados.
Las facultades y obligaciones de los albaceas se encuentran expresamente
definidas en la ley; el testador no puede ampliar las facultades del albacea ni exonerarle
de sus obligaciones.
Ellas se refieren a la seguridad de los bienes hereditarios; al inventario de ellos; a los
avisos que deben dar al pblico y en especial, a los acreedores; al pago de las deudas
hereditarias y de los legados o cargas testamentarias; a velar por el cumplimiento de los
legados pos y de utilidad pblica; a la venta de los bienes hereditarios; a su
comparecencia en juicio; a sus responsabilidades y a las rendicin de cuentas
DERECHO CIVIL 25

DERCHO DE SUCESIONES
3.6 DERECHOS DEL ALBACEA

3.6.1 RENUMERACION DEL ALABACEA


Es facultativo del testador sealarle la retribucin que tuviere por conveniente, pero si no
lo hiciera, se aplica los porcentajes sealados por la ley
De acuerdo a las normas del Cdigo Civil:
A) El cargo de albacea es renumerado, salvo que el testador disponga su gratuidad
(art. 793, primer prrafo, del Codigo Civil).
B) En el caso de que el cargo de albacea sea remunerado, tal remuneracin no ser
mayor del cuatro por ciento de la masa liquida de la herencia (art. 793, segundo
prrafo, del Cdigo Civil.
C) En defecto de la determinacin de la remuneracin por el restador, lo har el juez
(en el correspondiente proceso no contencioso), quien tambin sealara la del
albacea

dativo,

siendo

ste

el

nombrado

judicialmente

como

ejecutor

testamentario en la hiptesis de no haber el testador designado albacea alguno o


de no poder querer el nombrado desempear el cargo. Ellos segn el artculo 793,
parte final, del Cdigo Civil.
En doctrina se ha planteado la posibilidad de que el testador hubiera dispuesto que el
desempeo fuese gratuito, discutindose si frente a ello tendra el albacea derecho a
comisin. Creemos que el reclamo no sera procedente, ya que al aceptar la funcin lo
ha hecho en los trminos establecidos, y, de no haberle convenido, pudo rechazarla.
La fijacin de los honorarios puede provenir de la determinacin que el causante
hubiese realizado en el testamento, o, a faltar de ella, de la decisin judicial. Si los
honorarios estuviesen determinados en el testamento, el albacea no podr
impugnarlos por bajos, ni renunciar a ellos solicitando la fijacin judicial

Tampoco podrn impugnarlos los herederos por altos, salvo que encubrieran una
liberalidad y s tradujeran en un agravio a la legitima.
Va de suyo que los honorarios fijados por el testador suponen el cumplimiento
completo de su misin. Si ella hubiese dado parcial, como podra ocurrir en el caso de
DERECHO CIVIL 26

DERCHO DE SUCESIONES
la renuncia o destitucin, la comisin ha de reducirse proporcionalmente atendiendo a
la tarea realizada.
En ausencia de previsiones del testador, los honorarios debern ser regulados por el
juez, siguiendo las pautas establecidas (); trabajos realizados e importancia de los
bienes de la sucesin. Adems de ello, debern computarse circunstancias
especiales, y en ese sentido () (los) tribunales han tenido en cuenta, por eje., las
aptitudes del albacea para determinar tareas especficas, como pueden ser su
profesin de abogado y la intervencin, como tal, en juicios que interesen a la
herencia>> (MAFFIA, 1980, Tomo II: 387-388).

3.6 EXTINCION DEL ALBACEAZGO


A tenor del artculo 796 del Cdigo Civil, el cargo de albacea termina:
1. Por haber transcurrido dos aos desde su aceptacin, salvo el mayor plazo que
seale el testador, o que conceda el juez con acuerdo de la mayora de los
2.
3.
4.
5.

herederos.
Por haber concluido sus funciones
Por renunciar con aprobacin judicial.
Por incapacidad legal o fsica que impida el desempeo de la funcin.
Por remocin judicial, a peticin de pate debidamente fundamentada. Al respecto,
el artculo 795 del Cdigo Civil prescribe que puede solicitarse, como proceso
sumarsimo, la remocin del albacea que no ha empezado la faccin de
inventarios dentro de los noventa das de la muerte dl testador, o de protocolizado
el testamento, o de su nombramiento judicial, lo que corresponda, o dentro de los

treinta das de haber sido requerido notarialmente con tal objeto por los sucesores.
6. Por muerte, desaparicin o declaracin de ausencia.
Valverde y Valverde sostiene que el albaceazgo culmina por las causas que indica a
continuacin:
1. Por el transcurso del plazo del albaceazgo, y aunque este plaza no haya
transcurrido, por haber terminado la misin que se le confi, pues cuando los
herederos entran en posesin de los bienes, cesan en sus funciones los albaceas
y termina la testamentaria.
En cuanto al plazo del albaceazgo diremos que este cargo de albacea es
temporal, y que termina por el lapso de trmino sealado por el testador, por ley, y
en su caso por los interesados la muerte del albacea.- es cargo personalsimo que
DERECHO CIVIL 27

DERCHO DE SUCESIONES
no se transmite a los herederos, es natural que termine el albaceazgo con la
muerte del albacea.
2. Por imposibilidad del albacea.- () (Se) comprende dentro de esta casusa,
aquellas situaciones en que materialmente es imposible cumplir el encargo, tales
son, v. gr., la demencia, enfermedad grave y crnica, condenadas de

CAPTULO IV:
PROBLEMTICA Y PROPUESTA
MODIFICATORIA
-

El grupo propone como problemtica la siguiente interrogante:

DERECHO CIVIL 28

DERCHO DE SUCESIONES
PORQUE ANTE LA CONCURRENCIA DE LEGATARIOS, RESPECTO

LIBRE

DISPOSICION DEL CAUSANTE NO PROCEDE EL DERECHO DE ACRECER


ENTRE ESTOS?
-

La hiptesis que plante el grupo es que si el cdigo est admitiendo un derecho a


crecer en los colegatarios respecto de un bien, porque no hacerlo mas general y
que abarque respecto de todo el porcentaje de libre disponibilidad que tiene el
causante, siempre y cuando as este lo establezca; ya que si hay concurrencia de
legatarios, es porque el causante tiene la intencin de beneficiarlos, y si no
cumplen alguna de las modalidades impuestas, por este o alguno de estos
renuncia, los dems puedan tener derecho a crecer, respecto de ese bien
establecido como legado siempre y cuando el causante as lo establezca. Ya que
una u otra manera, se estara respetando la voluntad del causante que es el

fundamento esencial de la sucesin testamentaria.


LA MODIFICATORIA SERIA DEL ARTICULO 774 DEL C.C. DONDE SE
PROCEDERIA ADMITIR EL DERECHO ACRECER DE LOS LEGATARIOS Y LA
DEROGAION DEL ARTICULO 776 DEL C.C.
Artculo 774.- Si varios herederos son instituidos en la totalidad de los bienes sin
determinacin de partes o en partes iguales y alguno de ellos no quiere o no puede recibir
la suya, sta acrece las de los dems, salvo el derecho de representacin. Los legatarios
tienen derecho a crecer respecto del 1/3 de disponibilidad y de acuerdo al caso
siempre que el causante asi lo determine en el testamento.

DERECHO CIVIL 29

DERCHO DE SUCESIONES

CAPTULO V:
CASACIONES

DERECHO CIVIL 30

DERCHO DE SUCESIONES

4.1 CASACIN N 1888-2000 HUAURA


Lima, diecinueve de octubre del dos mil.La SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA, vista la causa nmero mil ochocientos ochentiocho-dos mil, en Audiencia
Pblica el da de la fecha y producida la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente
sentencia: MATERIA DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por
Dora Lady Freundt Waghorn de Alegre de fojas trescientos cuarentisis, contra la
resolucin de fojas trescientos treinticuatro, expedida el veinticinco de mayo del dos mil
por la Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Huaura, que revoca la sentencia
apelada de fojas ciento noventiocho, su fecha doce de abril del dos mil, que declara
fundada la demanda y reformndola la declara improcedente; sin costas ni costos;
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: El recurso se sustenta en las causales previstas en
los incisos primero y segundo del Artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal
Civil; respecto de la primera causal seala que se ha aplicado indebidamente el artculo
ochocientos cincuentiuno del Cdigo sustantivo, referido a las facultades del albacea, ya
que si bien ste es el encargado de la administracin de la masa hereditaria, sus
facultades no alcanzan al cincuenta por ciento que le corresponde a la recurrente en su
calidad de copropietaria del inmueble sub-litis; de otro lado seala que se han inaplicado
los artculos mil doscientos veinticuatro y mil trescientos sesentitrs del Cdigo Civil, ya
que al fallecer el cnyuge de la actora, el contrato de arrendamiento debi continuar con
los herederos de ste, correspondiendo a la actora percibir el cincuenta por ciento de la
renta, en tanto el albacea no estaba facultado para hacer el cobro del total de sta;
CONSIDERANDO: Primero: Que, conforme ha quedado establecido en la sentencia de
primera instancia, el inmueble sublitis fue adjudicado a la actora y su cnyuge, Miguel
Alegre Cullar, con posterioridad a que se emitiera la sentencia de fecha dos de octubre
de mil novecientos setentids, mediante la cual se declar la separacin de sus bienes
conyugales, tal es as, que al adquirir el referido inmueble, lo hicieron en calidad de
copropietarios; Segundo: Que, asimismo ha quedado establecido que al fallecer el
cnyuge de la actora, el albacea testamentario fue quien asumi la administracin de la
masa hereditaria, dentro de la cual se encuentran los derechos y acciones de los cuales
era titular el testador, respecto del cincuenta por ciento del inmueble sub litis; Tercero:
Que, las facultades de administracin del albacea estn referidas nicamente a los bienes
DERECHO CIVIL 31

DERCHO DE SUCESIONES
que forman la herencia, conforme a lo establecido en el inciso cuarto del Artculo
setecientos ochentisiete del Cdigo Civil, la cual comprende tanto los bienes como las
obligaciones de los que es titular el causante al momento de su fallecimiento; en tal
sentido, el Articulo ochocientos cincuentiuno del Cdigo sustantivo, establece que el
albacea, de ser el caso, es uno de los llamados a administrar la herencia mientras
permanezca indivisa; Cuarto: Que, en consecuencia el albacea slo poda administrar los
derechos y acciones de que era titular el cnyuge de la actora al momento de su
fallecimiento respecto del inmueble sub litis, de all que no estaba facultado para percibir
el ntegro de la renta que abonaba en forma mensual el Banco emplazado por concepto
de alquiler, ni mucho menos a suscribir una ampliacin del contrato de arrendamiento sin
contar con la participacin de la actora, tal como ocurri en el presente caso; Quinto:
Que, en tal sentido, el banco emplazado conoca que la calidad del inmueble tomado en
arriendo no era la de un bien social sino la de un bien comn, de all que el pago de los
arriendos los hiciera en un cincuenta por ciento del importe del mismo a favor de cada uno
de los cnyuges, conforme se expone en la sentencia de primera instancia; as, tenemos
que de acuerdo a lo establecido en el artculo mil doscientos veinticuatro del Cdigo Civil,
el pago slo es vlido cuando se hace al acreedor, lo que no acontece en el presente
caso; en consecuencia, la obligacin reclamada por la actora es exigible; SENTENCIA:
Estando a las consideraciones expuestas y de conformidad con lo establecido en el
apartado dos punto dos del inciso segundo del artculo trescientos noventisis del Cdigo
Procesal Civil: declara FUNDADO el Recurso de Casacin interpuesto a fojas trescientos
cuarentisis por Dora Lady Freundt Waghorn de Alegre, en consecuencia NULA la
resolucin de vista de fojas trescientos treinticuatro, su fecha veinticinco de mayo del dos
mil; y actuando en sede de instancia CONFIRMARON la sentencia apelada de fojas
ciento noventiocho, su fecha doce de abril del dos mil, que declara infundada la
contradiccin propuesta por el Banco Continental Sociedad Annima; y fundada la
demanda; con lo dems que contiene; DISPUSIERON que la presente resolucin se
publique en el Diario Oficial El Peruano bajo responsabilidad; en los seguidos por Dora
Lady Freundt Waghorn de Alegre con el Banco Continental Sociedad Annima, sobre
obligacin de dar suma de dinero; y los devolvieron.- S.S. URRELLO A.; SANCHEZ
PALACIOS P.; ROMN S.; ECHEVARRA A.; DEZA P.

DERECHO CIVIL 32

DERCHO DE SUCESIONES
COMENTARIO:
En el presente caso, la Sala Casatoria en sede civil conoci del recurso de casacin
interpuesto por la Sra. Dora Lady Freundt Waghorn de Alegre (demandante), en el
proceso seguido contra el Banco Continental (demandado) sobre obligacin de dar suma
de dinero. Observamos del tenor del texto de la sentencia casatoria, que el punto central
del pronunciamiento gira en torno a los lmites de las obligaciones del albacea en la
administracin de la masa hereditaria cuando existen bienes comunes. Quien acciona es
la cnyuge suprstite cuestionando los alcances de la labor del albacea designado por
testamento por su fallecido esposo, en relacin al cobro de arriendos por un inmueble
(bien comun) y por la renovacin del contrato de arrendamiento del mismo.
La Sentencia casatoria ampara el recurso de casacin de la actora, y dada la relevancia
jurdica de la materia discutida, nos centraremos en conocer cul es el papel del albacea
testamentario en materia de sucesiones, detenindonos en torno a las obligaciones que
nuestra legislacin ha regulado, para luego, analizar el pronunciamiento de la Corte
Suprema sobre las facultades desarrolladas por el albacea testamentario en la
administracin del inmueble comn y que da origen a la ejecutoria bajo comentario.

SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y SOCIAL CAS. N 3095-2000


CAMAN/AREQUIPA.
Lima, veinte de mayo del dos mil tres.- LA SALA DE DERECHO CONSTITUCIONAL Y
SOCIAL DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA; con el
acompaado; en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, integrada por los Seores
Vocales Cabala Rossand, Walde Juregui, Loza Zea, Egsquiza Roca y Acevedo Mena;
luego de verificada la votacin con arreglo a Ley, emite la siguiente sentencia: MATERIA
DEL RECURSO: Se trata del Recurso de Casacin interpuesto por don Carlos Julio Csar
Carbajal Ranilla a fojas trescientos cuarentiocho, contra la sentencia de vista de fojas
trescientos veintinueve, su fecha veintinueve de setiembre del dos mil, expedida por la
Sala Mixta Descentralizada Itinerante de Caman, que confirmando la sentencia apelada
de fojas doscientos ochentisis, su fecha seis de Junio del dos mil, declara Improcedente
la demanda de fojas trece sobre Cumplimiento de Entrega de Bien Legado, liberando a la
parte demandada Rolando Carbajal Carbajal de los cargos contenidos en la demanda,
DERECHO CIVIL 33

DERCHO DE SUCESIONES
dejando a salvo el derecho del actor Carlos Julio Csar Carbajal Ranilla para que lo haga
valer en la forma y modo de ley si lo estima conveniente; con costas y costos.
FUNDAMENTOS DEL RECURSO: Esta Sala mediante resolucin de fecha dieciocho de
junio del dos mil uno ha estimado procedente el recurso de casacin por las causales
previstas en los incisos primero y segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo
Procesal Civil, en mrito de los siguientes cargos: a) La interpretacin errnea del artculo
setecientos noventicinco del Cdigo Civil, sosteniendo el recurrente, que en la sentencia
recurrida se hace una cita parcial del citado artculo sealando causales de remocin del
Albaceazgo no establecidas en dicho artculo, y que en todo caso, la solicitud de remocin
es potestativa de los herederos, mas la presente causa versa sobre entrega de bien
legado; b) La inaplicacin de los artculos seiscientos ochentisis, setecientos
cincuentisis, setecientos setentiocho, setecientos ochentisiete, inciso sexto y setecientos
noventisiete del Cdigo Civil, sosteniendo el recurrente, que habindose otorgado en el
testamento un legado a favor del actor de acuerdo a los artculos seiscientos ochentisis y
setecientos cincuentisis del Cdigo Civil y sealndose un Albacea de conformidad con
el artculo setecientos setentiocho del mismo Cdigo, una de las obligaciones de ste es
pagar o entregar los legados conforme al artculo setecientos ochentisiete del Cdigo
Civil, siendo que el Albacea est facultado durante el ejercicio de su cargo y en cualquier
tiempo despus de haberlo ejercido, para exigir que se cumpla la voluntad del testador.
CONSIDERANDOS:
Primero: Que, el presente proceso versa sobre cumplimiento de entrega de bien legado
interpuesto por don Carlos Julio Csar Carbajal Ranilla, contra don Rolando Carbajal
Carbajal, en su calidad de albacea testamentario de doa Rosa Carbajal Farfn, quien
dej testamento mediante escritura pblica de fecha treintiuno de agosto de mil
novecientos sesentitrs, disponiendo de sus bienes, dejando a su nieto Carlos Julio Csar
Carbajal un terreno de un topo ubicado en el predio denominado Hacienda Vieja.
Segundo: Que, en el presente proceso se ha establecido que los herederos forzosos de
doa Rosa Carbajal Farfn efectuaron divisin y particin de la masa hereditaria,
acordando que los herederos asumiran las partes que les correspondan a sus hijos
como legatarios; siendo efectuado el acuerdo de divisin y particin con fecha diez de
Julio de mil novecientos setentids, tal como obra en el acta de particin de terrenos que
corre en copia a fojas veintisiete y veintiocho. Tercero: Que, al haberse procedido a
efectuar la divisin y particin de los bienes hereditarios mediante acuerdo mutuo de los
herederos forzosos, resulta evidente que el cargo de Albacea ha expirado, toda vez, que
DERECHO CIVIL 34

DERCHO DE SUCESIONES
los bienes se encuentran en poder de los herederos, quienes como integrantes de la
sucesin o testamentara deben responder frente a cualquier sucesor o legatario que
hubiera sido perjudicado con el acto de divisin o particin; siendo por tanto improcedente
la demanda de entrega de bien legado interpuesta en el presente caso contra el albacea,
puesto que conforme a la naturaleza del Albaceazgo el albacea tiene el cargo de
administrador de los bienes, pero no puede responder en juicio como representante de la
sucesin conforme a lo estipulado en el artculo setecientos treintisiete del Cdigo Civil de
mil novecientos treintisis. Cuarto: Que, siendo as, la Sala de mrito ha resuelto de
acuerdo a ley al declarar improcedente la demanda de entrega de bien legado
considerando que el cargo del Albacea ha fenecido; resultando pertinente sealar el error
incurrido por la Sala al citar las normas del Cdigo Civil de mil novecientos ochenticuatro,
sin embargo, ello no influye sobre el sentido de la resolucin, por cuanto el Cdigo Civil de
mil novecientos treintisis contiene normas similares que tambin acarrean la
improcedencia de la demanda; en tal razn es que resulta de aplicacin el principio de
subsanacin previsto en el artculo ciento setentids cuarto prrafo del Cdigo Procesal
Civil, que establece que no hay nulidad si la subsanacin del vicio no ha de influir en el
sentido de la resolucin o en las consecuencias del acto procesal. Quinto: Que, en el
presente proceso no resulta de aplicacin lo dispuesto en los artculos seiscientos
ochentisis, setecientos cincuentisis, setecientos setentiocho, y setecientos ochentisiete
del Cdigo Civil de mil novecientos ochenticuatro, toda vez, que si bien el demandante
podra tener un derecho como legatario, resulta improcedente que la demanda sea
dirigida contra el Albacea cuando ya ha expirado su cargo al haberse efectuado la divisin
y particin de los bienes mediante mutuo acuerdo de los herederos forzosos; siendo
pertinente acotar que las citadas normas tampoco resultan de aplicacin a la presente
causa por cuanto los hechos materia de proceso se han originado bajo las normas del
Cdigo Civil de mil novecientos treintisis. Sexto: Que, en relacin a la causal de
inaplicacin del artculo setecientos noventisiete del Cdigo Civil de mil novecientos
ochenticuatro, la citada norma regula un supuesto diferente al caso de autos, toda vez,
que la precitada norma est referida al supuesto que el Albacea tiene la facultad como
actor para exigir el cumplimiento de la voluntad del testador luego de ejercido el cargo,
siendo el presente caso uno distinto en el que el Albacea ha sido demandado para que
entregue un bien, lo cual no resulta procedente porque al haberse producido la divisin y
particin de los bienes los herederos integrantes de la testamentara seran los obligados
frente a cualquier otro sucesor. Stimo: Que, finalmente, en cuanto a la causal de
DERECHO CIVIL 35

DERCHO DE SUCESIONES
interpretacin errnea del artculo setecientos noventicinco del Cdigo Civil, el error
incurrido por la Sala de mrito al tipificar las causales de remocin del cargo de albacea
no incide sobre el sentido de la resolucin, puesto que la parte resolutiva se ajusta a
derecho, considerndose que es improcedente la demanda de cumplimiento de entrega
de bien legado dirigida contra el Albacea cuando ha fenecido ste en su cargo; siendo as,
en virtud al principio de subsanacin previsto en el artculo ciento setentids del Cdigo
Procesal Civil y de conformidad con el segundo prrafo del artculo trescientos
noventisiete del acotado, no corresponde casar la sentencia de vista por el hecho de estar
errneamente motivada en este punto, cuando su parte resolutiva se ajusta a derecho.
Octavo: Que, en consecuencia, resulta infundado el recurso de casacin interpuesto, de
conformidad con lo preceptuado en el acotado artculo trescientos noventisiete del Cdigo
Procesal Civil. DECLARARON: INFUNDADO el recurso de casacin interpuesto por don
Carlos Julio Csar Carbajal Ranilla a fojas trescientos cuarentiocho contra la sentencia de
vista de fojas trescientos veintinueve, su fecha veintinueve de setiembre del ao dos mil;
CONDENARON al recurrente al pago de las costas y costos del proceso as como al pago
de la multa de dos Unidades de Referencia Procesal; DISPUSIERON la publicacin de la
presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano; en los seguidos por don Rolando
Carbajal Carbajal, sobre Cumplimiento de Entrega de Bien Legado; y los devolvieron. S.S.
CABALA ROSSAND WALDE JUREGUI LOZA ZEA EGSQUIZA ROCA ACEVEDO
MENA
COMENTARIO
IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA DE CUMPLIMIENTO DE ENTREGA DE BIEN
LEGADO. EXPIRACIN DEL CARGO DE ALBACEA Al haberse efectuado la divisin y
particin de los bienes hereditarios mediante acuerdo mutuo de los herederos forzosos,
acordando que asumiran las partes que les correspondan a sus hijos como legatarios, y
responder frente a cualquier sucesor o legatario que hubiera sido perjudicado con el acto
de divisin o particin, resulta evidente que el cargo de Albacea ha expirado; por tanto,
deviene en improcedente la demanda de cumplimiento de entrega de bien legado
interpuesta por el legatario testamentario contra el Albacea.

DERECHO CIVIL 36

DERCHO DE SUCESIONES

CAS. N 4956-2013 LIMA


PETICIN DE HERENCIA.
Lima, dos de julio de dos mil catorce.LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA
REPBLICA; vista la causa nmero cuatro mil novecientos cincuenta y seis dos mil
trece, en audiencia pblica llevada a cabo en la fecha, emite la siguiente sentencia:
MATERIA DEL RECURSO:
Corresponde absolver el recurso de casacin interpuesto por Augurio Eulogio Villavicencio
Martel, a folios trescientos cincuenta, contra la sentencia de vista de folios trescientos
veintisis, de fecha quince de agosto de dos mil trece, la cual revoca la apelada que
declar fundada la demanda; y, reformndola la declara improcedente.FUNDAMENTOS DEL RECURSO DE CASACIN:
Esta Suprema Sala mediante resolucin de fecha uno de abril de dos mil catorce, declar
procedente el recurso de casacin interpuesto por Augurio Eulogio Villavicencio Martel,
por la causal de infraccin normativa (procesal y material), prevista en el artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil modifi cado por la Ley nmero 29364, en virtud del cual el
recurrente denuncia que se han infringido: a) Los artculos 121 y 468 del Cdigo Procesal
Civil:
Sostiene el impugnante que el Juez de primer grado ha sealado como punto
controvertido determinar si corresponde heredar el inmueble sub litis al demandante, el
cual no ha sido cuestionado por la parte demandada; en consecuencia, dicha controversia
versa si le corresponde heredar y no si tiene la condicin de legatario; b) Los artculos
660, 664 y 737 del Cdigo Civil; refi ere que de los fundamentos fcticos de la demanda y
los puntos controvertidos, se desprende que tiene la calidad de heredero; que de la
lectura del testamento, el causante lo instituye como heredero y no como legatario,
encontrndose por tanto investido de todos los derechos para ser instituido como
heredero y peticionar la herencia.
ANTECEDENTES:
DERECHO CIVIL 37

DERCHO DE SUCESIONES
A efectos de determinar si en el caso concreto se han infringido los numerales antes
mencionados, es necesario realizar las precisiones que a continuacin se detallan: Con
fecha catorce de junio de dos mil siete, Augurio Eulogio Villavicencio Martel interpone
demanda de peticin de herencia y exclusin de heredero contra la Sociedad de
Beneficencia de Lima Metropolitana, respecto del departamento A, sito en la calle
Corpancho nmero ciento cincuenta y siete ciento sesenta y tres, Distrito de Barranco,
refi rindose ser legatario del que en vida fue heredero de Mara del Rosario Boudon
Figueroa; por consiguiente, teniendo dicha condicin se encuentra con derecho a
reivindicar el referido predio.
Como fundamentos de hecho seala que mediante resolucin judicial expedida por el
Primer Juzgado Especializado Civil de Lima, se reconoce como nico y universal
heredero a Jos Rafael Gallo Boudon, hijo de Mara del Rosario Boudon Figueroa, quien
falleciera intestada el cuatro de octubre de mil novecientos setenta; que mediante
Testimonio de Anticipo de Legitima de Independizacin y Divisin de Crdito otorgado por
Mara del Rosario Boudon Figueroa a favor de Jos Rafael Gallo Boudon y el Banco
Central Hipotecario, ante Notario Pblico, expedida con fecha doce de setiembre de mil
novecientos cincuenta y cinco, la primera de las prenombradas reconoce como su nico
hijo a Jos Rafael Gallo Boudon; sin embargo, sin tener en cuenta ello, la Sociedad de
Beneficencia de Lima Metropolitana se declar como nica heredera; que mediante
proceso judicial seguido ante el Sexto juzgado Especializado Civil de Lima, el hoy
demandante ha sido declarado nico heredero de Jos Rafael Gallo Boudon, tal como
figura en la Partida nmero 23219417 del Registro de Testamento, motivo por el cual
solicita que se le considere como heredero de Mara del Rosario Boudon Figueroa, en
calidad de legatario de Jos Rafael Gallo Boudon Figueroa y excluir a la Sociedad de
Beneficencia de Lima Metropolitana de la sucesin intestada inscrita en la Partida nmero
11756211 del Registro de Sucesin Intestada; as como del predio inscrito en la Partida
nmero 07015649 del Registro de Propiedad Inmueble de Lima y Callao; que su testador
Jos Rafael Gallo Boudon, falleci con fecha veinte de noviembre de mil novecientos
ochenta y uno, y Mara del Rosario Boudon Figueroa falleci el cuatro de octubre del ao
mil novecientos setenta.
Por escrito de folios ochenta y uno, la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana,
contesta la demanda y seala que se adjudic el inmueble sub litis mediante un proceso
de sucesin intestada, derecho que se encuentra inscrito en los Registros Pblicos; que
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DERCHO DE SUCESIONES
dicho proceso fue tramitado con todas las garantas del caso; que la carta de fecha
diecisis de diciembre de mil novecientos setenta y seis remitida por Jos Rafael Gallo
Boudon a la seora Guadalupita, que se toma como Testamento Olgrafo y protocolizado
posteriormente con fecha dos de febrero de mil novecientos ochenta y nueve, contiene el
derecho de libre disposicin de sus bienes, dejando como herencia el inmueble sub litis a
favor de Augurio Eulogio Villavicencio Martel; sin embargo, dicha carta est condicionada
a que el beneficiario (demandante) atienda en todas sus necesidades y requerimiento al
testador como si fuera su padre hasta el ltimo da de su existencia, no sabiendo si tal
condicin ha sido cumplida. Por escrito de fojas ciento diecisiete, el Ministerio de la Mujer
y Desarrollo Social contesta la demanda y seala que la Sociedad de Beneficencia de
Lima Metropolitana se adjudic el inmueble sub litis a travs de un proceso de sucesin
intestada y que su derecho fue inscrito en los Registros Pblicos; que la citada
Beneficencia realiz las bsquedas correspondientes, no encontrando ttulo inscrito; por
ello procedi a iniciar la sucesin intestada, de acuerdo al artculo 830 del Cdigo Civil;
que el presunto derecho del legatario invocado por el demandante nunca se inscribi; que
existe un testamento olgrafo que est sujeto a condicin sin que se haya comprobado
que sta ha sido cumplida; por lo tanto la protocolizacin realizada sin la verificacin de la
condicin, suspende los efectos del testamento; que la nica fuente del legado es el
testamento, por lo tanto, no podr ser la representacin la que opere en el presente caso;
la peticin de herencia es para el heredero y no para el legatario; que no funciona la
representacin sucesoria, pues dicho derecho ha sido concedido a favor de los
descendientes.
Por sentencia de folios doscientos ochenta, se declar fundada la demanda, ordenndose
la exclusin de la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana, de la propiedad
sobre el inmueble que aparece en la Partida nmero 07015649 y la reivindicacin de
dicho predio en favor del demandante, bajo el fundamento de que:
1) Mediante Escritura Pblica de Anticipo de Herencia e Independizacin, de fecha doce
de setiembre de mil novecientos cincuenta y cinco, perfeccionado judicialmente el tres de
julio de mil novecientos noventa y ocho, Mara del Rosario Boudon Figueroa otorg como
herencia a favor de su hijo Jos Rafael Gallo Boudon el inmueble sub litis; nuestro
ordenamiento recoge el sistema consensual para la transferencia de propiedad inmueble,
conforme se infiere del artculo 949 del Cdigo Civil; por lo tanto, se concluye que Jos

DERECHO CIVIL 39

DERCHO DE SUCESIONES
Rafael Gallo Boudon tena la condicin de propietario del inmueble sub litis desde el doce
de setiembre de mil novecientos cincuenta y cinco;
2) Con la Protocolizacin del Testamento Olgrafo de fecha diecisis de diciembre de mil
novecientos setenta y seis se acredita que Jos Rafael Gallo Boudon nombr como
legatario del inmueble sub litis a Augurio Eulogio Villavicencio Martel, por lo que
tratndose de bienes determinados que ya se hallaban dentro del dominio del testador a
la hora de su muerte, en aplicacin de lo dispuesto en los artculos 756 y 757 del Cdigo
Civil se ha producido la transferencia del bien a favor del legatario, desde el dos de
febrero de mil novecientos ochenta y nueve en que se protocoliz el expediente olgrafo;
3) Desde el fallecimiento de Jos Rafael Gallo Boudon el ao mil novecientos ochenta y
uno a la fecha, han transcurrido ms de treinta aos, por lo que no resulta razonable exigir
al legatario prueba respecto del cumplimiento de la condicin sealada;
4) La protocolizacin de dicho testamento emana de un mandato judicial; por lo tanto, el
rgano jurisdiccional encargado de verificar el cumplimiento de la condicin, es el juzgado
que dispuso su validez, correspondiendo entonces cumplir con lo decidido en sus propios
trminos, tal como lo manda el artculo 4 del T4exto nico Ordenado de la Ley Orgnica
del Poder Judicial;
5) Se ha sostenido que no funciona la representacin sucesoria para el legatario; al
respecto, se precisa que no se trata de un pedido de representacin sucesoria, pues
conforme a lo expuesto, el inmueble sub litis ya haba sido transferido por Mara del
Rosario Boudon Figueroa a favor de su hijo Jos Rafael Gallo Boudon desde el doce de
setiembre de mil novecientos cincuenta y cinco y de este ltimo a travs de testamento
olgrafo a favor de Augurio Eulogio Villavicencio Martel, conforme a la escritura pblica de
protocolizacin de fecha dos de febrero de mil novecientos ochenta y nueve; por lo tanto,
a la fecha en que la Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana tramita e inscribe la
sucesin intestada de Mara del Rosario Boudon Figueroa, el quince de diciembre de dos
mil seis, el inmueble sub litis ya no se encontraba dentro de la esfera de dominio de la
prenombrada causante;
6) El artculo 664 del Cdigo Civil autoriza la reivindicacin del inmueble sub litis al
heredero desposedo, por lo que se debe entender en va de interpretacin que esta
accin puede ser utilizada por el legatario tambin, toda vez que accede a la herencia
DERECHO CIVIL 40

DERCHO DE SUCESIONES
mediante testamento. Contra dicha decisin, la Sociedad de

Beneficencia de Lima

Metropolitana y la Municipalidad Metropolitana de Lima, interponen recurso de apelacin.


La Sala Superior mediante sentencia de vista del folio trescientos veintisis revoca la
apelada y reformndola la declara improcedente, bajo el fundamento de que el
demandante Augurio Eulogio Villavicencio Martel tiene la calidad de legatario y no de
heredero, que no es correcta la conclusin a la que arriba el Juez de primer grado, por lo
que no habindose presentado ni teniendo la parte demandante la calidad de heredero,
sino de legatario (como as lo precisa en su escrito de aclaracin de la demanda de fojas
setenta y con el cual subsan la inadmisibilidad que se haba decretado) no corresponde
hacer un smil entre ambas fi guras sucesorias, por cuanto stas son distintas y en ese
sentido lo ha sealado el artculo 664 del Cdigo Civil que establece que la legitimidad
para accionar le corresponde restrictivamente al heredero no as al legatario; motivo por el
cual corresponde declarar la improcedencia de la presente demanda, dejando a salvo el
derecho que le podra asistir al accionante para que lo haga valer en la va procedimental
correspondiente. Frente a dicha sentencia, Augurio Eulogio Villavicencio Martel interpone
recurso de casacin, el mismo que corresponde resolver conforme a los trminos en que
fue admitido:
CONSIDERANDO:
Primero:
Existiendo denuncias por vicios in iudicando e in procedendo, corresponde verificar
primero si se ha configurado o no esta ltima causal, pues en caso de ser estimada, se
dispondr el reenvo de la causa al estado procesal correspondiente, impidiendo que sea
factible el anlisis de las normas materiales en las que se sustenta o debi sustentarse la
resolucin recurrida.
Segundo:
Analizando la denuncia contenida en el acpite A), cabe precisar que la fijacin de los
puntos controvertidos es un acto procesal relevante y trascendente ya que estn
constituidos por aquellos hechos afirmados por cada una de las partes como fundamentos
de sus petitorios y que no son admitidos por la otra parte, lo que va a permitir al Juez,
adems de delimitar los extremos de la controversia, actuar en su oportunidad los medios
probatorios relativos a tales extremos, destinando la actividad procesal solo respecto de
DERECHO CIVIL 41

DERCHO DE SUCESIONES
aquellos; en consecuencia, se puede determinar que los puntos controvertidos son los
hechos en el que las partes no estn de acuerdo como consecuencia del ejercicio del
derecho de contradiccin. Como es de verse de la Resolucin nmero veintids, de fecha
tres de octubre de dos mil doce, de fojas doscientos treinta y uno, se fi j como punto
controvertido determinar el derecho que le pueda corresponder a la parte demandante
respecto a su causante Rafael Gallo Boudon y como consecuencia de ello, si le
corresponde heredar el inmueble sub litis. Al respecto, la Sala Superior bajo su criterio ha
determinado que el derecho que le corresponde al demandante en relacin a su causante
no lo legitima en su calidad de legatario, a solicitar la peticin de herencia; decisin que
motiv a que se desestime la incoada; siendo as, se advierte que la instancia de mrito
ha actuado conforme a sus atribuciones que le confi ere la ley, no resultando cierto lo
alegado por el impugnante; en consecuencia, corresponde desestimar este extremo
denunciado.
Tercero:
El Cdigo Civil, en su artculo 664 prev que el derecho de peticin de herencia
corresponde al heredero que no posee los bienes que considera que le pertenecen y se
dirige contra quien los posea en todo o en parte a ttulo sucesorio, para excluirlo o para
concurrir con l (...) Las pretensiones a que se refi ere este artculo son imprescriptibles y
se tramitan como proceso de conocimiento.
Al respecto, Anbal Torres Vsquez seala que la accin de peticin de herencia tiene tres
notas caractersticas: a) el demandante debe ser un heredero que no posee los bienes
que considera que le pertenecen, b) el demandado debe ser una persona que posea a
ttulo sucesorio la totalidad o parte de los bienes de la herencia (poseedor pro herede), c)
la finalidad que persigue el demandante es excluir de la herencia al demandado por ser
un falso sucesor o concurrir con l en la herencia por tener ambos derecho a suceder6.Cuarto:
El artculo 660 del Cdigo Civil prev que desde la muerte de una persona, los bienes,
derechos y obligaciones que constituyen la herencia se transmiten a su sucesor. Al
6 TORRES VSQUEZ, Anbal. Cdigo Civil, Tomo I, Sptima Edicin, Comentarios
y Jurisprudencia. Concordancias. Antecedentes. Sumillas Legislacin
Complementaria, IDEMSA, Lima, ao 2011, p. 669.
DERECHO CIVIL 42

DERCHO DE SUCESIONES
respecto, si bien dicha norma establece que la apertura de la sucesin y la transmisin
sucesoria se producen con la muerte del causante, para efectos de acreditar la calidad de
heredero se requiere tener ttulo sucesorio consistente en el testamento o la resolucin
judicial de declaratoria de herederos, segn se trate de una sucesin testamentaria o
intestada respectivamente. En cuanto al testamento, el mismo tiene como fin que el
testador disponga la sucesin o distribucin de sus bienes segn crea conveniente, sin
embargo dicha autonoma tiene la limitacin que establece la ley respecto de la herencia
forzosa o legtima que est constituida por una cuota o parte alcuota del patrimonio
hereditario que opera como freno a la libertad dispositiva del causante.
Quinto:
En cuanto a la herencia, es un derecho constitucional 7 que adems se encuentra
regulado por nuestro ordenamiento civil, fi gura jurdica que constituye el patrimonio que
se transmite por causa de la muerte de una persona, es decir, esta constituida por el
conjunto de bienes, derechos y obligaciones que esa persona (llamada causante) tena al
momento de su fallecimiento. Respecto a las calidades sucesorias, el Cdigo Civil en su
artculo 735 establece que: La institucin de heredero es a ttulo universal y comprende la
totalidad de los bienes, derechos y obligaciones que constituyen la herencia o una cuarta
parte de ellos. La institucin de legatario es a ttulo particular y se limita a determinados
bienes, salvo lo dispuesto en el artculo 756. El error del testador en la denominacin de
uno u otro no modifica la naturaleza de la disposicin.
La institucin de heredero est referida a la disposicin de la ltima voluntad hecha por el
testador en su testamento, donde designa a las personas que han de sucederlo a ttulo
universal en sus relaciones jurdicas transmisibles. Para nuestro ordenamiento civil,
existen dos formas cmo puede aparecer el llamamiento de los herederos por testamento,
es decir, los llamados herederos forzosos8 y los herederos voluntarios9; sobre esto,
Guillermo Lohmann Luca de Tena refi ere: Herederos Forzosos. (...). El testador deber
respetar la preferencia sucesoria entre los legitimarios; as si tiene legitimarios
ascendientes y descendientes deber convocar a estos ltimos en tanto que ellos
7 Artculo 2 numeral 16 de la Constitucin Poltica del Estado.
8 Artculo 736 del Cdigo Civil: La institucin de heredero forzoso se har en
forma simple y absoluta. Las modalidades que imponga el testador se tendrn
por no puestas.
DERECHO CIVIL 43

DERCHO DE SUCESIONES
terminan excluyendo aquellos, y si tiene descendientes y cnyuge, deber convocar a
ambos, pues es sabido que ellos concurren en la sucesin, lo que igualmente pasa
cuando el testador, no teniendo descendientes, tiene cnyuge y ascendientes. En este
supuesto, es que estas reglas de prelacin debern aplicarse al abrirse la sucesin. La
convocatoria de estos herederos forzosos les da el ttulo que requieren para participar en
el proceso sucesorio, pues si el testador no los hubiera llamado a la sucesin, deberan
agotar el proceso judicial o notarial para ser declarados herederos. Herederos Voluntarios.
(...). La presencia de los herederos voluntarios solo va a ser posible en el caso de que el
testador no tenga herederos forzosos hbiles, pues s los tuviera son ellos los que deben
de participar en su calidad de herederos, lo que significa que en nuestra legislacin no
pueden coexistir herederos forzosos con voluntarios, sino que estos solo van a tener
presencia ante la ausencia de aquellos. (...)10. Respecto a la institucin de legatario, la
misma es a ttulo particular y se limita a determinados bienes, dicho de otro modo, el
legatario es la persona natural o jurdica favorecida por un acto de liberalidad del testador,
quien dispone en su beneficio uno o ms bienes de libre disponibilidad, respetando una
parte de la herencia a los herederos forzosos (legtimos).- Sexto: De la revisin de autos,
se observa que: a) Mediante Escritura Pblica de Anticipo de Herencia e Independizacin
y Divisin de Crditos, de fecha doce de setiembre de mil novecientos cincuenta y cinco,
perfeccionado judicialmente el tres de julio de mil novecientos noventa y ocho, Mara del
Rosario Boudon Figueroa otorga el inmueble sub litis a su hijo Jos Rafael Gallo Boudon
en su condicin de nico y universal heredero; b) Por Testamento Olgrafo de fecha
diecisis de diciembre de mil novecientos setenta y seis, protocolizado mediante escritura
pblica de fecha dos de febrero de mil novecientos ochenta y nueve, Jos Rafael Gallo
Boudon al no tener ningn heredero, nombra como su nico heredero a Augurio Eulogio
Villavicencio Martel; c) De la Partida nmero 23219417, se observa que el doce de abril
de mil novecientos ochenta y nueve se inscribe el citado testamento que fue protocolizado
por Notario Pblico; d) De la Partida nmero 07015649, se aprecia que la Sociedad de
9 Artculo 737 del Cdigo Civil: El testador que no tenga herederos forzosos,
puede instituir uno o ms herederos voluntarios y sealar la parte de la
herencia que signa a cada uno. Si no la determina, sucedern en partes
iguales.
10 LUCA DE TENA, Guillermo Lohmann. Derecho de Sucesiones; segunda edicin; julio
2011; Ediciones Legales E.I.R.L; pp. 370-371.

DERECHO CIVIL 44

DERCHO DE SUCESIONES
Beneficencia de Lima Metropolitana se adjudic el inmueble sub litis por sucesin
intestada tramitada en sede judicial, derecho que se encuentra inscrito desde el quince de
diciembre de dos mil seis.- Stimo: Estando a lo expuesto, si bien la demandada
Sociedad de Beneficencia de Lima Metropolitana mediante sucesin intestada de Mara
del Rosario Boudon Figueroa adquiri el inmueble sub litis, inscribiendo su derecho el
quince de diciembre de dos mil seis en los Registros Pblicos; sin embargo, se advierte
que la prenombrada causante ya no era propietaria del bien, pues lo otorg en anticipo de
herencia el doce de setiembre de mil novecientos cincuenta y cinco a su nico hijo Jos
Rafael Gallo Boudon, quien a su vez mediante testamento olgrafo de fojas cincuenta y
uno escogi por propia voluntad como su nico heredero al demandante Augurio Eulogio
Villavicencio Martel, inscribiendo ste ultimo su derecho el veintitrs de mayo de mil
novecientos noventa y siete en la Partida nmero 23219417.
Octavo:
Habindose determinado que la voluntad del testador era la de otorgar al demandante en
propiedad el inmueble sub litis, bajo la condicin de heredero, al no existir herederos
forzosos y no como legatario como errneamente se ha sealado en el decurso del
proceso por el actor; se concluye que al amparo de lo previsto en el artculo 664 del
Cdigo Civil corresponde reivindicar el inmueble otorgado en herencia a favor del
demandante y excluir a la parte demandada, por haber adjudicado el bien va sucesin
intestada de la persona que ya no era propietaria.- Por tales fundamentos, y en aplicacin
del artculo 396 del Cdigo Procesal Civil, declararon: FUNDADO el recurso de casacin
de fojas trescientos cincuenta interpuesto por Augurio Eulogio Villavicencio Martel;
CASARON la sentencia de vista de fojas trescientos veintisis, expedida por la Tercera
Sala Civil de la Corte Superior de Justicia de Lima; en consecuencia NULA la misma, y
actuando en sede de instancia: CONFIRMARON la sentencia apelada en cuanto declara
fundada la demanda sobre peticin de herencia y exclusin de heredero; DISPUSIERON
la publicacin de la presente resolucin en el Diario Oficial El Peruano, bajo
responsabilidad; en los seguidos por Augurio Eulogio Villavicencio Martel con la Sociedad
de Beneficencia de Lima Metropolitana y otro, sobre Peticin de Herencia y otro; y los
devolvieron. Ponente Seora Cabello Matamala, Jueza Suprema.- SS. TICONA
POSTIGO, VALCRCEL SALDAA, CABELLO MATAMALA, MIRANDA MOLINA,
CUNYA CELI

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CONCLUSIONES
- Para asegurar el respeto a la voluntad del difundo y para eliminar o disminuir los litigios
entre herederos, legatarios y dems beneficiados por el testador, aparece la institucin de
los ejecutores testamentarios, de personas en las que el testador deposita su plena
confianza y a quien encomienda el encargo de ejecutar o cumplir su voluntad y el de velar
porque sta sea respetada, dicha institucin es el albacea.
- Que los legados siempre se van establecer mediante testamento, y solo el causante los
va a determinar asi.
- Que el derecho de acrecer, a pesar que se encuentra determinado en el ttulo de
sucesin testamentaria y la ley no lo explica de manera especfica tambin puede ser
aplicado en una sucesin intestada, cuando se d la situacin de que ante la concurrencia
de varios herederos uno de ellos renuncia , es indigno, es desheredado o premuere.
- El albaceazgo se diferencia del mandato en que ste termina con el fallecimiento del
mandante mientras que el encargado de albacea comienza precisamente con el deceso
del testador.
- Se puede decir que el albacea es un mandato especial; un mandato pstumo, es decir,
destinado a cumplirse despus de la muerte del mandante. La muerte del mandante, que
en los casos ordinarios pone fin al mandato, sirve por el contrario en el albaceazgo para
dar comienzo a las obligaciones del albacea, las que principian en el momento mismo de
la muerte del mandante.

- Una vez realizada la particin y divisin de la masa hereditaria, y por consiguiente


fenecido el cargo del albacea , es improcedente demandarlo a este para que entregue un
bien.

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BIBLIOGRAFIA
-

Jara Quispe, Rebeca S. Manual de Derecho de Sucesiones. Editorial Jurstas

Editores, Lima 2009. Pag 273- 278; 281- 302;197-212


Ferrero Augusto. Tratado de derecho de Sucesiones. Editorial GRIJLEY,Lima

2002. Pag 517- 522.


Hinostroza Minguez, Alberto. Derecho de Sucesin. Editorial Idemsa, Lima

2014.Pag 191 202.


Lohmano Luca de Tena, Juan Guillermo. Derecho de Sucesiones.Fondo Editorial,

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Miranda Canales, Manuel Jesus. Manual de derecho de sucesiones. Ediciones
Juridicas, Lima - 2007. Pag 155- 160; 255- 262.

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