1.

CUESTIN PRELIMINAR: LOS ESPONSALES

El vocablo esponsales deriva del latn sponsus, que significa esposo, o

spondere, que significa prometer.
Los esponsales "consisten en la mutua promesa de matrimonio formulada por
dos personas aptas para casarse" (PALACIO PIMENTEL, 1991: 671).
Baldassarre considera que los esponsales "... es la obligacin que se contrae
entre el hombre y la mujer en una promesa para realizar la unin matrimonial,
nupcias o bodas..." (BALDASSARRE, 1944, Tomo I: 192). Dicho autor precisa que
"el concepto bsico del compromiso de los esponsales, es el asentimiento de dos
personas de distinto sexo, unidas por la voluntad en el consentimiento mutuo, para
ms tarde unirse en matrimonio legal" (BALDASSARRE, 1944, Tomo I: 192).
Brugi opina que "los esponsales son una promesa de matrimonio futuro,
habida entre quienes desean contraerlo..." (BRUGI, 1946: 410).
Valencia Zea apunta que "la promesa de matrimonio, que recibe el nombre de
esponsales o desposorios, es el compromiso de celebrarlo mutuamente, hecho por
los futuros contrayentes sin intermediario de ninguna clase" (VALENCIA ZEA,
1970, Tomo V: 48). "... En derecho moderno se distingue claramente entre promesa
de matrimonio o esponsales y matrimonio; en la promesa matrimonial, los futuros
contrayentes prometen en el momento actual contraer matrimonio en fecha posterior
(sponsalia de futuro), mientras que en el matrimonio los contrayentes expresan la
voluntad de tomarse inmediatamente por marido y mujer (sponsalia de presentir
(VALENCIA ZEA, 1970, Tomo V: 48).
Enneccerus, Kipp y Wolff dicen que "... por esponsales se entiende tanto el
convenio de futuro matrimonio entre un hombre y una mujer como la relacin
producida por este convenio (el 'noviazgo')" (ENNECCERUS; KIPP; y WOLFF,
1953, Cuarto Tomo, Volumen Primero: 24). Tales autores agregan que:
63

MANUAL DE DERECHO DE FAMILIA

"... Los esponsales son un contrato de derecho de obligaciones y de derecho
de familia.
(...) Son contrato de derecho de obligaciones (promesas de matrimonio). Los
prometidos se obligan a contraer matrimonio entre ellos. Sin embargo, este
deber no engendra accin judicial y no puede reforzarse mediante pena
convencional, pues la conclusin del matrimonio debe ser libre.
(...)
Los esponsales determinan para cada una de las partes un deber subsidiario
de indemnizacin si resuelve el contrato sin causa o si por su culpa da lugar a
la resolucin por la otra parte..." (ENNECCERUS; KIPP; y WOLFF, 1953,
Cuarto Tomo, Volumen Primero: 31).
A juicio de Ripert y Boulanger, "se llama esponsales al compromiso que
contraen dos personas entre s para casarse ms adelante" (RIPERT; y
BOULANGER, 1963, Tomo II: 231).
Para Lehmann, "tienen lugar los esponsales en virtud de una declaracin de
voluntad emitida por dos personas de sexo distinto en el sentido de desear concluir
matrimonio entre ellas, iniciando la situacin de prometidos que justifique
socialmente sus relaciones ms ntimas" (LEHMANN, 1953, Volumen IV: 63).
Alba la dejo estima que los esponsales "... consisten en la promesa de futuro
matrimonio, hecha y aceptada recprocamente entre varn y mujer..."
(ALBALADEJO, 1982, Tomo IV: 36).
Espn Cnovas apunta sobre la materia que "... previamente a la celebracin
del matrimonio, los futuros contrayentes pueden prometerse recprocamente en
matrimonio. Esta recproca promesa de futuro matrimonio recibe el nombre de
esponsales..." (ESPIN CNOVAS, 1956, Volumen IV: 31).
Los esponsales -asevera Pavn- "... es la promesa de matrimonio que se hacen
los futuros contrayentes..." (PAVN, 1946, Tomo I: 201).
Barbero estima que "la 'promesa de matrimonio', comnmente llamada
'compromiso' y antiguamente 'esponsales' (de spondeo-prometo), es la declaracin
bilateral con que dos personas de distinto sexo se prometen recprocamente contraer
matrimonio (mentio et repromissio nuptiarem futuranim)" (BARBERO, 1967, Tomo
I: 25). El citado autor italiano aade que "hoy, cualquiera que sea la intencin de los
promitentes, no produce obligacin jurdica alguna de contraer matrimonio, ni de
ejecutar lo que se hubiese convenido para el caso de incumplimiento (...). Lo cual, si por
una parte est justificado a fin de dejar a los futuros cnyuges (...) plena libertad de
deliberar hasta el instante en que se pronuncia irrevocablemente el 's' sacramental,
por otra, y precisamente por eso, avala nuestra tesis de que la 'promesa bilateral del
matrimonio', a despecho de las apariencias, no es un 'negocio', sino un simple 'acto
jurdico'..." (BARBERO, 1967, Tomo II: 25-26).

Valverde y Valverde anota que:

"Los esponsales son la promesa mutua de futuro matrimonio, siendo, por
tanto, a la vez que una relacin obligatoria que requiere las condiciones
generales de todo negocio jurdico, una relacin familiar, que necesita, por lo
mismo, los requisitos preciosos para la posibilidad legal del matrimonio. La
naturaleza de esta institucin ha sido muy discutida (...). Unos creen que es un
contrato donde los efectos son limitados por la legislacin; otros juzgan que es
una promesa recproca de garanta de indemnizar a la otra parte en caso de
ruptura; a lo cual (se) observa (...) que es muy singular esta concepcin,
porque la misma persona que promete el matrimonio, se somete
implcitamente a una segunda obligacin, por lo cual sera ms lgico admitir
que se considere como una obligacin alternativa. Una tercera teora es, en la
hiptesis de incumplimiento de los esponsales, el de estimarles como un caso
de culpa in contrahendo; opinin que (...) es inadmisible, porque el acuerdo
ha podido tener lugar sin ningn vicio que afecte a su consentimiento. Por
ltimo, hay quien considera las disposiciones (...) sobre esta materia, como
simples reglas de derecho positivo fundadas sobre la equidad" (VALVERDE Y
VALVERDE, 1926, Tomo IV: 74-75).
Lehmann trata sobre los esponsales de la manera que se cita seguidamente:
"A la conclusin del matrimonio precede normalmente una situacin de
noviazgo (esponsales), que se inicia con la mutua promesa de contraer
matrimonio en el futuro. Su finalidad no es dar lugar a un perodo de prueba,
ya que en este caso no sera indemnizable la resolucin sin causa (...). La
finalidad de los esponsales es facilitar el paso de la situacin de extraos a la
de cnyuges, y justificar, respecto a la sociedad, las relaciones ms ntimas de
los prometidos.
No existe unanimidad por lo que respecta a la naturaleza jurdica de los
esponsales. Existen tres doctrinas: la teora del contrato, que considera los
esponsales como un contrato de contenido obligacional (...); la teora del
hecho, que ve en los esponsales un pacto social no reglamentado
especialmente, y, por fin, la teora del contrato de derecho de familia, que
justifica una relacin social (noviazgo) a la que, en virtud de sus
peculiaridades sociales, no son de aplicacin inmediata (...) (la normatividad)
sobre la declaracin de voluntad.
(...)
(...) No existe obstculo alguno para reconocer la obligatoriedad de los
esponsales, aceptando como ms acertada la doctrina del contrato de derecho
de familia (...).

65

Tienen lugar los esponsales mediante un contrato o, ms exactamente, en

virtud de una declaracin de voluntad emitida por dos personas de sexos
distintos en el sentido de desear concluir matrimonio entre ellas, iniciando la
situacin de prometidos que justifique socialmente sus relaciones ms
ntimas..." (LEHMANN, 1953, Volumen IV: 50-51).
Segn Belluscio:
"... Recibe la denominacin de esponsales (...) la promesa bilateral
mutuamente aceptada que dos personas de distinto sexo se hacen de contraer
matrimonio ms adelante.
Una mera promesa unilateral de matrimonio no es, pues, constitutiva de
esponsales (...). Pero la promesa unilateral supone la aceptacin de la otra
parte, que no se ve con claridad cmo pueda darse si no es prometiendo el
matrimonio a la vez, con lo que la bilateralidad se configurara en todos los
casos" (BELLUSCIO, 1981, Tomo 1:111).
El mencionado jurista agrega lo siguiente sobre los esponsales:
"... La ruptura de la promesa de matrimonio plantea un problema delicado, en
especial en cuanto a la admisin de la accin de daos y perjuicios de ella
derivados, ya que se enfrenta la proteccin de dos valores jurdicos de similar
importancia: por un lado, la libertad en la prestacin del consentimiento
matrimonial, que puede verse constreido por la amenaza de sanciones
patrimoniales, y por otro la realidad de perjuicios patrimoniales y morales
ocasionados en algunos casos dolosamente.
En nuestro medio, considero que est consumada la ruina jurdica de los
esponsales como acto; ni preceden necesariamente a la celebracin del
matrimonio ni se realizan en todos los casos pblicamente. El compromiso
oficial tiende a caer en desuso y es una prctica cada vez menos cumplida y
ms desprovista de formalidades. Pese a ello, es innegable que existe un
estado de hecho prematrimonial -el noviazgo- y es ms bien su ruptura
arbitraria, el hecho de dar causa suficiente para la ruptura por la otra parte, o
bien su utilizacin para burlarse de la buena fe de sta, lo que puede ser fuente
de perjuicios; tales perjuicios derivan entonces de un hecho culpable o doloso,
de un hecho ilcito en fin, mas no del incumplimiento de la promesa
matrimonial.
Dada la posible realidad de tales perjuicios, es excesiva la solucin legal que
veda totalmente acudir a la aplicacin de los principios de la responsabilidad
extracontractual o aquiliana. Por lo menos debera admitirse la indemnizacin
de los daos materiales provocados por la ruptura dolosa del noviazgo o por la
comisin de hechos tambin

dolosos que justifiquen la ruptura de la otra parte. En cambio, no es

aconsejable admitir la reparacin en caso de simple culpa, en razn de los
peligros que encierra la admisin con cierta latitud de acciones de este tipo
(...).
En cuanto al dao moral, (...) no (se) lo excluye. Sin embargo, no creo
conveniente aceptarlo en este supuesto: en primer lugar, porque es dudoso que
en el estado actual de la evolucin de las costumbres, la ruptura del noviazgo
acarree perjuicios de tal tipo, y en segundo trmino, porque se abriran las
puertas al peligro de coaccin sobre la voluntad de los novios para obtener la
celebracin del matrimonio con amenaza de sanciones penales.
En los otros aspectos que la materia presenta, convendra dar solucin expresa
a los problemas de la restitucin de las donaciones, de la correspondencia y
fotografas, e inclusive al de la responsabilidad del tercero que causa la muerte
de uno de los novios; pero este ltimo debera ser encarado dentro de la
aclaracin y perfeccionamiento de las normas que regulan el alcance del
derecho al resarcimiento por muerte de las personas" (BELLUSCIO, 1981,
Tomo I: 133-134).
El Cdigo Civil regula lo relativo a los esponsales en el Captulo Primero
("Esponsales") del Ttulo I ("El matrimonio como acto") de la Seccin Segunda
("Sociedad conyugal") del Libro III ("Derecho de Familia"), en los arts. 239 y 240.
De conformidad con lo dispuesto en el artculo 239 del Cdigo Civil, la
promesa recproca de matrimonio no genera obligacin legal de contraerlo, ni de
ajustarse a lo estipulado para el caso de incumplimiento de la misma.
Si la promesa de matrimonio se formaliza indubitablemente entre personas
lega lm ente aptas para casarse y se deja de cumplir por culpa exclusiva de uno de
los promitentes, ocasionando con ello daos y perjuicios al otro o a terceros, aqul
estar obligado a indemnizarlos (art. 240, primer prrafo, del C.C.).
La accin de daos y perjuicios derivada del incumplimiento de la promesa de
matrimonio por culpa exclusiva de uno de los promitentes debe interponerse dentro
del plazo de un ao a partir de la ruptura de la promesa (art. 240, penltimo prrafo,
del C.C.).
Dentro del plazo (de un ao) para interponer la accin de daos y perjuicios
derivada de la ruptura de la promesa de matrimonio por culpa exclusiva de uno de
los promitentes, cada uno de los prometidos puede revocar las donaciones que haya
hecho en favor del otro por razn del matrimonio proyectado. Cuando no sea posible
la restitucin, se observa lo prescrito en el artculo 1635 del Cdigo Civil (art. 240,
parte final, del C.C.), conforme al cual:

Invalidada la donacin se restituye al donante el bien donado, o su

valor de reposicin si el donatario lo hubiese enajenado o no pudiese ser
restituido.
Si el bien donado se halla gravado, el donante libera el gravamen pagando
la cantidad que corresponda y se subroga en los derechos del acreedor.
2.

REQUISITOS PARA CONTRAER MATRIMONIO

Ripert y Boulanger apuntan que las condiciones (requisitos) de fondo del

matrimonio pueden clasificarse en la forma siguiente: "Io las condiciones naturales
de aptitud impuestas por la nocin misma del matrimonio; 2o) las condiciones de
moralidad que comportan necesariamente en la legislacin una variabilidad
relativamente grande; 3o las condiciones relativas al estado de dependencia de los
futuros esposos que, cuando son menores, necesitan obtener una autorizacin"
(RIPERT; y BOULANGER, 1963, Tomo II, Volumen 1:187).
Belluscio, acerca de los requisitos para contraer matrimonio, hace estas
precisiones:
"... Para que exista matrimonio vlido y lcito es necesaria la reunin de
requisitos intrnsecos o de fondo y extrnsecos o de forma.
Los requisitos intrnsecos son la diversidad de sexo de los contrayentes, la
ausencia de impedimentos y el consentimiento de aqullos. Pero su falta no
tiene en todos los casos iguales consecuencias. As, la igualdad de sexo y la
falta de consentimiento dan lugar a que no exista matrimonio; la
configuracin de ciertos impedimentos y los vicios del consentimiento, a que
sea anulable; y la de otros impedimentos, simplemente a la ilicitud, que puede
derivar en otro tipo de sanciones.
En cuanto a los requisitos extrnsecos, sino se trata del fundamental, esto es,
que el consentimiento sea otorgado ante el oficial pblico determinado por la
ley -cuya ausencia provoca la inexistencia del matrimonio-, su falta de
cumplimiento tampoco puede fundar la anulacin del matrimonio..."
(BELLUSCIO, 1981, Tomo I: 155).
Valencia Zea anota que:
"Los requisitos para la validez del matrimonio pueden clasificarse (...) en
requisitos de fondo y requisitos de forma; los primeros se refieren a las
cualidades que deben reunir los contrayentes en s mismos considerados, y los
segundos ataen al modo como ha de celebrarse el acto del matrimonio.

Entre los requisitos de fondo existen unos que son positivos y otros
negativos. Son positivos: la diferencia de sexo entre los contrayentes, su
capacidad y la expresin o manifestacin de voluntad; y son negativos:
la existencia de un matrimonio anterior en alguno de los contrayentes,
el vnculo de parentesco entre ellos, el plazo de viudez en la mujer, y
algunos otros casos especiales.
En verdad es fcil distinguir los mencionados requisitos positivos de los
negativos, pues los primeros son verdaderas cualidades que deben existir entre
los contrayentes para que pueda surgir a la vida jurdica un matrimonio, y los
segundos, en cambio, son circunstancias que, si existen en los contrayentes,
impiden la celebracin vlida del matrimonio. En sntesis, todo se reduce a
decir que el matrimonio exige que en las personas que lo celebran existan, en
forma real y positiva, determinados requisitos (diferencia de sexo, capacidad y
voluntad declarada de celebrarlo), y que no existan ciertos impedimentos
(matrimonio vlido anterior, parentesco por lnea directa o por lnea colateral
de consanguinidad hasta segundo grado).
Los requisitos de fondo positivos impiden el matrimonio en caso de que no
existan, y los negativos de fondo impiden el matrimonio si existen. A este
respecto no sobra advertir que la doctrina (...) considera todas las condiciones
enunciadas como impedimentos (...) y los divide en impedimentos dirimentes
(...) e impedimentos impedientes (...). Los primeros se refieren a la validez del
matrimonio, y si existiendo ellos ste llegare a celebrarse, quedar afectado de
nulidad; los segundos se oponen a la celebracin del matrimonio, pero si ste
se celebra, ser vlido.
En cuanto a los requisitos de forma es necesario distinguir entre los que se
refieren al tiempo anterior del matrimonio y los que son coetneos a su
celebracin" (VALENCIA ZEA, 1970, Tomo V: 52-53).
Barbero apunta que:
"... La doctrina parte (...) de la distincin entre elementos exigidos para la
existencia del matrimonio y elementos exigidos para su validez.
a) Los elementos para la existencia, sin los cuales no viene a ella el
matrimonio ni como 'relacin' ni como 'hecho', se indican en la diversidad
de sexos de los contratantes, en la declaracin recproca del
consentimiento y en la celebracin ante el oficial del estado civil. De aqu
la consecuencia de que un matrimonio celebrado entre personas del
mismo sexo, o sin la declaracin de uno o de ambos contrayentes, o
finalmente, sin la intervencin del oficial del estado civil, es inexistente
(...).
69

b) En los elementos para la validez se han solido comprender tanto las

condiciones para ser admitidos a contraer, como la inmunidad de vicios
(como el error y la violencia) en el acto de la formacin del contrato
mismo..." (BARBERO, 1967, Tomo II: 40).
Los requisitos para contraer matrimonio son objeto de regulacin legal en el
artculo 248 del Cdigo Civil, numeral que prescribe lo siguiente:
Quienes pretendan contraer matrimonio civil lo declararn oralmente o
por escrito al alcalde provincial o distrital del domicilio de cualquiera de
ellos.
Acompaarn copia certificada de las partidas de nacimiento, la prueba
del domicilio y el certificado mdico, expedido en fecha no anterior a
treinta das, que acredite que no estn incursos en los impedimentos
establecidos en el artculo 241, inciso 2, y 243, inciso 3, o si en el lugar no
hubiere servicio mdico oficial y gratuito, la declaracin jurada de no
tener tal impedimento. Sobre el particular, cabe sealar que el inciso 2 del
artculo 241 del Cdigo Civil contempla un impedimento absoluto para
contraer matrimonio al preceptuar que no pueden contraer matrimonio los
que adolecieren de enfermedad crnica, contagiosa y trasmisible por
herencia o de vicio que constituya peligro para la prole. Por su parte, el
inciso 3 del artculo 243 del Cdigo Civil prev un impedimento especial
para contraer matrimonio indicando: A. que no se permite el matrimonio
de la viuda, en tanto no transcurran por lo menos trescientos das de la
muerte de su marido, salvo que diere a luz; B. que esta disposicin es
aplicable a la mujer divorciada o cuyo matrimonio hubiera sido
invalidado; C. que se dispensa el plazo si la mujer acredita no hallarse
embarazada, mediante certificado mdico expedido por autoridad
competente; D. que la viuda que contravenga la prohibicin contenida en
el inciso 3 del artculo 243 del Cdigo Civil pierde los bienes que hubiera
recibido de su marido a ttulo gratuito; E. que no rige la prohibicin para
el caso del artculo 333, inciso 5, del Cdigo Civil (o sea, para el caso de
abandono injustificado de la casa conyugal por ms de dos aos continuos
o cuando la duracin sumada de los perodos de abandono exceda a este
plazo, lo que constituye causal de separacin de cuerpos y de divorcio); y
F. que es de aplicacin a los casos a que se refiere el inciso 3 del artculo
243 del Cdigo Civil la presuncin de paternidad respecto del nuevo
marido.
Acompaarn tambin en sus respectivos casos, la dispensa judicial de la
impubertad, el instrumento en que conste el asentimiento de los padres o
ascendientes o la licencia judicial supletoria, la dispensa

del parentesco de consanguinidad colateral en tercer grado, copia

certificada de la partida de defuncin del cnyuge anterior o la sentencia
de divorcio o de invalidacin del matrimonio anterior, el certificado
consular de soltera o viudez, y todos los dems documentos que fueren
necesarios segn las circunstancias.
Cada pretendiente presentar, adems, a dos testigos mayores de edad que
lo conozcan por lo menos desde tres aos antes, quienes depondrn, bajo
juramento, acerca de si existe o no algn impedimento. Los mismos
testigos pueden serlo de ambos pretendientes.
Cuando la declaracin sea oral se extender un acta que ser firmada por
el alcalde, los pretendientes, las personas que hubiesen prestado su
consentimiento y los testigos.
3.

DISPENSA JUDICIAL PARA PRESENTAR DOCUMENTOS PARA

CONTRAER MATRIMONIO

El juez de primera instancia (entindase Juez de Familia o, en su defecto, Juez

Civil) puede dispensar a los pretendientes de presentar algunos documentos para
contraer matrimonio, cuando sean de muy difcil o imposible obtencin. As lo
faculta el artculo 249 del Cdigo Civil.
Conforme se desprende de la Sexta Disposicin Final del Cdigo Procesal
Civil, la dispensa judicial para presentar documentos para contraer matrimonio se
sustancia en va de proceso no contencioso, va procedimental sta que, en lneas
generales, tiene el siguiente trmite:
Presentada la solicitud no contenciosa, el Juez, al calificar la demanda,
puede declarar su inadmisibilidad o improcedencia (arts. 551, primer
prrafo, y 752 del C.P.C.).
Si el Juez declara inadmisible la solicitud, conceder al solicitante tres
das para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de
archivar el expediente. Esta resolucin es inimpugnable (arts. 551,
segundo prrafo, y 752 del C.P.C.).
Si el Juez declara improcedente la solicitud, ordenar la devolucin de los
anexos presentados (arts. 551, ltimo prrafo, y 752 del C.P.C.).
En caso de declarar admisible la solicitud, fijar el Juez fecha para la
audiencia de actuacin y declaracin judicial, la que debe realizarse
dentro de los quince das siguientes, salvo lo dispuesto en el artculo 758
del Cdigo Procesal Civil, referido a los plazos especiales de
emplazamiento (art. 754, primer prrafo, del C.P.C.).

El emplazado con la solicitud puede formular contradiccin dentro de

cinco das de notificado con la resolucin admisora, anexando los medios
probatorios, los que se actuarn en la audiencia de actuacin y declaracin
judicial (art. 753 del C.P.C.). Esta audiencia, conforme lo ordena el
artculo 760 del Cdigo Procesal Civil, se regula, supletoriamente, por lo
dispuesto en el citado cuerpo de leyes para la audiencia de pruebas (arts.
202 al 211 del C.P.C.).
De haber contradiccin, el Juez ordenar la actuacin de los medios
probatorios que la sustentan. Luego, si se solicita, conceder al oponente
o a su apoderado cinco minutos para que la sustenten oralmente,
procediendo a continuacin a resolverla. Excepcionalmente, puede
reservar su decisin por un plazo que no exceder de tres das contados
desde la conclusin de la audiencia (art. 754, segundo prrafo, del C.P.C.).
Si no hubiera contradiccin, el Juez ordenar actuar los medios
probatorios anexados a la solicitud (art. 754, tercer prrafo, del C.P.C.).
Concluido el trmite, ordenar la entrega de copia certificada de lo
actuado al interesado, mantenindose el original en el archivo del
Juzgado, o expedir la resolucin que corresponda, si es el caso, siendo
sta inimpugnable (art. 754, parte final, del C.P.C.).
Las resoluciones finales que requieran inscribirse, se ejecutarn mediante
oficio o partes firmados por el Juez, segn corresponda (art. 762 del
C.P.C.).
La resolucin que resuelve la contradiccin es apelable slo durante la
audiencia. La que la declara fundada es apelable con efecto suspensivo, y
la que la declara infundada, lo es sin efecto suspensivo y con la calidad de
diferida (siendo aqu aplicable el trmite sealado en el art. 369 del
C.P.C., que norma lo concerniente a la apelacin diferida: art. 757 del
C.P.C.). Si la contradiccin hubiera sido resuelta fuera de la audiencia, es
apelable dentro de tercer da de notificada (art. 755, primer prrafo, del
C.P.C.).
La resolucin que pone fin al proceso es apelable con efecto suspensivo
(art. 755, parte final, del C.P.C.).
Declarada fundada la contradiccin el proceso quedar suspendido. En lo
dems, ser de aplicacin lo dispuesto en el artculo 376 del Cdigo
Procesal Civil (que trata acerca del plazo y trmite de la apelacin de
autos con efecto suspensivo). Este ltimo trmite

tambin se aplica a la apelacin de la resolucin final (art. 756 del

C.P.C.).
Es de resaltar que en el proceso no contencioso (conforme al art. 761 del
C.P.C.) son improcedentes:
1.

La recusacin del Juez y del Secretario del Juzgado.

2.

Las excepciones y defensas previas.

3.

Las cuestiones probatorias (tacha de testigos, documentos y medios

probatorios atpicos; u oposicin a la actuacin de una declaracin de parte,
a una exhibicin, a una pericia, a una inspeccin judicial y a un medio
probatorio atpico) cuyos medios de prueba no sean susceptibles de
actuacin inmediata.

4.

La reconvencin.

5.

El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia.

6.

4.

Las disposiciones contenidas en los artculos 428 y 429 del Cdigo

Procesal Civil. El artculo 428 de dicho Cdigo contempla la modificacin
y ampliacin de la demanda y de la reconvencin. El artculo 429 del
Cdigo Procesal Civil regula la procedencia del ofrecimiento de medios
probatorios extemporneos referidos a hechos nuevos y a los mencionados
por la otra parte al contestar la demanda o reconvenir.

EL AVISO MATRIMONIAL

Sobre el particular, Ripert y Boulanger anotan que "... el matrimonio debe ser
precedido por una publicacin, es decir, por un anuncio pblico y debe transcurrir
un cierto plazo entre esa publicacin y la celebracin del matrimonio. El legislador
por ese medio intenta desbaratar los posibles fraudes: debi prever que ciertas
personas trataran de casarse sin reunir las condiciones exigidas, ocultando su
situacin. La publicacin tiene indirectamente otra ventaja, pues da a los futuros
esposos tiempo para reflexionar e impide un matrimonio decidido sbitamente"
(RIPERT; y BOULANGER, 1963, Tomo II, Volumen I: 237).
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, el alcalde anunciar el matrimonio
proyectado, por medio de un aviso que se fijar en la oficina de la municipalidad
durante ocho das y que se publicar una vez por peridico, donde lo hubiere (art.
250, primer prrafo, del C.C.).
En la circunscripcin que no exista peridico, el aviso se efectuar a travs de
la emisora radial de la respectiva localidad que elijan los contrayentes, o de la ms
cercana a su localidad; debiendo entregarse el texto publicado,

con la firma y libreta electoral (entindase, en la actualidad, Documento

Nacional de Identidad) del responsable de la emisora radial, al jefe de los Registros
Civiles (art. 250, segundo prrafo, del C.C.).
El aviso matrimonial consignar (segn el art. 250, parte final, del C.C.):
A. El nombre (y apellidos, se entiende) de los contrayentes.
B. La nacionalidad de los contrayentes.
C. La edad de los contrayentes.
D. La profesin, ocupacin u oficio de los contrayentes.
E. El domicilio de los contrayentes. Es de destacar que si fuere diverso
el domicilio de los contrayentes, se oficiar al alcalde que corresponda
para que ordene tambin la publicacin prescrita en el artculo 250
del Cdigo Civil (publicacin del aviso matrimonial), en su
jurisdiccin (art. 251 del C.C.).
F. El lugar donde ser celebrado el matrimonio.
G. La advertencia de que todo el que conozca la existencia de algn
impedimento debe denunciarlo.
De acuerdo a lo normado en el artculo 252 del Cdigo Civil, el alcalde puede
dispensar la publicacin de los avisos si median causas razonables y siempre que se
presenten todos los documentos exigidos en el artculo 248 del citado cuerpo de
leyes, a saber:
Copia certificada de las partidas de nacimiento de los contrayentes.
La prueba del domicilio de los contrayentes.
El certificado mdico, expedido en fecha no anterior a treinta das, que
acredite que no estn incursos los contrayentes en los impedimentos
establecidos en el artculo 241, inciso 2, y 243, inciso 3, o si en el lugar
no hubiere servicio mdico oficial y gratuito, la declaracin jurada de no
tener tal impedimento. El inciso 2 del artculo 241 del Cdigo Civil prev
un impedimento absoluto para contraer matrimonio al preceptuar que no
pueden contraer matrimonio los que adolecieren de enfermedad crnica,
contagiosa y trasmisible por herencia o de vicio que constituya peligro
para la prole. Por su parte, el inciso 3 del artculo 243 del Cdigo Civil
contempla un impedimento especial para contraer matrimonio sealando:
A. que no se permite el matrimonio de la viuda, en tanto no transcurran
por lo menos trescientos das de la muerte de su marido, salvo que diere a
luz; B. que esta disposicin es aplicable a la mujer divorciada o cuyo
matrimonio hubiera sido invalidado; C. que se dispensa el plazo si

la mujer acredita no hallarse embarazada, mediante certificado mdico

expedido por autoridad competente; D. que la viuda que contravenga la
prohibicin contenida en el inciso 3 del artculo 243 del Cdigo Civil
pierde los bienes que hubiera recibido de su marido a ttulo gratuito; E.
que no rige la prohibicin para el caso del artculo 333, inciso 5, del
Cdigo Civil (o sea, para el caso de abandono injustificado de la casa
conyugal por ms de dos aos continuos o cuando la duracin sumada de
los perodos de abandono exceda a este plazo, lo que constituye causal de
separacin de cuerpos y de divorcio); y F. que es de aplicacin a los casos
a que se refiere el inciso 3 del artculo 243 del Cdigo Civil la presuncin
de paternidad respecto del nuevo marido.
De ser el caso, se acompaar la dispensa judicial de la impubertad, el
instrumento en que conste el asentimiento de los padres o ascendientes o
la licencia judicial supletoria, la dispensa del parentesco de
consanguinidad colateral en tercer grado, copia certificada de la partida
de defuncin del cnyuge anterior o la sentencia de divorcio o de
invalidacin del matrimonio anterior, el certificado consular de soltera o
viudez, y todos los dems documentos que fueren necesarios segn las
circunstancias.
5.

OPOSICIN A LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

Para Barassi, la oposicin al matrimonio "... es un medio que la ley concede a

ciertas personas para impedir la celebracin del matrimonio que carezca de alguno
de los requisitos -esencial o no- exigido por la misma. El derecho a oponerse es ms
o menos amplio segn el grado de parentesco de quien pretenda ejercitarlo; slo los
ascendientes, los colaterales hasta el tercer grado, y el Ministerio Pblico pueden
formular oposicin en todos los casos (...). Adems, el cnyuge puede oponerse al
matrimonio de su propio consorte y el tutor o curador al del contrayente sometido a
su tutela o cratela" (BARASSI, 1955, Volumen I: 251).
Brugi anota que:
"La oposicin es una notificacin practicada en forma de citacin dirigida al
encargado del registro civil competente y a los futuros contrayentes, o a quien
los representa, si son menores, mediante la cual una persona que tiene
facultad para ello, y dentro de los lmites que sta le confiere, hace valer un
impedimento legtimo de la celebracin del matrimonio.
Si bien todo ciudadano tiene derecho y deber de comunicar al funcionario del
registro civil los impedimentos que obstan a la celebracin del matrimonio
(...), el derecho de oposicin slo se concede a algunos; no

puede quedar al arbitrio de cualquier particular un medio eficaz de retrasar el

matrimonio: el derecho de oposicin slo corresponde a las personas que la
Ley menciona y por las causas que sta expresa taxativamente; esto es: a las
que estn interesadas en el bienestar del esposo, movidas por lazos de
parentesco y de afecto, y adems, para mayor garanta, al Ministerio Pblico"
(BRUGI, 1946: 424).
Segn Ripert y Boulanger, "... la oposicin es el acto por el que se prohibe al
oficial del Registro civil que proceda a la celebracin del matrimonio, debido a que las
condiciones impuestas por la ley no estn reunidas" (RIPERT; y BOULANGER,
1963, Tomo II, Volumen I: 268). Ripert y Boulanger agregan que "esta definicin de
la oposicin precisa su fin: se trata de revelar al oficial del Registro civil los
impedimentos que podra ignorar. Pero la oposicin pierde necesariamente toda
justificacin, si no se denuncia un impedimento. Durante mucho tiempo fue una
manifestacin arbitraria de la autoridad paterna: aun cuando no mediaba
impedimento, los padres formulaban una oposicin con el nico fin de demorar el
matrimonio..." (RIPERT; y BOULANGER, 1963, Tomo II, Volumen I: 268).
Borda ensea que:
"... El derecho a formular la oposicin al matrimonio compete: 1) Al cnyuge
de la persona que quiere contraer otro. 2) A los parientes de cualquiera de los
futuros esposos, dentro del segundo grado de consanguinidad. 3) A los tutores
o curadores. 4) Al Ministerio Pblico, que deber deducir oposicin siempre
que tenga conocimiento de esos impedimentos (...).
(...) Slo pueden alegarse como motivos de oposicin los impedimentos
legales (...).
(...)
(...) La oposicin se har verbalmente o por escrito, expresando: 1) El
nombre, apellido, edad, estado, profesin y domicilio del oponente. 2) El
parentesco que lo ligue con alguno de los futuros esposos. 3) El impedimento
en que se funda su oposicin. 4) Los motivos que tenga para creer que existe
el impedimento. 5) Si tiene o no documentos que prueben la existencia del
impedimento y sus referencias (...).
Deducida en forma la oposicin se dar conocimiento de ella a los futuros
esposos y si alguno o ambos estuviesen conformes con la existencia del
impedimento no se celebrar el matrimonio (...). Si, por el contrario, los
contrayentes no reconocieran la existencia del impedimento, el oficial pblico
elevar copia de lo actuado al juez (...), suspendiendo la celebracin del
matrimonio (...).

(...) Rechazada por el juez la oposicin, el oficial pblico proceder a la

celebracin del matrimonio, debiendo el oponente pagar a los futuros esposos
la indemnizacin que prudentemente fije el Tribunal. De esta sancin estn
exentos los padres y el Ministerio Pblico" (BORDA, 1984: 91-92).
Barbero refiere que:
"Manifestada y hecha oficial, mediante la publicacin, la decisin de los
novios de llegar a la celebracin de su matrimonio, se abre el camino para el
mecanismo jurdico de las 'oposiciones'.
'Oposicin' es el acto con que una persona, a ello legitimada, pide que el
matrimonio no se celebre, expresando las razones para ello.
La naturaleza de este acto es ciertamente 'negocia!': es un negocio jurdico. En
efecto, la 'oposicin' no consiste slo en llevar a conocimiento del oficial que
estara llamado a celebrar el matrimonio la existencia de impedimentos para
su celebracin, lo cual todos pueden hacer (...) sin necesidad de una particular
legitimacin; la mencin del impedimento en el acto de 'oposicin' no es ms
que la parte de hecho de su contenido (motivacin) necesaria para la eficacia
de la parte de derecho: manifestacin de la voluntad del oponente contraria a la
celebracin de aquel determinado matrimonio.
De este modo se explica, no slo que la 'oposicin' sea facultativa para ciertas
personas (...) y necesaria, acto de oficio, para el ministerio pblico (...), sino
ms an, y sobre todo, que sea necesaria de todos modos una particular
condicin de legitimacin, que no tendra ningn sentido si la oposicin no
fuese ms que un acto informativo con el cual se hiciera al oficial pblico
conocedor de los impedimentos" (BARBERO, 1967, Tomo II: 50-51).
Todos los que tengan inters legtimo pueden oponerse a la celebracin del
matrimonio cuando exista algn impedimento (contemplado por la ley, se entiende).
As lo autoriza la parte inicial del primer prrafo del artculo 253 del Cdigo Civil.
Es de resaltar que el Ministerio Pblico debe oponerse de oficio al matrimonio
cuando tenga noticia de la existencia de alguna causal de nulidad del mismo (art.
254 del C.C.). Por otro lado, cualquier persona que conozca la existencia de un
impedimento del matrimonio que constituya alguna causal de nulidad, puede
denunciarlo, pudiendo hacerse la denuncia oralmente o por escrito, la misma que se
remitir al Ministerio Pblico, el cual, si la encuentra fundada, formular oposicin
a la celebracin del matrimonio (art. 255 del C.C.).
La oposicin a la celebracin del matrimonio se formula por escrito ante
cualquiera de los alcaldes que haya publicado los avisos matrimoniales (art. 253,
parte final del primer prrafo, del C.C.).

Si la oposicin a la celebracin del matrimonio no se funda en causa legal (de

impedimento para contraer matrimonio: arts. 241, 242 y 243 del C.C.), el alcalde la
rechazar de plano, sin admitir recurso alguno (art. 253, ltimo prrafo, del C.C.).
Si la oposicin a la celebracin del matrimonio se funda en causa legal (es
decir, en alguno de las causales previstas en los arts. 241, 242 y 243 del C.C.) y los
pretendientes niegan su existencia, el alcalde remitir lo actuado al juez (art. 253,
ltimo prrafo, del C.C).
Es competente para conocer la oposicin al matrimonio, el Juez de Paz
Letrado del lugar donde ste habra de celebrarse (art. 256, primer prrafo, del C.C).
Remitido el expediente de oposicin al matrimonio por el alcalde, el Juez
requerir al oponente para que interponga demanda dentro de quinto da. El
Ministerio Pblico interpondr su demanda dentro de diez das contados desde
publicado el aviso previsto en el artculo 250 del Cdigo Civil (aviso matrimonial) o
de formulada la denuncia de impedimento matrimonial a que se contrae el artculo
255 del Cdigo Civil (art. 256, segundo prrafo, del C.C).
Vencidos los plazos citados en el prrafo anterior sin que se haya interpuesto
demanda de oposicin al matrimonio, se archivar definitivamente lo actuado (art.
256, penltimo prrafo, del C.C).
La oposicin del matrimonio, conforme lo ordena el artculo 256, parte final,
del Cdigo Civil, se tramita como proceso sumarsimo, va procedimental sta que,
en lneas generales, sigue el trmite que se describe a continuacin:
Presentada la demanda, el Juez puede declarar su inadmisibilidad o
improcedencia, con arreglo a lo dispuesto en los artculos 426 y 427 del
Cdigo Procesal Civil (que tratan acerca de la inadmisibilidad e
improcedencia de la demanda), respectivamente (art. 551, primer prrafo,
del C.P.C).
Si el Juez declara inadmisible la demanda, conceder al demandante tres
das para que subsane la omisin o defecto, bajo apercibimiento de
archivar el expediente. Esta resolucin es inimpugnable (art. 551,
segundo prrafo, del C.P.C).
Si el Juez declara improcedente la demanda, ordenar la devolucin de
los anexos presentados (art. 551, parte final, del C.P.C).
Al admitir la demanda, el Juez conceder al demandado cinco das para
que la conteste (art. 554, primer prrafo, del C.P.C).
Contestada la demanda o transcurrido el plazo para hacerlo, el Juez fijar
fecha para la audiencia de saneamiento, pruebas y sentencia, la que
deber realizarse dentro de los diez das siguientes de contestada

la demanda o de trascurrido el plazo para hacerla, bajo responsabilidad

(art.-554, segundo prrafo, del C.P.C.). Cabe indicar que, segn el artculo
557 del Cdigo Procesal Civil, dicha audiencia nica se regula
supletoriamente por lo dispuesto en tal Cdigo para la audiencia de
pruebas (arts. 202 al 211 del C.P.C.).
Al iniciar la audiencia, y de haberse deducido excepciones o defensas
previas (las mismas que, advertimos, se interponen al contestarse la
demanda, permitindose solamente los medios de prueba de actuacin
inmediata: art. 552 del C.P.C.), el Juez ordenar al demandante que las
absuelva, luego de lo cual se actuarn los medios probatorios pertinentes
a ellas (art. 555, primer prrafo, del C.P.C.).
Concluida la actuacin de los medios probatorios pertinentes a las
excepciones o defensas previas que se hubieren deducido, si encuentra
infundadas aqullas, el Juez declarar saneado el proceso y, con la
intervencin de las partes, fijar los puntos controvertidos y determinar
los que van a ser materia de prueba (art. 555, primer prrafo, del C.P.C.
A continuacin, rechazar los medios probatorios que considere
inadmisibles o improcedentes y dispondr la actuacin de los referidos a
las cuestiones probatorias que se susciten, resolvindolas de inmediato
(art. 555, segundo prrafo, del C.P.C).
Actuados los medios probatorios referentes a la cuestin de fondo, el Juez
conceder la palabra a los abogados que as lo soliciten (art. 555,
penltimo prrafo, del C.P.C).
Despus de haber hecho uso de la palabra los abogados de las partes, el
Juez expedir sentencia. Excepcionalmente, puede reservar su decisin
por un plazo que no exceder de diez das contados desde la conclusin
de la audiencia (art. 555, penltimo y ltimo prrafos, del C.P.C).
La sentencia es apelable con efecto suspensivo (y el trmite de tal
apelacin con efecto suspensivo se sujeta a lo normado en el art. 376 del
C.P.C, segn lo seala el art. 558 del C.P.C), dentro de tercer da de
notificada, ocurriendo lo propio con la resolucin que declara fundada
una excepcin o defensa previa. Las dems resoluciones son slo
apelables durante la audiencia, sin efecto suspensivo y con la calidad de
diferidas, siendo de aplicacin el artculo 369 del Cdigo Procesal Civil
(que trata justamente acerca de la apelacin diferida) en lo que respecta a
su trmite (art. 556 del C.P.C).
Puntualizamos que en el proceso sumarsimo resultan improcedentes (segn el
art. 559 del C.P.C):
1.
La reconvencin.
2.

Los informes sobre hechos.

3.

El ofrecimiento de medios probatorios en segunda instancia.

4.

Las disposiciones contenidas en los artculos 428, 429 y 440 del Cdigo
Procesal Civil. El artculo 428 de dicho Cdigo versa sobre la modificacin
y ampliacin de la demanda y de la reconvencin. En cambio, el artculo
429 del Cdigo Procesal Civil regula la procedencia del ofrecimiento de
medios de prueba extemporneos referidos a hechos nuevos y a los
mencionados por la otra parte al contestar la demanda o reconvenir. Por
ltimo, el artculo 440 del Cdigo Procesal Civil contempla la procedencia
del ofrecimiento de medios de prueba referidos a hechos no invocados en la
demanda o en la reconvencin.

No podemos dejar de mencionar que si se declara infundada la oposicin al

matrimonio, quien la formul queda sujeto al pago de la respectiva indemnizacin

de daos y perjuicios. Los ascendientes y el Ministerio Pblico, dicho sea de paso,

estn exonerados de esta responsabilidad. Si la denuncia (de la existencia de
impedimento matrimonial) hubiera sido maliciosa, es igualmente responsable quien
la formula. En ambos casos, la indemnizacin la fija prudencialmente el juez,
teniendo en cuenta el dao moral. Ello se colige del texto del artculo 257 del
Cdigo Civil.
6.

DECLARACIN DE CAPACIDAD DE LOS CONTRAYENTES

Transcurrido el plazo sealado para la publicacin de los avisos matrimoniales

(ocho das: art. 250 del C.C.) sin que se haya producido oposicin al matrimonio o
desestimada sta, y no teniendo el alcalde noticia de ningn impedimento, declarar
la capacidad de los pretendientes y que pueden contraer matrimonio dentro de los
cuatro meses siguientes (art. 258, primer prrafo, del C.C).
Si el alcalde tuviese noticia de algn impedimento o si de los documentos
presentados y de la informacin producida no resulta acreditada la capacidad de los
pretendientes, remitir lo actuado al juez, quien, con citacin del Ministerio Pblico,
resolver lo conveniente, en el plazo de tres das (art. 258, segundo prrafo, del
C.C).
7.

FORMALIDADES DE LA CELEBRACIN DEL MATRIMONIO

Daz de Prada afirma que:
"... La sola formalidad (del acto matrimonial) exigida con carcter de
solemnidad, es la presencia de los contrayentes ante el oficial encargado del
Registro Civil y la expresin del consentimiento (...).

Las caractersticas del acto son a saber: pblico y solemne. La participacin de

los testigos en el acto asegura la publicidad, pues ellos cumplen la funcin de
acreditar que el mismo se ha celebrado ante ellos y en forma subsidiaria la
identidad de los contrayentes. Pero dichas funciones no hacen a la esencia del
acto en s mismo" (DAZ DE PRADA, 1989: 86).
Las formalidades de la celebracin del matrimonio se encuentran normadas en
el artculo 259 del Cdigo Civil, que prescribe que el matrimonio se celebra en la
municipalidad (aunque el alcalde puede, excepcionalmente, celebrar el matrimonio
fuera del local de la municipalidad: art. 265 del C.C.), pblicamente, ante el alcalde
que ha recibido la declaracin, compareciendo los contrayentes en presencia de dos
testigos mayores de edad y vecinos del lugar. El alcalde, despus de leer los artculos
287, 288, 289, 290, 418 y 419 del Cdigo Civil, preguntar a cada uno de los
pretendientes si persisten en su voluntad de celebrar el matrimonio y respondiendo
ambos afirmativamente, extender el acta de casamiento, la que ser firmada por el
alcalde, los contrayentes y los testigos.
Los numerales a que hace referencia el artculo 259 del Cdigo Civil (citado
en el prrafo anterior) preceptan lo siguiente:
"Artculo 287.- Los cnyuges se obligan mutuamente por el hecho del
matrimonio a alimentar y educar a sus hijos".
"Artculo 288.- Los cnyuges se deben recprocamente fidelidad y
asistencia".
"Artculo 289.- Es deber de ambos cnyuges hacer vida comn en el
domicilio conyugal. El juez puede suspender este deber cuando su
cumplimiento ponga en grave peligro la vida, la salud o el honor de cualquiera
de los cnyuges o la actividad econmica de la que depende el sostenimiento
de la familia".
"Artculo 290.- Ambos cnyuges tienen el deber y el derecho de participar en
el gobierno del hogar y de cooperar al mejor desenvolvimiento del mismo.
A ambos compete, igualmente, fijar y mudar el domicilio conyugal y decidir
las cuestiones referentes a la economa del hogar".
"Artculo 418.- Por la patria potestad los padres tienen el deber y el derecho
de cuidar de la persona y bienes de sus hijos menores".
"Artculo 419.- La patria potestad se ejerce conjuntamente por el padre y la
madre durante el matrimonio, correspondiendo a ambos la representacin
legal del hijo.
En caso de disentimiento, resuelve el Juez del Nio y Adolescente [Juez de
Familia, en la actualidad], conforme al proceso sumarsimo".

8.

DELEGACIN DE LA FACULTAD PARA CELEBRAR EL MATRI

MONIO

Segn el artculo 260 del Cdigo Civil, el alcalde puede delegar, por escrito, la
facultad de celebrar el matrimonio:
A otros regidores.
A los funcionarios municipales.
A los directores o jefes de hospitales o establecimientos anlogos.
Al prroco o el Ordinario del lugar. En este caso, el prroco o el Ordinario
remitir dentro de un plazo no mayor de cuarentiocho horas el certificado
del matrimonio a la oficina del registro del estado civil respectivo.
9.

CELEBRACIN DEL MATRIMONIO ANTE ALCALDE DE OTRO

CONCEJO MUNICIPAL

El matrimonio puede celebrarse ante el alcalde de otro concejo municipal,

mediante autorizacin escrita del alcalde competente. As lo determina el artculo
261 del Cdigo Civil.
10.

CELEBRACIN DEL MATRIMONIO EN COMUNIDADES CAM

PESINAS Y NATIVAS

El matrimonio civil puede tramitarse y celebrarse tambin en las comunidades

campesinas y nativas, ante un comit especial constituido por la autoridad educativa
e integrado por los dos directivos de mayor jerarqua de la respectiva comunidad. La
presidencia del comit recae en uno de los directivos de mayor jerarqua de la
comunidad. Ello de conformidad con lo dispuesto en el artculo 262 del Cdigo
Civil.
11.

CELEBRACIN DEL MATRIMONIO POR EL JEFE DEL REGISTRO

CIVIL

De acuerdo a lo normado en el artculo 263 del Cdigo Civil, en las capitales

de provincias donde el registro del estado civil estuviese a cargo de funcionarios
especiales, el jefe de aqul ejerce las atribuciones conferidas a los alcaldes por este
ttulo.
12.

MATRIMONIO POR REPRESENTACIN

El matrimonio puede contraerse por apoderado especialmente autorizado por

escritura pblica, con identificacin de la persona con quien ha de celebrarse, bajo
sancin de nulidad. Es indispensable la presencia de esta ltima en el

acto de la celebracin (art. 264, primer prrafo, del C.C.). Al respecto,

Guillermo Daz seala que "se otorgar mandato especial, exclusivo para la
celebracin del matrimonio, con expresa e inequvoca designacin de la persona del
otro contrayente" (DAZ, 1961: 66). Por su parte, Barbero apunta que:
"En las mismas formalidades consiste la celebracin 'por poder', slo que la
declaracin consensual la hace un representante 'procurador especial', por
cuenta y en nombre de la parte ausente.
(...)
El poder debe, ad substantiam: a) ser dado por acto pblico (...); b) contener la
indicacin de la persona con quien ha de contraerse el matrimonio..." (BARBERO,
1967, Tomo II: 54).
El matrimonio es nulo si el poderdante revoca el poder para contraer
matrimonio o deviene incapaz antes de la celebracin del mismo, aun cuando el
apoderado ignore tales hechos. Para que surta efecto la revocatoria del poder para
contraer matrimonio por apoderado debe notificarse al apoderado y al otro
contrayente (art. 264, penltimo prrafo, del C.C.).
El poder para contraer matrimonio por apoderado caduca a los seis meses de
otorgado (art. 264, parte final, del C.C.).
13.

MATRIMONIO POR INMINENTE PELIGRO DE MUERTE

Valencia Zea ensea que:
"El matrimonio en estado de necesidad es aquel que es preciso celebrar
urgentemente, dado el peligro de muerte que amenaza a uno o a ambos de los
que desean casarse. Esta clase de matrimonio exige dos supuestos: estado de
concubinato o de mera unin libre entre el hombre y la mujer, y peligro de
muerte para ambos concubinos o para uno de ellos, junto con el deseo mutuo
de regularizar su situacin mediante matrimonio.
Aunque (...) no (se) exige expresamente el primer supuesto, no obstante es
preciso considerarlo como existente, pues sirve para explicar el matrimonio en
estado de necesidad. En efecto, no hay para qu recurrir a esta clase de
matrimonio cuando los novios no han tenido ninguna relacin diferente a la
del mero noviazgo, y s es necesario hacerlo cuando el noviazgo se convirti
en relacin de concubinato o de unin libre, especialmente cuando mediante
dicha relacin se engendraron hijos. Entonces s se justifica ampliamente el
matrimonio en estado de necesidad, con el objeto de convertir en regular una
situacin irregular existente entre los concubinos y de legitimar los hijos
naturales procreados durante el concubinato.

El segundo supuesto (...) exige que uno de los contrayentes o ambos se

'encuentren en inminente peligro de muerte'.
Existiendo los dos supuestos mencionados, se puede proceder a la celebracin
del matrimonio en estado de necesidad, la cual se har prescindiendo de gran
parte de las formalidades (...), aunque los contrayentes debern comprobar,
mediante testigos que el funcionario interrogar breve y sumariamente, que no
estn impedidos para casarse por la ausencia de los requisitos positivos de
fondo o por la existencia de alguno de los requisitos negativos..."
(VALENCIA ZEA, 1970, Tomo V: 67-68).
Conforme a nuestro ordenamiento jurdico, si alguno de los contrayentes se
encuentra en inminente peligro de muerte, el matrimonio puede celebrarse sin
observar las formalidades que deben precederle. Este matrimonio se celebrar ante
el prroco o cualquier otro sacerdote y no produce efectos civiles si alguno de los
contrayentes es incapaz (art. 268, primer prrafo, del C.C.).
La inscripcin del matrimonio celebrado por inminente peligro de muerte de
alguno de los contrayentes slo requiere la presentacin de copia certificada de la
partida parroquial respectiva (art. 268, penltimo prrafo, del C.C.). Dicha
inscripcin, sobreviva o no quien se encontraba en peligro de muerte, debe
efectuarse dentro del ao siguiente de celebrado el matrimonio, bajo sancin de
nulidad (art. 268, parte final, del C.C.).

14. GRATUIDAD DE LAS DILIGENCIAS MATRIMONIALES

En aplicacin del artculo 266 del Cdigo Civil, ninguno de los funcionarios o
servidores pblicos que intervienen en la tramitacin y celebracin del matrimonio
cobrar derecho alguno.
El infractor del artculo 266 del Cdigo Civil (citado precedentemente) sufrir
destitucin del cargo, sin perjuicio de la responsabilidad penal correspondiente. As
lo establece el artculo 267 del referido Cdigo sustantivo.