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I.- ESTATUTO.
1.- Reserva de Ley y Funcin Pblica.
2.- Un Estatuto incompleto.
3.- Un Estatuto sin modelo.
4.- Un Estatuto pendiente.
II.- ESTATUTO BSICO.
1.- Las bases del rgimen estatutario de los funcionarios.
1.1. La nocin formal de las bases del rgimen estatutario de los
funcionarios.
1.2. El contenido de las bases del rgimen estatutario de los funcionarios.
2.- El Estatuto Bsico del Empleado Pblico en cuanto bases del rgimen
estatutario de los funcionarios.
2.1. La reduccin de la densidad de la legislacin bsica.
2.2. Peculiaridades en el uso de la tcnica bsica del EBEP.
3.- Las bases del rgimen estatutario de los funcionarios fuera del EBEP.
4.- Art. 149.1.13: bases y coordinacin econmica.
5.- Legislacin laboral del personal al servicio de las Administracin Local.
I.- ESTATUTO.
1.- Reserva de Ley y Funcin Pblica.
El artculo 103.3 de la Constitucin establece que la ley regular el estatuto de
los funcionarios pblicos. Este precepto utiliza la expresin estatuto en un sentido
ms bien sustantivo, pero lo realmente trascendente en el mismo es su finalidad, que no
es otra que establecer una reserva de ley sobre lo que sea el estatuto de los
funcionarios pblicos, cuyo contenido especifica a continuacin de manera no
exhaustiva: el acceso a la funcin pblica de acuerdo con los principios de mrito y
capacidad, las peculiaridades del ejercicio de su derecho a sindicacin, el sistema de
incompatibilidades y las garantas para la imparcialidad en el ejercicio de sus
funciones.
Al someter el estatuto de los funcionarios pblicos a reserva de Ley se
atribuye la competencia reguladora al Legislador, evitando que la Administracin,
mediante reglamentos, pueda establecer las determinaciones esenciales de ese estatuto.
De esta forma, la Constitucin preserva los derechos de los funcionarios frente a la
Administracin, cuya potestad normativa quedara muy limitada a la hora de poder
incidir en el ncleo esencial de los derechos de los funcionarios. Por ello, la reserva de
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Ley es un lmite para la Administracin pero tambin una obligacin para el Legislador,
que debe regular por Ley todo lo que constituya el contenido esencial del estatuto
funcionarial.
Pero la reserva de Ley no es solo una garanta de los funcionarios frente a la
propia Administracin. Tambin se ha revelado un mecanismo de defensa del propio
sistema de Funcin Pblica frente a los propios funcionarios, cuya capacidad dispositiva
a travs de la negociacin colectiva podra supeditar el inters pblico al suyo
particular, desnaturalizando y patrimonializando la Funcin Pblica.
Por todo ello, resulta imprescindible analizar el alcance real de la reserva de Ley
en la Funcin Pblica, as como la posibilidad de recurrir tanto al reglamento como a la
negociacin colectiva a la hora de regularla.
El alcance de esta reserva de Ley del art. 103.3 de la CE fue frontalmente
abordada en la clebre Sentencia del Tribunal Constitucional 99/1987, de 11 de junio.
En ella, el Tribunal record que en el art. 103.3 de la Constitucin se establece,
efectivamente, una reserva para la regulacin por Ley de diversos mbitos de la Funcin
Pblica, entre los que se cuenta el Estatuto de los funcionarios pblicos [FJ. 3 a)].,
procediendo, a continuacin, a establecer la interpretacin de esa locucin,
interpretacin de gran trascendencia, pues establece el lmite infranqueable tanto al
reglamento como a la negociacin colectiva. Conforme a dicha Sentencia, la
Constitucin ha reservado a la Ley la regulacin de la situacin personal de los
funcionarios pblicos y de su relacin de servicio o rgimen estatutario, por emplear
la expresin que figura en el art. 149.1.18 de la misma Norma fundamental. Es ste,
desde luego, un mbito cuyos contornos no pueden definirse en abstracto y a priori,
pero en el que ha de entenderse comprendida, en principio, la normacin relativa a la
adquisicin y prdida de la condicin de funcionario, a las condiciones de promocin en
la carrera administrativa y a las situaciones que en sta puedan darse, a los derechos y
deberes y responsabilidad de los funcionarios y a su rgimen disciplinario, as como a la
creacin e integracin, en su caso, de Cuerpos y Escalas funcionariales y al modo de
provisin de puestos de trabajo al servicio de las Administraciones Pblicas, pues
habiendo optado la Constitucin por un rgimen estatutario, con carcter general, para
los servidores pblicos (arts. 103.3 y 149.1.18), habr de ser tambin la Ley la que
determine en qu casos y con qu condiciones puedan reconocerse otras posibles vas
para el acceso al servicio de la Administracin Pblica. Las normas que disciplinen
estos mbitos sern, en el concepto constitucional, ordenadoras del Estatuto de los
funcionarios pblicos, pues todas ellas interesarn directamente a las relaciones entre
stos y las Administraciones a las que sirven, configurando as el rgimen jurdico en el
que pueda nacer y desenvolverse la condicin de funcionario y ordenando su posicin
propia en el seno de la Administracin. Esta normacin, en virtud de la reserva
constitucional a la que se viene haciendo referencia, habr de ser dispuesta por el
legislador en trminos tales que, de conformidad con lo antes observado, sea
reconocible en la Ley misma una determinacin material suficiente de los mbitos as
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incluidos en el Estatuto funcionarial [FJ 3 c)] .
El art. 103.3 no es ttulo competencial, aunque la jurisprudencia haya recurrido a
l para esclarecer el art. 149.1.18 por las materias que cabra incluir en la expresin
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unidad que el artculo 103 de la Norma Fundamental ha querido conseguir para el estatuto de la funcin
pblica, si bien dicha unidad sustancial no implica una absoluta uniformidad, ni exige una absoluta
igualdad en las retribuciones para todos los funcionarios de las distintas Administraciones Pblicas, cada
una de las cuales puede tener sus especialidades tanto en materia retributiva como en otras cuestiones
(STS 10 de octubre de 1997).
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SSTS de 22 de octubre de 1993 y 27 de septiembre de 2000.
JIMNEZ ASENSIO, R.: El reparto de competencias entre el Estado y las Comunidades Autnomas en
materia de Funcin Pblica en RVAP, nm. 69(1), 2004, pp. 140-142.
regulacin del EBEP s presta una atencin ms intensa y extensa y, por tanto, se
presenta como un modelo ms acabado y directamente aplicable, y un estatuto
objetivo de organizacin burocrtica apenas esbozado, donde la autonoma
organizativa de cada entidad poltico-administrativa puede y debe configurar, legislativa
y reglamentariamente, su modelo completo, acabado y propio de Funcin Pblica.
Se trata, por tanto, de una opcin legislativa bsica que se ha decantado por
potenciar las diferencias organizativas de cada Administracin, sacrificando incluso la
existencia de un modelo bsico vlido para todas ellas.
Pero es que la tcnica legislativa utilizada ha tenido como consecuencia que ni
siquiera se estableciera un modelo referencial del Estado que sirviera a las dems
Administraciones como parmetro de ilustracin a la hora de desarrollar las mltiples
potencialidades que se prevn en el Estatuto Bsico, en particular las ms innovadoras,
como la carrera horizontal o el directivo pblico profesional. La exquisitez del Estado
para respetar la autonoma de desarrollo, evitando acusaciones de mimetismo respecto a
la legislacin propia del Estado (reproche que, en todo caso, habra que hacer a quien
imita y no a quien es imitado), le ha hecho renunciar tanto a su tcnica legislativa
tradicional (regulacin exhaustiva de una materia, identificando los preceptos
estrictamente bsicos, que se engarzaran por tanto en un texto completo con un modelo
cabal de Funcin Pblica) como a la consistente en una tramitacin paralela de una Ley
de desarrollo propia para la Administracin del Estado. Razones de prudencia (presentar
ese modelo referencial) y de coherencia (el legislador bsico es el mismo que el
legislador de la Funcin Pblica de la Administracin del Estado) abogaban por una
solucin diferente a la seguida. El impulso reflexivo que la elaboracin del Estatuto
Bsico propici en la Administracin del Estado y en el Legislador no fue aprovechado
en su momento y la crisis econmica no slo est retrasando la aprobacin del
Estatuto completo de la Funcin Pblica de cada Administracin sino que tambin ha
hecho que cambien las prioridades polticas desde las que afrontar, en su caso, ese
desarrollo, revelndose en ocasiones como contradictorias respecto a las previsiones
originarias del Estatuto Bsico de 2007.
4.- Un Estatuto pendiente.
El desarrollo y, por tanto, el despliegue de las potencialidades del Estatuto
Bsico del Empleado Pblico, pasado ms de un lustro desde su aprobacin, continan
siendo eso: potencialidades, posibilidades y, en algunos casos, futuribles, pues ni se han
producido ni se espera que se produzcan en un horizonte cercano. Por el momento, slo
contamos con dos desarrollos completos (Valencia y Castilla-La Mancha), alguno
parcial (Asturias) y otros en fase de estudio o de tramitacin.
Diferentes factores han propiciado esta situacin que, sin ser las expectativas
frustradas lo ms grave, generan, s, un escenario de complejidad y de inseguridad
jurdica que era una de las cuestiones que precisamente aspiraba a solventar el Estatuto
Bsico.
En primer lugar, la falta de un plazo concreto para que se aprueben las leyes de
desarrollo del Estatuto Bsico. Se trata de un aspecto extrao a nuestra tcnica
legislativa bsica, aunque no necesariamente contradictoria con ella, a semejanza de lo
que ocurre con las Directivas de la Unin Europea, en cuya definicin explcita en los
tcnica legislativa de las bases, obliga a dejar a las Comunidades Autnomas un margen
propio para desplegar sus opciones particulares de configuracin de su Funcin Pblica.
Mltiples son los problemas que plantea siempre la utilizacin de la legislacin
bsica y la Funcin Pblica no ha sido un mbito exento de ellos. Algunos hacen
referencia a los instrumentos normativos en que puede aparecer definido la regulacin
bsica del rgimen estatutario de los funcionarios (nocin formal de las bases) y otros al
alcance o contenido de dicha regulacin (nocin material de las bases).
1.1. La nocin formal de las bases del rgimen estatutario de los funcionarios.
Desde el punto de vista formal, las bases del rgimen estatutario de los
funcionarios sern definidos por una norma con rango de ley, si bien cabe la posibilidad
de la intervencin excepcional del reglamento a la hora de desarrollar y completar
aspectos que previamente han sido declarados bsicos por una ley.
La definicin de lo bsico en materia de funcin pblica fue acometida por la
Ley 30/1984. No obstante, al ser sta una ley fragmentaria que no regulaba de forma
exhaustiva la materia, permiti o, mejor dicho, oblig a recurrir a los preceptos que
continuaban vigentes de la Ley de Funcionarios Civiles de 1964 para dibujar un mapa
coherente de la normativa bsica del rgimen estatutario de los funcionarios. De lo
contrario, algunos aspectos importantes relativos, por ejemplo, a la adquisicin y
prdida de la relacin funcionarial o a situaciones administrativas, que slo parcial
aunque trascendentalmente eran regulados por la Ley 30/1984, no tendran carcter
bsico, privando de coherencia al rgimen estatutario bsico. De esta manera, la
Legislacin autonmica se vea obligada a deducir racionalmente aspectos bsicos de la
normativa preconstitucional de Funcin Pblica (STC 5/1982, de 8 de febrero),
inferencias que, en ltima instancia, eran controladas por el Tribunal Constitucional,
que se vea igualmente impelido a calificar como bsicos puntuales preceptos
preconstitucionales objeto de litigio. Esta situacin tena la ventaja de que el intrprete
supremo de la Constitucin era el que defina, segn la naturaleza y contenido de los
preceptos, el alcance de lo bsico, pero generaba demasiadas incertidumbres y se
antojaba injustificada segn pasaban los aos desde la aprobacin de la Constitucin.
Finalmente, la STC 37/2002, de 14 de febrero, ha cortado de raz la posibilidad
de seguir deduciendo bases de la legislacin anterior a la Constitucin de 1978. Segn
aquella, la nocin formal de bases elaborada por la doctrina de este Tribunal
Constitucional y la finalidad con ella perseguida de dotar de una determinacin cierta y
estable a los mbitos respectivos de ordenacin de las materias en las que concurren y
se articulan las competencias bsicas estatales y las legislativas y reglamentarias
autonmicas mal se compadecen con la posibilidad de poder seguir infiriendo bases de
las normas legales preconstitucionales cuando el legislador estatal constitucional ha
procedido en el ejercicio de la competencia constitucionalmente atribuida a establecer
de manera aparentemente completa e innovadora las bases sobre una determinada
materia, a menos que declare expresamente la pretendida naturaleza bsica de esas
normas legales preconstitucionales o dicha naturaleza resulte, sin lugar a dudas, de ser
stas un complemento indispensable de las normas bsicas postconstitucionales por
deducirse de su propia estructura que no han pretendido agotar la regulacin de todos
los aspectos de la materia.
No hay que confundir el hecho de que las bases del rgimen estatutario de los
funcionarios deban venir reguladas por una ley (art. 149.1.18 CE) con la reserva de
Ley a la que se encuentra sometido el estatuto de los funcionarios pblicos (art. 103.3
CE), pues se trata de instituciones formal y sustantivamente diferentes, aunque
parcialmente coincidentes en el caso del Estado.
1.2. El contenido de las bases del rgimen estatutario de los funcionarios.
Ms trascendente y compleja es la definicin del concepto material de las bases
del rgimen estatutario de los funcionarios, pues de ella van a depender las
competencias efectivas de las Comunidades Autnomas para legislar sobre su propia
Funcin Pblica.
Con carcter previo, es imprescindible adelantar una serie de consideraciones
que permitirn aprehender la problemtica. En primer lugar, la definicin material de lo
bsico es una competencia exclusiva del Legislador estatal, el cual goza de una
completa libertad para establecer con carcter general las bases de una determinada
materia, sin que la calificacin hecha por aquel expresin de una legtima poltica
legislativa- pueda ser fiscalizada por el Tribunal Constitucional, pues ste no es Juez de
la oportunidad, si bien al establecer lo bsico el Estado tiene que respetar la
competencia legislativa propia de las Comunidades Autnomas sobre Funcin Pblica,
sin que la legislacin bsica agote la regulacin del rgimen estatutario y no deje
margen de actuacin al Legislador autonmico. Como seal el Tribunal
Constitucional, la definicin de las bases, en el mbito de la legislacin compartida,
tiene por objeto crear un marco normativo unitario, de aplicacin a todo el territorio
nacional, dentro del cual las Comunidades Autnomas dispongan de un margen de
actuacin que les permita, mediante la competencia de desarrollo legislativo, establecer
los ordenamientos complementarios que satisfagan sus peculiares intereses; por ello, en
principio, debe entenderse que excede de lo bsico toda aquella ordenacin que, por su
minuciosidad y detalle, no deja espacio alguno a la competencia autonmica de
desarrollo legislativo, producindose en tal caso, por regla general, un resultado de
vulneracin competencial que priva a lo presentado como bsico de su condicin de tal
(STC 147/1991, de 4 de julio).
Esto no implica que el alcance material de las bases se deba reducir al nivel de la
mera abstraccin, como principios genricos que precisan ineludiblemente concrecin
legislativa posterior, pues las bases pueden asimismo articular la regulacin de un
aspecto si lo considera necesario el Legislador estatal para asegurar un mnimo comn
normativo homogneo de mbito nacional. Esto lleva a tener que distinguir, al definir lo
bsico, tanto su extensin como su intensidad, pues una cosa es que una institucin o
aspecto sea objeto de regulacin con carcter bsico (por ejemplo, situaciones
administrativas, provisin de puestos de trabajo, retribuciones, etc.) y otra muy distinta
la intensidad de esa regulacin, pues el legislador bsico puede regular ms o menos
elementos.
De todo lo anteriormente dicho se entiende que el alcance de lo bsico es en
cada perodo coyuntural, pues se encuentra supeditado a la opcin legislativa del Estado
que, discrecionalmente, puede otorgar una mayor o menor extensin e intensidad a lo
que considere bsico en un momento determinado. En esta operacin de definir el
alcance extensivo e intensivo de lo bsico, el Tribunal Constitucional slo ha limitado al
Legislador estatal desde la perspectiva del exceso, no del defecto. Es decir, que el
Tribunal puede considerar que el Legislador estatal se ha excedido, en extensin o en
intensidad, a la hora de calificar como bsico un aspecto concreto o singular. Pero, por
el contrario, no puede reputar inconstitucional la omisin del Legislador de calificar un
aspecto determinado (en su extensin o en su intensidad) como bsico, pues ello
entrara dentro del legtimo margen de que dispone el Legislador estatal a la hora de
definir lo bsico. El nico lmite, por tanto, ser regular y definir en exceso lo bsico,
pues ello limita o elimina la competencia propia de las Comunidades Autnomas. De
ah que el control sea ms factible desde el punto de vista intensivo que extensivo. As,
por ejemplo, el Legislador bsico puede establecer que los funcionarios se agruparn en
Cuerpos, pero en lo que respecta a su concreta regulacin y articulacin aquel, por un
lado, no puede agotar las posibilidades de configuracin para dejar margen a las
Comunidades Autnomas y, por otro, tampoco debe limitarse a los principios o a unas
bases abstractas y evanescentes, de manera que el Legislador bsico podra fijar que los
funcionarios se agruparn en Cuerpos y, a continuacin, extraer de ello ms o menos
configuracin y articulacin, siempre que deje insistimos- un margen configurador
propio a las Comunidades Autnomas.
Al hilo de este ejemplo es necesario hacer una ltima consideracin de la
jurisprudencia constitucional relativa a que la intensidad y extensin que pueden tener
las bases no es la misma en todos los mbitos que integran ese rgimen jurdico. As, el
alcance de lo bsico ser menor en aquellas cuestiones que se refieren primordialmente
a la organizacin y al funcionamiento interno de los rganos de las Administraciones
Pblicas, que en aquellas otras que inciden ms directamente en su actividad externa,
sobre todo cuando afectan a la esfera de derechos e intereses de los administrados,
aunque ciertamente no cabe trazar una distincin tajante entre unos aspectos y otros. No
debe olvidarse que, segn establece el art. 149.1.18.a C.E., el objetivo fundamental,
aunque no nico, de las bases en esta materia es el de garantizar y no cabe duda de que
cuanto menor sea la posibilidad de incidencia externa de las cuestiones reguladas por
los preceptos impugnados, ms remota resultar la necesidad de asegurar ese
tratamiento comn y, por el contrario, mayor relieve y amplitud adquirir la capacidad
de las Comunidades Autnomas de organizar su propia Administracin segn sus
preferencias (STC 50/1999, de 6 de abril). Esta doctrina tendr una gran influencia a la
hora definir la bases materiales del rgimen estatutario de los funcionarios, en la medida
en que los elementos estructurales de dicho rgimen estatutario se encuentran
intrnsecamente vinculados a la organizacin de las Administraciones Pblicas, por lo
que su intensidad de regulacin bsica ser considerablemente ms reducida.
Desde estas premisas, es necesario analizar el alcance o contenido material de
las bases del rgimen estatutario de los funcionarios pblicos, segn la Constitucin.
Para ello resulta imprescindible partir de la temprana Sentencia 76/1983, de 5 de agosto,
donde el Tribunal Constitucional consider que el art. 149.1.18. de la Constitucin
reconoce al Estado competencia exclusiva para dictar las bases del rgimen jurdico de
las Administraciones pblicas y del rgimen estatutario de sus funcionarios. De ello
deriva una doble competencia estatal en materia de funcin pblica: 1. competencia
para regular los aspectos bsicos de la situacin personal de los funcionarios pblicos,
es decir, de la denominada relacin de servicio, contenido indiscutible del rgimen
estatutario, y 2. competencia para regular los aspectos esenciales de la organizacin de
la burocracia de las Administraciones pblicas, pues la expresin rgimen jurdico
contenida en el precepto constitucional no se refiere exclusivamente al procedimiento y
La Disposicin Final Primera, relativa a la habilitacin competencial del EBEP, invoca expresamente el
art. 149.1.13 de la Constitucin, que se refiere a las bases y coordinacin de la planificacin general de la
actividad econmica.
Los principios ordenadores del empleo pblico; la determinacin y definicin de las clases de empleados
pblicos, incluido el personal directivo, especificando el tipo de legislacin aplicable a las relaciones de
empleo en cada caso; los instrumentos de planificacin, ordenacin y gestin de los recursos humanos,
con la flexibilidad necesaria para que cada Administracin adopte los que ms le convengan; los
requisitos generales para el acceso al empleo pblico y los elementos que garanticen la efectividad de los
principios de mrito y capacidad e igualdad, as como la transparencia y la agilidad de los procesos
selectivos; los aspectos y garantas bsicas de promocin profesional, sobre la base de los criterios de
mrito y capacidad y de rendimiento y en atencin a las necesidades del servicio; las normas bsicas
sobre situaciones administrativas y extincin de la relacin de servicio de los empleados pblicos; las
normas bsicas que faciliten la movilidad de los empleados entre las distintas Administraciones Pblicas;
los supuestos y causas de extincin de las relaciones de empleo pblico; el conjunto de derechos bsicos
de los empleados pblicos; las bases del rgimen retributivo de los funcionarios pblicos; el sistema de
representacin y la estructura, contenido y efectos de la negociacin colectiva de los funcionarios
pblicos y otros procedimientos de participacin y de solucin de conflictos y las reglas especiales
aplicables al personal laboral; los principios ticos y deberes bsicos de los empleados pblicos; las
normas bsicas sobre incompatibilidades de los empleados pblicos; los principios del rgimen
disciplinario; las relaciones de cooperacin entre las Administraciones en materia de empleo pblico:
Informe de la Comisin para el estudio y preparacin del Estatuto Bsico del Empleado Pblico, 25 abril
2005, n. 13.
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