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La vente dun fond de

commerce: Quelles
protections pour les
intrts antagonistes?

Ralis par: Cheima Charmark Med


Nissaf Moustakim
Fatou Ndiaye
marie agnes lang thiandoum
Leonard Ciss

Vente dun fond de commerce, Page 1

Encadr par: Mr El Oufir

Anne Universitaire
2015/2016

Introduction
La notion de fonds de commerce est une cration de la pratique commerciale
apparue au cours du 19me sicle. Cette notion a t invente car le fonds de
commerce reprsentait une valeur conomique susceptible de faire lobjet de divers
contrats, notamment la vente. (Dailleurs cest lobjectif de notre intervention). Le
droit sest saisi de cette notion moderne sous leffet de la ncessit dune double
protection : savoir les parties au contrat, dune part, et les cranciers du vendeur,
dautre part.
Au Maroc, le fonds de commerce a t rglement respectivement, Par le Dahir
du 31 dcembre 1914 (qui reprend la loi franaise du 17 mars 1909) qui ne sest
occup que pour en rgler la vente, le nantissement et lapport en socit.
Une nouvelle rglementation a complt lancienne en y ajoutant de nouvelles
dispositions manant de lvolution pratique de cette institution, il sagit de la loi n
15-95 formant code de commerce de 1996 qui a apport une rglementation
complte traitant les lments du fonds de commerce et des contrats portant sur ce
dernier. Ces textes visent dune part, garantir au profit de lacheteur la consistance
du bien vendu qui est part nature incertaine et mouvante et, dautre part, assurer la
protection des crancier du vendeur.
Nous ne manquons pas de rappeler que cest pour la premire fois que
le Maroc a adopt un texte de droit qui dfinit le fonds de commerce,
chose qui na pas t faite par son homologue franais.
Ainsi selon larticle 79 du Code de Commerce dispose que: le fonds de
commerce est un bien meuble incorporel constitu par lensemble de
biens mobiliers affects lexercice dune ou plusieurs activits
commerciales
La cession du fonds de commerce constitue une tape importante de la vie du
commerant. Elle peut en effet tre le premier acte vers la vie commerciale mais
aussi tre le dernier, avant que le commerant ne mette un terme sa vie
professionnelle.

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Aucune difficult ne se pose lorsque le fonds est cd dans son entier. Mais peut se
poser la question de la cession de certains lments du fonds ou de lintgralit du
fonds mais plusieurs personnes : y a-t-il alors proprement parler cession du
fonds de commerce ?
La jurisprudence nous dit quil y a cession dun fonds de commerce ds lors quil y a
cession de llment caractristique qui retient la clientle.
(Pouvoir du juge de modifier la qualification donne par les parties leur acte(Com,
20 oct 1998).
Ex :la rtrocession par le franchis de sa concession de franchisage est une cession
de fonds de commerce car la transmission de la franchise emporte ncessairement
le transfert de la clientle (Versailles, 24 mars 1988).
*idem pour la donation du droit au bail (1re Civ, 30 nov 1982) (mais,
linverse, la donation du fonds de commerce nemporte pas donation du droit au bail
si le donateur est rest propritaire de limmeuble dans lequel le fonds est exploit).
*la cession de tous les lments du fonds sauf la clientle nest pas une cession
de fonds de commerce (Com, 31 mai 1988) !
Ils existent en effet diffrents types de cession dun fond de commerce notamment
lapport en socit de ce dernier. Il se rapproche dune vente en ce que la proprit
du fonds est transmise par lapporteur la socit et implique les mmes mentions
que lacte de vente; mais la contrepartie nest pas un prix. Lapporteur devient
associ et reoit des parts sociales ou actions.
Il ya galement la cession dun fonds de commerce au terme dune opration de
crdit-bail.
La vente du fonds de commerce tant la fois le contrat le plus important et le
plus usuel, nous focaliserons notre attention sur cette modalit de protection
particulire de cession.
La vente est videmment conclue entre deux parties distinctes (vendeur +
acheteur) mais interviennent souvent des intermdiaires dont la profession est
rglemente : notaires, avocats, agents spcialiss dans les cessions de fonds de
commerce. Ils conseillent et rdigent lacte, ils ont des obligations particulires. Ils
sont solidairement responsables avec le vendeur des inexactitudes des nonciations
de lacte de vente. Ils sont garants du respect des droits des cranciers
chirographaires (quant lobligation de bloquer des fonds pendant le dlai
ncessaire la procdure dopposition).
Dou limportance de lassistance de ces professionnels car la vente du fonds de
commerce nest pas un acte anodin.
Lintrt de ce sujet est considrable, dans la mesure o la vente du fonds de
commerce est le contrat le plus important et le plus usuel dans la pratique
commerciale, puisquil constitue un investissement qui peut tre fondamental compte
tenu de son rle primordial dans lvolution de lconomie nationale.

=== Comment scuriser les intrts des parties et des tiers lacte de
vente? Quelles dispositions sont mis en place par la loi et la

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jurisprudence pour garantirent la protection des diffrents


protagonistes?
Rpondre cette question implique de se pencher dans un premier temps sur
les moyens qui permettent une telle protection au stade de la formation de
lacte de vente (I). Dans un second temps, nous nous interrogerons sur les
moyens et sur leffectivit de cette protection au stade de lexcution du
contrat de cession (II).

La vente dun fond de commerce: Quelles


protections pour les intrts antagonistes?

Plan:
Partie I : La protection au moment de la conclusion de l'acte de
vente du fonds de commerce
Chapitre 1: La protection des parties travers les conditions de fond
Section 1 : Les conditions relatives aux personnes
Section 2 : Les conditions relatives Lacte de vente
Chapitre 2: La protection des parties travers les conditions de forme
Section 1: Les mentions obligatoires
Section 2: Les sanctions de lomission ou de linexactitude de ces mentions
Partie II : La protection au moment de l'excution de la
vente du fonds de commerce

Chapitre 1 : La protection des cranciers du vendeur


Section 1: La publicit de lacte de vente
Section 2: Le droit dopposition et de surenchre
Chapitre 2 : La protection des parties travers leurs obligations
respectives
Section 1: Lobligation du vendeur
Section 2: Les obligations de lacheteur

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Section 3: Le privilge du vendeur

PartieI.Laprotectionaumomentdelaconclusion
delactedeventedufonddecommerce
Chapitre1:Laprotectiondespartiestraversles
conditionsdefond
On examinera les conditions relatives aux personnes puis relatives lacte de
vente travers les 4 conditions essentielles pour la validit dun contrat,
savoir la capacit, le consentement, lobjet et la cause.

Section1:Lesconditionsrelativesauxpersonnes:
Sous-section 1: LA CAPACITE
a.

Du point de vue du vendeur :

Les conditions de la capacit et de pouvoir sont renforces par rapport au droit


commun de la vente mobilire, et rapprochent la vente du fonds en gard son
importance conomique, de la vente immobilire.
Ainsi, si le vendeur est un mineur : il doit jouir de la capacit dexercer le
commerce sil est commerant, il est cens tre majeur. Sil sagit dun
non commerant, (dmuni de la capacit dexercer le commerce), la
vente de son fonds obit aux rgles prvues pour le mineur en droit
commercial. Il faut lautorisation du conseil de famille ou du juge des
tutelles selon quil est sous tutelle ou sous administration lgale.
Toutefois, un mineur mancip peut vendre ou acheter un fonds de
commerce : seuls les actes de commerce titre habituel lui sont en effet
interdits. Mais, il ne peut lexploiter car il ne peut avoir la qualit de
commerant.
Sil est majeur, il est pleinement capable de vendre (Mme le majeur sous
Sauvegarde).

b.

Du point de vue de lacqureur :

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Il sagit galement dun acte de commerce : cest alors le premier acte de sa vie
commerciale. Lacqureur doit donc avoir la capacit commerciale car il va devenir
commerant et exploiter, en principe, lui-mme le fonds de commerce. Un mineur ne
peut donc acheter un fonds de commerce.
Lincapacit interdit en principe laccs la qualit de commerant mais il existe un
rgime particulier pour les majeurs incapables.
== Les majeurs sous tutelles ne peuvent acheter un fonds de commerce mais
peuvent le vendre si autorisation du conseil de famille.
== Les majeurs sous curatelle peuvent vendre et acheter un fonds de commerce
condition dtre assist de leur curateur. Il ne peut cependant pas exploiter le fonds.
(Mme rgime que pour les mineurs mancips).

Sous-section 2: LE CONSENTEMENT
Les rgles du droit commun concernant les vices du consentement sont
applicables la vente du fonds de commerce. (Dol, erreur et contrainte).Le
consentement des parties doit tre exempt de vice. Il existe peu de
jurisprudence sur la contrainte mais il existe en revanche une abondante
jurisprudence en droit franais notamment concernant le dol et lerreur.
Dol === est considr comme un dol la rticence du vendeur omettant de
signaler la caducit de certaines autorisations administratives/ ou omettant de
signaler des menaces rsultant dun plan durbanisme.
Ou encore le vendeur qui omet de signaler lacqureur lexistence
proximit dune socit concurrente gre par sa femme (Com 20/06/1995).
Erreur=== Il arrive que lacheteur se soit tromp sur la valeur relle du fonds
de commerce : cest une cause de nullit de la vente. Le droit civil retient
lerreur sur la substance de la chose et non sur la valeur. Toutefois, la vente
de fonds de commerce tant particulire du fait notamment de son objet qui
est principalement la clientle (difficile valuer), la Chambre commerciale
admet lerreur sur la valeur (importance de la clientle) comme cause de
nullit condition que cette erreur ait t dterminante. (18/06/1996).
Lexistence dun vice du consentement sera donc sanctionne par la nullit de
la vente.
Consquences : le vendeur devra restituer les sommes reues au titre de la
vente et verser le cas chant des dommages et intrts. Toutefois, de son
ct le vendeur pourra former une action de in rem verso contre lacheteur qui
a exploit le fonds et sest enrichi par la mme occasion. Cette action permet
dagir dans le cadre dun enrichissement sans cause : il faut alors un

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enrichissement de lacheteur, un appauvrissement corrlatif du vendeur qui


nest pas justifi par une raison juridique.

Section2:LesconditionsrelativesLactedevente:
Du fait de labsence des vices de consentement, la validit dun contrat
de vente dun fond de commerce exige ce que ce contrat ait une cause
et bien sr un objet valable ; pour tre valable lobjet doit exister, tre
dtermin ou dterminable ou licite, par contre quant la cause elle doit
tre juste relle et licite.

1.

La
cause

La cause doit tre relle et licite, mais, dans un contrat synallagmatique


comme le contrat de vente de fonds de commerce, la cause doit exister.
Ainsi, pour cela, si le vendeur sengage transfrer la proprit du fonds
sans que lacheteur ne soit engag payer un prix, ou sil sengage
payer un prix insignifiant, le contrat est nul pour absence de cause. Dans
tous contrats et galement dans le contrat de vente de fonds de
commerce, la cause doit tre licite.
Cependant, si le vendeur vend son fonds de commerce pour utiliser
largent dans le financement dune activit illgale, ou si lacheteur
achte le fonds pour utiliser largent rsultant de son exploitation dans le
mme but, c'est--dire le financement dune activit illgale, le contrat est
nul pour cause illicite.

2.

Lo
bjet

Tout consentement a pour objet une chose quune partie loblige donner,
faire ou ne pas faire. Dans les contrats bilatraux il y a 2 objets car il y a 2
obligations (ex : dans un contrat de vente il y a le bien que lon vend et il
y a le prix payer.
Ainsi, dans le cadre de la vente du fonds de commerce, lobjet de
lobligation principale du vendeur est : le transfert de la proprit du
fonds, celui de lobligation est : Le prix que doit payer lacheteur

sous-section 1: Le transfert de la proprit du fonds de


commerce
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Lobjet de la vente du fonds de commerce doit tre dtermin et doit


effectivement exister au moment de la mutation. Le critre essentiel de la
vente dun fonds de commerce est la clientle.
Les parties dterminent librement les lments qui font partie du fonds
objet de la vente. Il nest pas ncessaire que tous les lments du fonds
de commerce y figurent. Cependant, les lments essentiels ncessaires
la conservation de la clientle doivent tre compris dans lacte,
notamment, lenseigne, le nom commercial, la clientle et lachalandage
attach, le droit de bail, la marchandise et les matires premires
estimes, les objets mobiliers et matriels servant son exploitation.
En effet, larticle 81 du Code de Commerce parle expressment de la
vente du fonds de commerce qui comprend obligatoirement la clientle,
lachalandage (qualifie les personnes attires par le fonds de commerce
en raison de la situation gographique du fonds de commerce)
conformment larticle 80 qui le prcde qui dit que Le fonds de
commerce comprend obligatoirement la clientle et lachalandage. Il
comprend aussi, tous autres biens ncessaires lexploitation du fonds
tels que le nom commercial, lenseigne, le droit de bail, le mobilier
commercial, les marchandises, le matriel et loutillage, les brevets
dinvention, les licences, les marques de fabrique, de commerce et de
service, les dessins et modles industriels et gnralement, tout droits de
proprit industrielle, littraire ou artistique qui y sont attachs.
Quant la transmission dautres lments comprises dans la vente dun
fonds de commerce, tels que les brevets dinterventions, les marques de
fabrique, de commerce et de service, des dessins et modles industriels,
ainsi que les droits de proprit littraire et artistique, la vente de fond de
commerce est cependant rgie par la lgislation relative la protection de
la proprit industrielle et celle relative la protection de la proprit
littraire et artistique.

sous-section 2: Le paiement du prix de la vente de fonds


de commerce
Conformment larticle 487 du DOC le prix de la vente doit tre
dtermin ; en effet, le droit marocain, contrairement au droit Franais,
nadmet pas que le prix de la vente soit fix par larbitrage dun tiers.
Ceci-dit, le contrat de vente dun fonds de commerce doit fixer le prix de
vente ou fixer les lments objectifs qui permettent de dterminer ce prix,
comme par exemple la valeur vnale du fonds, c'est--dire le prix auquel
sont vendus sur le march des fonds de commerce similaires.

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Cependant, le prix mentionn dans le contrat doit reproduire le prix rel


que lacqureur sengage payer effectivement quelles que soient les
modalits et conditions de paiement. En cas de contravention cette
exigence deux sanctions menacent les parties.
Considrant les contestations et les oppositions des cranciers, le
lgislateur essaie dviter que la vente permette au vendeur de les priver
de leurs droits. Il impose dans larticle 81 que le montant de la vente soit
dpos auprs de linstance dment habilits conserver les dpts.
Dans ltat actuel de la lgislation, ces instances sont des tablissements
bancaires et financiers, des notaires, des avocats ou enfin les caisses des
tribunaux.
En principe, le prix de la vente doit consister dans une valeur srieuse,
ainsi La dissimulation dune partie du prix est pratique dans les ventes
de fonds tant pour diminuer le montant des droits de mutation que pour
soustraire une partie du prix aux cranciers dun vendeur insolvable .
Ceci-dit, la loi sanctionne la dissimulation du prix rel de la vente par la
nullit ; en effet, larticle 82 du Code de Commerce dispose que lorsque
les mentions figurant dans lacte de vente, notamment le prix de la vente,
sont inexactes lacheteur est en droit de demander lannulation du contrat
ou mme une rduction du prix si linexactitude des mentions lui a port
prjudice.
Lannulation du contrat de vente peut aboutir des rsultats immoraux
particulirement lgard de lacqureur qui a pralablement pay la
partie du prix dissimule et ne peut se la faire restituer faute de preuve.
Larticle 82 du Code de Commerce ne remet pas en cause la bonne foi et
la sincrit de lacqureur, en supposant que ce dernier ignore lexistence
de la simulation, quoi que cette hypothse de la bonne foi est trs rare en
pratique, car
gnralement les parties se mettent daccord
pralablement sur la dissimulation du prix rel pour des raisons fiscales.

B)Laprotectiondespartiestraverslesconditions
deforme
La vente du fonds de commerce est de nature lser les intrts des
cranciers ; raison pour laquelle le lgislateur a pos des conditions de
validit de la vente du fonds en plus des conditions gnrales prvues par

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le code des obligations et des contrats. Cependant pour pouvoir protger


les intrts des parties, certaines mentions sont obligatoires et doivent
tre respectes pour que la vente du fonds puisse atteindre son objectif.
Ces mentions ont pour rle principal de protger lacqureur du fonds de
commerce.

Section1:Lesmentionsobligatoires
Ces mentions exigent que lacqureur ait toutes les informations
concernant le fonds de commerce.
La forme crite de lacte de vente : Le code de commerce exige la forme
crite de lacte de vente. Cette obligation protge lacheteur contre les
ventuels vices cachs et lui permet alors soit dannuler la vente soit de
demander la rduction du prix de vente. Lacte de vente peut tre rdig,
soit par les parties elles-mmes par un acte sous seing priv soit par
lintermdiaire dun professionnel du droit, un notaire, il sagira dans ce
cas dun acte authentique . Le contrat de vente pour aboutir son
objectif, il doit contenir obligatoirement un certain nombre de mentions
telles que prvue dans lart 81 du code de commerce. On peut citer :
Le
nom du vendeur, la date et la nature de son acquisition et le prix de
cette acquisition pour les lments incorporels, les marchandises et
le matriel

Lt
at des inscriptions, des privilges et des nantissements grevant le
fonds ; Nantissement grevant le fonds de commerce = contrat par
lequel un commerant affecte sans en perdre la possession son
fonds de commerce la garantie d'une ou plusieurs dettes au profit
d'un ou plusieurs cranciers confrant ainsi ces cranciers nantis
un droit de prfrence sur le prix du fonds de commerce (le rang
des cranciers tant dtermin par l'ordre chronologique des
inscriptions par eux prises sur un registre tenu au greffe du tribunal
de commerce dans le ressort duquel est exploit le fonds).
Privilge = droit reconnu un crancier en raison de la qualit de sa
crance dtre prfr aux autres cranciers sur lensemble des biens de
son dbiteur.
En France, _ le vendeur doit galement fournir le chiffre d'affaire et les
bnfices raliss au cours des 3 dernires annes (ou depuis son

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acquisition si elle date de moins de trois ans). Il s'agit d'une des mentions
essentielles.
Selon 1larticle L141-2 code de commerce , au jour de la cession, le
vendeur et l'acheteur visent ainsi les livres de la comptabilit tenus par le
vendeur et qui se rfrent aux trois annes prcdant la vente. Ces livres
font lobjet dun inventaire sign par les parties dont un exemplaire est
remis chacune dentre elles. Le vendeur doit par ailleurs les tenir la
disposition de lacqureur pendant les trois ans suivant lentre en
jouissance. Lacheteur peut ainsi vrifier la vracit des mentions.
Selon la jurisprudence, ce sont les bnfices rels quil faut dclarer car
les bnfices bruts pourraient induire en erreur lacqureur sur
limportance du bnfice rel pouvant tre ralis sur le fonds. A titre
dexemple si le propritaire du fonds ntait pas le commerant et que le
fonds tait en location grance ou grance libre, le propritaire qui nest
pas au courant du chiffre daffaires et les bnfices raliss par le grant
durant les trois dernires annes doit chercher ces informations, les
vrifier et les faire savoir.

Sil
ya lieu, le bail, sa date, sa dure, le montant du loyer actuel, le nom
et ladresse du bailleur

Lori
gine de la proprit du fonds de commerce
En parallle, pour que lacte de vente puisse produire ses effets en
faveur du vendeur, lacte de vente est soumis
aux
formalits suivantes : le dpt au secrtariat- greffe du tribunal,
linscription au registre de commerce et la publication au bulletin
officiel et dans un journal dannonces lgales(JAL).
Pour ce qui est du dpt au secrtariat-greffe du tribunal, il se fait
aprs lenregistrement auprs des services denregistrement et de
timbre. Lacqureur doit le faire dans les 15 jours de sa date dans le
ressort duquel est exploit le fonds ou le principal tablissement du
fonds si la vente comprend des succursales.
Ensuite pour la deuxime formalit, un extrait de lacte de vente
doit tre enregistr au registre de commerce. Cet extrait doit
comporter les informations suivantes :

La
date de lacte, noms, prnoms et domiciles de lancien et du
nouveau propritaire

1 Code de commerce franais

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La

nature et le sige du fonds de commerce

Lin

dication et sige des succursales sil y en a

Le

prix de vente stipul

Lin

dication du dlai pour les oppositions

Et

llection de domicile dans le ressort du tribunal.


Et enfin la publication au bulletin officiel et dans un journal dannonces
lgales. Lacte de vente du fonds de commerce doit tre publi suivant
une procdure dtermine par la loi. Ainsi cette procdure ouvre aux
cranciers la possibilit de faire opposition au paiement du prix et de faire
une surenchre aussi.
Toutes ces informations sont des lments dapprciation de la valeur du
fonds. Elles sont faites pour protger le consentement de l'acheteur en
l'informant sur la ralit de la valeur du fonds puisquil sagit dun acte
important lgard du patrimoine de lacqureur.

Section2:Lessanctionsdelomissionoudelinexactitude
decesmentions
En cas domission ou dinexcution des mentions obligatoires tablies, il
ya des sanctions adopts pour punir lauteur du manquement ou de
lomission et de corriger linjustice cause la victime. Ainsi, le code de
commerce dans son 2art 82 al 2 prvoit lannulation du contrat la
demande de lacheteur si lomission dune des mentions dans lacte de
vente lui a port prjudice. Lacqureur peut aussi en cas dinexactitude
des mentions cites dessus demander lannulation du contrat ou la
rduction du prix de vente sil a subi un prjudice. Dans les deux cas,
laction doit tre intente dans un dlai maximum dun an compter de la
date de lacte de vente.
En France, en cas domission de lune de ces mentions : Pour protger au
mieux l'acheteur, l'article L141-1 II prvoit que l'omission des mentions
peut sur la demande de l'acqureur forme dans le dlai d'un an entrainer
la nullit de l'acte de vente.

2 Code de commerce marocain, page 35, dition 2010

Vente dun fond de commerce, Page 12

Il s'agit d'une nullit relative : seul l'acheteur peut invoquer la nullit de


l'acte en cas domission dune des mentions et il peut y renoncer. Le
vendeur ne peut pas s'en prvaloir et le juge ne peut la soulever d'office,
elle n'est pas d'ordre public. On voit donc que la nullit ne vise
essentiellement que la protection de lacheteur.
Cependant, on peut noter que ce dlai est relativement court pour se
rendre compte que des donnes ont t oublies.
Et en fin en ce qui concerne linexactitude des mentions, lart 141-3
prvoit que le vendeur est tenu de la garantie raison de l'inexactitude
des mentions. La vente dans ce cas demeure valable mais selon l'ampleur
des inexactitudes, l'acheteur peut demander la rsolution judiciaire de la
vente ou la rduction du prix voire des dommages intrts. Il a un dlai
d'un an compter de la prise de possession du fonds. L aussi c'est un
dlai prfix.

PartieII.Laprotectiondesintrtsenprsenceau
stadedelefficacitdelactedevente

Chapitre1:Laprotectiondescranciersduvendeur
traverslesobligationsdepublicit

Vu que le fonds de commerce constitue gnralement lessentiel du


patrimoine du commerant, ce dernier doit normalement, pralablement
la vente de son fonds de commerce, procder lapurement de sa
situation vis--vis de ses cranciers, ce qui nest pas toujours le cas. Et
cest en prvision de certaines pratiques malhonntes que le lgislateur a
instaur des rgles pour protger ces cranciers.
Dans cette optique, trois mcanismes complmentaires sont mis au
point par le lgislateur. Ce dernier a organis la publicit de la vente du
fonds de commerce pour permettre aux cranciers, ainsi prvenus, de
faire opposition sur le prix de la vente et dexercer un droit de surenchre
sils estiment ce prix insuffisant.

Section1:Lapublicitdelactedevente

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Le fonds de commerce constitue souvent le seul bien du commerant et il


est craindre que la vente de ce fonds fasse courir aux cranciers le
risque de ne pas tre pays. Pour protger les cranciers du vendeur, la
loi exige que la vente du fond de commerce fasse lobjet dune publicit
pour permettre ces cranciers dtre au courant de la vente et de faire
valoir leurs droits.
Lacte de vente doit tre dpose dans les quinze jours de sa date au
secrtariat du tribunal dans le ressort duquel le fond est situe. Un extrait
de lacte de vente doit tre inscrit au registre du commerce et publie au
bulletin officiel et dans un journal dannonces lgales. Cette double
publication doit tre renouvele entre le huitime et quinzime jour aprs
la premire insertion.
Il faut distinguer deux cas selon que la publicit est inexistante ou quelle
est simplement incomplte ou irrgulire: (omission ou inexactitude) dans
le premier cas, la vente est inopposable aux tiers, il en rsulte que les
cranciers du vendeur peuvent, si le prix de vente a t pay
lacqureur, rclamer ce dernier le montant de leurs crances
concurrence du prix de vente. Autrement dit, lacqureur risque de payer
une deuxime fois le prix de vente. Dans le deuxime cas, le tribunal
apprcie si lirrgularit de la publicit a caus un prjudice aux
cranciers du vendeur. Dans laffirmative, le tribunal peut obliger
lacqureur, sil a dj pay le prix de vente, de dsintresser les
cranciers en payant une seconde fois le prix de vente.
La publicit est faite dans lintrt des cranciers du vendeur, on
distingue cet gard deux catgories de cranciers :
En premier lieu, les cranciers nantis cest- dire ceux qui bnficient dun
nantissement inscrit sur le fond de commerce, ces derniers nont rien
craindre parce que du fait de linscription de leur gage, la vente ne peut
pas se faire sans eux.
En second lieu, les cranciers chirographaires, cest--dire qui nont pas
de garantie particulire, ils sont inconnus de lacqureur, ce qui fait que le
commerant peut vendre son fonds, toucher le prix sans quils puissent
prtendre au paiement de leur dettes.
Cest principalement pour ses cranciers chirographaires que la publicit a
t organise, elle leur permet dune part de faire opposition sur le prix de
vente, dautre part, ils peuvent faire une surenchre.

Vente dun fond de commerce, Page 14

Section2:Ledroitdoppositionetdesurenchre
Dans les quinze jours qui suivent la deuxime insertion, les cranciers
chirographaires ont la possibilit de faire opposition sur le prix de vente,
cest--dire sopposer au versement du prix au vendeur. Cette opposition
peut se faire soit par envoi dune lettre recommande avec accus de
rception au secrtariat greffe du tribunal o lacte de vente a t dpos,
soit par le dpt de lopposition au greffe contre rcpiss. Lopposition
doit indiquer peine de nullit, le montant et les causes de la crance,
elle doit contenir une lection de domicile dans le ressort du tribunal
(exemple le dernier avis de cession est publi le lundi 12 dcembre 2011,
les cranciers du vendeur ont donc 15 jours pour faire opposition au
paiement du prix, cest--dire jusquau mardi 27 dcembre 2011)3. Tous
les cranciers chirographes du vendeur peuvent faire opposition sans tenir
compte de la nature de leurs crances (civile ou commerciale), ou de son
exigibilit. Si lopposition est rgulire, elle a pour effet de bloquer le prix
de vente et dempcher le vendeur de percevoir valablement le prix. Tout
paiement partiel ou total du prix avant que les cranciers opposants
soient dsintresss, ne leur sera pas opposable. Cette protection des
cranciers peut prsenter parfois quelques inconvnients pour
le
vendeur :
En premier lieu, un prix de vente important peut-tre bloque par une
crance drisoire, cest pourquoi le vendeur peut demander au prsident
du tribunal de percevoir le prix de vente en consignant dans la caisse du
tribunal, le montant des crances dclares. Cette procdure sappelle
le cantonnement de lopposition .
En second lieu, lopposition peut tre faite a la lgres cest-a-dire quelle
ne se fonde ni sur un titre ni sur une cause relle, elle peut aussi tre
nulle la forme faute davoir respecte les exigences lgales. Dans ce cas,
le vendeur peut demander au prsident du tribunal, lautorisation de
toucher le prix malgr lopposition cette procdure sappelle main leve
de lopposition
Les cranciers opposants, sils estiment quune partie du prix a t
dissimule, peuvent demander au tribunal de faire vendre le fonds de
commerce aux enchres publiques, en se portant eux- mmes acqureurs
de ce fonds et en offrant de payer le prix des lments incorporels
augment du 1/6 (la surenchre du sixime).
3 VENTE DU FOND COMMERCE (COLLECTION KOMONFER, Dirige par ANAS SAFI, Dpt
lgal : 2012 MO 1073) page 35

Vente dun fond de commerce, Page 15

CORRECTION PAR LE PROF ( pas uniquement sur les lment


incorporels mais sur tout le fond de commerce )
Cette possibilit de surenchre suppose la runion de trois conditions :
1/ il faut que le prix de vente dclar ne suffise pas dsintresser tous
les cranciers.
2/ la surenchre doit tre faite dans les 30 jours qui suivent la
2me insertion.
3/ il doit sagir dune vente ordinaire. La surenchre nest pas admise
aprs la vente judiciaire dun fonds de commerce.

Chapitre2:Laprotectiondespartiestraversleurs
obligationsrespectives
Section1:Lesobligationsdelacheteuretduvendeur
La vente du fond de Commerce fait lobjet dune rglementation
spciale. Dans ce sens il sagit de la protection de lacqureur en
imposant certaines obligations au vendeur. Donc le vendeur est oblig de
dlivrer et de garantir ce quil vend

Sous-section 1: Lobligation de dlivrance :


Gnralement la prise de possession est retarde lexpiration des dlais
doppositions. Le vendeur doit dlivrer tous les biens compris dans la
vente sur les biens cds. Le vendeur ne peut pas valablement refuser la
dlivrance pour dfaut de payement du prix alors que le dlai accord au
cranciers pour faire oppositions nest pas encore expir, effet tout
paiement effectu pendant ce dlai est inopposable au cranciers du
vendeur.
Les modes de dlivrance dpendent de chaque bien composant le fond.
Maintenant un dfaut dlivrance peut engendrer la rsolution de la vente
pour inexcution. De ce fait lacheteur a un droit la rduction du prix de
vente dans le cas ou la dlivrance est partielle ou dans le cas ou il ya un
retard
Lobligation de garantie :

Il ya la garantie du fait personnel. Le vendeur doit garantir lacqureur


contre une quelconque viction. Il doit garantir sassurer et faire de sorte

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quil nait pas un problme de droit venant dun tiers qui rclame par
exemple le fond. Ainsi dans cette mme optique il est interdit au vendeur
de me mener une action qui peut empcher la jouissance de lacheteur
par exemple courir encore derrire la clientle quil a dj vendu pour le
reprendre ce qui va aboutir la concurrence et le vendeur nen aucun cas
tre en concurrence avec lacqureur.

sous-section 2: Lobligation de garantie contre les vices


cachs :
Cette obligation existe dans tous les contrats de vente. il sagit des
dfauts cachs de la chose vendue qui la rendent impropre lusage
auquel on la destine. Au point que lacheteur ne laurait pas acquit sil en
avait eu connaissance. Dans le cadre dun fonds de commerce, il faut que
le vice cach soit de nature diminuer la clientle.
Par exemple : Mesure administrative de fermeture, connue du vendeur
mais nen a pas inform lacqureur.
La sanction du non respect de cette garantie serait la rsolution de la
vente ou rduction du prix de vente.

sous-section 3: Lobligation de garantie de lexactitude


des mentions figurant dans lacte:
Le vendeur est aussi tenu de garantir lexactitude des mentions figurant
dans lacte de vente. Linexactitude qui diffre de lomission, peut
consister en la prsence dun nantissement non signal. La loi les
sanctionne diffremment.
En cas dinexactitude, lacheteur est en droit de demander, dans lanne,
une rduction du prix condition que linexactitude lui ait caus un
prjudice. Mais, si celle-ci est telle que sil en avait eu conscience il
naurait pas contracte, il pourra solliciter lannulation de la vente, do
une restitution du prix contre une restitution du fonds.

Section2:Lobligationdelacheteur

Lessence de lobligation de lacheteur est de payer le prix ainsi que les frais
accessoires, notamment le droit denregistrement.
Pour protger les cranciers du vendeur le prix est le plus souvent dpos
entre les mains dune personne comptant le faire par exemple chez un notaire
ou un avocat, qui le conserve et celle-ci a lobligation de le bloquer jusqu expiration
du dlai dopposition et accomplissement de toutes les formalits. En lespce, il
arrive trs souvent que lachat dun fonds de commerce constitue un investissement
considrable susceptible dengager une partie essentielle des capitaux de

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lacqureur. En change, lacheteur doit normalement consentir des garanties au


vendeur qui accepte un paiement fractionn dont une partie est chelonne dans le
temps. (On parle dune vente temprament, le prix est fractionn en plusieurs
versements respectant une certaine dure.

Section3:privilgesduvendeur
Lorsque la totalit ou une partie du prix de vente est tablie payable
terme, la loi donne au vendeur un privilge.
Ces privilges sont :
- Laccomplissement de certaines formalits prvues par la loi.
- Linscription du privilge au registre de commerce
- Lenregistrement de cette inscription au niveau greffier du tribunal de
commerce dans le ressort duquel le fond est exploit.
Larticle 91 du code de commerce marocain rajoute que le privilge ne
porte que sur les lments du fonds de commerce numrs dans la
vente et dans linscription.
A dfaut de dsignation prcise, il ne porte que sur : le nom commercial ;
lenseigne, le droit de bail, la clientle, lachalandage.
De plus, si le vendeur souhaite couvrir aussi des lments de la proprit
individuelle, il doit procder une inscription supplmentaire spciale
office marocain de la proprit industrielle et commerciale.
Cependant les inscriptions ne sont pas soumises la publication dans les
journaux. Mais selon larticle 92, linscription doit tre prise peine de
nullit, dans le dlai de quinze jours compter de la date de lacte de
vente la diligence du vendeur.
Donc seules ces inscriptions assurent la conservation du privilge du
vendeur et le permet de produire les effets qui le rapprochent dune
vritable suret relle : le droit de prfrence et le droit de suite.

sous-section 3: droit de prfrence :4


Ce droit confre au vendeur le droit de se faire attribuer le prix de
revente du fonds de commerce. Le vendeur prime tous les cranciers
privilgis inscrits. Mais le droit de prfrence ne lui confre pas une
certitude absolue de se faire payer sur le prix de revente du fond.

4 Code de commerce marocain. Titre II les contrats portants sur le fond de commerce. p 38
39.

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En effet selon lalina 6 de larticle 91 du code de commerce, les


paiements simputent alors prioritairement sur le prix des marchandises,
puis sur le prix du matriel puis sur celui des lments incorporels. Le
vendeur du fonds de commerce nest alors privilgi que sur chaque
partie.
Cette rgle gnrale dimputation du nouveau prix aux lments couverts
par le privilge risque de rduire la suret confre par le privilge du
vendeur.

sous-section 2: Droit de suite


Le titulaire de ce suit le fonds de commerce la ou il passe, mme si ce
dernier est vendu, les cranciers ou titulaire de ce privilge rgulirement
inscrit peut le saisir et le faire vendre judiciairement pour ce faire payer
sur le prix.5
Afin de produire ses effets, le vendeur doit linscrire au Registre du
Commerce. Il doit, peine de nullit, procder cette inscription dans les
15 jours de la date de lacte de vente. Le vendeur prend souvent la
prcaution dinscrire aussi une action rsolutoire lui permettant de
rcuprer le fonds en cas de manquement du lacheteur.

sous-section 3: Laction rsolutoire


Si lacheteur ne paie pas le prix le vendeur dispose de laction
rsolutoire comme le stipule larticle 99 du code de commerce marocain.
Au moment de linscription de son privilge, le vendeur peut, en plus et en
mme temps, opter pour laction rsolutoire dans la perspective de
rcuprer son fonds de commerce dans le cas o il y verrait un intrt. A
dfaut de paiement, elle lui permettra dobtenir leffacement rtroactif du
contrat de vente du fonds de commerce pour inexcution par lacqureur
de son obligation de payer le prix. Que la rsolution soit amiable ou
judiciaire ses effets sont les suivants :
Reprise des lments vendus par le vendeur : le vendeur doit reprendre
tous les lments qui ont fait partie de la vente, mme ceux qui ont t
pays et pour lesquels son privilge et laction rsolutoire sont teints. Il
les reprend dans ltat ou il se trouve mais la reprise tant limite aux
lments qui ont fait partie de la vente, elle ne peut pas tre tendue aux
lments nouveaux qui ont t joints au fonds par lacheteur. Conforment
5Fonds de commerce.2920 action rsolutoire Edition Francis Lefvre p : 93

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au droit commun lorsque la vente a t accompagn dun autre contrat, la


rsolution est tendue au contrat connexe ou la clause accessoire.
Reprise des marchandises et du matriel existant : le vendeur doit
lacqureur le prix des marchandises et du matriel existant au moment
de sa reprise de possession.
Clause pnale : il est possible dinsrer dans le contrat de vente une
clause prvoyant que le vendeur pourra conserver titre dindemnit les
acomptes verss.
Rparation du prjudice subi par le vendeur : lacqureur doit le cas
chant indemniser le vendeur de la perte du fond.
Dune autre manire, Laction rsolutoire concrtise la procdure
permettant deffacer juridiquement, dannuler rtroactivement le contrat
de vente du fond de commerce, en cas de dfaillance de lacqureur son
obligation de paiement. Elle est retenue et protge par le code de
commerce mme quand le fonds, qui en est lobjet est mis en vente dans
le cadre des difficults de lentreprise, ou dune liquidation amiable ou
dun partage de succession etc. Pour produire ses effets laction
rsolutoire doit tre mentionne et rserve expressment dans
linscription du privilge prvu larticle 92. Elle ne peut tre exerce au
prjudice des tiers aprs lextinction du privilge. Cette action est limite
comme le privilge aux seuls lments qui font partie de la vente selon
art 99 du code de commerce.

Vente dun fond de commerce, Page 20

Bibliographie
DR

OIT COMMERCIAL 2010

(FONDS DE COMMERCE, CONTRATS-

BIENS DE LENTREPRISE, CREDIT,

GARANTIES, RECOUVREMENT,

ENTREPRISES EN DIFFICULTE) 18ieme dition jour au 15 fvrier


2010 (Editions Francis Lefebvre, 42 rue de Villiers 92532 LevalloisPerret cedex France).

VE

NTE DU FOND COMMERCE (COLLECTION

KOMONFER,

Dirige par ANAS SAFI, Dpt lgal : 2012 MO 1073).

CO

URS DE DROIT COMMERCIAL (SEMESTRE

II,

PROF :

Abdelhafid CHAKIB, UNIVERSITE MOHAMED Ier, filire de droit


public, 2009).

CO

DE DE COMMERCE (Edition

Dar Al Inman Attaquafi, Directeur

de la collection Abderrahmane NOURI, Dpt lgal 2010 MO 0166,


ISSN 2028-0858)

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