RESUMO AULA DIA 22-02

Apresentao do Plano de Ensino e do contedo a ser trabalhado

durante o semestre letivo. Conceitos Introdutrios: jurisdio, processo
e procedimento. Princpios no Novo CPC relacionados a autocomposio.
Conflitos Sociais. Teoria do conflito. Espirais do conflito. Tipos de
conflitos. O conflito como algo positivo.

1. CONCEITO DE PROCESSO
O processo pode ser compreendido como mtodo de criao de
normas jurdicas, ato jurdico complexo (procedimento) e relao jurdica.
Sob o enfoque da Teoria da Norma jurdica, processo o mtodo de
produo de normas jurdicas.
O poder de criao de normas (poder normativo) somente pode ser
exercido processualmente. Assim, fala-se em processo legislativo (produo de
normas gerais pelo Poder Legislativo), processo administrativo (produo de
normas gerais e individualizadas pela Administrao) e processo jurisdicional
(produo de normas pela jurisdio).
O processo sob a perspectiva da Teoria do Fato jurdico uma espcie
de ato jurdico. Examina-se o processo a partir do plano da existncia dos fatos
jurdicos.
Trata-se de um ato jurdico complexo. Processo, neste sentido,
sinnimo de procedimento. O ato jurdico complexo aquele "cujo suporte ftico
complexo e formado por vrios atos jurdicos.
O processo pode ser entendido como instituto complexo, no qual o
procedimento uma de suas vertentes, aliado a relao existente entre seus
sujeitos, com o objetivo de obter uma tutela justa. O procedimento seria a
sistematizao do processo.
O processo diferencia-se do procedimento, mas a ele se inter-relaciona.
O termo "processo" serve, ento, tanto para designar o ato processo como a
relao jurdica que dele emerge.
O art. 14 do CPC ratifica essa com preenso sobre o processo: Os atos
processuais validamente realizados luz do sistema processual precedente no
sero prejudicados, ou refeitos, pelo s fato de a lei processual sob a qual se
consolidaram no mais produzir efeitos.
O processo deve ser compreendido, estudado e estruturado tendo em
vista a situao jurdica material para a qual serve de instrumento de tutela. A
essa abordagem metodolgica do processo pode dar-se o nome de
instrumentalismo, cuja principal virtude estabelecer a ponte entre o direito
processual e o direito material.
1.1 Constituio e processo. O art. 1 do CPC
A constitucionalizao do Direito Processual uma das caractersticas
do Direito contemporneo. O fenmeno pode ser visto em duas dimenses.
Primeiramente, h a incorporao aos textos constitucionais de normas
processuais, inclusive como direito fundamentais. Os principais exemplos so o

direito fundamental ao processo devido e todos os seus corolrios (contraditrio,

juiz natural, proibio de prova ilcita, etc).
De outro lado, a doutrina passa a examinar as normas processuais
infraconstitucionais como concretizadoras das disposies constitucionais,
valendo-se,
para
tanto,
do
repertrio
terico
desenvolvido
pelos
constitucionalistas.
No , ento, por acaso que o art. 1 do CPC, com forte carter
simblico, est assim redigido: "O processo civil ser ordenado, disciplinado e
interpretado conforme os valores e as normas fundamentais estabelecidos na
Constituio da Repblica Federativa do Brasil, observando-se as disposies
deste Cdigo".
Do ponto de vista normativo, o enunciado reproduz uma obviedade:
qualquer norma jurdica brasileira somente pode ser construda e interpretada de
acordo com a Constituio Federal. A ausncia de dispositivo semelhante no CPC
no significaria, obviamente, que o CPC pudesse ser interpretado em
desconformidade com a Constituio.
2. PRINCPIOS PROCESSUAIS
Atualmente, muito frequente na literatura jurdica e na jurisprudncia
brasileira a referncia aos princpios processuais. Reconhece-se a eficcia
normativa direta de princpios processuais, tais como o princpio do devido
processo legal e o princpio da durao razovel do processo.
Alm disso, h as clusulas gerais processuais. Clusula gera l uma
espcie de texto normativo, cujo antecedente (hiptese ftica) composto por
termos vagos e o consequente (efeito jurdico) indeterminado. H, portanto,
uma indeterminao legislativa em ambos os extremos da estrutura lgica
normativa.
A tcnica das "clusulas gerais" contrape-se tcnica casustica. No
h sistema jurdico exclusivamente estruturado em clusulas gerais (que
causariam uma sensao perene de insegurana a todos) ou em regras
casusticas (que tornariam o sistema sobre maneira rgido e fechado, nada
adequado complexidade da vida contempornea).
Uma
das
principais
caractersticas
dos
sistemas
jurdicos
contemporneos exatamente a harmonizao de enunciados normativos de
ambas as espcies.
O CPC (Lei 13.105/2015) contm alguns exemplos de clusulas gerais:
a) clusula geral de promoo pelo Estado da autocomposio (art. 3o, 1 o); b)
clusula geral da boa-f processual (art. 5); c) clusula geral de cooperao (art.
6o); d) clusula geral de negociao sobre o processo (art . 1 90); e) poder geral
de cautela (art. 301); entre outros.
2.1 Normas Fundamentais e os Princpios do Processo Civil
H um conjunto de normas processuais que formam o que se pode
chamar de Direito Processual Fundamental. A norma fundamental, porque
estrutura o modelo do processo civil e serve de norte para a compreenso de
todas as demais normas jurdicas processuais civis.

Essas normas processuais ora so princpios (como o devido processo

legal) ora so regras (como a proibio do uso de provas ilcitas).
Conforme Alexy: os princpios (questes fticas e jurdicas) so
mandados de otimizao enquanto que as regras (questes jurdicas)
tem o carter de mandados definitivos.
O Direito Processual Fundamental no composto somente por
princpios. Uma parte dessas normas fundamentais decorre diretamente da
Constituio Federal o que se pode chamar de Direito Processual Fundamental
Constitucional.
A outra parte decorre da legislao infraconstitucional,
especificamente do Cdigo de Processo Civil, (arts. 1 a 12, CPC).

mais

Contudo, o rol no exaustivo, pois h outras normas fundamentais do

processo civil que no esto consagradas nos doze primeiros artigos.
H normas fundamentais na Constituio - devido processo legal, juiz
natural, proibio de prova ilcita; h normas fundamentais espalhadas no prprio
CPC, como o princpio de respeito ao auto regramento da vontade no processo e
o dever de observncia dos precedentes judiciais (arts. 926 - 927, CPC).
H normas fundamentais do processo civil que so, tambm, direitos
fundamentais encontram-se no art. 5 da CF/1988. H, no entanto, normas
fundamentais do processo civil que no possuem o status de norma de direito
fundamental, como o caso das regras decorrentes dos arts. 2 e 12, CPC.
2.2 PRINCPIOS
2.2.1 Princpio da dignidade da pessoa humana
O art. 8 do CPC impe que o rgo julgador, no processo civil
brasileiro," resguarde e promova" a dignidade da pessoa humana. O dispositivo
aparentemente desnecessrio, pois a dignidade da pessoa humana j um dos
fundamentos da Repblica (art. 1, III, CF/1988) e nesse sentido , possui a
natureza de norma jurdica e um direito fundamental - nesse sentido, possui a
natureza de situao jurdica ativa.
A dignidade da pessoa humana pode ser considerada como
sobreprincpio constitucional, do qual todos os princpios e regras relativas aos
direitos fundamentais seriam derivao, ainda que com intensidade varivel.
A dignidade da pessoa humana pode ser considerada um direito
fundamental de contedo complexo, formado pelo conjunto de todos os direitos
fundamentais, previstos ou no no texto constitucional.
O rgo julgador representa o Estado e, nessa circunstncia, deve "
resguardar" a dignidade da pessoa humana; nesse contexto, , de um lado,
aplicar corretamente a norma jurdica" proteo da dignidade da pessoa
humana" e, de outro, no violar a dignidade (por exemplo,na conduo do
depoimento da parte) .
O rgo julgador deve promover a dignidade da pessoa humana, isto
significa que, em algumas situaes o juiz poder tomar at mesmo de ofcio,
medidas que visem efetivar a dignidade da pessoa humana. Exemplo: a)
prioridade na tramitao processual, em pessoa que seja portadora de doena
grave, mas que no est no rol do art. 1.048, inc. I, e visando efetividade a tal
princpio, poder o juiz determinar o processamento prioritrio.

Contudo, a aplicao do princpio da dignidade da pessoa humana no

mbito processual no de fcil aplicao, pois:
a) o mbito de incidncia do princpio da dignidade da pessoa humana
ainda muito impreciso;
b) essa promoo judicial da dignidade da pessoa humana" exige
fundamentao especfica e relevante (art. 489, 1, I e 11, CPC),
pois h clara interferncia do juiz no processo;
a) o CPC prestigia a autonomia da vontade das partes (art. 190),
assim, essa promoo judicial da dignidade da pessoa humana tem
como um dos seus limites a liberdade processual das partes.
H outra questo, que a dificuldade de separar o princpio do devido
processo legal do princpio da dignidade da pessoa humana no processo civil.
A argumentao jurdica em torno da dignidade da pessoa humana
pode, ajudar na humanizao do processo civil, ou seja, na construo de um
processo civil atento a problemas reais que afetem a dignidade do indivduo. A
dignidade da pessoa humana, assim, ilumina o devido processo legal.
Eis alguns exemplos: direito do portador de deficincia auditiva a
comunicar-se, em audincias, por meio da Lngua Brasileira de Sinais (art. 162,
III); consagrao da atipicidade da negociao processual (art. 190, CPC); direito
das pessoas com deficincia acessibilidade aos meios eletrnicos de
comunicao processual (art. 199, CPC); direito ao silncio no processo civil (art.
388, CPC); proibio de pergunta vexatria testemunha (art. 459, 2);
humanizao do processo de interdio (arts. 751, 3, 755, II );
impenhorabilidade de certos bens (art. 833, CPC): neste rol, a nica que no
novidade legislativa; tramitao prioritria de processos de pessoas idosas ou
portadoras de doenas graves (art. 1 .048, CPC).
Assim, dignidade da pessoa humana no processo civil garantir um
tratamento digno s partes do processo, ainda que com nvel de intensidade
diferente.
2.2.2 Princpio da durao razovel do processo
A Conveno America de Direitos Humanos, Pacto de So Jos da Costa
Rica, no art. 8,1 prev que: "Toda pessoa tem o direito a ser ouvida com as
devidas garantias e dentro de um prazo razovel, por um juiz ou tribunal
competente [...].
O Brasil signatrio deste pacto, vindo a internaliza e incorporar no
ordenamento jurdico brasileiro, atravs do Decreto 678 de 1992.
A EC n. 45/2004, que reformou constitucionalmente o Poder judicirio,
incluiu o inc. LXXVIII no art. 5 da CF/1 988: "a todos, no mbito judicial e
administrativo, so assegurados a razovel durao do processo e os meios que
garantam a celeridade de sua tramitao".
O CPC ratificou esse princpio no art. 4, esclarecendo que ele se aplica
inclusive fase executiva: "As partes tm direito de obter em prazo razovel a
soluo integral do mrito, includa a atividade satisfativa". O inciso II do art. 139
refora o princpio: "Art. 139. O juiz dirigir o processo conforme as disposies
deste Cdigo, incumbindo-lhe: [...]: II - velar pela durao razovel do processo".
Exemplo deste princpio o par. n. do art. 7 da Lei n. 4.717/1965 (Lei
da Ao Popular) que possui regra que serve a esse direito fundamental: "O

proferimento da sentena alm do prazo estabelecido privar o juiz da incluso

em lista de merecimento para promoo, durante 2 (dois) anos, e acarretar a
perda, para efeito de promoo por antiguidade e de tantos dias quantos forem
os do retardamento, alvo motivo justo, declinado nos autos e comprovado
perante o rgo disciplinar competente".
2.2.3 Princpio da igualdade processual
O art. 5, caput, da CF/1988, a fonte normativa do princpio da
igualdade processual .
Da primeira parte do art. 7 do CPC decorre, diretamente em um plano
infraconstitucional, o princpio da igualdade processual.
A redao prolixa, mas o propsito simples: as partes devem ser
tratadas com igualdade.
A igualdade processual deve observar quatro aspectos:
a) imparcialidade do juiz (equidistncia em relao s partes);
b) igualdade no acesso justia, sem discriminao (genrico,
orientao sexual, raa, nacionalidade, etc);
c) reduo das desiguldades que dificultem o acesso justia, como a
financeira (ex: concesso do benefcio da gratuidade da justia, arts. 98-102,
CPC), a geogrfica (ex: possibilidade de sustentao oral por videoconfncia , art.
937, 4 do CPC, de comunicao: garantir a comunicao por meio da Lngua
Brasileira de Sinais, nos casos de partes e testemunhas com deficincia auditiva,
art. 162, inc. III, do CPC;
d) igualdade no acesso s informaes necessrias ao exerccio do
contraditrio.
Mesmo sendo s vezes contraditrio,
provavelmente a melhor forma de igualar as partes.

tratamento

distinto

Alguns exemplos: nomeao de curador especial para incapazes

processuais (art. 72, CPC); regras especiais de competncia territorial para a
proteo de vulnerveis (arts. 53, I, II e III, "e", CPC; art. 101, I , do CDC);
intimao obrigatria do Ministrio Pblico nos casos que envolvam interesse de
incapaz (art. 178, II, CPC); proibio de citao postal de incapaz (art. 247, II,
CPC); o dever de o tribunal uniformizar a sua jurisprudncia e observ-la ,
tambm, manifestao do princpio da igualdade (art. 926, do CPC), entre outros.
2.2.4 Princpio da eficincia
O processo para ser devido, h de ser eficiente. O princpio da
eficincia, aplicado ao processo um dos corolrios da clusula geral do devido
processo legal. Se torna muito difcil conceber como devido um processo
ineficiente.
Como norma processual, encontra fundamento no devido processo
legal e agora no art. 8. do CPC.
No bastasse a fundamentao constitucional, o art. 8. do CPC
tambm impe ao rgo jurisdicional a observncia do princpio da eficincia. O
princpio repercute sobre a atuao do Poder Judicirio em duas dimenses:
a) Administrao judiciria: O art. 37 da CF/88 consagra o princpio
da eficincia na Administrao Pblica em geral, inclusive no Poder Judicirio. A

criao do Conselho Nacional de Justia pela EC n. 45/2004 corrobora essa

dimenso do princpio da eficincia administrativa.
b) A gesto de um determinado processo: O princpio da
eficincia, aplicado ao processo jurisdicional, impe a conduo eficiente de um
determinado processo pelo rgo jurisdicional.
O princpio, aqui, dirige-se ao rgo do Poder judicirio, no na
condio de ente da administrao, mas, sim, na de rgo jurisdicional,
responsvel pela gesto de um processo (jurisdicional) especfico.
Esse princpio se relaciona com algumas premissas:

A gesto do processo - O rgo jurisdicional , assim, visto

como um administrador: administrador de um determinado
processo. Para tanto, a lei atribui-lhe poderes de conduo
(gesto) do processo. Esses poderes devero ser exercidos de
modo a dar o mximo de eficincia ao processo.

O princpio da eficincia do processo possui correlao com o da

economia processual, no porque simplesmente aparece desta
forma no CPC e CF, mas porque uma tcnica da relao entre
este princpio e da aplicao do juiz.

Assim a eficincia meta a ser alcanado pelo princpio da

economia processual.

A eficincia no mbito processual a atuao que promove os fins do

processo de modo satisfatrio em termos quantitativos, qualitativos e
probalsticos.
Vale lembrar tambm que h diferena entre o processo ser eficiente e
ter eficincia.
Efetivo o processo que realiza o direito afirmado e reconhecido
judicialmente. Eficiente o processo que atingiu este resultado de modo
satisfatrio nos termos acima mencionado.
Agora podemos observar algumas aplicaes prticas do princpio da
eficincia no CPC:
I) O dever de eficincia impe-se na escolha do meio a ser utilizado
para a execuo da sentena (art. 5 36, 1 , CPC). O meio executivo deve
promover a execuo de modo satisfatrio, nos termos mencionados acima.
II) O princpio da eficincia exerce uma funo interpretativa. Os
enunciados normativos da legislao processual devem ser interpretados de
modo a observar a eficincia. Dispositivos relacionados suspenso do processo,
por exemplo, que impem um limite temporal mximo para a suspenso (art.
313, 4, CPC), devem ser interpretados com temperamento.
III) Do princpio da eficincia pode-se extrair a permisso de o rgo
jurisdicional estabelecer uma espcie de "conexo probatria" entre causas
pendentes, de modo a unificar a atividade instrutria, como forma de reduo de
custos, mesmo que isso no implique a necessidade de julgamento simultneo
de todas elas. (Percia nica assim diminuindo custos prova emprestada).
IV) O princpio da eficincia fundamento para que se permita a
adoo, pelo rgo jurisdicional, de tcnicas de gesto do processo, como o
calendrio processual (definio de uma agenda de atos processuais, com a
prvia intimao de todos os sujeitos processuais de uma s vez; a rt. 191, CPC).

V) O princpio da eficincia fundamento para que se permita que o

rgo jurisdicional organize os autos do processo, dividindo-os, por exemplo, em
autos com a prova documental e autos com as postulaes e decises. A
depender do volume da documentao, essa providncia pode ser imprescindvel
para a conduo eficiente de um processo.
2.2.5 Princpio da boa-f
Os sujeitos processuais devem comportar-se de acordo com a boa-f,
que, nesse caso, deve ser entendida co mo uma norma de conduta ("boa-f
objetiva").
Esse o princpio da boa-f processual, que se extrai do art. 5 do CPC:
"Aquele que de qualquer forma participa do processo deve comportar-se de
acordo com a boa-f".
No se pode confundir o princpio (norma) da boa-f com a exigncia
de boa-f (elemento subjetivo) para a configurao de alguns atos ilcitos
processuais, como o manifesto propsito protelatrio, apto a permitir a tutela
provisria prevista no inciso I do art. 311 do CPC.
A boa-f subjetiva elemento do suporte ftico de alguns fatos
jurdicos; fato, portanto. A boa-f objetiva uma norma de conduta: impe e
probe condutas, alm de criar situaes jurdicas ativas e passivas. No existe
princpio da boa-f subjetiva.
H que veja no inciso I do art. 3 da CF/1988 o fundamento
constitucional da proteo da boa-f objetiva: objetivo da Repblica Federativa
Brasileira a construo de uma sociedade livre, justa e solidria, ou seja um
dever de confiana de no agir com deslealdade.
Note que o destinatrio da norma aquele de que qualquer forma
participa do processo (art. 5 do CPC), o que inclui, obviamente no somente as
partes, mas tambm o rgo jurisdicional (juiz, promotor, servidores).
possvel identificar algumas aplicaes tais como: A negociao
processual, seja aquela relativa ao litgio, seja aquela que tem por objeto as
normas e situaes jurdicas processuais (art. 190 do CPC).
O princpio da boa-f ainda exerce uma funo hermenutica: a
deciso judicial e as postulaes devem ser interpretadas de acordo com este
princpio (art 489, 3, e art. 322, 2, todos do CPC).
2.2.6 Princpio da efetividade
Da clusula geral do devido processo legal podem ser extrados todos
os princpios que regem o direito processual, conforme visto.
Dela tambm se extrai o princpio da efetividade: os direitos devem
ser, alm de reconhecidos, efetivados. Processo devido processo efetivo . O
princpio da efetividade garante o direito fundamental tutela executiva, que
consiste "na exigncia de um sistema completo de tutela executiva, no qual
existam meios executivos capazes de proporcionar pronta e integral satisfao a
qualquer direito merecedor de tutela executiva".
O art. 4 do CPC, embora em nvel infraconstitucional, refora esse
princpio como norma fundamental do processo civil brasileiro, ao incluir o direito
atividade satisfativa, que o direito execuo: "Art . 4 - As partes tm o
direito de obter em prazo razovel a soluo integral do mrito, includa a
atividade satisfativa".

Tal princpio est relacionado com o princpio da inafastabilidade, que

conforme lio de Watanabe deve ser entendido no como uma garantia formal,
ou seja, no uma garantia de apenas batera porta do Judicirio, mas sim de
garantia ordem jurdica justa.
Se traduz na premissa de que o juiz tem o poder- dever de adotar os
meios executivos que se revelem necessrios prestao integral de tutela
executiva.
2.2.7 Princpio da adequao
O princpio da adequao decorre do princpio da efetividade, tambm
esse corolrio do devido processo legal. como afirma Marinoni, visualizando a
adequao como imposio do direito fundamental efetividade: "A
compreenso desse direito depende da adequao da tcnica processual a partir
das necessidades do direito material.
O processo h de ser adequado aos sujeitos processuais. As regras
processuais ho, pois, de serem adequadas queles que vo participar do
processo. Esta a adequao subjetiva do processo. Eis algum as regras de
adequao subjetiva do processo: a) interveno obrigatria do Ministrio Pblico
nos processos que envolvam interesse de incapaz; b) incapacidade processual
para litigar em certos procedimentos (art. 8, Lei 9.099/95); c) prazos especiais
para entes pblicos (art. 183, CPC), etc.
A adequao objetiva do processo se faz de acordo com os diversos
objetivos a que ele visa, decorre da natureza do litgio, a evidncia, ou seja, como
se apresenta o direito material e a situao processual de urgncia.
Exemplos: o procedimentos especiais do mandado de segurana, as
regras da ao monitria (arts. 700 e ss. do CPC), a possibilidade de tutela
provisria de evidncia (art. 311 do CPC).
A adequao jurisdicional do processo o dever do rgo
jurisdicional observar para que possa bem tutelar o direito material. So
exemplos: a) o inciso VI do art. 139 do CPC expressamente autoriza que o juiz
dilate os prazos processuais e altere a ordem de produo de provas, tendo em
vistas as peculiaridades do conflito; b) possibilidade de redistribuio do nus da
prova (art. 373, 1, CPC); c) o julgamento antecipado do mrito, em que se
pode abreviar o rito processual, com a supresso de uma de suas fases (arts.
355-356, CPC), entre outros.
Por fim, a adequao negocial do processo deveria de negcios
processuais celebrados pelos sujeitos processuais, ora as partes, ora o rgo
jurisdicional.
2.2.8 Princpio da cooperao
Os princpios do devido processo legal, da boa-f processual e do
contraditrio, juntos, servem, de base para o surgimento de um outro princpio, o
da cooperao.
O art. 6 do CPC o consagrou expressamente: "Todos os
sujeitos do processo devem cooperar entre si para que se obtenha, em
tempo razovel, deciso de mrito justa e efetiva".
Esse modelo caracteriza-se pelo redimensionamento do princpio do
contraditrio, com a incluso do rgo jurisdicional no rol dos sujeitos do dilogo
processual, e no mais como um mero espectador do duelo das partes.

O modelo cooperativo parece ser o mais adequado para a democracia

processual.
H uma assimetria das partes na conduo do processo, mas ainda a
funo de deciso exclusiva do juiz.
Vejamos alguns exemplos de manifestao do princpio da cooperao:
a) dever de esclarecimento os demandantes devem redigir sua petio com
clareza e coerncia, sob pena de inpcia; b) dever de lealdade, as partes no
podem litigar de m-f (arts. 79 a 81 do CPC e com boa-f processual (art. 5 do
CPC); c) dever de proteo obrigao da parte no causar danos outra (art.
77, VI do CPC).
A concretizao do princpio da cooperao , no caso, tambm uma
concretizao do princpio do contraditrio, que assegura aos litigantes o poder
de influenciar na soluo da controvrsia. Como cabe ao julgador a investigao
oficial d e algumas questes (como, p. ex., aquelas previstas 3 do art. 485 do
CPC), o respeito a esse dever revela-se fundamental.
2.2.9 Princpio do respeito ao autorregramento da vontade do processo
O Direito Processual Civil, tambm regido pelo princpio da liberdade.
Contudo, por envolver o exerccio de uma funo pblica (jurisdio), a
negociao processual por exemplo regulada e seu objeto mais restrito, no
diminuindo no entanto sua importncia.
Defender o autorregramento da vontade no processo no
necessariamente defender um processo estruturado em um modelo adversarial.
O respeito liberdade convive com a atribuio de poderes ao rgo
jurisdicional, at mesmo porque o poder de autorregramento da vontade no
processo no ilimitado.
De modo mais simples, esse princpio visa tornar o processo
jurisdicional um espao propcio para o exerccio da liberdade.
Alguns exemplos: a) O CPC estruturado de modo a estimular a
soluo do conflito por autocomposio - dedica um captulo inteiro para regular
a mediao e a conciliao (arts. 165 - 175); b) estrutura o procedimento de
modo a pr a tentativa de autocomposio com o ato anterior ao oferecimento
da defesa pelo ru (arts. 334 e 695); c) permite a homologao judicial de acordo
extrajudicial de qualquer natureza (art. 515, III; art. 725, VIII).
A autocomposio uma das formas de exerccio do poder de
autorregramento. O prestgio que ela possui no CPC, conforme se v dos do
art. 3o, evidncia e concretiza o princpio do respeito ao poder de
autorregramento.
a vontade da parte que delimita o objeto litigioso do processo (arts.
141 e 490, CPC) e do recurso (arts. 1.002 e 1.013, CPC). No por outra razo, o
2 do art. 322 do CPC determina que a postulao deva ser interpretada de
acordo com a boa-f,
O CPC prev um nmero bem significativo de negcios processuais
tpicos, tais como: a eleio negocial do foro ((art. 63); o negcio tcito de que a
causa trmite em juzo relativamente incompetente (art. 6); escolha consensual
de mediador, conciliador ou cmara privada de mediao ou conciliao (art.
168); o calendrio processual (art. 191, CPC); a renncia ao prazo (art. 225); o
acordo para a suspenso do processo (art. 313, II); a renncia tcita conveno
de arbitragem (art. 337, 6); o adiamento negociado da audincia (art. 362, I, C
PC); o saneamento consensual (art. 357, 2); a conveno sobre nus da prova
(art. 373, 3 e 4); a escolha consensual do perito (art. 471); desistncia da

execuo ou de medida executiva (art. 775); a desistncia do recurso (art. 998);

a renncia ao recurso (art. 999); a aceitao da deciso (art. 1.000), etc
A consagrao do princpio da cooperao (art. 6, CPC) , tambm,
uma demonstrao clara de valorizao da vontade no processo.
O processo arbitral , fundamentalmente, um processo negociado.
2.2.10 Princpio da primazia da deciso de mrito
O CPC consagra o princpio da primazia da deciso de mrito. De
acordo com esse princpio, deve o rgo julgador priorizar a deciso de mrito,
t-la como objetivo e fazer o possvel para que ocorra. A demanda deve ser
julgada - seja ela a demanda principal (veiculada pela petio inicial), seja um
recurso, seja uma demanda incidental.
O art. 4, de modo bem assertivo, garante parte o direito soluo
integral o mrito. H outros dispositivos do CPC que reforam e concretizam esse
princpio.
a) Art. 6: todos os sujeitos do processo devem cooperar entre si para
que se obtenha, em prazo razovel, deciso de mrito justa e efetiva;
b) Todas as regras que compem o sistema da translatio iudicii
preservao dos efeitos da litispendncia e das decises, a despeito da
incompetncia reforam a primazia da deciso de mrito (arts . 64, 240 e 968,
5 e 6);
c) Art. 76: prev o dever geral de o juiz determinar a correo da
incapacidade processual;
d) Art. 139, IX: o juiz tem o dever de determinar o suprimento dos
pressupostos processuais e o saneamento de outros vcios processuais;
e) 2 do art. 282: "quando puder decidir o mrito a favor da parte a
quem aproveite a decretao da nulidade, o juiz no pronunciar nem mandar
repetir o ato ou suprir-lhe a falta. Regra importantssima, que expressamente
determina que o juiz ignore defeitos processuais, se a deciso de mrito no
prejudicar aquele que se beneficiaria com o reconhecimento da nulidade.
f) Art. 485, 7: interposta a apelao contra sentena que extingue o
processo sem exame do mrito, poder o juiz retratar-se, estmulo evidente para
que o reexamine sua deciso de no examinar o mrito da causa.
g) Art. 488 (enunciado semelhante ao 2 do art. 282): sempre que for
possvel o juiz deve priorizar a resoluo do mrito em detrimento da deciso que
no examina o mrito.
h) Art. 932, par. nico: o relator, antes de considerar inadmissvel o
recurso, portanto no examinando o mrito, conceder prazo de cinco dias ao
recorrente para que seja sanado o defeito.
i) Art. 1.029, 3: O STF e o STJ podero desconsiderar vcio formal de
recurso tempestivo ou determinar sua correo, desde que no o repute grave.
JURISDIO
A jurisdio a funo atribuda a terceiro imparcial (a) de realizar o
Direito de modo imperativo (b) e criativo (reconstrutivo) (c), reconhecendo,
efetivando e protegendo situaes jurdicas (d) concretamente deduzidas (e), em
deciso insuscetvel de controle externo (f) e com aptido para tornar-se
indiscutvel (g).

Esse conceito o que parece estar de acordo com as diversas

transformaes porque passou o Estado nos ltimos tempos. No mais possvel
utilizar a noo de jurisdio criada para um modelo de Estado que no mais
existe, notadamente em razo de diversos fatores, tais como: a) redistribuio
das funes do Estado, com a criao de agncias reguladoras (entes
administrativos, com funes executiva, legislativa e judicante) e executivas; b a
valorizao e o reconhecimento da fora normativa da Constituio,
principalmente das normas-princpio, que exigem do rgo jurisdicional uma
postura mais ativa e criativa para a soluo dos problemas.
preciso, portanto, identificar quais so elementos do conceito de
jurisdio, e ainda, identificar quais so os seus atributos exclusivos.
Assim, convm examinar cada um dos elementos que compem o
conceito apresentado:
a) Deciso por terceiro imparcial (heterocomposio): a
jurisdio tcnica de soluo de conflitos por heterocomposio: um terceiro
substituiu a vontade das partes e determina a soluo do problema apresentado.
H, aqui, aquilo que Chiovenda denominou de substitutividade, para ele a
caracterstica que distingue a jurisdio das demais funes estatais. "Exercendo
a jurisdio, o Estado substitui, com uma atividade sua, as atividades daqueles
que esto envolvidos no conflito trazido apreciao.
b) A jurisdio como manifestao do Poder: a imperatividade e
a inevitabilidade da jurisdio: a jurisdio manifestao de um Poder e,
portanto, impe-se imperativa mente, reconstruindo e aplicando o Direito a
situaes concretas que so submeti das ao rgo jurisdicional.
c) A jurisdio como atividade criativa: a jurisdio funo
criativa. Essa criatividade ilimitada. Na verdade, mais se assemelha a uma
atividade de reconstruo: recria-se a norma jurdica do caso concreto, bem
como se recria, muita vez, a prpria regra abstrata que deve regular o caso
concreto. promova, pura e simplesmente, a aplicao da norma geral e abstrata
ao caso concreto. Atualmente, reconhece-se a necessidade de uma postura mais
ativa do juiz, cumprindo-lhe compreender as particularidades do caso concreto e
encontrar, na norma geral e abstrata, uma soluo que esteja em conformidade
com as disposies e normas constitucionais, mormente com os direitos
fundamentais.
d) Jurisdio como tcnica de tutela de direitos mediante um
processo: a jurisdio uma das mais importantes tcnicas de tutela de
direitos. Todas as situaes jurdicas ativas (direitos em sentido amplo) merecem
proteo jurisdicional. Marcelo Lima Guerra afirma que a jurisdio civil tem a
funo especfica de proteger direitos subjetivos (art. 5, XXXV, CF/1 988)23.
e) A jurisdio sempre atua em uma situao jurdica concreta:
preciso perceber que a jurisdio sempre atua sobre uma situao concreta,
um determinado problema que levado apreciao do rgo jurisdicional. A
atuao jurisdicional sempre tpica. O raciocnio do rgo jurisdicional
sempre problemtico: ele chamado a resolver um problema concreto.
f) Aptido para a coisa julgada: a coisa julgada situao jurdica
que diz respeito exclusivamente s decises jurisdicionais. Somente uma deciso
judicial pode tornar-se indiscutvel e imutvel pela coisa julgada. Isso no quer
dizer que s haver jurisdio se houver coisa julgada. A existncia de coisa
julgada uma opo poltica do Estado; nada impede que o legislador.

O Poder Jurisdicional do Estado e o processo contemporneo

Falar sobre o Estado e o poder jurisdicional 1 a qual encontra-se a ele
incorporado e analisar o processo contemporneo como mecanismo de acesso
Justia, sem contudo refletirmos que no pode este ser considerado como um fim
e si mesmo, ou seja, como nica forma de ordem jurdica justa algo muito
complexo.
O exerccio do poder jurisdicional, enquanto poder delegado a
atividade estatal que realiza o direito positivo atravs de um terceiro imparcial.
A funo jurisdicional, que se realiza por meio de um processo judicial
de aplicao das normas, em caso de litgios surgidos no seio da sociedade.
No se pode falar em processo contemporneo sem antes falar em
Estado Contemporneo, sendo este ltimo a evoluo histrico poltica do Estado
Constitucional (Liberal) para o Estado de Bem Estar Social, onde possvel
afirmar que houve o desenvolvimento do projeto liberal transformado em Estado
de Bem-Estar Social.
Conforme menciona Pedro Manoel Abreu, o pressuposto fundamental
do Estado Liberal foi propiciar o mximo de bem-estar comum, em todos os
campos, com a menor presena possvel do Estado 2.
O

Estado

de

Bem-Estar

Social,

aqui

denominado

de

Estado

Contemporneo, teve sua origem aps a Segunda Guerra Mundial. Foi com a
Constituio mexicana, de 1917 e a Constituio de Weimar, de 1919, que teve
incio a construo do modelo constitucional do Welfare State, ou o Estado de
Bem-Estar Social3.
O Welfare State seria o Estado no qual o cidado, independentemente
de sua situao social, tem direito a ser protegido, por intermdio de
mecanismos e prestaes pblicas estatais, emergindo assim a questo da
igualdade como o fundamento para a atitude intervencionista do Estado.
poca do Estado Liberal, o direito de ao era visto de forma restrita,
pois servia, apenas como direito de pedir Jurisdio a realizao do direito
material inadimplido.

Jurisdio (do latim juris, direito, e dicere, dizer): o poder que detm o Estado para aplicar o
direito ao caso concreto, com o objetivo de solucionar os conflitos de interesses; a manifestao do
poder estatal, conceituado como capacidade de decidir imperativamente e impor decises. (DIDIER
JR., 2005, p. 69)
2

ABREU, Pedro Manoel. O processo jurisdicional como locus da democracia participativa e

da cidadania inclusiva no estado democrtico de direito. p. 100.
Op. cit., p. 114.

Durante o Estado liberal, por direito de ao entendia-se apenas o

direito formal de propor uma ao. Estaria em juzo apenas quem pudesse
suportar os custos de uma demanda, no havendo preocupao estatal com
relao s desigualdades econmicas e sociais.
exatamente neste ambiente de um Estado de Bem-Estar, que se
inicia a definio de acesso justia como direito fundamental, protegido
constitucionalmente.
A crise social e a origem do Conflito
Os conflitos de interesses surgem entre duas ou mais pessoas, com
interesse jurdico pelo mesmo bem, objeto ou coisa, que a uma s delas possa
satisfazer.
A concepo da palavra conflito tem variado atravs das pocas.
Robbins (2002, p. 45) identificou trs maneiras diferentes de consider-lo: a
tradicional, a behaviorista e a moderna. Na concepo tradicional os conflitos so
indesejveis e evitados a todo preo. A behaviorista considera-os inevitveis, no
devendo, porm ser encorajados. Enfim, a concepo moderna preconiza a
necessidade do conflito como elemento de qualidade de vida da organizao:
assim, o conflito no deve ser nem evitado, nem suprimido, mas gerenciado com
eficcia.
Formas de conflito

O conflito um elemento importante. Seja na dinmica pessoal ou

organizacional. O que se torna necessrio conhecer o conflito para estarmos
preparados para lidar com eles.
Segundo vila (2004, p. 38) existem vrios tipos de conflito e a sua
identificao pode auxiliar a detectar a estratgia mais adequada para
administra-lo:
Conflito contingente: O conflito no ainda reconhecido pelas
partes em litgio.
Conflito deslocado: O conflito desviado para pontos que no so
as verdadeiras razes da discrdia.
Conflito manifesto: o conflito declarado, embora possa existir
algum outro escondido.
Conflito latente: O objeto do conflito ainda no foi identificado.
O falso conflito: Nenhuma razo objetiva o justifica; baseia-se em
uma informao ou comunicao errnea.

O conflito como algo positivo

Quando se aborda o conflito, em regra, intuitivamente as pessoas o
compreendem como um fenmeno negativo, que proporciona perdas, para uma
das partes envolvidas. Contudo, muitos estudiosos tm encarado o conflito como
um evento sociolgico positivo: a chamada moderna teoria do conflito
(AZEVEDO, 2009, p. 29), que nos apresenta o conflito como uma fonte de ideias
novas, permitindo a discusso sobre assuntos relevantes, com a exposio de
diferentes pontos de vista, interesses e valores, revelando-se, assim, algo
positivo, como forma de evoluo social, e no necessariamente como um mal a
ser curado.
Esta viso positiva do conflito permite s partes envolvidas chegarem a
duas concluses: a) quando se comportam de forma adversarial, normalmente
ocorre o que se chama de consequncia destrutiva, pois cada um tende a
frustrar os interesses do outro, resultando na insatisfao de todos os
participantes; b) diferentemente, quando utilizam formas consensuais de
composio, atravs do dilogo e da cooperao, sentem que h ganhos para
todos os lados, com um resultado mais construtivo e proveitoso.
Assim, a maneira de lidar com o conflito que vai determinar os seus
resultados, possibilitando-se inclusive que ambos os lados sejam ganhadores.
Deve ser destacada tambm a chamada por Cappelleti (1988) de
"justia coexistencial, por se tratar de uma justia baseada em formas de
conciliao

por

conta

dos

prprios

envolvidos

na

controvrsia,

voltada

principalmente preservao dos relacionamentos, procurando-se a paz social.

Porm, cumpre sublinhar que o fato do conflito ser importante e salutar
para a sociedade no significa que no necessrio trat-lo, resolv-lo,
solucion-lo, porque justamente a soluo que faz crescer os relacionamentos.
O que se prope o abandono das tendncias de rivalidade e competio, e no
da composio em si.