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Tareas a realizar en materia de prevencin de

blanqueo de capitales*

LUIS SIERRA LPEZ-BELMONTE


Agencia Estatal de Administracin Tributaria

SUMARIO
1. INTRODUCCIN.2. CONCEPTO

DE BLANQUEO.3.

REALIZAR PARA PREVENIR EL BLANQUEO DE CAPITALES.5.

ELEMENTOS SUBJETIVOS.4. OBLIGACIONES


EL RGIMEN SANCIONADOR.

Y ACCIONES A

Palabras clave: Fiscalidad financiera, Blanqueo de capitales.

I. INTRODUCCIN
El presente trabajo pretende establecer, de
forma sistemtica, una relacin de los principales
conceptos o nociones relacionados con la figura de
blanqueo de capitales, mediante el anlisis, de la
normativa espaola ms reciente, bsicamente el
Reglamento que desarrolla la Ley de Prevencin
del Blanqueo de Capitales, con las modificaciones
introducidas por RD 425/2005. Todo ello examina
do desde el punto de vista de la prevencin, pues
que la figura del blanqueo de capitales se examina
desde dos pticas: la va de la prevencin y la va de
la represin.
A lo largo de estas lneas se van a desarrollar los
siguientes conceptos:
Concepto de blanqueo.
Sujetos obligados.
Obligaciones y acciones a realizar en mate
ria de prevencin de blanqueo de capitales.
Rgimen sancionador.
Con carcter previo, podemos sealar los ante
cedentes ms significativos en materia de preven
cin de blanqueo de capitales. En la dcada de 70,
Estados Unidos establece una serie de medidas
antiblanqueo dirigidas principalmente a la lucha
contra el fraude fiscal, que constituye el ncleo
bsico de esta materia.

La Declaracin de Basilea de diciembre de 1988


hace recomendaciones para mejorar la identifica
cin de la clientela o evitar las cuentas annimas o
numeradas.
El Grupo de Accin Financiera sobre Blanqueo
de Capitales (GAFI) creado en el ao 89 por los
siete pases mas desarrollados emiti, en 1990 cua
renta recomendaciones de las que destacan las
siguientes:
Mejora de los sistemas nacionales contra el
blanqueo desde el punto vista penal y
financiero, de suerte que se facilite la con
fiscacin y bloqueo de saldos y s mejore
la investigacin.
Identificacin de clientes.
Especial atencin a nuevas tecnologas.
Atencin operaciones complejas, inusual
mente grandes, inhabituales o que no ten
gan causa econmica o licita aparente. Los
resultados del anlisis de estas operaciones
deben plasmarse por escrito y estar a dis
posicin de supervisores y autoridades de
prevencin y represin.
Instituciones y empleados deben estar
protegidos por normas legales de toda
responsabilidad por violacin de normas
de confidencialidad.

Trabajo presentado al III Curso de Alta Especializacin en Fiscalidad Financiera celebrado en la Escuela de la Hacienda Pblica del Ins
tituto de Estudios Fiscales en el segundo semestre de 2007.

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Cuadernos de Formacin. Colaboracin 9/09. Volumen 7/2009


No advertir a los clientes de que se ha
puesto en conocimiento de las autoridades
informaciones relacionadas con ellos.
Elaborar programas contra el blanqueo
con inclusin de planes de formacin y
creacin de rganos de control interno.
En todo caso y antes de entrar en el anlisis de
los diferentes conceptos conviene hacer una rela
cin de las normas que constituyen el marco jurdi
co aplicable en esta materia:
1.o Directiva 2005/60 del Parlamento Euro
peo y del Consejo de 26 de octubre de
2005 relativa a la prevencin de la utiliza
cin del sistema financiero para el blan
queo de capitales y para la financiacin del
terrorismo.
o
2. Ley 19/1993 de 28 de diciembre sobre
determinadas medidas de prevencin del
blanqueo de capitales, modificada por la
Ley 19/2003 de 4 de julio.
o
3. Real Decreto 925/1995 de 9 de junio por el
que se aprueba el Reglamento de la Ley
19/1993 de 28 de diciembre sobre deter
minadas medidas de prevencin del blan
queo de capitales (modificado por RD
54/2005 de 21 de enero, BOE 22/01/2005).

2. CONCEPTO

DE BLANQUEO

El Reglamento en su articulo 1. 2 define el blan


queo de capitales como la adquisicin, utilizacin,
conversin o transmisin de bienes que procedan
de alguna de las actividades delictivas enumeradas
en el apartado anterior o de participacin de las
mismas, para ocultar o encubrir su origen o ayudar
a las personas que hayan participado en la actividad
delictiva a eludir las consecuencias jurdicas de sus
actos, as como la ocultacin o encubrimiento de
su verdadera naturaleza, origen, localizacin, dis
posicin, movimientos o de la propiedad o dere
chos sobre los mismos, aun cuando las actividades
que las generan se desarrollen en el territorio de
otro Estado.
Por precisar conviene sealar que l articulo 1. 1
del Reglamento se refiere a cualquier participacin
delictiva en la comisin de un delito castigado con
pena de prisin superior a tres aos.
La Directiva 2005/60 establece en su artculo 1. 2
y 1. 3 una definicin en el mismo sentido que la de
la legislacin espaola, s acaso algo ms descripti
va y amplia, pues incluye en el concepto de blan
queo de capitales la simple posesin de bienes, eso
s exige que sea a sabiendas, de que proceden de

una actividad delictiva, o de la participacin en ese


tipo de actividad.

3. ELEMENTOS SUBJETIVOS
El anlisis del mbito de aplicacin del blanqueo
de capitales desde el punto de vista de los sujetos
obligados a ello, se contempla en el reglamento en
su articulo 2 en la redaccin dada por el RD
54/2005 y distingue dos categoras o niveles de
sujetos obligados, cuya diferenciacin tiene gran
importancia por el distinto contenido de las obliga
ciones que llevan los sujetos incluidos en uno u
otro nivel.
As dentro del nivel 1 se incluyen:
Las entidades de crdito.
Las entidades aseguradoras autorizadas
para operar en el ramo de vida.
Las sociedades y agencias de valores.
Las sociedades de inversin. Se exceptan
las sociedades de inversin cuya gestin,
administracin y representacin estn
encomendadas a una sociedad gestora de
instituciones de inversin colectiva.
Las sociedades gestoras de instituciones de
inversin colectiva y de fondos de pensio
nes.
Las sociedades gestoras de cartera.
Las sociedades emisoras de tarjetas de cr
dito.
Las personas fsicas o jurdicas que ejerzan
actividad de cambio de moneda o gestin
de transferencias sea o no como actividad
principal respecto a las operaciones rela
cionadas con esa actividad.
No define el Reglamento que debe entenderse
por cada uno de los sujetos antes relacionados, y
por tanto debemos acudir a su normativa especifi
ca para realizar una definicin precisa de cada uno
de esos sujetos. En concreto, y si nos referimos a
las Entidades de crdito incluiremos, de acuerdo
con lo previsto en la Ley de Disciplina e Interven
cin de Entidades de Crdito a los bancos, cajas de
ahorro y cajas rurales y Cooperativas de crdito.
En todo caso, toda persona y entidad antes
sealadas queda dentro del mbito de aplicacin del
Reglamento respecto de las operaciones realizadas
a travs de agentes y personas fsicas o jurdicas que
acten como mediadores o intermediadores de los
mismos.
En cuanto a los sujetos obligados dentro del
nivel 2 se encuentran las personas fsicas o jurdicas

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Tareas a realizar en materia de prevencin de blanqueo de capitales


LUIS S IERRA L PEZ-B ELMONTE

que realicen las actividades empresariales o profe


sionales siguientes:
Los casinos de juego.
Las actividades de promocin inmobiliaria,
agencia, comisin, o intermediacin en la
compraventa de inmuebles.
Las personas fsicas o jurdicas que acten
en el ejercicio de su profesin como audito
res, contables externos o asesores fiscales.
Los notarios, abogados y procuradores
quedaran igualmente sujetos cuando:
1.o participen en la concepcin, realiza
cin o asesoramiento de transaccio
nes por cuenta de clientes relativas a
la compraventa de bienes inmuebles
o entidades comerciales; la gestin de
fondos, valores u otros activos; la
apertura o gestin de cuentas banca
rias, cuentas de ahorro o cuentas de
valores; la organizacin de las aporta
ciones necesarias para la creacin, el
funcionamiento o la gestin de
empresas o la creacin, el funciona
miento o la gestin de fiducias (trusts)
sociedades o estructuras anlogas, o
o
2. acten en nombre y por cuenta de
clientes en cualquier transaccin
financiera o inmobiliaria.
Las actividades relacionadas con el comer
cio de joyas, piedras y metales preciosos.
Las actividades relacionadas con el comer
cio de objetos de arte y antigedades.
Las actividades de inversin filatlica y nu
mismtica.
Las actividades de transporte profesional
de fondos o medios de pago.
Las actividades de giro o transferencia inter
nacional realizadas por los servicios posta
les.
La comercializacin de loteras u otros jue
gos de azar respecto de las operaciones de
pago de premios.
La legislacin espaola, al delimitar los sujetos
obligados, define tambin el mbito objetivo o
material sobre el que debe extenderse el conteni
do de las obligaciones para prevenir el blanqueo de
capitales, eso s, de forma indirecta.
La Directiva europea lo que hace es dar un con
cepto o definicin de bienes e incluye dentro de los
mismos a todo tipo de activos materiales e inmate
riales, tangibles e intangibles, as como documentos
e instrumentos jurdicos con independencia de su

forma, incluidas la electrnica o digital que acredi


ten la propiedad de los activos o un derecho sobre
los mismos.

4. OBLIGACIONES

Y ACCIONES A REALIZAR

PARA PREVENIR EL BLANQUEO DE


CAPITALES

El anlisis del contenido material de las actua


ciones que deben realizar las personas y entidades
sujetas al mismo las vamos a analizar diferenciando
dos partes:
Tareas.
Rgimen de funcionamiento.
En cuanto a las tareas estas se pueden separar
en las siguientes acciones o actuaciones:
A. Elaboracin de una normativa interna.
B. Creacin de un rgano de control.
C. Formacin.
D. Auditora.
A. En primer lugar los sujetos obligados per
sonas jurdicas o establecimientos o empresarios
individuales cuyo numero de empleados sea supe
rior a 25, establecern procedimientos (un manual
de prevencin de blanqueo) y rganos adecuados de
control interno y de comunicacin para conocer,
prevenir e impedir la realizacin de operaciones
relacionadas con el blanqueo de capitales. Dichos
procedimientos pueden estructurarse a nivel de
grupo y prevern en su caso, las comunicaciones
precisas con entidades filiales, incluso extranjeras o
entidades del mismo grupo.
Cuando los sujetos obligados sean estableci
mientos o empresarios individuales cuyo nmero
de empleados no sea superior a 25 el titular de la
actividad sera quien desempee las funciones de
rgano de control interno y de comunicacin.
Los sujetos obligados deben remitir al Servicio
Ejecutivo de Prevencin de Blanqueo de Capitales
(SEPBLAC), rgano adscrito al Banco de Espaa y
supervisor del cumplimiento de la legislacin vigen
te para su supervisin. El SEPBLAC valorara la ido
neidad de los rganos y procedimientos pudiendo
proponer medidas correctoras oportunas as como
dirigir instrucciones a los sujetos obligados encami
nadas a la mejora y adecuacin de los procedi
mientos y rganos. Cualquier modificacin de la
estructura y funcionamiento de dicho rgano o de
los procedimientos debe ser objeto de supervisin
por el SEPBLAC.
B. El rgano de control interno tiene como
misin analizar controlar y comunicar al SEPBLAC

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toda la informacin relativa a las operaciones o
hechos susceptibles de estar relacionados con el
blanqueo de capitales. Para ello la entidad esta obli
gada a adoptar las medidas necesarias para que
dicho rgano este dotado de los medios humanos,
materiales, tcnicos y organizativos adecuados
para el cumplimiento de sus funciones.
Al frente del rgano de control debe estar el
representante de la entidad ante l SEPBLAC y
ser el encargado de transmitir al mismo la infor
macin necesaria y recibir este las solicitudes y
requerimientos.
Este representante debe reunir unos requisitos
mnimos:
Nombrado por el rgano de direccin en
los casos en que el sujeto obligado sea per
sona jurdica, establecimiento o persona
individual con un numero de empleados
superior a 25.
Tener un comportamiento profesional que
le cualifique como persona idnea para el
ejercicio del cargo.
Poseer conocimientos y experiencia para
ejercer las funciones encomendadas.
Para las entidades con menos de 25 empleados
el representante ser el titular de la actividad o el
empleado que este designe.
Antes de ser nombrados los representantes se
debe comunicar propuesta al SEPBLAC, que de
forma razonada podr formular reparos u observa
ciones cuando se estime que los mismos no renen
los requisitos debidos.
Nombrados los representantes se remitirn al
SEPBLAC los documentos que acrediten suficien
temente la firma de las personas nombradas sien
do eficaz dicho reconocimiento de firma al da
siguiente al de la recepcin de la comunicacin por
el SEPBLAC.
Para el caso de cese del representante, la
comunicacin del mismo debe ir acompaada de
una nueva propuesta de nombramiento.
C. Adems de la normativa interna y la exis
tencia de un rgano de control interno l Regla
mento establece otra tarea bsica para los sujetos
obligados que es la de la formacin. A tal fin, las
entidades deben adoptar las medidas oportunas
para que l personal a su servicio tenga conoci
miento de las experiencias de la normativa sobre
prevencin de blanqueo de capitales.
Dichas medidas incluyen la organizacin, con la
participacin de los representantes de los trabajado
res, de planes y cursos especiales de formacin diri
gidos a sus empleados en general y especficamente

al personal que desempee puestos de trabajo que,


por sus caractersticas, sean idneos para detectar
hechos u operaciones que puedan estar relaciona
dos con el blanqueo de capitales, para capacitar a
estos empleados para efectuar dicha deteccin y
conocer la manera de preceder en tales casos.
D. Finalmente estas tareas incluyen tambin la
obligacin de realizar una auditora en materia de
prevencin de blanqueo de capitales. Los procedi
mientos y rganos de control interno y de comuni
cacin a los que venimos haciendo referencia
deben de ser objeto de examen anual por un
experto externo. Los resultados del examen sern
consignados en un informe escrito de carcter
reservado que debe describir detalladamente las
medidas de control interno existentes, valorar su
eficacia operativa y propondr, en su caso, even
tuales rectificaciones o mejoras. Dicho informe,
que debe incluir un anexo con la descripcin deta
llada de la trayectoria profesional del experto que
lo elabora debe estar a disposicin del SEPBLAC
durante los seis aos siguientes a su realizacin.
Ahora bien, la normativa flexibiliza esta audito
ra o examen externo para los sujetos obligados en
el que hemos llamado nivel 2 de sujetos obligados,
de forma que podrn optar por realizar ese exa
men externo cada tres aos, siempre que, en tal
caso, internamente evalen por escrito, y eso s,
cada ao, la efectividad operativa de sus procedi
mientos y rganos de control interno y de comuni
cacin. Ambos informes, externo e interno, debe
estar en todo caso, a disposicin del Servicio Ejecu
tivo durante los seis aos siguientes a su realizacin.
Asimismo el Reglamento, exige, determinadas
condiciones a quienes vayan a realizar este examen
externo de forma que, las personas que las realicen
deben reunir condiciones acadmicas y de expe
riencia profesional que las haga idneas para el des
empeo de la funcin. El Reglamento establece
adems un requisito, y es que no se podr enco
mendar la prctica del examen externo a aquellas
personas fsicas que les hayan prestado o presten
cualquier clase de servicio retribuido durante los
tres aos anteriores o posteriores a la emisin del
informe.
En cuanto al rgimen de funcionamiento de la
lectura del Reglamento tras la reforma del RD
54/2005, supone el anlisis de los siguientes con
ceptos que se corresponden con el procedimiento
a seguir ante cualquier situacin que puede proce
der de una operacin de blanqueo de capitales.
As conviene analizar:
La identificacin del cliente.
Los empleados.

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Tareas a realizar en materia de prevencin de blanqueo de capitales


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Las operaciones.
El estudio por los rganos de control.
La comunicacin, que ser individual y/o sis
temtica.
En cuanto a la identificacin del cliente se exigi
r la presentacin de los documentos acreditativos
de la identidad de los clientes, habituales o no, en
el momento de entablar relaciones de negocio o de
efectuar cualquier operacin, con independencia
del importe de la misma (en general quedan excep
tuadas aquellas que no superen los 8.000 euros
para los sujetos no financieros).
Cuando se aprecie que los clientes fraccionen
las operaciones en varias, con el fin de eludir el
deber de identificacin, se sumara el importe de
todas ellas y se proceder a exigir su identificacin.
Esta identificacin supone, que si son personas
fsicas se les solicitara DNI, permiso de residencia,
pasaporte o documento de identificacin valido en el
pas de procedencia que incorpore fotografa de su
titular. Adems, deben acreditar los poderes de las
personas que acten en su nombre. En el caso de
personas jurdicas deben presentar documento feha
ciente acreditativo de su denominacin, forma jurdi
ca, domicilio y objeto social. Asimismo, acreditar los
poderes de las personas que acten en su nombre.
Adems, la norma exige, no solo cuando exista
certeza, sino simplemente indicios de que los clien
tes no actan por cuenta propia de recabar infor
macin precisa para conocer tanto la identidad de
los representantes, apoderados y autorizados como
de las personas por cuenta de los cuales actan.
Desde el punto de vista del empleado, se estable
ce la obligacin legal de no revelar al cliente ni a ter
ceros las actuaciones que estn realizando con sus
obligaciones derivadas de la legislacin vigente. Los
sujetos obligados deben adoptar las medidas oportu
nas a fin de que sus empleados y directivos comuni
quen inmediatamente a los rganos de control los
hechos con relevancia en la prevencin de blanqueo
de capitales. Las comunicaciones que deben realizarse deben reunir una serie de requisitos:
En cuanto al contenido, como mnimo, los
datos que permitan individualizar el sujeto
o sujetos afectados, hechos u operaciones,
cuantas, lugar y fechas a que se circunscri
ben.
En cuanto a la forma, deber quedar cons
tancia tanto para el comunicante como
para el rgano de comunicacin.
Efectuada la comunicacin al rgano de control,
el directivo o empleado quedara exento de toda
responsabilidad.

El rgano de control debe adoptar las medidas


adecuadas para mantener la confidencialidad sobre
la identidad de los empleados y directivos que
hayan realizado una comunicacin y, adems, cual
quiera que sea el criterio adoptado sobre la comu
nicacin, el rgano de control debe informar al
empleado o directivo comunicante del curso dado
a su comunicacin.
Adems la norma faculta a directivos y emplea
dos de los sujetos obligados a comunicar directa
mente al SEPBLAC las operaciones que en el
ejercicio de sus funciones conocieran y respecto de
las cuales existan indicios o certeza de estar rela
cionados con el blanqueo de capitales, en el caso
que habiendo sido puestas de manifiesto a los rga
nos de control interno, este no hubiese informado
al comunicante del curso dado a su comunicacin,
y establece una clusula de salvaguarda, en forma
de eximente de responsabilidad, de forma que la
comunicacin de buena fe de las informaciones
referidas por parte del sujeto obligado o, excepcio
nalmente, por sus directivos o empleados, no
constituir violacin de las restricciones sobre
revelacin de informacin impuestas por va con
tractual o por cualquier disposicin legal o regla
mentaria y no implicara para los sujetos obligados,
sus directivos o empleados ningn tipo de respon
sabilidad.
En cuanto al anlisis de las operaciones, la nor
mativa establece la prohibicin de ejecutar cual
quier operacin respecto de la que exista indicio o
certeza de estar relacionada con el blanqueo de
capitales sin antes haber efectuado la comunicacin
sobre la misma al SEPBLAC. No obstante, cuando
dicha abstencin no sea posible o pueda dificultar la
persecucin de los beneficiarios de la operacin, se
podr llevar a cabo la misma efectuando la comuni
cacin inmediatamente despus de la ejecucin.
Esta prohibicin de ejecucin no supone que el
empleado deba rechazar una operacin sospecho
sa de blanqueo que se le plantea, sino que la ope
racin no debe ejecutarse sin que previamente se
haya realizado la comunicacin al SEPBLAC.
La norma establece la obligacin de conservar
durante un plazo de seis aos los documentos
acreditativos de las operaciones con independencia
de su importe, si bien excepta de esta obligacin
a un conjunto de operaciones que supone, en
general, que queden excluidas aquellas operacio
nes cuyo volumen no superen los 30.000 euros tra
tndose de sujetos no financieros.
La obligacin de conservacin se extiende a las
copias de los documentos de los clientes cuya iden
tificacin fuera preceptiva.

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El anlisis de las operaciones supone l deber
de examinar con especial atencin cualquier opera
cin, con independencia de su cuanta, que pueda
estar aparentemente vinculada al blanqueo de capi
tales, comunicando inmediatamente al SEPBLAC
aquellas respecto de las que tras dicho examen,
existan indicios o certeza de que estn relacionadas
con dicho blanqueo.
Este examen debe realizarse siguiendo el pro
cedimiento interno que se establezca y que en
muchas ocasiones se realizara de forma automti
ca, pero en otras ocasiones debe realizarse de
forma mucha mas detallada; en particular, aquellas
operaciones complejas, inusuales o que no tengan
propsito econmico o lcito aparente, dejando
constancia por escrito, exige la norma, los resulta
dos del examen. A tal fin, el procedimiento interno
de cada sujeto obligado determinara expresamen
te que operaciones deben reputarse complejas,
inusuales o sin propsito econmico o lcito.
Y es que, al establecer los procedimientos y
medidas de control interno, los sujetos obligados
deben concretar el modo en que se dar cumpli
miento a este deber de examen especial, que debe
incluir la elaboracin y difusin entre directivos y
empleados de una relacin de las operaciones que se
pueden calificar de sospechosas, esto es, suscepti
bles de estar relacionadas con el blanqueo de capita
les. Adems, la peridica revisin y actualizacin de
dicha relacin y la utilizacin de aplicaciones infor
mticas apropiadas para realizar el anlisis, teniendo
en cuenta el tipo de operaciones, sector de negocio,
mbito geogrfico, y volumen de informacin.
En la relacin de operaciones sospechosas o sus
ceptibles de estar vinculadas con el blanqueo de capi
tales de deben incluir, en todo caso, las siguientes:
Cuando la naturaleza o el volumen de las
operaciones activas o pasivas de los clien
tes no se correspondan con su actividad o
antecedentes operativos.
Cuando una misma cuenta sin causa justifi
cada venga siendo abonada mediante
ingresos en efectivo por un numero eleva
do de personas o reciba mltiples ingresos
en efectivo de la misma persona.
Movimientos con origen o destino en cuen
tas ubicadas en territorios o pases designa
dos a estos efectos, por Orden del Ministro
de Economa y Hacienda, y que coinciden
con los calificados como parasos fiscales.
Transferencias que reciban o en las que
intervengan que no contengan la identidad
del ordenante o el numero de la cuenta
origen de la transferencia.

Las operaciones inusuales, complejas o sin


propsito econmico o lcito aparente y
que as estn establecidas por la Comisin
de Prevencin del Blanqueo de Capitales e
infracciones monetarias. Estas operaciones
son objeto de publicacin o comunicacin
a los sujetos obligados, directamente o a
travs de sus asociaciones profesionales.
Como inciso conviene sealar que esta Comi
sin, que se crea en l articulo 13 de la Ley 19/93,
con las funciones que en dicho articulo se le atribu
yen, depende de la Secretaria de Estado de Econo
ma, estar presidida por el titular de esta ltima y
forman parte de ella representantes, con rango de
Director General, del Ministerio Fiscal, Polica
Nacional y Guardia Civil, Direccin General del
Tesoro, Agencia Tributaria, Direccin General de
Seguros, Comisin Nacional del Mercado de Valo
res, Banco de Espaa, Centro Nacional de Inteli
gencia, Agencia de Proteccin de Datos y de la
propia Secretaria de Estado de Economa. Adems
un representante de cada una de las Comunidades
Autnomas que dispongan de polica propia para la
proteccin de personas y bienes y para el manteni
miento de la seguridad ciudadana.
En cuanto al estudio de las operaciones se reali
zara por el rgano de control, en l sentido que reci
bida una comunicacin de sus empleados o
directivos, debe proceder a su inmediato anlisis o
comprobacin para determinar la relacin de los
hechos u operaciones comunicadas con el blan
queo de capitales. Si se apreciara indicio o certeza
de blanqueo de capitales, el rgano de control
comunicara la operacin al SEPBLAC.
Parece que es la delimitacin de las operaciones
que se analizan y que hay que comunicar, fuera de
los casos tasados por la norma, lo que debe plante
ar mayor relevancia y complejidad. Esta delimita
cin debera realizarse por el riesgo que planteen
en relacin con el posible de blanqueo de capitales
y ese riesgo se puede clasificar en funcin de una
serie de parmetros.
Desde esta consideracin podemos diferenciar:
Riesgo asociado a los clientes de los suje
tos obligados.
Riesgo asociado a las entidades jurdicas
que intervienen en las operaciones.
Riesgo asociado a representantes o admi
nistradores de unos y otros.
Riesgo asociado a las propias operaciones.
En cuanto al riesgo asociado a los clientes pode
mos sealar como seales del mismo, los clientes
annimos, los que se niegan o resisten a facilitar

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Tareas a realizar en materia de prevencin de blanqueo de capitales


LUIS S IERRA L PEZ-B ELMONTE

informacin para conocer sus actividades, facilitan


datos falsos o errneos, residentes en parasos fis
cales, aquellos con antecedentes penales o policia
les o quienes ponen fin a la relacin profesional al
ser requeridos para que faciliten informacin.
Por lo que respecta al riesgo asociado a las enti
dades jurdicas cabe sealar la constitucin simulta
nea de varias sociedades en las que intervenga una
misma persona que no presente lgica econmica
o concurran circunstancias anmalas (socios o
administradores en parasos fiscales), aportacin
de inmuebles al capital social de una sociedad que
no tenga establecimiento abierto al pblico en
territorio nacional, transmisin de acciones fuera
de mercados organizados entre no residentes
acordando que precio, forma de pago y dems
condiciones se han realizado en el extranjero con
fesando haber realizado el precio con anterioridad
y entregando carta de pago, adquisicin de empre
sas en liquidacin sin lgica econmica.
Respecto del riesgo asociado a representantes o
administradores, el otorgamiento de poderes por
personas residentes en parasos fiscales para la
adquisicin enajenacin o manejo de fondos en
territorio nacional, nombramiento de administra
dores en los que se aprecie que no concurre la
competencia o la idoneidad necesarias para l des
empeo del cargo, nombramiento del mismo
administrador con carcter simultaneo en varias
sociedades sin motivo aparente o residente o
domiciliado en parasos fiscales o nombramiento
de persona que regularmente aparece en constitu
ciones de empresas que de inmediato pasan a otra
persona.
Finalmente en cuanto al riesgo asociado a las
operaciones podemos indicar las que se pacte pre
cios notoriamente inferiores a los del mercado,
cuando se utilicen figuras jurdicas inusuales o espe
cialmente complejas que carezcan aparentemente
de lgica econmica, operaciones en el que pago
se realice en moneda metlica, billetes de banco,
cheques al portador u otros instrumentos anni
mos, operaciones en las que el pago se realice
mediante fondos procedentes de parasos fiscales o
pases no cooperantes en la lucha contra el blan
queo de capitales, enajenaciones sucesivas de
inmuebles en periodos inusualmente breves y que
suponen incremento del valor de adquisicin.
En cuanto a la comunicacin de estas operaciones
se efectuara a travs del rgano de control interno,
y ser en unas ocasiones de forma sistemtica o
peridica y en otras de forma individual.
La comunicacin sistemtica y peridica, que
recoge expresamente la norma Reglamentaria, no

afecta a los sujetos obligados que hemos clasificado


en el nivel 2 de personas y entidades obligadas a
prevenir operaciones relacionadas con l blanqueo
de capitales, en lo que constituye una de las princi
pales diferencias con l resto de los sujetos obliga
dos. Esta comunicacin sistemtica supone la
obligacin de comunicar mensualmente al Servicio
Ejecutivo en general lo siguiente:
Operaciones que lleven aparejado movi
miento fsico de moneda metlica, billetes
de banco, cheque de viaje u otros docu
mentos al portador librados por entidades
de crdito, con excepcin de las que sean
objeto de abono o cargo en cuenta de un
cliente por importe superior a 30.000
euros o su contravalor en moneda extran
jera.. Si son personas que realizan actividad
de cambio de moneda debe comunicar
operaciones que lleven aparejado movi
miento fsico de moneda metlica, billetes
de banco u otros documentos al portador
por importe superior a 3.000 euros.
Operaciones con personas residentes en
territorios calificados a estos efectos por
Orden del Ministro de Economa y Hacien
da, as como operaciones que impliquen
transferencia de fondos a o desde dichos
territorios o pases cualquiera que sea la
residencia de los sujetos intervinientes,
cuando el importe supere los 30.000
euros.
Esta comunicacin peridica supone incluso la
obligacin de comunicar semestralmente al Servi
cio Ejecutivo el hecho de que no se han realizado
operaciones susceptibles de comunicacin.
La norma tambin flexibiliza la aplicacin de la
obligacin de comunicacin mensual en un doble
sentido. De una parte no es de aplicacin cuando
se trate de operaciones relativas a clientes habitua
les y respecto de los que los sujetos obligados
conozcan suficientemente la licitud de sus activida
des. En todo caso, este supuesto, que es de carc
ter excepcional, exige que previamente el rgano
de control interno apruebe previamente la relacin
de clientes objeto de excepcin y establezca por
escrito los motivos que la justifiquen. No se esta
blece la obligacin de remitir esta relacin a la
Comisin Ejecutiva. De otra parte la Comisin de
prevencin del blanqueo de capitales e infracciones
monetarias podr acordar, de oficio o a instancia de
uno o varios sujetos obligados, la no inclusin de
determinados clientes dentro de las comunicacio
nes peridicas en las condiciones que establezca en
cada caso.

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Cuadernos de Formacin. Colaboracin 9/09. Volumen 7/2009


En cuanto a los sujetos obligados dentro del
que hemos llamado nivel 2 de obligaciones estn
sujetas a las siguientes obligaciones:
1.o Exigirn los documentos acreditativos de
la identificacin de los clientes que efect
en, con carcter general, operaciones por
importe superior a 8.000 euros o su con
travalor en moneda extranjera.
o
1. Si se apreciase que los clientes fracciona
ran la operacin en varias para eludir el
deber de identificacin, se sumara el
importe de todas ellas.
o
1. Para los casinos de juego se establecen
unas normas especiales siempre que reali
cen las siguientes operaciones:
o
1. Entrega a los clientes de cheque con
secuencia de operaciones de canje de
fichas.
o
1. Transferencias de fondos realizadas a
peticin de los clientes.
o
1. Expedicin por los casinos de certifi
caciones acreditativas de ganancias.
o
1. Compraventa de fichas por valor igual
o superior a 1000 euros salvo que s
identifique a los clientes en el momen
to de acceder al casino.
2.o Examinaran cualquier operacin con inde
pendencia de cuanta particularmente
vinculada al blanqueo.
3.o Conservaran durante seis aos documen
tos acreditativos de las operaciones que,
con carcter general, superen los 30.000
euros.
Desde el punto vista formal, estas comunicacio
nes se efectuaran por el rgano de control interno
directamente y por escrito a travs de sus represen
tantes sin perjuicio que, en supuestos de razona
urgencia, el Servicio Ejecutivo, para conseguir la
mxima rapidez, seguridad y control en la transmi
sin de la informacin pueda sealar medios y for
mas a travs de los cuales se lleven a cabo las
comunicaciones siempre que quede constancia de la
remisin y de la recepcin de la comunicacin y se
reciba el escrito correspondiente en un plazo mxi
mo de 15 das hbiles a contar desde el momento
en que se recibi la comunicacin inicial. Adems
estas comunicaciones podrn efectuarse en forma
electrnica. Con tal finalidad l Servicio Ejecutivo
podr establecer procedimientos tcnicos de
comunicacin que garanticen la celeridad en la
transmisin de la informacin y su confidencialidad.
Las comunicaciones contendrn, en todo caso,
la siguiente informacin:

Relacin e identificacin de las personas


fsicas o jurdicas que participan en la ope
racin y el concepto de su participacin en
ella.
La actividad conocida de las personas fsi
cas o jurdicas que participan en las opera
ciones y la correspondencia entre la
actividad y las operaciones realizadas.
Relacin de las operaciones y fechas a que
se refieren con indicacin de su naturaleza,
moneda en que se realizan, cuanta, lugar o
lugares de ejecucin, finalidad e instru
mentos de pago o cobro utilizados.
Las gestiones realizadas por los sujetos
obligados comunicantes para investigar las
operaciones comunicadas.
Exposicin de las circunstancias de toda
ndole de las que pueda inferirse l indicio
o certeza de vinculacin al blanqueo de
capitales o que pongan de manifiesto la
falta de justificacin econmica, profesio
nal o de negocio para la realizacin de las
actividades.
Cualesquiera otros datos relevantes para
la prevencin del blanqueo de capitales
que el Servicio Ejecutivo determine en el
ejercicio de sus competencias.
Por ltimo, conviene tener en cuenta que, junto
a la remisin de estas comunicaciones individuales
o peridicas los sujetos obligados, siempre a travs
de los rganos de control interno y por los proce
dimientos establecidos, deben colaborar con el
Servicio Ejecutivo facilitando la informacin adicio
nal que este requiera en el ejercicio de sus compe
tencias, que podr versar sobre cualquier dato o
conocimiento obtenido por los sujetos obligados
respecto de las operaciones que realicen y las per
sonas que en ellas intervengan.
Estos requerimientos de informacin que reali
ce el Servicio Ejecutivo precisaran con claridad los
aspectos que hayan de ser informados y el plazo
que hayan de ser atendidos. Transcurrido el plazo
para la cumplimentacin de la informacin requeri
da sin que esta haya sido aportada, o cuando se
aporte de forma incompleta por omisin de datos
bsicos que impidan examinar la situacin en debi
da forma s entender incumplida la obligacin. No
obstante si los datos omitidos no invalidasen la
informacin solicitada, el Servicio Ejecutivo solici
tara al sujeto obligado que s complete con indica
cin del plazo para realizarlo y, si no fuese atendido
este segundo requerimiento, se calificara como
incumplimiento de la operacin.

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Tareas a realizar en materia de prevencin de blanqueo de capitales


LUIS S IERRA L PEZ-B ELMONTE

5. EL

RGIMEN SANCIONADOR

En cuanto al rgimen sancionador este aparece


recogido en la Ley 19/2003 sobre determinadas
medidas de prevencin del blanqueo de capitales
modificada por la Ley 19/2003 y al referirnos al
mismo vamos a analizar principalmente las infrac
ciones y sanciones. Tanto la ley como el reglamento
regulan, en materia sancionadora otros conceptos
como el procedimiento, rganos encargados de
imponer las sanciones, cuestiones que trataremos
igualmente, pero de forma rpida para no extender
nos demasiado.
Por lo que respecta a las infracciones la ley las
clasifica en dos tipos graves y muy graves. Con
carcter general el incumplimiento de las obligacio
nes establecidas en la norma se califica de infraccin
grave. Son, en cambio infracciones muy graves, los
siguientes incumplimientos:
La obligacin de no revelar ni al cliente ni a
terceros que se han transmitido informa
ciones al Servicio Ejecutivo o que s esta
examinando alguna operacin por si pudie
ra estar vinculada al blanqueo de capitales.
La obligacin de comunicar los supuestos
especficos de comunicacin que se esta
blecen reglamentariamente.
La obligacin injustificada por el sujeto obli
gado del deber de comunicacin por inicia
tiva propia de cualquier hecho u operacin
respecto del que exista indicio o certeza
que este relacionado con el blanqueo de
capitales procedentes de las actividades
delictivas que contempla el articulo 1 de la
propia ley, cuando algn directivo o emple
ado hubiera puesto de manifiesto a los
rganos de control interno la existencia de
indicios o certeza que un hecho estaba
relacionado con el blanqueo de capitales.
La negativa o resistencia a proporcionar
informacin concreta por el Servicio Eje
cutivo mediante requerimiento escrito.
Las obligaciones calificadas como graves
cuando durante los cinco aos anteriores
el sujeto infractor hubiera sido condenado
en sentencia firme por un delito de los
recogidos en l articulo 344 bis del Cdigo
Penal.
En cuanto a las sanciones la ley 19/2003 distin
gue sanciones por infracciones graves y sanciones
por infracciones muy graves.
Para el caso de infracciones graves se establece
una sancin obligatoria de multa a la empresa cuyo
importe mnimo ser de 6.000 euros y cuyo impor

te mximo podr ascender hasta la mayor de las


siguientes cifras:
El 1 por 100 de los recursos propios de la
entidad.
El tanto del contenido econmico de la
operacin ms un 50 por 100.
150.000 euros.
Esta sancin que ha de ser obligatoria se impon
dr simultneamente con una amonestacin pbli
ca o privada.
Tambin se impondr a los administradores o
directivos de los sujetos obligados una sancin si
fueran responsables de la misma. Esta sancin ser
de multa, obligatoria, por importe mnimo de
3.000 euros y mximo de 60.000 euros y en su
caso, amonestacin privada, pblica o suspensin
temporal por plazo no superior a un ao.
Tratndose de infracciones muy graves se esta
blece una sancin, tambin obligatoria, de multa a
la empresa cuyo importe mnimo ser de 90.000
euros y cuyo importe mximo podr ascender
hasta la mayor de las siguientes cifras:
El 5 por 100 de los recursos propios de la
entidad.
El duplo del contenido econmico e la ope
racin.
1,5 millones de euros.
Esta sancin pecuniaria se impondr junto con
una amonestacin pblica o la revocacin de la
autorizacin administrativa de operar.
Adems de la sancin anterior se podr imponer,
a quienes ejerciendo cargos de administracin o
direccin en dichas entidades, fueran responsables de
la infraccin, una multa pecuniaria por importe mni
mo de 60.000 euros y mximo de 600.000 euros.
Esta sancin, que ha de ser obligatoria podr
aplicarse simultneamente con la separacin del
cargo e inhabilitacin para ejercer cargos de admi
nistracin o direccin en cualquier entidad de las
sujetas a la ley por un plazo mximo de 10 aos.
La Ley, contempla tambin, criterios para gra
duar las sanciones junto con la aplicacin de los
recogidos en la Ley de Rgimen jurdico de las Admi
nistraciones Pblicas y del Procedimiento Adminis
trativo Comn, y la regulacin del procedimiento
sancionador destacando en este sentido, que el
competente para imponer las sanciones por infrac
ciones muy graves es el Consejo de Ministros, y el
competente para imponer las sanciones por infrac
ciones graves el Ministro de Economa y Hacienda.
Por ltimo sealar que se regulan tambin los
plazos de prescripcin de las infracciones y sancio
nes y la posibilidad de adoptar medidas cautelares.

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