CAPITULO I

EL ORDENAMIENTO JURDICO

1- CONCEPTO

Ordenamiento Jurdico es aquel conjunto de normas positivas,

tcnicamente ordenado y vigente en un determinado medio social y
momento histrico.
El Diccionario de la Real Academia de la Lengua Espaola lo
define como aquel derecho considerado como conjunto sistemtico de
todas las normas y no como norma singular o grupo de ellas.
Para el profesor Carlos Ducci Claro, el ordenamiento jurdico no
solo est compuesto por normas positivas, sino que tambin por otros
elementos tales como la costumbre, segn sea el valor que se le asigne
como fuente formal del Derecho ,ciertos principios de orden general que
consagran las constituciones como el Estado de Derecho y, por ltimo, la
equidad y el espritu general de la legislacin
CONCEPTO Y FINALIDAD DE LA NORMA JURDICA
Norma Jurdica es aquel mandato dirigido a todos los hom bres
que viven en sociedad y mediante el cual, bajo amenaza de sancin, se
les conmina a observar una determinada conducta positiva o negativa.
Su Finalidad consiste en asegurar la convivencia pacfica los hombres
y proteger sus intereses materiales y espirituales.
2- NATURALEZA DE LA NORMA JURDICA

Tiene una doble naturaleza, a saber:

Es un Mandato del Estado, directo o indirecto, de hacer o de no

hacer; y
Es un Juicio de Conducta, de carcter condicional o tico,
puesto que el hacer o no hacer estara subordinado a una
condicin o hiptesis.

3- CARACTERSTICAS DE LA NORMA JURDICA

a) Es Imperativa, porque lleva envuelta una orden;

b) Es Bilateral, porque rige la relacin de una persona con otros
individuos, estableciendo deberes y facultades correlativos.
c) Es General, porque regula todos los casos que puedan
presentarse en la hiptesis que considera;
d) Es Abstracta e Hipottica, porque considera situaciones tipo y no
casos concretos;
e) Es Coercible, porque lo ordenado por ella o la sancin debida
puede ser impuesta por la fuerza y por el poder pblico; y
f) Su Incumplimiento est sujeto a Sancin, ya sea por haberla

desconocido, sea por haberla infringido.

La Sancin Civil ser la ejecucin forzada de la obligacin o la

indemnizacin de perjuicios; y
La Sancin Penal ser la pena

que

se

impone

para

restablecer la autoridad de la ley.

Qu es el carcter Estadual o Estatal de las Normas
Jurdicas Positivas?
Tal carcter denota dos aspectos, cuales son:
a) Que el Estado crea o reconoce las normas jurdicas; y
b) Que el Estado garantiza el respeto a la observancia del
Ordenamiento Jurdico.
4- EL ESTADO DE DERECHO.

Para el Profesor Alessandri, El Estado de Derecho posee tres

caractersticas esenciales, a saber:
a) Separacin de Poderes;
b) Respeto de las normas

jurdicas

por

gobernantes

gobernados, y
c) Estabilidad y certidumbre de las normas jurdicas, vale decir,
certeza de lo que se puede o no se puede hacer.
A su turno, para el Profesor Rodrguez Grez, el Estado de Derecho

consiste en la plena vigencia de un sistema integral de normas

impersonales, que previenen todas las conductas sociales posibles, ya
sea prohibindolas, permitindolas u ordenndolas, y que son aplicadas
por un poder jurisdiccional independiente.
Desde este ltimo punto de vista, los componentes del Estado de
Derecho seran:
a.- El Ordenamiento Positivo;
b.- Un Poder Jurisdiccional Independiente; y
c.- Los Derechos Fundamentales de la Persona Humana.
La Corte de Apelaciones de Talca , en un fallo de fecha once de mayo de
1995 , respecto del Estado de Derecho seal lo siguiente: Se ha dicho
que uno de los principios Bsicos del Derecho Pblico -como es el
Administrativo- es el Estado de Derecho, que consiste en que los poderes,
las autoridades y los rganos que lo forman deben actuar conforme a
normas predeterminadas1

5- CLASIFICACIN DE LAS NORMAS JURDICAS

Las

Normas

Jurdicas

admiten

las

siguientes

clasificaciones:
a) De Derecho Pblico y de Derecho Privado
De Derecho Pblico: Son aquellas que regulan la organizacin y
actividad del Estado y dems entes pblicos menores, en donde los
particulares actan en un plano de subordinacin.
De Derecho Privado: Son aquellas que regulan las relaciones de
los particulares entre s, o las de stos con los entes estatales cuando
estos ltimos actan como particulares, por lo que todos los sujetos
actan en un plano de igualdad.
b) De Orden Pblico y de Orden Privado
1

Corte de Apelaciones de Talca. Recurso de Proteccin. Rol N50.624. Seplveda y otros contra Alcalde
Municipalidad San Clemente Hctor Herrera. 11 mayo 1995

Orden Pblico es el conjunto de normas y principios jurdicos que

se inspiran en el supremo inters de la colectividad y son esenciales
para asegurar el correcto funcionamiento de sta en determinado
momento histrico, por lo que no pueden derogarse o dejar de cumplirse
por los particulares en sus relaciones jurdicas, vale decir, es el orden
general necesario para el mantenimiento del equilibrio social, la moral
pblica y la armona econmica.
De este modo, son Normas de Orden Pblico todas las normas de
derecho pblico y, adems, un nmero importante de normas de
derecho privado, como por ejemplo las que se refieren al estado y la
capacidad de las personas, la mayora de las leyes de derecho de familia,
etc.De Orden Privado son aquellas normas que miran ms bien a los
intereses particulares de las personas, quienes pueden introducirles
modificaciones o derogarlas, esto ltimo slo en sentido figurado, puesto
que las normas jurdicas slo pueden derogarse por otras normas
jurdicas.
c) Interpretativas o Explicativas y Supletivas o Integradoras
Interpretativas o Explicativas son aquellas normas que fijan el
sentido, extensin o contenido de otras normas jurdicas, o sirven de
regla para su interpretacin o a la interpretacin de los actos jurdicos.
Supletivas o Integradoras son aquellas normas que suplen las
lagunas del contenido de las declaraciones de voluntad de las partes
o autores de un acto jurdico, vale decir, si las partes nada dicen, la ley
salva la omisin.
d)

Reguladoras y De Aplicacin o Reenvo.

Reguladoras son aquellas normas que reglamentan en forma directa

una relacin jurdica.
De Aplicacin o Reenvo, son aquellas normas que se limitan a
sealar otras normas, establecidas para una hiptesis distinta, como
reguladoras del caso que las primeras contemplan pero no regulan.
Por ejemplo, Contrato de Permuta, hace aplicable las normas de la
compraventa.

e)

De Derecho Comn y De Derecho Especial.

De Derecho Comn, son aquellas normas dictadas para la totalidad de

las personas, la totalidad de las cosas o la totalidad de las relaciones
jurdicas.
De Derecho Especial, son aquellas normas dictadas para una
determinada clase de personas, cosas o relaciones jurdicas.
La importancia de esta clasificacin radica en la Aplicacin por Analoga y
el denominado Principio de Especialidad.

CAPTULO II
EL DERECHO CIVIL

1- DEFINICIN Y CONTENIDO DEL DERECHO CIVIL

Derecho Civil, es aquel conjunto de principios y preceptos jurdicos
sobre la personalidad y las relaciones patrimoniales y de familia.
En trminos generales, el Derecho Civil es el Derecho privado comn
y general.
En cuanto al contenido, conforman el Derecho Civil aquellas
normas relativas a las instituciones fundamentales del Derecho
Privado, esto es, la personalidad, la familia y el patrimonio.
a.- Las Normas sobre la Personalidad miran a la persona en s misma
y no en sus relaciones con los dems;
b.- Las Normas sobre la Familia rigen la organizacin de sta y, dentro
de ella, definen el estado de cada uno de sus miembros;

c.- Las Normas sobre el Patrimonio gobiernan los siguientes

derechos:

Los Derechos Reales;

Los Derechos Personales; y
Los Derechos de la Sucesin por Causa de Muerte.

2- CARCTER GENERAL Y COMN DEL DERECHO CIVIL.

El Derecho Civil es general, porque rige las relaciones jurdicas
ordinarias y ms generales.
El Derecho Civil es comn, porque:
a) Todas las relaciones jurdicas privadas que no estn disciplinadas
por otra rama del Derecho, son regidas por el Derecho Civil; y
b) Sus Principios o Normas Generales suplen las lagunas o vacos de
las dems ramas del Derecho Privado.
3- IMPORTANCIA DEL DERECHO CIVIL.
La importancia del Derecho Civil deriva, principalmente, de la
"Generalidad de su Aplicacin ", toda vez que sus normas llegan a suplir
a los derechos especiales, mediata o inmediatamente, cuando stos
carecen de preceptos adecuados sobre un asunto o materia propios de
su competencia.
Es precisamente este carcter supletorio que eleva al Derecho Civil
como representante de la unidad del Derecho Privado que, en su
diverso fraccionamiento, adquiere cierta cohesin unitaria a travs de l.
CAPTULO III.
EL CDIGO CIVIL CHILENO
1- CONCEPTO DE CDIGO
Cdigo, es toda ordenacin sistemtica de reglas legales relativas a una
determinada rama del derecho o a una parte orgnica de ella.
2- EL CDIGO CIVIL CHILENO Y SUS FUENTES.
El 22 de Noviembre de 1855, el Presidente de la Repblica, don Manuel

Montt, present al Congreso el Proyecto Definitivo de nuestro Cdigo

Civil,

cuyo

Mensaje

fue

redactado

por

don

Andrs

Bello

(Venezolano).
Luego de diversos trmites, el Congreso aprob el Cdigo y su ley
aprobatoria fue promulgada el 14 de Diciembre del mismo ao,
disponiendo su artculo final que comenzara a regir el 1 de Enero de
1857, fecha a partir de la cual quedaran derogadas, an en la parte
que no fueran contrarias al Cdigo, las leyes preexistentes sobre todas
las materias que en l se tratan.
CULES FUERON LAS FUENTES DEL CDIGO CIVIL CHILENO?
Las fuentes de nuestro Cdigo Civil se pueden dividir en dos
categoras, a saber:
Fuentes de Legislacin Positiva: El Derecho Romano; el Cdigo
Civil Francs; ciertas Leyes Espaolas derivadas de las Siete
Partidas; la Novsima Recopilacin y el Fuero real; y los Cdigos
de Luisiana, de Sardo, de Austria, de Prusia, de las Dos
Sicilias, del Cantn de Vaud, Holands y Bvaro; y
Fuentes Doctrinarias: Se consultaron obras de diversos
autores, tales como Savigny, los Comentaristas Franceses de
su Cdigo Civil ( Delvincourt, Rogron, Mourlon ), algunos
juristas espaoles, entre ellos Gregorio Lpez, Matienzo y, en
especial, Florencio Garca Goyena, quien fue el autor del Cdigo
Civil Espaol.
Ahora bien, respecto del Libro De Las Obligaciones y Los Contratos,
el autor ms requerido fue Roberto Pothier, considerado el padre
espiritual del Cdigo Napolenico.

3- ESTRUCTURA DEL CDIGO CIVIL

Se compone de un ttulo preliminar, cuatro libros y un Titulo final
de un solo artculo.
-

Ttulo Preliminar, trata todo lo relativo a la ley y da la

definicin de varias palabras de uso frecuente en las leyes.

El Libro Primero se titula "De Las Personas " y reglamenta todo lo

relativo a las personas naturales y a las personas jurdicas.

El Libro Segundo se titula "De los bienes y de su dominio,

posesin, uso y goce".

El Libro Tercero se titula "De la sucesin por causa de muerte y

de las donaciones entre vivos".

El Libro Cuarto se titula "De las obligaciones en general y de los
contratos"

4- PRINCIPIOS FUNDAMENTALES DEL CDIGO CIVIL

Son Principios Fundamentales del Cdigo Civil Chileno, los siguientes:
a. Omnipotencia de la Ley
Este Principio importa que la Ley prima por sobre todas las dems
Fuentes del Derecho, y se refleja en las siguientes disposiciones:
El artculo 2, en cuanto rechaza la costumbre, salvo

segn ley.
El artculo

3,

en

cuanto

slo

el

Legislador

puede

interpretar una ley de un modo generalmente obligatorio y las

sentencias des no sientan precedente, vale decir, tienen efecto

relativo.
El artculo 8, en cuanto nadie puede alegar ignorancia de despus

que ha entrado en vigencia.

El artculo 10, en cuanto a que los actos jurdicos que
contravienen la ley sern, por regla general, nula o carente de
valor, como por ejemplo, la nulidad absoluta y objeto ilcito
(1.681, 1.682 y 1.466).

b.

La Igualdad ante la Ley

Este Principio apunta a que todas las personas nacen iguales.

Si bien es cierto que la ley discrimina, no es menos efectivo que tal
discriminacin es de carcter general y no particular.
Se

recepciona este Principio en las siguientes disposiciones:

El artculo 33, al establecer que la ley considera iguales a todos

los hijos.

El artculo 55, al definir a las personas naturales, son

personas todos los individuos de la especie humana.

El artculo 57, al establecer la igualdad entre chilenos y
extranjeros, ello en relacin a la adquisicin y goce de los

derechos civiles.
El artculo 75, en cuanto a la proteccin del que est por nacer.
El artculo 2.497, al disponer que las reglas relativas a la
prescripcin se aplican, igualmente, a favor y en contra de todas
las personas naturales capaces y personas jurdicas de

derecho pblico o de derecho privado.

El artculo 19 nmero 3 de La Constitucin Poltica de la
Repblica,

relativo

las

garantas

constitucionales

consagra este pr incipio sealando que: La Constitucin

asegura a todas las personas la igualdad ante la Ley

c.

La Constitucin Cristiana de la Familia y el Matrimonio

Monogmico.
La Familia es el pilar bsico del ordenamiento jurdico social
chileno, lo que se manifiesta en el artculo 102 del Cdigo Civil,
que establece: El matrimonio es un contrato solemne por el cual
un hombre y una mujer se unen actual e indisolublemente.
La Constitucin Poltica, por su parte, en su artculo primero
inciso segundo consagra este principio, sealando la familia es el
ncleo fundamental de la sociedad, formando as parte de las
bases de la institucionalidad chilena, elevando dicho valor a nivel
constitucional.

d. La Propiedad Privada
Cuando

se

habla

de

propiedad,

necesariamente,

debemos

remitirnos, en primer lugar, al artculo 19 N 24 de la Constitucin

Poltica de la Repblica que, en sntesis, establece: La Constitucin
asegura a todas las personas: El derecho de propiedad en sus diversas
especies sobre toda clase de bienes corporales e incorporales.
Este Principio quiere significar que la Propiedad Privada se concibe
libre de gravmenes, permitiendo una libre circulacin de la riqueza.

Recogen este Principio los siguientes artculos del Cdigo Civil, texto
legal que slo se limita a regular lo que la Constitucin consagra, a
saber:

El artculo 582, al definir el dominio o propiedad.

El artculo 745, al prohibir los fideicomisos sucesivos.
El artculo 769, al prohibir los usufructos sucesivos o

alternativos.
El artculo 1.317, al establecer que siempre podr pedirse la
particin de la comunidad.

e. La Autonoma de la Voluntad
Este Principio y una de sus derivaciones, esto es, la libertad
contractual, quiere significar que las personas pueden ejecutar y
celebrar los actos jurdicos que estimen convenientes, siempre que no
vayan contra la ley, el orden pblico, la moral y las buenas
costumbres.
Recepcionan este Principio, entre otros, los siguientes preceptos del
Cdigo Civil:

El artculo 12, en relacin a la facultad para renunciar

derechos, siempre que miren al solo inters del renunciante.

El artculo 1.445, referido a los requisitos de los actos
jurdicos esto es, cuando se alude al consentimiento exento de

vicios.
El artculo 1.437, al aludir a la voluntad de la persona que se

obliga, en el marco de las fuentes de las obligaciones.

El artculo 1.444, relativo a los elementos de los actos

jurdicos.
El artculo 1.560, en el marco de la interpretacin de los contratos.
El artculo 1.545, que consagra el Principio de "La Ley del contrato.

f. La Buena Fe.
Este Principio se encuentra en el trasfondo de todas las
instituciones, sin estar expresado en una frmula general.
Doctrinalmente se ha establecido que bajo la denominacin de buena
fe, se deben distinguir dos situaciones, a saber:
a) Estar de Buena Fe, esto es, una actitud mental, que
consiste en ignorar que se perjudica ilegtimamente un inters

ajeno o no tener inda de obrar contra derecho.

El artculo 706 inciso 1 del Cdigo Civil dispone: La
buena fe es la conciencia de haberse adquirido el dominio de la
cosa por medios legtimos, exentos de fraude y de todo otro vicio.
b) Actuar de Buena Fe, vale decir, ser fiel a un acuerdo, observar
la conducta necesaria para que se cumpla en la forma
prometida la expectativa ajena.
La norma general de la buena fe, como conducta, la
encontramos en el artculo 1.546 del Cdigo Civil, que establece, en
sntesis, que: Los contratos deben ejecutarse de buena fe, y por
consiguiente obligan no slo a lo que en ellos se expresa, sino a todas
las cosas que emanan precisamente de la naturaleza de la
obligacin, o que por la ley o la costumbre pertenecen a ella.
La legislacin privada parte del supuesto que los particulares
estn y actan de buena fe en sus relaciones jurdicas, presuncin que
se encuentra establecida en el artculo 707 del Cdigo Civil, que
establece: La buena fe se presume, excepto en los casos en que la
ley establece la presuncin contraria.
La Doctrina ha distinguido en la buena fe subjetiva y la buena fe
objetiva. La primera, apunta a la conciencia del individuo y, la
segunda, dice relacin con establecer ciertos "estndares jurdicos"
(Como el buen padre de familia) o conductas tipos, exigindose a los
individuos que desplieguen una conducta asimilable a dichos patrones
predeterminados, de carcter objetivo.
La jurisprudencia por su parte, en un fallo reciente a propsito de
una demanda laboral ha establecido que, el principio de la buena fe
irradia todo el ordenamiento jurdico a pesar de que la referencia a ella,
en el Cdigo Civil, se hace en materias especficas como la posesin y el
cumplimiento de los contratos, no escapando a lo expresado el Cdigo
Laboral y ms especficamente la relacin laboral2

Sentencia Corte Suprema, Cuarta Sala , Juicio Ordinario Laboral Zuiga con Corporacin Municipal de
Servicio y Desarrollo de Maip. Rol N 2.410 - 04. 28 de septiembre de 2004

g. El Enriquecimiento Sin Causa

Importa un aumento patrimonial en perjuicios de otro, sin que exista
una causa que lo valide o legitime.
Al respecto el profesor Carlos Ducci ha sealado que cualquiera que
sea el alcance jurdico que se quiera dar al trmino causa es evidente
que todo acto jurdico debe tener una razn que lo determine. 3 As, el
artculo 1467 de nuestro Cdigo Civil establece que no puede haber
obligaciones sin una causa real y lcita, entendiendo por causa el
motivo que induce al acto o contrato.
Este Principio lo encontramos consagrado en diversas materias
del Cdigo Civil, a saber:
En la accesin, artculos 658, 663, 668 y 669. En las prestaciones
mutuas, artculos 905 al 917. En la nulidad de los actos de un incapaz y
en la nulidad del pago, artculos 1.688 y 1.578, respectivamente.
En la lesin en la compraventa, artculos 1.889, 1.890 y 1.893.
En la accin de restitucin del pago de lo no debido, artculos
2.295 y 2.297.
h. La Responsabilidad.
Este Principio General, que no slo abarca el Derecho Privado,
sino que es comn a todo el Ordenamiento Jurdico, quiere significar
que la ley, como precepto emanado del Estado, lleva aparejada una
sancin por su infraccin.
Ahora

bien,

la

ms

general

de

las

sanciones

es

la

responsabilidad, la que puede implicar una pena cuando se ha

cometido un delito o el resarcir los perjuicios, como sucede con la
responsabilidad civil.
En materia civil, se distinguen dos campos fundamentales de
responsabilidad, cuales son:

La

Responsabilidad

Contractual,

que

consiste

en

la

responsabilidad de aquellas personas que no han cumplido

oportunamente la obligacin derivada de un contrato.
Este tipo de responsabilidad es ms amplia, puesto que
comienza en la fase precontractual (como por ejemplo, la
3

Carlos Ducci Claro, Derecho Civil, Parte General, Editorial Jurdica de Chile, 2007

responsabilidad que la ley impone al oferente, aunque se retracte

oportunamente) y se prolonga en la fase post-contractual (por
ejemplo, tratndose de la obligacin de saneamiento de la
eviccin).

La

Responsabilidad

Extracontractual,

que

consiste

en

la

responsabilidad de aquellas personas que por culpa o dolo, han

cometido un hecho ilcito que causa daos a terceros. Respecto
de esta ltima, la Corte Suprema en un fallo reciente que acogi
un recurso de casacin en el fondo contra una sentencia dictada
por la Corte de Apelaciones de San Miguel, sobre juicio
ordinario de indemnizacin de perjuicios, estableci:: Que son
requisitos

de

la

responsabilidad

civil

extracontractual

la

concurrencia de tres elementos: Un hecho ilcito constituido por

una accin u omisin dolosa o culposa el dao o perjuicio, y la
existencia de una relacin de causalidad entre estos dos
elementos. Es el dao que resulta como una consecuencia
inmediata y directa de la conducta ilcita el que, de acuerdo a los
artculos 2314 y 2329 del Cdigo Civil debe ser indemnizado. En
efecto, la primera disposicin establece que quien ha cometido un
delito o cuasidelito que ha inferido dao a otro es obligado a su
indemnizacin. Por su parte, el artculo 2329 antes citado seala
que, por regla general, todo dao que pueda imputarse a malicia o
negligencia de otra persona debe ser reparado. Como se advierte,
es requisito indispensable entonces para la procedencia de la
reparacin, la existencia de una relacin o nexo de causalidad
entre el hecho en que se funda la demanda y el dao alegado4
5- INFLUENCIA DEL CDIGO CIVIL CHILENO
Su influencia fue muy grande en Amrica Latina. En efecto, su texto fue
adoptado, con leves variantes, por Ecuador en 1861 y Colombia en
1873. Nicaragua sigui su mtodo y su plan. Tuvo, adems, una
influencia considerable en la redaccin del Cdigo Civil Uruguayo y del
Cdigo Civil Argentino.
Fuera de Amrica Latina, fue uno de los que sirvieron de base para
4

Corte Suprema. Recurso de Casacin en el fondo contra sentencia dictada por la Corte de Apelaciones
de San Miguel. Rol 2106-2008. 29 de septiembre de 2009.

la elaboracin del Cdigo Civil Espaol. Sobre este punto, es

interesante destacar la opinin que merece a los jurisconsultos
espaoles. As, don Jos Luis de los Mozos, en su Tratado de Derecho
Civil Espaol, editado en 1977, repitiendo en parte conceptos
contenidos en el Derecho Civil de J. Gastan Tobeas, expresa que:
"El Cdigo Civil de Chile fue elaborado minuciosamente por el gran
jurista Andrs Bello, siendo promulgado el 14 de Diciembre de 1855,
para entrar en vigor el 1 de Enero de 1857. Es, sin duda alguna,
como obra jurdica, el ms interesante y perfecto de los Cdigos
americanos, al que acompaan las virtudes de la claridad de lenguaje y
de la precisin de conceptos, siendo notable tambin la originalidad de
muchas de sus disposiciones, aunque como toda obra legislativa
inspirada en un trabajo cientfico personal, adolezca en ocasiones
de prolijidad y minuciosidad excesivas". Seala como lo ms
interesante de poner en relieve es la gran diversidad de fuentes que
lo inspiraron, recalcando su influencia en Amrica y cmo esta
influencia alcanza a la codificacin espaola.

6- FUENTES DEL DERECHO.

a) La Ley. Definida en el artculo 1 de nuestro Cdigo Civil como
aquella declaracin de la voluntad soberana que manifestada en
la forma prescrita por la Constitucin manda, prohbe o permite.
Esta fuente ser analizada con mayor anlisis en el captulo
siguiente.
b) La Costumbre: Es la observacin constante y uniforme de una
regla de conducta acompaada de la conviccin de que responde a
una necesidad jurdica.
El requisito esencial de la costumbre es la conviccin (opinio iuris)
de que responde a una necesidad jurdica y esto es lo que le da el
carcter de obligatorio.
Elementos de la costumbre:

a) Elementos objetivos, materiales o externos. Estos son:

a. La generalidad; es la repeticin de los actos por la gran
mayora de los componentes del grupo social.
b. La constancia, esta se da cuando no dejan de realizarse
una serie de actos uniformes.
c. Uniformidad; se entiende por uniforme la repeticin de
los actos que se traducen en el acatamiento de un
mismo principio o regla.
b) Elemento interno, sicolgico o espiritual; es la conviccin de
obedecer a un imperativo jurdico, es decir, que quienes
realizan los actos lo hagan movidos por la necesidad de
cumplir un deber jurdico. (opinio iuris).
Clasificacin de la costumbre
De acuerdo al factor territorial la costumbre puede ser
general, la que rige en todo el territorio de un Estado , y local, que
es aquella que se observa en un determinado lugar.
De acuerdo a su relacin con la ley, puede ser:
1) Contra ley. (contra legem), aquella que introduce una regla
contraria a un precepto legal, por medio de la inobservancia o que
imponga una conducta distinta a la establecida por la ley. Esto es
el llamado desuso de la ley.
2) Fuera de ley o en silencio de ley. (praeter legem); la qu rige un
asunto para el que no hay ley. Se aplica en materia comercial.
3) Segn ley (secundum legem). Cuando no existiendo norma es la
propia ley la que se remite a la costumbre. Se aplica en materia
civil y comercial
Valor de la costumbre en Chile.
1) En el derecho Civil. Segn el artculo 2 del Cdigo Civil la
costumbre no constituye derecho sino en los casops en que la ley
se remite a ella Ejemplos de ello son los artculos 1198; 1546;
1823; 1940; 1944; 1951 y 2117.
2) En el derecho Comercial; vale la costumbre fuera de ley y segn
ley, por lo que su importancia es mucho mayor que en materia

civil. Ejemplos de ello son el artculo 4del Cdigo de Comercio,

relativa a la costumbre en silencio de ley, y el artculo 5 del
mismo cuerpo legal que establece la forma de probar la
costumbre.

c) La Doctrina, es el conjunto de trabajos de juristas y profesores

que tiene por objeto tanto las reglas de Derecho existentes
como las que debieran ser dictadas. En derecho civil esta
fuente es una de las ms importantes, nuestra tradicin
jurdica no sera las misma sin el producto del trabajo de los
comentaristas y estudiosos del Derecho.
d) La Jurisprudencia, constituida por el conjunto de decisiones
de los tribunales de justicia que en su misin de resolver los
conflictos que se suscitan entre particulares son motivo de
aplicacin de la ley. De esta manera al resolver los conflictos
determinan y fijan el derecho particular, este es al aplicable a
la

contienda,

obligatorio

para

las

partes,

dictando

la

correspondiente sentencia judicial, que al quedar en estado de

ejecutoriada constituye fuente del Derecho

CAPITULO IV
TEORIA DE LA LEY

Como hemos sostenido la vida en sociedad requiere de marcos

normativos que determinen la forma por medio de la cual el hombre
debe actuar en comunidad.

A travs de la historia han surgido estas

regulaciones como una respuesta a la necesidad de organizacin y de

regulacin y producto de lo mismo, se ha llegado a determinar la
manera como el Derecho llega a conceptualizarse

en una norma

positiva, vinculante y sancionadora en la sociedad. Esta es la Ley.

1- CONCEPTOS

DOCTRINARIOS

DE

LEY

SUS

CARACTERSTICAS.
Santo Toms de Aquino seala que la Ley

"Es una

ordenacin racional, dirigida al bien comn, dada, promulgada y

sancionada por quien cuida de la comunidad".
A su turno, Planiol define la Ley como "Una regla social obligatoria,
establecida

en

forma

permanente

por

la

autoridad

pblica

sancionada por la fuerza".

De las dos definiciones antes sealadas se puede concluir que ambas
coinciden en el fondo y contienen las principales caractersticas de la
Ley en cuanto a su contenido, es decir, en cuanto al Principio
Normativo, cuales son las siguientes:
a.- La Ley es una Regla Social Obligatoria, esto es, una norma de
conducta exterior, que no regula el fuero interno de las personas sino
sus actos, y no sus actos aislados sino los que se relacionan con la vida
social. A la ley le interesa la conducta externa de los sujetos, no su
fuero interno.
b.- La Ley emana de la Autoridad Pblica, vale decir, del Organismo al
que la comunidad social ha investido del poder para dictarlas, el poder
legislativo.
c.- Las leyes deben ser cumplidas, no siendo facultativo para los
individuos el acatarlas o no. No est dentro del imperio del hombre la
posibilidad de decidir si acatarlos o no
d.- La Ley es sancionada por la fuerza. La sancin de las leyes de
derecho pblico toma distintas formas, desde las medidas de
prevencin hasta las penas. En materia civil, la sancin reviste
tambin distintos aspectos, siendo la ms genrica la indemnizacin

de perjuicios, (Arts. 1.556 y 2.314 del C. Civil);

las acciones

destinadas a hacer efectivo un derecho conferido por la ley ( Art. 1.470

del C. Civil ); y la nulidad (Arts. 10 y 1.681 del cdigo civil.) ,lo que
quiere decir que se puede obtener su cumplimiento a travs de la
fuerza.
e.- La Ley es General. No slo es general sino que tambin
abstracta, y se ha establecido para un nmero indeterminado de
actos o hechos o para que rija a todas las personas que se
encuentran en una situacin determinada.
f.- La Ley es Permanente, dura indefinidamente desde el tiempo de su
promulgacin y hasta su derogacin, lo cual no implica que la ley
deba ser perpetua, toda vez que existen leyes temporales que se dictan
para tener vigencia durante un tiempo

determinado, y leyes

transitorias que, generalmente, regulan el paso de una legislacin

antigua a una nueva.
g.- La Ley es Cierta, toda vez que no necesita ser acreditada. En
efecto, de acuerdo con el artculo 8 del Cdigo Civil nadie podr
alegar ignorancia de la ley despus que sta haya entrado en vigencia.
Sin embargo, esta certeza no rige para la costumbre, la que debe ser
acreditada cuando la ley se remite a ella en materia civil (Art. 2 del C.
Civil), o bien cuando suple el silencio de la ley en materia comercial
(Art. 5 del C. de Comercio).
Por ltimo, no rige tampoco este Principio de Certeza para la ley
extranjera en los casos en que proceda su aplicacin (Art. 411 N 2 del
C. de Procedimiento Civil).
2- CONCEPTO DE LEY DEL CDIGO CIVIL.
El artculo 1 del Cdigo Civil dispone: La ley es una declaracin de la
voluntad soberana que, manifestada en la forma prescrita por la
Constitucin, manda, prohbe o permite.
Es una declaracin, toda vez que no es la nica de esta
especie, ya que son tambin declaraciones de la voluntad
soberana, por ejemplo, las decisiones adoptadas por la ciudadana

convocada a un plebiscito.
Ahora bien, se han formulado crticas de fondo y de forma a la
definicin de Ley que se contiene en el Cdigo Civil, a saber:
a.- De Fondo: Porque no da una idea clara del objeto de la ley, ni de lo
que sta es en s misma, como las estudiadas precedentemente.
b.- De Forma: Porque, como est redactada, pareciera decir que
manda, prohbe o permite, por estar manifestada en la forma
prescrita por la Constitucin, y no por ser una declaracin de la
voluntad soberana, aspecto que, obviamente, resulta de mayor
relevancia.

3- REQUISITOS DE LA LEY
Los requisitos de la Ley son externos e internos.
A. Los Requisitos Externos permiten a los ciudadanos
cerciorarse si la norma es en realidad una ley, siendo stos los
siguientes.
a) Que sea una declaracin de la voluntad soberana. La
soberana reside en la Nacin, la cual delega su ejercicio, en
lo que a legislar se refiere en el Congreso Nacional y en el
Presidente de la Repblica.
b) Que sea manifestada en la for ma prescr ita por la
Constitucin, vale decir, la ley debe formarse conforme al
procedimiento

especfico

que

contempla

la

Carta

Fundamental.
B. Los Requisitos Internos se refieren al contenido de la norma,
esto es, si se trata de una ley imperativa, prohibitiva o
permisiva.
4- CLASIFICACION DE LAS LEYES.
I.

Atendido a la sancin que conlleva la infraccin de

una ley, estas pueden ser:

a) Leyes Imperativas son las que mandan hacer algo, como las que
ordenan el pago de los tributos. Estas leyes pueden ser:
i. Imperativas Propiamente Tales, esto es, aquellas que
simplemente ordenan algo;
ii. Imperativas de Requisito, es decir, aquellas que
permiten

un

determinado

acto

jurdico,

previo

cumplimiento de ciertos requisitos.

Ejemplo Artculo 1.464 N s. 3 y 4 del Cdigo Civil. La sancin por
su infraccin ser la nulidad absoluta, la nulidad relativa, la
inoponibilidad, etc.
b) Leyes Prohibitivas son aquellas que impiden bajo cualquier
respecto o circunstancia la ejecucin de determinados actos. La
caracterstica fundamental es que impiden algo en forma
absoluta de tal modo que si algo es posible bajo algn respecto o
circunstancia, por especial que este sea, dicha norma deje de ser
prohibitiva y pasar a ser imperativa de requisito, como por
ejemplo el art. 412; 402 y 397.
Dado que este tipo de leyes tienden a resguardar intereses morales o
de conciencia pblica, el acto contraventor tendr la sancin
mxima cual es la nulidad absoluta. Luego la contravencin a una
norma

prohibitiva

conlleva

la

nulidad

absoluta

conforme

lo

establece el artculo 10 y el 1466 del Cdigo Civil, a menos que la

propia ley disponga una sancin distinta.
c) Leyes Permisivas son las que en trminos generales facultan a la
persona para la ejecucin de algn acto o manifestacin. No
buscan la obtencin de una determinada conducta, sino que solo
permiten la realizacin de un hecho, quedando el cumplimiento de
ella entregado a la voluntad del individuo titular al cual la ley la ha
entregado la facultad de hacer o no hacer lo que la ley permite y
las dems personas se encuentran obligadas a respectar su
voluntad. La sancin por su infraccin ser, por regla general, la
posibilidad de demandar indemnizacin de perjuicios. Adems se

debe tener presente que los derechos que la ley otorga mediante este
tipo de normas pueden ser renunciados , de acuerdo a lo dispuesto
en el artculo 12 del Cdigo Civil, abarcando no solo los derechos
actuales sino que tambin los devengados y los futuros.
II-

Atendido a los caracteres que presentan las leyes, se

clasifican en tres grupos, a saber:

a.- Declarativas o Supletorias, son aquellas que determinan

las consecuencias de los actos jurdicos cuando las partes
interesadas no las han previsto y regulado de otra manera teniendo
libertad para hacerlo, vale decir, la ley suple el silencio u omisin de
las partes.
b.- Imperativas o Prohibitivas, son aquellas que se imponen a la
voluntad de los particulares, los cuales no pueden eludir su
aplicacin.
c.- Dispositivas, son aquellas en que el Legislador dicta una norma
para resolver conflictos de inters que se presentan entre personas que
no han contratado entre s, como por ejemplo cuando una persona
vende a eir una cosa que no es de su propiedad y surge un conflicto
de intereses entre el dueo de la cosa y el que la compr, esto es, la
venta de cosa ajena que contempla el artculo 1.815 del Cdigo Civil.
III-

EN CUANTO A SU CONTENIDO.

a) Leyes normativas, que regulan materias que antes no estaban

reglamentadas por otra ley.
b) Leyes modificatorias, que varan o alteran lo dispuesto en otra
ley.
c) Leyes interpretativas, que tiene por objeto aclarar el sentido y
alcance de otra ley. A estas ltimas es a las que se refiere el
artculo 9 del Cdigo Civil.

CAPTULO V
INTERPRETACIN DE LA LEY.

1- CONCEPTO
Interpretar, en trminos generales, es "explicar o declarar el sentido de
una cosa.
Ahora bien, Interpretar la Ley significa "determinar el alcance,
sentido o valor de la ley en general, frente a las acciones
jurdicas concretas a que dicha ley debe aplicarse, vale decir,
mediante esta interpretacin se adapta la norma legal a la realidad.
Importante es tener presente que no slo se interpretan las normas
oscuras o ambiguas, sino que toda aplicacin de una norma, por

transparente que sta sea, implica una labor intelectual necesaria para
resolver el caso particular y concreto con la frmula general y abstracta
dada por el Legislador.
El Cdigo Civil contiene normas que regulan la interpretacin de la
ley?
S, diversas son las normas que se contienen en el Cdigo Civil que
regulan lo concerniente a la interpretacin, a saber:

Los artculos 19 a 24, en relacin con la interpretacin de la ley.

Los artculos 4 a 13, que consagran el Principio de la

Especialidad.
Los artculos 25 a 51, que definen varas palabras de uso

frecuente en las leyes.

Los artculos 1.560 a 1.566, relativos a la interpretacin de los

contratos.
Los artculos 1.056 a 1.069, respecto a la interpretacin de las
disposiciones testamentarias.

2- HERMENUTICA LEGAL Y SISTEMAS DE INTERPRETACIN

La Interpretacin Jurdica, que se denomina Hermenutica Legal, no se
realiza arbitrariamente, sino que de acuerdo a ciertos principios o
lneas directivas.
Ahora

bien,

cuando

estas

lneas

directivas

se

encuentran

determinadas por el Legislador se est en presencia de un Sistema

Reglado, de lo contrario, se estar en el contexto de un Sistema No
Reglado.
Ambos Sistemas tienen sus Ventajas y Desventajas. El Sistema Reglado
evita la arbitrariedad, pero limita al Juez en cuanto a los medios para
indagar el sentido y alcance de la ley. A su turno, El Sistema No Reglado,
proporciona

al

Juez

un

campo

ms

amplio

para

realizar su

investigacin, permitindole amoldar la ley con mayor facilidad al

momento que se vive, pero puede, como contrapartida, prestarse a la
arbitrariedad.
3- CLASES DE INTERPRETACIN

Dependiendo de quin emane, la Interpretacin ser de dos clases:

a.- Doctrinal o Privada, es la que hacen los particulares o ciudadanos en
general y no tiene fuerza obligatoria, sino que su autoridad descansa
slo en el raciocinio y prestigio del intrprete.
b.- Por Va de Autoridad o Pblica, es aquella que emana de las
personas investidas por la ley con la facultad interpretativa, siendo
obligatoria.
Esta clase de interpretacin puede ser de dos especies, a saber:
b.1 - Interpretacin Judicial, que es aquella que realizan los tribunales
de justicia y se manifiesta en las sentencias que dictan.
b.2 - Interpretacin Legal o Autntica, que es aquella que realiza el
legislador, mediante leyes interpretativas.
Ambas son obligatorias, pero la Judicial slo lo es respecto de la causa en
que se pronuncia la sentencia, segn el artculo 3 inciso 2 del Cdigo
Civil, que se refiere al efecto relativo de las sentencias judiciales. En
cambio, la Legal, es generalmente obligatoria, conforme lo previene el
mismo artculo 3 en su inciso 1.
A las anteriores, se suma la denominada Interpretacin Administrativa,
que es la que realizan ciertos Jefes de Servicio, a quienes la ley otorga
una facultad interpretativa, como por ejemplo, el Director de Impuestos
Internos en las Circulares o el Director del Trabajo a travs de los
respectivos dictmenes sobre materias laborales y de previsin social.
4- ELEMENTOS DE LA INTERPRETACIN
Savigny distingue cuatro elementos de la interpretacin, a saber:
Gramatical, Lgico, Histrico y Sistemtico.
A.- El Elemento Gramatical:
Este elemento de interpretacin tiene por objeto la palabra, vale decir, la
interpretacin de las palabras de la ley debe tener lugar segn las reglas
del lenguaje.
En cules disposiciones del Cdigo Civil lo encontramos?

En el artculo 19 N 1, que establece: Cuando el sentido de la ley es

claro, no se desatender su tenor literal, a pretexto de consultar su
espritu.
A simple vista, lo que primara sera el tenor literal. Sin embargo, el
presupuesto para atenerse al tenor literal de la ley, cual es el que exige la
norma citada, es que el sentido de la misma sea claro, por lo que, en
definitiva, se debe determinar cul es el sentido de la ley, antes de
recurrir a su tenor literal.
Tambin se refieren al sentido de la ley los artculos 22 inciso 1 y 23
del Cdigo Civil. El primero seala: "El contexto de la ley servir para
ilustrar el sentido de cada una de sus partes", agregando la segunda
disposicin que:"... La extensin que deba darse a toda ley, se
determinar por su genuino sentido...".
Y Cundo el sentido de la ley es claro?
Lo ser, cuando el alcance de la disposicin legal se entiende
por su sola lectura, sea porque considerada aisladamente de las
dems no origina dudas, sea porque relacionada con ellas no
denota discordancias.
No obstante lo anterior, cabe tener presente que el sentido de la ley
ser diverso, segn las palabras que utiliza el Legislador, por lo que
hemos de distinguir tres conceptos, cuales son:
a.- Sentido Legal, quiere decir que se interpretan en tal sentido,
aquellas palabras que el legislador ha definido, circunstancia
consagrada expresamente en el artculo 20, segunda parte, del Cdigo
Civil, que seala: "... pero cuando el legislador las haya definido
expresamente para ciertas materias, se les dar a stas su
significado legal", de lo cual se ha de concluir, que el Sentido Legal
PREVALECE sobre el sentido natural y obvio.
Ejemplo de lo anterior es la "Definicin de varias palabras de uso
frecuente en las leyes" que se contienen en los artculos 25 a 51 del
Cdigo Civil.
b.- Sentido Natural y Obvio, debidamente consagrado en el artculo
20, primera parte, del Cdigo Civil, que establece: "Las palabras de
la ley se entendern en su sentido natural y obvio, segn el uso

general de las mismas palabras;... ".

A este respecto, la Jurisprudencia ha dicho que Sentido Natural y
Obvio es aquel que da a las palabras el Diccionario de la Real
Academia de la Lengua Espaola.
Se interpretarn segn su sentido natural y obvio todas aquellas
palabras que sin entenderse como tcnicas, el Legislador tampoco las
ha definido.
c.- Sentido Tcnico, expresamente establecido en el artculo 21 del
Cdigo Civil, que dispone: "Las palabras tcnicas de toda ciencia o
arte se tomarn en el sentido que les den los que profesan la misma
ciencia o arte; a menos que aparezca claramente que se han tomado
en sentido diverso ".
Pero

si

una

palabra

tcnica

ha

sido

empleada

impropiamente en una ley o con un sentido diverso al estrictamente

tcnico, se debe interpretar la expresin en sentido natural y obvio o en
su sentido legal, segn corresponda.
B.- El Elemento Lgico:
Este elemento tiene una doble finalidad, a saber:
a.- Busca desentraar la intencin o espritu de la ley, por lo que
investiga la Ratio Legis, es decir, el propsito perseguido por la ley,
como igualmente, la Occasio Legis, esto es, las circunstancias
particulares del momento histrico que determinaron su dictacin.
b.- Busca determinar la coherencia interna de una ley, las relaciones
lgicas que unen sus diversas partes.
En cules disposiciones del Cdigo Civil encontramos el Elemento
Lgico?
Se encuentra consagrado en el artculo 19 inciso 2y en el artculo 22
inciso 1 del Cdigo Civil. Dispone el artculo 19 inciso 2 que se
puede para interpretar una expresin obscura de la ley, recurrir a
su intencin o espritu, claramente manifestado en ella misma. En
consecuencia, se atiende a la finalidad perseguida por el Legislador,
esto es, a la denominada Ratio Legis.
Por su parte, el artculo 22 inciso 1, dispone que el contexto de la
ley servir para ilustrar el sentido de cada una de sus partes, de
manera que haya entre todas ellas la debida correspondencia y
armona. Lo anterior significa la lgica correlacin, formal y de fondo,

que debe existir en toda ley.

C.- El Elemento Histrico:
Este elemento de la interpretacin tiene por objeto el conocimiento
de los antecedentes o de la historia fi dedigna del establecimiento
de la ley.
Se encuentra consagrado en el artculo 19 inciso 2 del Cdigo
Civil, que seala que se puede, para interpretar una expresin
obscura de la ley, recurrir a la historia fidedigna de su establecimiento.
D.- El Elemento Sistemtico:
Este elemento de la interpretacin pretende establecer la relacin que
existe entre la ley interpretada y el conjunto del ordenamiento jurdico.
Dnde se encuentra consagrado?
En el artculo 22 inciso 2y en el artculo 24 del Cdigo Civil.
En efecto, el artculo 22 inciso 2 establece que los pasajes obscuros de
una

ley

pueden

ser

ilustrados

por

medio

de

otras

leyes,

particularmente si versan sobre el mismo asunto. Reafirma lo anterior

el artculo 24, norma que dispone: En os casos a que no pudieren
aplicarse las reglas de interpretacin precedentes, se interpretarn
los pasajes obscuros o contradictorios del modo que ms conforme
parezca al ESPRITU GENERAL DE LA LEGISLACIN o a la EQUIDAD
natural.

Y Qu pasa con la Equidad Natural?

La Equidad, referida a un caso determinado, se define como La
justicia al caso concreto.
Ahora bien, adems de ser un elemento supletorio de la interpretacin
de la ley, resulta tener aplicacin en los casos de las denominadas
"Lagunas Legales", segn el artculo 170 N 5 del Cdigo de
Procedimiento Civil, vale decir, un medio o instrumento de Integracin de
la Ley.

La Corte de Apelaciones de Santiago en un fallo reciente, relativo a la

indemnizacin compesatoria sealada en el artculo 42 de la Ley de
Concesiones estableci respecto del principio de interpretacin de
equidad : El espritu general de la legislacin y la equidad natural,
establecidos en el artculo 24 del Cdigo Civil, son elementos de
interpretacin jurdica que deben ser considerados por el juez, para
interpretar los pasajes oscuros y contradictorios de la ley. En este
sentido, cabe sealar que el espritu general de la legislacin en materia
caminera es favorecer el desplazamiento masivo de los automovilistas y
de los dems medios de transporte, y la consiguiente obligacin del
Estado de implementar las polticas pblicas adecuadas para cumplir
con los objetivos antedichos. Consecuentemente, conforme a la equidad
natural, la sancin pecuniaria establecida en el artculo 42 de la Ley de
Concesiones, que sanciona con cuarenta veces el valor de lo adeudado
por el infractor por concepto de no pago de peaje o tarifa, es
abiertamente atentoria contra la igualdad ante la ley, y carece de toda
causa5
5- PRINCIPIOS O ELEMENTOS ACCESORIOS AL PROCESO
INTERPRETATIVO
a.- El Principio de la Especialidad:
En el proceso interpretativo, el intrprete no debe olvidar que las leyes
especiales prevalecen por sobre las generales, Principio que se encuentra
consagrado en el artculo 4y en el artculo 13 del Cdigo Civil.
b.- Determinacin de la Especie de Interpretacin Aplicable:
A este respecto, la interpretacin puede ser de tres especies, a saber:
Declarativa, manifestar o declarar lo que dice la ley.
Extensiva, esto es, interpretar la ley extendiendo su alcance, puesto
que puede ocurrir que la ley dice menos o parece abarcar menos de lo
que pretendi decir o abarcar el Legislador.
Restrictiva, vale decir, restringir su interpretacin, en razn a que la
ley dice ms de lo que pretendi decir el Legislador.
c.- Reglas Prcticas de Interpretacin:
5

Corte de Apelaciones de Santiago. Recurso de Apelacin. Tobar Gacita con Sociedad Concesionaria
Costanera Norte S.A. Rol N 1255-2008

Aparte de las normas establecidas en el Cdigo Civil, existen para la

interpretacin de las leyes una serie de aforismos jurdicos, que, en
definitiva, se utilizan para ilustrar el criterio del Juez que fallar el
litigio, siendo los ms utilizados los siguientes:
Argumento de Analoga, que se expresa en la frmula "Donde existe la
misma razn, debe existir la misma disposicin", entendindose por
Analoga el resolver conforme a leyes que rigen casos semejantes o
anlogos, un caso no previsto por la ley.
Argumento de Contradiccin o "A Contrario Sensu", que se expresa en
la frmula "Lo que se dice de unos, se excluye de otros.
Argumento "A Fortiori", que se expresa en las siguientes Idos frmulas:
"Quien puede lo ms, puede lo menos" y "Al que le est prohibido
lo menos, con mayor razn le est prohibido lo ms.
Argumento de No Distincin, que se expresa en la siguiente
frmula: "Donde la ley no distingue, tampoco cabe al intrprete
distinguir".
Argumento de "El Absurdo", es decir, ha de rechazarse toda
interpretacin que conduzca al absurdo, a cualquier conclusin que
pugne con la lgica.
6- MTODOS DE INTERPRETACIN.
En cuanto a los Mtodos de Interpretacin, se suele distinguir
entre: El Mtodo Lgico Tradicional y Los Mtodos Nuevos o
Modernos de Interpretacin.
a.- El Mtodo Lgico Tradicional;
Este Mtodo pretende, principalmente, indagar acerca de la voluntad
del legislador al momento de ser redactada y promulgada la ley.
Es propio del Positivismo Jurdico del Siglo XIX, del cual nace la
Escuela Exegtica, que postula un apego al tenor literal de la ley.
La

Interpretacin

se

realiza

mediante

procedimientos

fundamentalmente lgicos, sin que se permita el arbitrio judicial, vale

decir, se excluye la posibilidad de que el Juez adece las normas en el
tiempo.
Se distingue entre Interpretar La Ley y Aplicar La Ley. En efecto, La
Interpretacin corresponde al legislador y al Juez, a partir de

normas fijas. En cambio, La Aplicacin slo al Juez, como su encargo

fundamental, ms que interpretar.
En definitiva, en este Mtodo, lo que predomina es la voluntad del
Legislador,

su

intencin,

lo

que

trae

como

consecuencia

la

omnipotencia de la Ley.
Los

artculos

del

Cdigo

Civil

son

una

clara

manifestacin de los principios anteriores.

b.- El Mtodo Histrico-Evolutivo:
Segn este Mtodo, la ley no debe concebirse como la voluntad de su
autor, toda vez que una vez dictada se independiza de quien la cre,
adquiriendo una existencia autnoma y comenzando a vivir su propia
vida, cuyo destino es satisfacer un presente siempre renovado.
As, el intrprete est llamado a hacer cumplir ese destino, por lo que,
respetando la letra de la ley, puede atribuirle un significado diverso del
originario, que corresponda a las nuevas necesidades sociales,
debiendo liarse a la ley no el sentido que tuvo al tiempo de dictarse,
sino el que pueda tener al momento de ser aplicada.
Se critica este Mtodo, indicndose que no seala una pauta para
ajustar el sentido de la ley a los tiempos nuevos, pudiendo dar
origen a la arbitrariedad. Adems, como el sentido de la ley queda
sujeto a los cambios de cada poca y a las influencias del ambiente,
la certidumbre de la ley desaparece y, por ende, la seguridad de los
particulares para realizar sus negocios jurdicos.
c.- Mtodo de la Libre Investigacin Cientfica:
Segn este Mtodo, la Interpretacin slo tiene lugar cuando hay
dudas acerca del sentido de la norma. Tal sentido se determina de
acuerdo

con

la

intencin

del

Legislador,

que

revelan

las

circunstancias dominantes a la poca de la dictacin de la ley y no a

las de su aplicacin.
Conforme a lo anterior, el intrprete debe reconstruir el pensamiento
del legislativo, considerando el que habra tenido el Legislador en su
poca si hubiera conocido las dificultades que hoy se presenten.
Hasta aqu, hay coincidencia con el Mtodo Clsico. Sin embargo, la
discrepancia comienza frente a las oscuridades insalvables y a los
vacos o lagunas de la ley. En tales casos, intil resulta buscar una
intencin legislativa que no ha existido, por lo que el intrprete debe

crear la solucin adecuada al caso.

De esta manera, la investigacin que realiza el intrprete es "Libre " y
"Cientfica.
Libre, porque se encuentra sustrada a la autoridad positiva de las
fuentes formales del Derecho; y Cientfica, porque se apoya en
elementos objetivos que slo la ciencia puede revelar (Historia,
Sociologa, Psicologa, Economa, etc.)
As, el plano cientfico estara representado por las fuentes materiales
o

reales

del

Derecho,

mientras

que

las

fuentes

formales

corresponderan al plano tcnico y, en definitiva, las primeras

deben prevalecer sobre las segundas en caso de oscuridad o vaco de
la ley, puesto que la ciencia est por sobre la tcnica.
Se entiende por Fuentes del Derecho los modos como se establecen o
se crean las reglas jurdicas que constituyen el derecho positivo. Ahora
bien, las Fuentes pueden ser:
1.- Fuentes Formales: Aquellas que reciben su valor de la ley y son la
ley misma y la costumbre, cuando la ley se remite a ella, dndole
fuerza obligatoria; y
2.- Fuentes Materiales: Aquellas que permiten deducir normas de
derecho,

pero

que

carecen

de

fuerza

obligatoria,

siendo

la

costumbre cuando la ley no se remite a ella, la jurisprudencia, la

doctrina de los autores y las legislaciones extranjeras.

d.- Mtodo Positivo Teleolgico:

Segn este Mtodo, las normas jurdicas tienen un fin prctico,
siendo ste el que debe indagar el intrprete y no la voluntad o
intencin del Legislador, que es subjetiva y puede no coincidir con
aquel fin.
Dos crticas fundamentales se hacen a este Mtodo:
1.- Su defecto consistira en suponer que cada ley tiene un fin propio
y nico, cuando en realidad tanto la norma legal como la conducta
ella

regulada

suponen

una

cadena

de

mltiples

fi nes

sucesivamente articulados; y
2.-

Por

otra

parte,

los

fines

pueden

entenderse

de

manera

contradictoria, y su apreciacin llevar a la arbitrariedad.

e.- Teora de la Interpretacin del Profesor Pablo Rodrguez Grez:
La Teora del Profesor Rodrguez Grez, que al efecto la denomina
"Creacionista", seala que es el intrprete el que va creando y
recreando las reglas de conducta que organizan la vida civil, en una
trama estante e ininterrumpida a lo largo del tiempo.
Agrega, que la norma jurdica, general y abstracta, no es ms que la
fuente de la cual surge el derecho que nos afecta. En cuanto la norma
no se realiza espontneamente, ella deviene en la generacin de una
regla particular forjada por el Juez, la Autoridad Administrativa o
los Particulares, a travs del proceso de aplicacin del Derecho, que se
traduce en la Interpretacin (Formal y Sustancial) de las normas
jurdicas.
Como es natural, en esta concepcin la norma tiene vida, voluntad y
sentido propios, independientemente de quien le dio vida, vale decir,
del Legislador, de suerte que el intrprete puede, al aplicarla, extraer
conclusiones muy diversas, atendidos los valores y preferencias que
gravitan en cada poca.
En definitiva, se trata de adecuar el Derecho a las necesidades y a
los principios morales que imperan en la sociedad contempornea,
an a costa de sacrificar la letra de la ley, toda vez que la norma no
puede asentarse sino en los valores ticos que constituyen, en el \jondo,
la base de todo mandamiento normativo.
7- La Interpretacin Pblica o Por Va de Autoridad;
Esta Interpretacin, como ya se ha sealado anteriormente, es la que
emana de aquellas personas investidas por la ley con la facultad
interpretativa, siendo obligatoria. Se divide en:

1.- Interpretacin Judicial: Que es aquella que realiza el Juez y

slo obliga a los litigantes.
Ahora bien, el Juez tiene un doble papel, a saber:
a.- Aplicar la Ley, esta es la labor concreta y especfica que le

impone la Constitucin y que constituye un deber inexcusable. Debe

resolver el asunto sometido a su conocimiento aplicando la ley, para
lo cual deber desarrollar su labor interpretadora.
b.- Integrar la ley, en el caso en que no exista ley que resuelva el
conflicto, deber efectuar su labor integradora del vaco legal o
laguna de ley, recurriendo al principio de equidad conforme al cual
resolver.
Como se podr apreciar, el Proceso Interpretativo es complejo, en el
cual deben concurrir copulativa y armnicamente, un conjunto de
normas y elementos, cuales son los siguientes:
i.

Elementos de interpretacin: Gramatical, Lgico, Histrico y

ii.
iii.

Sistemtico;
Principio de Especialidad;
Determinacin de la especie de interpretacin aplicable:

iv.

Declarativa, Extensiva o Restrictiva;

Aplicacin de diversas reglas prcticas de interpretacin: a

v.

fortiori, a contrario sensu, de distincin, etc.; y

Recurrir al espritu general de la legislacin y a la equidad
natural.

2.- Interpretacin Legal o Autntica: Que es aquella que se realiza

por medio de una ley, vale decir, es el propio Legislador quien seala
el sentido en que debe entenderse una ley, en razn de que su
interpretacin se presta a dudas. La ley interpretativa forma un solo
cuerpo con la ley interpretada, entendindose incorporada a esta ltima,
por lo que la ley interpretativa debe aplicarse desde la fecha en que entr
en vigencia la ley interpretada.
A este respecto, el artculo 9 inciso 2 del Cdigo Civil es tablece, en
lo pertinente, que: "... las leyes que se limiten a declarar el se ntido
de otras leyes, se entendern incorporadas en stas...".
Ahora

bien,

para

que

una

ley

pueda

calificarse

realmente

de

Interpretativa, debe limitarse a declarar el sentido de otra ley

precedente, pues si contiene normas nuevas, no puede atribursele tal
naturaleza.
Adems, el Legislador puede dictar una ley interpretativa cuando lo
estime conveniente, ya sea por iniciativa propia, sea a insinuacin de

los particulares o de los tribunales, caso este ltimo conforme

el mecanismo contemplado en el artculo 5 del Cdigo Civil y 102 del
Cdigo Orgnico de Tribunales.
Los particulares, por su parte, pueden solicitar la promulgacin de
una ley interpretativa con arreglo al Derecho de Peticin, consagrado
en el artculo 19 N 14 de la Constitucin Poltica de la Repblica.
Sin embargo, el Legislador es soberano para atender o no estas
insinuaciones o peticiones.
Cul es el alcance de la Interpretacin Legal o Autntica?
Obviamente, la Interpretacin Autntica es la que tiene un alcance
ms amplio, como acontece con los efectos generales de toda ley.
Precisamente

es

este

alcance

ms

general

amplio

que

diferencia a la r Interpretacin Legal de la Interpretacin Judicial,

cuyo alcance es relativo y se circunscribe al litigio en el cual se dicta la
sentencia.
Las Leyes Interpretativas son Retroactivas?
En el derecho chileno se dice que las leyes interpretativas no pueden
estimarse retroactivas. En efecto, para que surja el problema de la
retroactividad, es necesario que existan dos leyes, de diferentes
fechas. Tratndose de las leyes interpretativas esto no ocurre, porque
segn se dijo, de acuerdo al artculo 9 inciso 2 del Cdigo Civil, la
ley interpretativa se entiende incorporada en la ley interpretada,
formando con sta una sola ley.
Sin embargo, en la prctica, la ley interpretativa, desde el momento que
se aplica a situaciones jurdicas ocurridas con anterioridad a su
promulgacin, tiene efecto retroactivo.
Cules son las limitaciones de la Ley Interpretativa?
a.- La ley interpretativa no puede afectar de manera alguna los efectos de
las sentencias judiciales ejecutoriadas en el tiempo intermedio, conforme
lo dispone expresamente el artculo 9 inciso 2 del Cdigo Civil.
b.- Las leyes interpretativas tampoco pueden afectar a las transacciones
celebradas en el tiempo intermedio que va de la ley interpretada a la ley

interpretativa, pues esos contratos se equiparan, en sus efectos, a las

sentencias, conforme se desprende del artculo 2.460 del Cdigo Civil,
que alude a la cosa juzgada.
c.- Finalmente, la ltima limitacin dice relacin con el efecto
retroactivo de las leyes interpretativas, que en los hechos se produce.
Segn ya se indic. Sin embargo, esta retroactividad no puede afectar
las garantas constitucionales. A este respecto, en materia civil, una
ley interpretativa no puede transgredir la garanta constitucional del
derecho de propiedad que se contiene en el artculo 19 N 24 de la
Constitucin. En materia penal, la limitacin proviene del artculo 19 N
3 inciso 7 de la Constitucin, que establece que "ningn delito se
castigar con otra pena que la que seale una ley promulgada con
anterioridad a su perpetracin, a menos que una nueva ley favorezca al
afectado ".
8.- La Integracin de la Ley:
La Integracin se refiere a las lagunas o vacos legales. Puede ocurrir que,
en un caso determinado, el Juez se encuentre en la situacin de que no
existe una norma precisa del ordenamiento jurdico que resuelva la
materia sometida a su conocimiento. Frente a este vaco o laguna legal,
opera la Integracin, en cuya virtud el Juez est obligado a dictar
sentencia, fundndose en el Principio de que puede existir un vaco en la
ley, pero no en el Derecho, pues siempre habr principios de derecho
natural anteriores al derecho positivo, que permitirn al juez crear la
norma que aplicar para resolver la ausencia de ley, y justamente en esto
consiste su labor integradora.
Las disposiciones que contemplan esta obligacin, son las siguientes:
a.- El artculo 73 inciso 2 de la Constitucin Poltica, cuando
establece

que "reclamada su inter vencin en forma legal y en

negocios de su competencia, los tribunales no podrn excusarse de

ejercer autoridad,

ni an por falta de ley que resuelva la

contienda o asunto sometidos a su decisin " Con respecto a esta

obligacin la Corte en un fallo reciente ha sealado respecto del principio
de inexcusabilidad :.....
b.- El artculo 10 inciso 2 del Cdigo Orgnico de Tribunales, que
reitera la norma constitucional antes referida,

c.- El artculo 1 70 N 5 del Cdigo de Procedimiento Civil, cuando dispone

que toda sentencia definitiva debe contener "la enumeracin de las
leyes y EN SU DEFECTO de los principios de equidad, con arreglo a los
cuales se pronuncia el fallo.
d.- El artculo 24 del Cdigo Civil, cuando establece que

En los

casos a que no pudieren aplicarse las reglas de interpretacin

precedentes, se interpretarn los pasajes obscuros o contradictorios
del modo que ms conforme parezca al espritu general de la
legislacin y a la equidad natural
e.- En el mbito del Derecho Comercial, a falta de ley, rige Costumbre y, a
falta de sta, rigen las reglas generales de integracin.
f.- En el mbito penal, el problema de las lagunas o vacos legales NO
EXISTE, toda vez que sin la ley no hay delito ni pena, por tanto, solo
cabe al Juez absolver al acusado o procesado.

CAPTULO VI
EFECTOS DE LA LEY EN CUANTO AL TIEMPO
1- Promulgacin y Publicacin de la Ley
La

Ley,

como ya

hemos

dicho,

debe

formarse

de

acuerdo

al

procedimiento establecido en la Constitucin. Sin embargo, dicha

formacin no resulta suficiente para que la Ley sea obligatoria.
En efecto, para que la ley sea obligatoria se requiere, adems, que
se proceda a su Promulgacin y a su Publicacin.
El artculo 6 del Cdigo Civil establece las condiciones necesarias
para que la ley sea obligatoria, debiendo cumplirse dos requisitos, a
saber:
a- Que sea promulgada por el Presidente de la Repblica;
b- Que sea publicada en el Diario Oficial o en otra forma dispuesta en
la misma ley, segn agrega el inciso 3 del artculo 7 del mismo cdigo.
Qu se entiende por Promulgacin?
La Promulgacin es el acto por el cual el Presidente de la Repblica
atestigua o certifica a la comunidad la existencia de la ley y ordena
ejecucin.

SU

La Prom ulga cin se ver ifi ca m edia nte un Decreto Supremo,

en el que se inserta el texto de la ley, Dicho Decreto Supremo lleva la
firma del Presidente de la Repblica y del Ministro de la cartera
respectiva, o de los Ministros respectivos, si la ley abarca materias de
la responsabilidad de dos o ms Ministros de Estado.
Qu se entiende por Publicacin?
La Publicacin es el medio que se emplea para hacer llegar la ley al
conocimiento de los individuos. Con ella se persigue dar a conocer el
texto legal.
El artculo 7 del Cdigo Civil regula lo relativo a la Publicacin de la
Ley, estableciendo lo siguiente:
a.- Que la ley debe publicarse mediante su insercin en el Diario Oficial;
b.- Que desde la fecha de su publicacin, se entender conocida por
todos;
c.- Que desde la fecha de su publicacin ser obligatoria;
d.- Que, para todos los efectos legales, la fecha de la ley ser la de su
publicacin; y
e.- Que, no obstante lo anterior, en cualquier ley podrn establecerse
reglas diferentes sobre su publicacin y sobre la fecha de su entrada en
vigencia.
A este respecto, Vacancia de la Ley es el espacio de tiempo que media
entre su publicacin y su vigencia.
En nuestro pas, la Ley N 9.400, de 1949, consagr la frmula de que
la ley empieza a regir desde su publicacin en el Diario Oficial en todo
el territorio de la Repblica, salvo disposicin expresa en contrario. En
consecuencia, en Chile, por regla general, no hay vacancia legal. Sin
embargo y por excepcin, cualquier ley puede establecer reglas
diferentes, no slo sobre su publicacin, sino tambin respecto a su
fecha o fechas en que haya de entrar en vigencia. Por tanto, una ley, si
as lo dispone ella misma, puede entrar en vigencia un tiempo despus
de su publicacin o puede disponer que en ciertas regiones del pas
entre a regir en una fecha y en otras regiones en una fecha distinta.
Incluso, puede disponer que ciertos artculos de una ley entren en
vigencia inmediatamente de publicada sta y otros con posterioridad.

Presuncin o Ficcin de Conocimiento de la Ley.

El inciso 1 del artculo 7 del Cdigo Civil establece que desde la fecha
de su publicacin, la ley se entender conocida de todos. A su turno,
el artculo 8 dispone que nadie podr alegar ignorancia de la ley,
despus que sta haya entrado en vigencia.
Ambas disposiciones descansan en el Principio de que la ignorancia del
Derecho no excusa su incumplimiento, consecuencia, a su vez, del
Principio fundamental del Cdigo Civil de la Omnipotencia de la Ley.
Este Principio de que la ley es por todos conocida, se basa en un
poderoso inters

social, toda vez que

"si para ser dispensado de

conformarse a la ley, bastase alegar que se la ignora, ella a nadie

obligara.
En la Doctrina, se suele indicar que el conocimiento supuesto que
todos tienen de la ley no es en verdad una presuncin, porque la base de
toda presuncin es que el hecho que se presume corresponde a lo que
normalmente sucede, y es innegable que lo que acontece normalmente es
la ignorancia del Derecho de parte de la generalidad de los
ciudadanos, los cuales no pueden conocer ni siquiera una pequea
parte de las leyes dictadas. Producto de lo anterior, se habla ms bien de
una Ficcin Legal, ya que por la necesidad social de que nadie eluda el
cumplimiento de la ley, se finge que con el hecho de su publicacin nadie
ignora sus preceptos, impidiendo as que se alegue su ignorancia.

2- Derogacin de las Leyes

a- Concepto
La Derogacin consiste en la cesacin de la eficacia de una ley en
virtud de otra ley posterior, vale decir, se priva a la primera de su
fuerza obligatoria, reemplazando o no sus disposiciones por otras.
Cul es el fundamento de la Derogacin?
La

permanente

evolucin

de

la

sociedad,

la

que

exige

constantemente nuevas formas jurdicas, de acuerdo al momento

histrico en que se vive.

b-

Clases de Derogacin:

b.1.- Derogacin Expresa, Tcita y Orgnica:

Conforme lo disponen los artculos 52 y 53 del Cdigo Civil, la
Derogacin puede ser Expresa o Tcita. A stas, la Doctrina agrega la
Derogacin Orgnica.
Es Expresa, cuando la nueva ley dice explcitamente que deroga la
antigua, como por ejemplo, el artculo final del Cdigo Civil.
Es Tcita, cuando la nueva ley contiene disposiciones que no pueden
conciliarse con las de la ley anterior. Tiene su fundamento en la
circunstancia de que, existiendo dos leyes contradictorias de diferentes
pocas, debe entenderse que la ms nueva ha sido dictada por el
Legislador con el propsito de modificar o corregir la ley ms antigua.
Por ltimo, la Derogacin Tcita, de acuerdo al artculo 53 del Cdigo
Civil, deja vigente todo aquello de las leyes anteriores que no pugne
con las disposiciones de la nueva ley.
Derogacin Orgnica es aquella que se produce cuando una ley
disciplina toda la materia regulada por una o varias leyes
precedentes, aunque no haya incompatibilidad entre las disposiciones
de la ley antigua y la nueva. Este tipo de Derogacin ha sido
expresamente reconocido por la Jurisprudencia, toda vez que en
diversos fallos ha sealado que "Tratndose de una ley general, la
posterior deroga a la ley general anterior dictada sobre la misma
materia.
b.2.- Derogacin Total o Parcial;
En cuanto a su alcance, la Derogacin puede ser Total o Parcial.
La Derogacin Total suprime por completo la ley antigua, sea que se
limite a establecer la supresin, sea que la reemplace por otras
disposiciones.
La Derogacin Parcial suprime uno o ms preceptos de la ley antigua,
sustituyndolos

o no por otros,

disposiciones vigentes.

quedando

el

resto

de

las

c- La Derogacin en relacin con la Ley General y la Ley

Especial
Si con posterioridad a la promulgacin de una Ley general se dicta una
Ley Especial sobre la misma materia, resulta indudable que esta ltima
prevalece sobre la primera en todo lo que sean incompatibles.
En efecto, la Ley Especial deroga las disposiciones de otras

leyes

generales que no puedan coexistir con las normas de la primera, ello por
aplicacin del Principio de la Especializacin, como tambin, de los
Principios de la Derogacin Tcita.
Sin embargo, el problema es ms complicado cuando a una Ley
Especial sucede una Ley General. A este respecto, la mayor parte de la
Doctrina, apoyndose en el aforismo "la ley posterior general no deroga
la ley anterior especial", sostiene que las disposiciones especiales
deben ser derogadas expresamente por la Ley General posterior.

d- Efectos de la Derogacin de la Ley Derogatoria

Una ley derogada NO revive por el solo hecho de derogarse la ley
derogatoria. Ello, en razn de lo siguiente:
1.- La nueva ley nada puede haber dispuesto respecto a las situaciones
jurdicas disciplinadas por las leyes anteriores, con lo cual lisa y
finamente queda abolida la correspondiente institucin jurdica o sta
queda gobernada por normas o principios generales; o
2.- Si la nueva ley algo dispuso, significa que se aplican sus disposiciones,
an cuando sean idnticas a las disposiciones que a su vez fueron
suprimidas por la ley derogatoria, tambin abolida ahora.
En consecuencia, es necesario que una ley devuelva expresamente
su vigor a una ley derogada, toda vez que la simple abrogacin la ley
derogatoria no puede por s sola dar vida a lo que ya no existe, ms aun
si la ley es una declaracin positiva y actual del Legislador.
Las leyes que vuelven a poner en vigor una ley derogada reciben en
nombre de Restauradoras o Reestablecedoras.

3- Causas Intrnsecas que producen la Cesacin de la Eficacia de

una Ley
Si bien es cierto que la Derogacin constituye la causa ms frecuente de
la cesacin de la eficacia legal, no es menos efectivo que existen otras
causas, llamadas "Intrnsecas ", porque van implcitas en la misma
ley, cuales son las siguientes:
a.- El transcurso del tiempo fijado para la vigencia de la ley
b.- La consecucin del fin que la ley se propuso alcanzar; y
c.- La desaparicin de una institucin jurdica, o la imposibilidad de
un hecho que era presupuesto necesario de la ley. Como por ejemplo,
al derogarse la pena de muerte, todos los preceptos que partan de la
base de su existencia, dejan por esa sola circunstancia de producir
efecto.
4- Efecto Inmediato y Efecto Retroactivo de una Ley
Los hechos, relaciones o situaciones jurdicas que han surgido y
producido todos sus efectos bajo el imperio de una ley antigua,
naturalmente, no son alcanzados por la nueva norma.
Sin embargo, el problema se presenta con respecto a los hechos,
relaciones o situaciones jurdicas que han surgido al amparo de una ley
y que por cualquiera razn vienen a desarrollarse o a producir todos o
algunos de sus efectos cuando dicha norma ya no rige y tiene imperio
otra. En estos casos cabe preguntarse entonces qu ley debe aplicarse, si
la antigua o la nueva.
Sobre el particular, el artculo 9 del Cdigo Civil contiene al respecto un
precepto universalmente aceptado, cual es que la ley slo puede disponer
para lo futuro o no tendr jams efecto retroactivo.
Dos reglas contienen el precepto anterior, a saber:
a.- La ley dispone para el futuro, vale decir, rige todos los actos y
situaciones que se produzcan con posterioridad a su vigencia; y
b.- La ley nada dispone sobre los hechos pasados, realizados
con anterioridad a su vigencia. Esta segunda regla, constituye el
principio de la No Retroactividad de la Ley.

Cuanto una ley nueva alcanza con sus efectos al tiempo anterior a su
vigencia, internndose en el dominio de la norma antigua, se dice que
tiene Efecto Retroactivo, porque vuelve sobre el pasado.
Cuando la ley nueva rige ella sola, exclusivamente, desde el da en que
entra en vigor, a todos los actos y situaciones que se produzcan en el
futuro, hablamos de efecto inmediato de la ley.
La Regla General es el Efecto Inmediato de la Ley, siendo lo excepcional el
Efecto Retroactivo.
Cul es la justificacin de la Irretroactividad?
Las razones que han determinado el establecimiento de este principio
se relacionan, directamente, con La Seguridad Jurdica, toda vez que
el inters general exige que lo hecho regularmente bajo una ley,
sea considerado vlido e inamovible, no obstante la mudanza de la
legislacin.
El Principio de la Irretroactividad ante el Legislador
En materia civil, el Principio de la Irretroactividad se encuentra
consagrado en el Cdigo Civil y no en la Constitucin Poltica, por lo
que no puede obligar al Legislador, ya que ste slo est subordinado
a la Carta Fundamental. Por lo tanto bien puede una ley establecer en
su texto que ella tendr efecto retroactivo
Distinto es el caso en materia penal, ello en razn del artculo 19
N 3 de la Constitucin Poltica de la Repblica, que dispone que nadie
puede ser juzgado sino por un tribunal establecido con anterioridad y
que ningn delito se castigar con otra pena que la que seale
una ley promulgada con anterioridad a su perpetracin, a menos que
una nueva ley favorezca al afectado. De tal forma, en materia penal la
ley desfavorable al inculpado ser inconstitucional si es retroactiva,
pero si es ms favorable beneficiar tanto al procesado como al
condenado y, por ende, podr tener efecto retroactivo.
Por otra parte, en materia civil existe, sin embargo, una prohibicin
indirecta a la retroactividad y que tiene rango constitucional. Se trata
del artculo 19 N 24 de la Constitucin, que consagra la proteccin del

derecho de propiedad y dispone que nadie puede ser privado de su

dominio sino por expropiacin por causa de utilidad pblica, y
pagando al afectado la pertinente indemnizacin. En consecuencia,
cualquier ley que atente contra el derecho de dominio habido bajo
el imperio de una ley anter ior, ser inconstitucional.
En consecuencia, el Legislador tiene libertad para dictar leyes
retroactivas, salvo en materia penal, a menos que la nueva ley sea
ms favorable, y en materia civil respecto del derecho de dominio.
El Principio de la Irretroactividad ante el Juez
El artculo 9 del

Cdigo

Civil,

como toda ley,

es obligatorio

para el Juez. En efecto, ste no puede aplicar una ley con efecto
retroactivo, SALVO que la misma ley as lo disponga, caso en el cual
est obligado a aplicarla con ese efecto.
En consecuencia,

el

citado artculo 9 contiene una prohibicin

para el Juez, pero no para el Legislador.

Cmo debe ser la Retroactividad?
A este respecto, hemos dicho que el Juez NO PUEDE eludir la
prohibicin del artculo 9, bajo el pretexto de una intencin tcita del
legislador, vale decir, no es posible aceptar una retroactividad
implcita o tcita.
Ahora bien, si definimos la retroactividad en su sentido estricto como
la accin de volver sobre hechos consumados, resulta obvio que el
Legislador slo puede imponerla en forma Expresa.
Lo anterior se explica porque la retroactividad es contraria a la funcin
del Juez, que es simplemente declarativa del derecho. La misin del
Juez es buscar y determinar los efectos jurdicos producidos en el
pasado, lo que no puede hacer sino conforme a la ley vigente en el
momento en que tales efectos se produjeron.
De

este

modo,

nuestra

Jurisprudencia

ha

resuelto

que

la

retroactividad es una regla de excepcin, que debe interpretarse y

aplicarse en forma restrictiva, de acuerdo a sus propios trminos.

La

Teora

de

los

Derechos

Adquiridos

de

las

Simples

Expectativas
Esta Teora puede enunciarse de la siguiente manera: Una

ley es

retroactiva, cuando lesiona intereses que para sus titulares constituyen

derechos adquiridos, en virtud de una ley antigua; pero no lo es,
cuando slo vulnera meras facultades legales o simples expectativas.
Conforme a la Teora enunciada, el Juez NO DEBE, en una controversia
que recae sobre un derecho adquirido bajo la ley anterior, aplicar I una
ley nueva, pero puede hacerlo si el juicio versa sobre un hecho que bajo [la
ley antigua slo constitua una mera facultad o una simple expectativa.
Y Qu son los Derechos Adquiridos?
Son todos aquellos derechos que son consecuencia de un hecho apto
para producirlos bajo el imperio de una ley vigente al tiempo en el
hecho se ha realizado y que han entrado inmediatamente a formar parte
del patrimonio de la persona, sin que importe la circunstancia de
que la ocasin de hacerlos valer se presente en el tiempo en que otra ley
rige.
Estos derechos entran al patrimonio por un hecho o acto del hombre o
directamente por el ministerio de la ley.
Por su parte, Qu son las Facultades Legales?
Son aquellas que constituyen el supuesto para la adquisicin de
derechos y la posibilidad de tenerlos y ejercerlos, como por ejemplo, la
capacidad, la facultad de testar, etc.
Finalmente, Qu son las Meras Expectativas?
Son las esperanzas de adquisicin de un derecho, fundadas en la ley
vigente y an no convertidas en derecho por falta de alguno de los
requisitos exigidos por la ley, como por ejemplo, la expectativa a la
sucesin del patrimonio de una persona viva; la expectativa de adquirir
por prescripcin el dominio, etc.

En este contexto, la ley nueva no puede lesionar, si el Legislador le ha

dado efecto retroactivo, los derechos adquiridos, pero s puede
vulnerar las facultades legales y las simples expectativas, porque ni
aquellas

ni

stas

constituyen

derechos

que

hayan

definitivamente a formar parte del patrimonio de una persona.

entrado