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Alcances del Primer Pleno Jurisdiccional

Supremo Laboral

2 | Estrategias de defensa 3, 4 y 5 | Justicia a trabajadores 6 y 7 | La reposicin 8 | Convenio Colectivo de

asumen ms exigencias y la nueva doctrina jurisprudencial por despido incausado Construccin Civil 2012-2013
Edwin Figueroa Gutarra

Roberto Acevedo Mena

Pedro Morales Corrales

Augusto A. Saldaa Bruno

Suplemento de
anlisis legal

PREDICTIBILIDAD

MARTES 18 DE SETIEMBRE DE 2012

ESTRATEGIAS DE DEFENSA JUGARN ROL DE PRIMER ORDEN

Ms exigencias a abogados
EDWIN FIGUEROA
GUTARRA
Juez superior de la Sala
Constitucional de la Corte de
Justicia de Lambayeque. Doctor
en Derecho. Profesor de la USMP
(lial Chiclayo) y de la Academia
de la Magistratura (Amag).

l Primer Pleno Jurisdiccional Supremo

Laboral aporta avances relevantes en
el conocimiento de pretensiones en la
va laboral, facultando a los jueces de trabajo a
conocer de la pretensin de reposicin en caso de
despidos incausados y fraudulentos en el proceso
abreviado laboral, siempre que la reposicin sea
planteada como pretensin nica.
Las correlaciones que se generan entre el
Derecho Constitucional y el Derecho del Trabajo
a partir de este primer pleno incrementan sus
contenidos, dado que en adelante habr de
evitarse el escenario de que existiendo una
afectacin al derecho al trabajo, la va laboral
ordinaria no pueda ser competente para el conocimiento de este tipo de pretensiones, pues la
prctica arrojaba un balance muy complejo: la
reincorporacin en el empleo, como premisa de
cierre de un proceso con vulneracin al derecho
al trabajo, solo poda tener lugar en el proceso
de amparo y no as en el proceso laboral, el
cual contemplaba solo la reposicin cuando se
planteaba un despido nulo, forma de despido que
la doctrina espaola reere como radicalmente
nulo por ser, ante todo, discriminatorio.
Una perspectiva material, a partir de este
pleno, expresada en algunos foros acadmicos,
es la eventual reduccin del amparo laboral,
el cual resulta habilitado, es importante precisarlo, para conocer los despidos incausados,
fraudulentos y nulos. Y la lgica de la idea de
reduccin es puntual: si el juez de trabajo ha
de conocer dichas pretensiones, en adelante
no ser necesaria la jurisdiccin constitucional
respecto a esta materia.
No compartimos dicha premisa en razn de
que la diferencia entre el proceso de amparo
y el laboral ostenta una diferencia material
relevante: la existencia de etapa probatoria.
En efecto, aqu jugar un rol de primer orden

jurdica

La previsin

del contexto
probatorio a
plantearse, ser
el baremo para
dilucidar si la
pretensin va a la
va del amparo o
del proceso laboral.

la previsin del abogado, pues en caso de que

la vulneracin al derecho al trabajo resulte
ostensible, elevada y agrante, s se habilita la
va del amparo para que el juez constitucional
restituya el derecho conculcado, en tanto nos
referimos al contexto de una vulneracin
maniesta. A su vez, el conocimiento de la
pretensin debe ser sencillo, expeditivo y
rpido, conforme prev el artculo 25 [1] de
la Convencin Americana de Derechos Humanos, norma a partir de la cual podemos
construir una consolidada idea de tutela de
urgencia, que a su turno exige un pronunciamiento pronto, presto y clere por parte del
juez que conoce la afectacin a un derecho
fundamental.
Distinto es el contexto del proceso laboral,

en el cual se desarrolla, en forma ms amplia, el

derecho al contradictorio, la posibilidad de ofrecer
pruebas y de poder sostener un debate ms amplio
a propsito de la dimensin de las pruebas.
En esa lgica de premisas no ser propio
que los jueces con competencia constitucional
declaren improcedentes las demandas de amparo, a efectos de remitirlas al juez de trabajo, si
de la pretensin uye objetivamente que existe
una agresin agrante al derecho al trabajo,
y ello en razn de un argumento central: la
jurisdiccin y las competencias constitucionales
han sido diseadas a efectos de una pronta
restitucin de los derechos conculcados y en
el norte de que las vulneraciones ostensibles al
derecho al trabajo en su contenido constitucionalmente protegido, o en su ncleo duro, sean
reprimidas con las herramientas que informan
los principios, valores y directrices que emanan
de la Carta Fundamental.
Por tanto, es importante la previsin del
contexto probatorio a plantearse respecto del
conocimiento de la pretensin, en tanto ese
habr de ser el baremo para dilucidar si la pretensin se deriva a la va del amparo o a la va
del proceso laboral.
Finalmente, resulta vital que las pretensiones,
a partir de los argumentos de la defensa, sean
debidamente delimitadas. Ello ha de beneciar
enormemente el trabajo de los jueces y, por
cierto, habr de evitar onerosas cuestiones de
competencia a resolver por parte de las salas
superiores a efectos de establecer si es el juez
constitucional de primera instancia o, a su vez,
lo es el juez de trabajo, quien ha de conocer la
pretensin. As, evitamos la mora en los procesos.
Una de las cuestiones que ms se demanda
a los jueces es la resolucin oportuna de las
controversias. Creemos que est en nuestras
manos desarrollarlo de esa forma.

Director (e): Jos Luis Bravo Russo | Editora: Mara valos Cisneros | Jefe de Edicin Grca: Daniel Chang Llerena
Jefe de diagramacin: Julio Rivadeneyra Usurn | Diagramacin: Vanessa Quiroz | Ilustracin: Tito Piqu
Las opiniones vertidas son de exclusiva responsabilidad de los autores. Sugerencias y comentarios: mavalos@editoraperu.com.pe

[1]Convencin Americana de Derechos

Humanos. Artculo 25. Proteccin judicial.
1. Toda persona tiene derecho a un recurso
sencillo y rpido o a cualquier otro recurso
efectivo ante los jueces o tribunales
competentes, que la ampare contra actos
que violen sus derechos fundamentales
reconocidos por la Constitucin, la ley o
la presente Convencin, aun cuando tal
violacin sea cometida por personas que
acten en ejercicio de sus funciones oficiales.

Jurdica es una publicacin de

2008 Todos los derechos reservados

PREDICTIBILIDAD

MARTES 18 DE SETIEMBRE DE 2012

Suplemento de
anlisis legal

ALCANCES DEL PRIMER PLENO JURISDICCIONAL SUPREMO LABORAL

Justicia a trabajadores
ROBERTO LUIS
ACEVEDO MENA
Juez supremo titular. Presidente de
la Sala de Derecho Constitucional
y Social Permanente de la
Corte Suprema de Justicia de la
Repblica. Coordinador del Primer
Pleno Jurisdiccional Supremo en
materia laboral.

on la realizacin del Primer Pleno

Jurisdiccional Supremo en materia
laboral, se pone en relieve el especial inters que tiene la judicatura ordinaria
laboral de fijar principios y criterios que permitan resolver con eficiencia y predictibilidad
conflictos laborales en temas controvertidos.
En efecto, la realizacin de un Pleno Jurisdiccional a nivel Supremo se justifica en la
imperante necesidad de unificar y/o consolidar la jurisprudencia laboral respecto a los
diversos criterios con los que se ha venido
resolviendo a nivel de juzgados y salas laborales en temas smiles; ello, tomando en
cuenta adems los cambios existentes en

la legislacin en los ltimos meses, especficamente en lo que respecta a las normas

adjetivas que rigen el proceso laboral (lase la
Nueva Ley Procesal del Trabajo N 29497), y
su progresiva aplicacin en todos los distritos
judiciales del pas.
No existen antecedentes de la realizacin
de un Pleno Jurisdiccional a nivel Supremo en
materia laboral, como s los hay en el mbito
civil, penal y contencioso administrativo. Este
es el primero y all radica su importancia y
trascendencia. Sus objetivos pretenden mejorar la calidad del servicio de imparticin de
justicia en el mbito del derecho del trabajo
y optimizar la atencin eficaz y eficiente en

los procesos judiciales, mediante decisiones

predecibles en todas sus etapas, concordando
para ello la jurisprudencia y fijando, de ser
necesario, principios jurisprudenciales; sino
tambin se busca con los acuerdos adoptados,
que la disminucin de la carga procesal de
los juzgados y salas especializadas del pas
sea una consecuencia de la consecucin de
tales objetivos. Asimismo, se propende a
mejorar el nivel de confianza de la ciudadana en el sistema de administracin de
justicia, desterrando dudas innecesarias en
temas sustantivos o procesales, generando
predictibilidad y seguridad jurdica.
Es importante destacar la finalidad pedaggica del Primer Pleno Jurisdiccional
Supremo Laboral que permite que ste sea
un instrumento de capacitacin constante de
los magistrados de la Repblica, mediante
la difusin de los acuerdos plenarios a nivel
nacional, y de la comunidad jurdica y de la
colectividad, con la publicacin de los mismos
a travs del portal institucional del Poder
Judicial y el Diario Oficial El Peruano con
fecha 17 de julio de 2012.
Uno de los aspectos abordados, quizs
el de mayor trascendencia, es el de la procedencia de la pretensin de reposicin por
despido incausado y despido fraudulento
en la va laboral, debido a que hasta hace
algunos aos los operadores del derecho
opinaban que la judicatura ordinaria laboral
no era competente para conocer pretensiones de reposicin en estos supuestos de
despidos no regulados por norma legal sino
que haban sido producto de la construccin
jurisprudencial del Tribunal Constitucional
(TC), quien en dicha calidad, era el "idneo"
para disponer la reposicin en estos casos. Sin
embargo, atendiendo a las mltiples causas
y diferencias en los pronunciamientos, es
que mediante la realizacin de este pleno
supremo, se acord que en el marco de lo
regulado por la Ley Procesal del Trabajo N
26636, "Los jueces de trabajo en los procesos
laborales ordinarios regulados por la Ley Procesal del Trabajo, Ley 26636, estn facultados
para conocer los procesos de impugnacin
o nulidad de despido incausado o despido
fraudulento, que de ser fundado tengan como
consecuencia la reposicin del trabajador al
centro de trabajo."
De la misma manera, respecto a la procedencia de la pretensin de reposicin por
despido incausado y despido fraudulento en
la va laboral regulada por la Ley N 29497, el
pleno acord por unanimidad que "Los jueces

4-5

Suplemento de
anlisis legal

MARTES 18 DE SETIEMBRE DE 2012

Las horas extras

En cuanto al tratamiento de las horas
extras en el sector privado y en el sector
pblico; se concluye que no obstante la
exclusin legal para los trabajadores
intermitentes, stos no estarn sujetos a
la jornada mxima prevista por ley
(ocho horas de trabajo), solo si es que su
prestacin de servicios se realiza de
manera intermitente.
Adems, el pleno acord que "Las
limitaciones presupuestales no privan

de trabajo estn facultados para conocer

de la pretensin de reposicin en casos de
despido incausado o despido fraudulento, en
el proceso abreviado laboral, siempre que la
reposicin sea planteada como pretensin
principal nica."

EFICACIA RESTITUTORIA
Los acuerdos que anteceden vienen respaldados porque la eficacia restitutoria entindase la reposicin de la impugnacin
de un despido, sea ste arbitrario, incausado,
fraudulento o nulo, no puede restringirse solo
a la jurisdiccin constitucional; en principio
porque los jueces, en general, son los primeros
guardianes de la Constitucin, norma fundamental en la que se haya contenido el estatuto
de proteccin laboral, estructurado y contenido en lo que se conoce como Constitucin
Laboral, y como tal, el deber de proteccin
que le impone el propio ordenamiento jurdico implica que stos resuelvan el conflicto
puesto a su conocimiento de manera integral,
buscando que la respuesta jurisdiccional sea
acorde con lo normado en nuestra Carta
Magna; y, porque ordenar la reposicin en
caso de un despido incausado o fraudulento
en sede jurisdiccional ordinaria, en supuestos
distintos a los previstos en el art. 29 de la Ley
de Productividad y Competitividad Laboral,
no implica una transgresin al ordenamiento
jurdico nacional, pues precisamente es la
norma constitucional la que le impone como
deber a los jueces laborales (que tambin
son jueces constitucionales) a hacer prevalecer la Carta Magna, los principios, valores,
derechos y libertades que se contemplan en
sta ante cualquier disposicin que busque
lesionarla, como es la restriccin legal de no
contar con una definicin y consecuencias
jurdicas positivizadas en los supuestos de
despido incausado o fraudulento.
Asimismo, porque la tramitacin de estos
supuestos de reposicin en casos de despido
incausado y fraudulento en la va ordinaria laboral no implica una reduccin de las garantas
procesales de las que gozan los justiciables
en un proceso constitucional, como sera el
amparo, sino que, por el contrario, al ser un
proceso jurisdiccional, genera la posibilidad de
que ambas partes estructuren un andamiaje

a los trabajadores del sector pblico

de gozar del pago de horas extras si
se ha realizado trabajo en sobretiempo", y que "Existe la posibilidad que
las entidades del sector pblico
compensen el pago de horas extras
con perodos de descanso sustitutorio.
Sin embargo, para ello, tal como en el
sector privado, es necesaria la
aceptacin del trabajador y su
manifestacin de conformidad
consignada en un acuerdo (convenio)."

probatoria y argumentativo que posibilite la

mejor comprensin del conicto en s.
Precisamente, esta idea de "garantismo
procesal" es la que ha motivado que el propio Tribunal Constitucional haya permitido
que el juez ordinario laboral conozca estas
pretensiones de impugnacin de despido,
cuando ellas necesiten de estacin probatoria, al derivar de su naturaleza como jueces
constitucionales laborales.
En este sentido, a partir de este acuerdo
plenario, las pretensiones de reposicin en
los supuestos de despido fraudulento y/o
incausado, y que antes eran declaradas improcedentes, debern ser ahora tramitadas
por los rganos jurisdiccionales, los que ante
la constatacin de vulneracin del derecho
fundamental al trabajo, materializado en cualesquiera de estos tipos de despido, podrn
ordenar la reposicin del trabajador, y as
otorgar a ste la tutela restitutoria que hasta
hace un tiempo vena siendo impartida exclusivamente por la justicia constitucional.
Antese adems que, en este contexto, el
artculo 2 inciso 2 de la Nueva Ley Procesal
del Trabajo, que ad litteram prescribe: "Los
juzgados especializados de trabajo conocen
de los siguientes procesos: (...) 2. En proceso
abreviado laboral, de la reposicin cuando
sta se plantea como pretensin principal
nica", habilita a la jurisdiccin laboral va
proceso abreviado laboral, el conocimiento
de una demanda que contenga como pretensin principal nica la reposicin en los
supuestos de despido incausado o fraudulento
(vulneracin de los artculos 22 y 27 de la
Constitucin), en el marco constitucional de
lo anotado precedentemente.
As, esta especial dedicacin que se ve
resaltada en el establecimiento de una va
especial, donde se conocen los casos de "reposicin" provenientes de despido incausado
y/o fraudulento, obedece a razones de poltica
institucional y legislativa que buscan predominantemente dar preferencia en el trmite
a aquellas demandas en las que se alegue
la vulneracin de un derecho fundamental;
supuesto que en un plazo clere obtienen la
proteccin del derecho vulnerado.
Esta naturaleza de vocacin sumamente
clere del nuevo proceso laboral hace que la

A partir de este acuerdo plenario, las pretens

despido fraudulento y/o incausado, y que ante
ser ahora tramitadas por los rganos jurisdic
vulneracin del derecho fundamental al trabaj
y as otorgar a ste la tutela restitutoria.

siones de reposicin en los supuestos de

es eran declaradas improcedentes, debern
ccionales, los que ante la constatacin de
jo, podrn ordenar la reposicin del trabajador,

PREDICTIBILIDAD

Indemnizacin
por daos
y perjuicios

En relacin con el tema referido a

la indemnizacin por daos y
perjuicios derivados de
enfermedades profesionales, el pleno
ratic la competencia del rgano
jurisdiccional laboral para conocer de
las demandas de daos y perjuicios
por enfermedad profesional, tanto
por dao patrimonial como por dao
moral, en el marco de la Ley Procesal
del Trabajo N 26636 y en la Nueva
Ley Procesal del Trabajo N 29497.

Asimismo, acord

"que la
responsabilidad del empleador por
los daos y perjuicios derivados de
enfermedad profesional es de
naturaleza contractual, y as debe ser
calicada por el juez,
independientemente de la
calicacin o de la omisin en la
calicacin por parte del
demandante o del demandado."
Adems, respecto de la carga
probatoria en estos supuestos, el
pleno acord que el trabajador debe
cumplir con probar la existencia de
la enfermedad profesional, y el
empleador, el cumplimiento de sus
obligaciones legales, laborales y
convencionales.

Respecto al monto indemnizatorio se

acord que "probada la existencia del

dao, pero no el monto preciso del
resarcimiento, para efectos de
determinar el quantum indemnizatorio,
es de aplicacin lo establecido en el
artculo 1332 del Cdigo Civil, salvo
que las partes hubieran aportado
pruebas sucientes sobre el valor del
mismo."Con esta decisin se brindan
herramientas de uso amplio al juez a
n de otorgar la indemnizacin
pretendida, y que atienda la prueba
aportada en el proceso y la nalidad
resarcitoria por el hecho daoso,
teniendo en consideracin las
circunstancias personales, econmicas
y sociales del caso concreto."

pretensin sometida al rgano jurisdiccional

y sobre el cual se emitir su pronunciamiento tenga que ser planteada como reposicin
bajo la forma de una "pretensin principal
nica", nomenclatura de la que se desprende
vlidamente la conclusin de la imposibilidad
jurdica de plantearse de manera conjunta, y
en la va abreviada laboral, dos pretensiones
principales.

La razn de lo antedicho gira en torno a

evitar distraer el pronunciamiento del rgano
jurisdiccional a extremos que si bien pueden
estar relacionados con la pretensin de reposicin, no pueden ser atendidos en una
va procedimental que per se, al ser clere,
concentra etapas procesales cuya dilacin
en exceso podra desnaturalizar la esencia
misma del proceso abreviado laboral, que
como se reitera busca primordialmente
atender y proteger un derecho fundamental
(como lo es el derecho al trabajo) que ha
sido vulnerado.

ACTUACIONES NECESARIAS
En este orden de ideas, interpuesta la demanda, el juez de trabajo est compelido
atendiendo a la naturaleza del proceso
abreviado laboral a verificar: i) si no existe
duda respecto a la laboralidad de los servicios
del demandante, pues debe resaltarse que el
pedido de reposicin solo resulta procedente
en los casos donde la relacin laboral se
encuentre establecida y reconocida por las
partes; ii) una vez ello, verificar si la demanda
planteada contiene nicamente el pedido
de "reposicin" como pretensin principal
nica; y, iii) en virtud de lo anterior, centrar
el anlisis del conflicto judicializado a determinar la fundabilidad o no de la demanda
de reposicin planteada, sobre la base de
una exhaustiva y diligente realizacin de
las etapas procesales que se prevn en el
proceso abreviado laboral, entre las que
conviene resaltar la etapa probatoria. Este
criterio ya ha sido expuesto en la Casacin
N 3311-2011 Tacna, de fecha 11 de julio
de 2012.
Por ltimo, debo precisar que los acuerdos
plenarios no pueden ni deben interpretarse y aplicarse aisladamente. As las cosas,
si bien estos han sido adoptados por los
jueces supremos integrantes de las Salas de
Derecho Constitucional y Social Permanente y Transitoria, solo constituyen "doctrina
jurisprudencial", conforme con los artculos
de la Ley Orgnica del Poder Judicial antes
reseados. Empero, su importancia radica en
ser el primer antecedente inmediato en la
realizacin de un pleno supremo conforme
con los alcances del artculo 40 de la Ley N
29497, que regula el precedente vinculante
judicial que es emitido por la Sala Constitucional y Social de la Corte Suprema de Justicia,
que al conocer del recurso de casacin puede
convocar al pleno de los jueces supremos que
conformen otras salas en materia constitucional y social, si las hubiere, a efectos de
emitir sentencia que constituya o vare un
precedente judicial.
Este es el siguiente reto que se ha impuesto la judicatura laboral en la persona de
los integrantes jueces supremos de ambas
salas de Derecho Constitucional y Social, que
constituye un punto de agenda importante,
cuya realizacin se viene proyectando para
los prximos meses, y en el que a partir de
un caso concreto se establecern reglas
de observancia obligatoria para los rganos
jurisdiccionales laborales.

Suplemento de
anlisis legal

PREDICTIBILIDAD

MARTES 18 DE SETIEMBRE DE 2012

ANTE LA NUEVA DOCTRINA JURISPRUDENCIAL

La reposicin
por despido
incausado
PEDRO MORALES
CORRALES
Socio del Estudio Echecopar, Jefe
del rea Laboral. Ex presidente de
la Sociedad Peruana de Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social.
Catedrtico universitario. Miembro de
la Comisin Consultiva del Ministerio
de Trabajo y Promocin del Empleo .

os jueces supremos de las Salas de

Derecho Constitucional y Social Permanente y Transitoria de la Corte Suprema
llevaron a cabo el Primer Pleno Jurisdiccional
Supremo en Materia Laboral. As, el tema N 1
se reri a la procedencia de la reposicin por
despido incausado y despido fraudulento en la
va ordinaria laboral, tanto con la Ley N 26636
como con la nueva Ley Procesal de Trabajo N
29497 (NLPT). En el presente artculo solo nos
referiremos al primer aspecto.
El artculo 34, segundo prrafo del TUO de la
Ley de Productividad y Competitividad Laboral
(LPCL), establece que: "Si el despido es arbitrario
por no haberse expresado causa o no poderse
demostrar sta en juicio, el trabajador tiene derecho al pago de la indemnizacin establecida
en el artculo 38, como nica reparacin por el
dao sufrido. Podr demandar simultneamente
el pago de cualquier otro derecho o benecio
social pendiente...".
A su vez, el artculo 52 del Reglamento del TUO
de la Ley de Fomento del Empleo, aprobado por DS
N 001-96-TR, estableca que la accin de nulidad
de despido excluye a la accin indemnizatoria, se
entiende por despido incausado, norma que fue
motivo de diversos pronunciamientos de la Corte
Suprema para nalmente ser derogada por la
NLPT, permitiendo as la acumulacin de la accin
de nulidad de despido con la indemnizatoria, de
manera subsidiaria.
La NPTL establece en su artculo 2 numeral

2 que los juzgados especializados de

trabajo conocen "en proceso abreviado
laboral, de la reposicin cuando sta se
plantea como pretensin principal nica".
Mientras que la LPCL prev un solo supuesto de competencia de los juzgados
laborales de conocer de la reposicin: el
proceso de nulidad de despido (artculo 34
tercer prrafo LPCL).
Por otro lado, el Tribunal Constitucional
(TC) en la sentencia, que siempre hemos
cuestionado respecto a la interpretacin del artculo 27 de la Constitucin,
recada en la accin de amparo promovida por Eusebio Llanos Huasco, Exp.
N 976-2001-AA/TC, estableci, desde nuestro
punto de vista legislando indebidamente, que
si bien el artculo 34 de la LPCL, que establece
el pago de una indemnizacin por despido
incausado o arbitrario es constitucional, entiende que no constituye la nica reparacin
por el dao sufrido, pues en el numeral 13b
de la resolucin en comentario considera que
es posible la reposicin por la va del proceso
de amparo.
Ese es el marco constitucional legal y jurisprudencial que exista hasta antes del acuerdo
del Pleno Jurisdiccional Supremo Laboral sobre
esta materia.

EL ACUERDO
Al realizar el anlisis respectivo, los voacles
supremos reconocen la existencia de los antecedentes antes mencionados; sin embargo,
para concluir que los jueces laborales tienen
competencia para conocer de la reposicin por
despido incausado en la va ordinaria conforme
a la Ley Procesal de Trabajo N 26636, se fundamentan en que el artculo 5, numeral 2 del
Cdigo Procesal Constitucional, se establece
como causal de improcedencia de un proceso
constitucional cuando "existan vas procedimentales especcas, igualmente satisfactorias
para la proteccin del derecho constitucional

Si bien compartimos la idea de que

el proceso laboral ordinario debiera
ser la va en la que se conozca la
reposicin por despido incausado
(en seguimiento del criterio, desde
nuestro punto de vista errneo del
TC, que permite la reposicin en
este caso), no es menos cierto que
estamos frente a un problema, no
de interpretacin, si no de creacin
normativa, lo cual no est permitido.

PREDICTIBILIDAD

amenazado o vulnerado, salvo cuando se trate

del proceso de hbeas corpus".
Luego invocan el fundamento 6 de la resolucin del TC recada en el caso de Csar Bayln
Flores, segn el cual "solo en los casos en que
tales vas ordinarias no sean idneas, satisfactorias
o ecaces para la cautela del derecho, o por la
necesidad de proteccin urgente, o en situaciones
especiales que han de ser analizadas, caso por
caso, por los jueces, ser posible acudir a la va
extraordinaria del amparo, correspondiendo al
demandante la carga de la prueba para demostrar que el proceso de amparo es la va idnea y
ecaz para restablecer el ejercicio de su derecho
constitucional vulnerado y no el proceso judicial
ordinario de que se trate.
Basado en tal fundamento, el pleno considera
que la justicia laboral ordinaria constituye una va
ordinaria idnea por lo cual llega a la conclusin
de que al contar con toda las garantas procesales, incluso ms amplias que las del proceso de
amparo en que no existe etapa probatoria, los
jueces de trabajo estn facultados para conocer
de los procesos por despido incausado o arbitrario
y disponer la reposicin del trabajador cuando
corresponda.
Si bien compartimos la idea de que el
proceso laboral ordinario debiera ser la va en
la que se conozca la reposicin por despido
incausado (en seguimiento del criterio, desde
nuestro punto de vista errneo del TC que permite la reposicin en este caso), no es menos
cierto que estamos frente a un problema no
de interpretacin, sino de creacin normativa,
lo cual no est permitido.
En efecto, el pleno de la Corte Suprema si bien
menciona al fundamento 6 del caso Csar Bayln,
omite referirse al literal b.1 del fundamento 13
del caso Llanos Huasco, en el que se sostiene lo
siguiente: "En efecto, un modelo de proteccin
procesal, estrechamente ligado al rgimen de
proteccin sustantiva, que aqu se ha denominado
de carcter reparador, es lo que sucede con la
accin indemnizatoria o, excluyentemente la
accin impugnatoria de despido (a excepcin del
supuesto de despido "nulo") en el mbito de la
jurisdiccin ordinaria.
En tal supuesto, el rgimen de proteccin
procesal est inexorablemente vinculado con lo
dispuesto por el D. Leg. N 728, pues, de advertirse
que el despido del que fue objeto un trabajador
result arbitrario, el juez laboral no podr tutelar el
derecho ms all de lo que en dicha legislacin se
prev a propsito de los trabajadores sujetos al rgimen de la actividad privada; es decir, ordenar del
pago de la indemnizacin correspondiente".
En otras palabras, el TC sostiene que la justicia
ordinaria laboral no est habilitada para conocer
de los procesos de reposicin por despido arbitrario (solo lo est para los procesos de nulidad
de despido).
Es ms, en el fundamento 7 de la sentencia
recada en el caso Bayln, el TC menciona con
claridad que, pese a lo expuesto en el fundamento
6 (en el que se basa el pleno para otorgar competencia a los jueces laborales para conocer las
acciones de reposicin por despido arbitrario),
los criterios jurisprudenciales establecidos en el
caso de Eusebio Llanos Huasco "para los casos
de despidos incausados (en los cuales no existe

MARTES 18 DE SETIEMBRE DE 2012

Suplemento de
anlisis legal

Los riesgos
La pregunta que nos formulamos,

entre varias otras, es si con lo

acordado no se perjudica a quienes
se pretende proteger: los trabajadores (y de paso a los empleadores que
deben asumir mayores gastos de
defensa), los que frente a un despido
arbitrario tendrn que plantear su
demanda dentro de los 30 das de
ocurrido dicho despido; en tanto que
en el proceso de amparo son 60 das.
Es probable que frente a esa
situacin se pueda oponer una
excepcin de incompetencia, pues
pese al acuerdo del Pleno Supremo el
criterio vinculante del Tribunal
Constitucional tiene mayor jerarqua.

Si esta excepcin llegara ser

acogida por la Sala Laboral y la Corte

Suprema, no tendr competencia
para casarla, el trabajador habr
perdido la ocasin de recurrir al
proceso de amparo, pues cuando se
dena la prescripcin, habr
caducado su derecho. Perdi todo. Lo
mismo si el trabajador, pese a lo
resuelto por el pleno, opta por irse a
la va del proceso de amparo, el juez,
ante la excepcin que se le pueda
promover, siguiendo el criterio del
Pleno Jurisdiccional Supremo podra
declarar fundada la excepcin y si
ello se conrma en segunda instancia
podra conocer el TC, que a su vez es
probable que acoja la demanda,
respetando el criterio de sus
sentencias vinculantes que priman
sobre los de la Corte Suprema.

Incluso los jueces constitucionales

podran descartar la excepcin de
incompetencia y declararse competentes segn los criterios vinculantes
del Tribunal Constitucional. Entonces
cul es la va idnea? O hay dos
vas idneas?, y la seguridad jurdica
procesal cmo queda con este
acuerdo?
imputacin de causa alguna)... se mantendrn
en su esencia".
Por eso, a rengln seguido establece que "en
el caso de que en la va judicial ordinaria no sea
posible obtener la reposicin o la restitucin del
derecho vulnerado, el amparo ser la va idnea
para obtener la proteccin adecuada de los trabajadores del rgimen laboral privado, incluida
la reposicin cuando el despido se funde en los
supuestos mencionados".
Ntese que el fundamento 7 es uno de los
que constituyen precedente vinculante inmediato (numeral 3 de la parte resolutiva de la
sentencia Bayln). Si esto es as y si el TC ya
j en el fundamento 13 b1 de la sentencia de
Llanos Huasco que la justicia ordinaria laboral
para caso de despido arbitrario o incausado solo,

es decir exclusivamente, es competente para el

pago de la indemnizacin y no as la reposicin,
cmo puede el Pleno Supremo contradecir lo
resuelto, con criterio vinculante por el Tribunal
Constitucional?
En el mismo orden de ideas, el acuerdo del Pleno Supremo en el sentido de que la NPLT autoriza
al juez laboral conocer en proceso abreviado la
pretensin de reposicin por despido arbitrario,
igualmente es, desde nuestro punto de vista incorrecto, pues la NPLT cuando otorga esa facultad
lo hace para efectos de la nulidad de despido, que
es el nico supuesto legal preexistente.
Si la Corte Suprema consideraba que la va
laboral ordinaria era idnea, ha debido emplear
su facultad de iniciativa legislativa y solicitar al
Congreso la modicacin del artculo 34 de la

LPCL, lo cual hubiera sido perfectamente constitucional y habra arreglado, de paso, el dislate en
que incurri, va jurisprudencial, el TC al consagrar
la estabilidad laboral absoluta en nuestro pas
cuando la ley de la materia en concordancia
con el artculo 27 de la Constitucin no lo haba
querido. Naturalmente, no estamos de acuerdo
con la estabilidad absoluta.
Nos debemos acostumbrar, en un estado de
derecho, a usar las vas constitucionales y legales
y no excederse en interpretaciones que van en
contra del texto expreso de la Constitucin y la
ley, y que lo nico que han motivado y continan
hacindolo es inseguridad jurdica, exactamente
lo contrario a la nalidad de los plenos jurisdiccionales que tienen por objeto otorgar predictibilidad
a los justiciables.

Suplemento de
anlisis legal

TRABAJADORES

MARTES 18 DE SETIEMBRE DE 2012

EFECTOS DEL CONVENIO DE CONSTRUCCIN CIVIL 2012-2013

Negociacin colectiva
AUGUSTO A.
SALDAA BRUNO

conjuntamente con los operarios de equipos. La

consecuencia de este trato especco se maniesta con la creacin de la Bonicacin por Alta
Especializacin (BAE).
Qu es la BAE? Es un benecio pensado
exclusivamente en el grupo de trabajadores especializados "debidamente certificados" por
el empleador o por una institucin educativa
autorizada (Sencico, Capeco) para tales nes. El
convenio ha establecido diversos montos a pagar
por concepto de BAE (ver cuadro 2).
En el caso de los electromecnicos, el pago
de la BAE es complejo, porque est constituido
por un 5 % correspondiente a la bonicacin por
especializacin que ya se haba regulado en el
Convenio Colectivo 2010-2011 y el restante 8 %
se debe a los efectos del nuevo convenio. Resaltamos que esta primera bonicacin a favor de los
trabajadores electromecnicos no corresponde a
un pago por reconocimiento de una nueva categora, nicamente era un benecio a favor de los
trabajadores que realizaban determinadas labores
electromecnicas, evidencindose la evolucin de
este nuevo convenio en materia de relaciones
individuales de trabajo, porque primero ha creado
un grupo especco de trabajadores con rasgos
comunes (todos altamente especializados), los ha
diferenciado dentro del rgimen y nalmente les
ha otorgado benecios especcos (la BAE).
Cmo impacta la BAE en las relaciones de
trabajo en el sector construccin? Es probable que
se incremente el nmero de ociales que busquen
certicarse para ser incluidos en este benecio,
situacin que podra generar una paulatina disminucin del grupo de ociales en los proyectos
de construccin.
Va a generar en las partes, adems, el deber
de informarse sobre este nuevo benecio: para
exigirlo solo cuando corresponda (en el caso de
los trabajadores) y para pagarlo correctamente
(en el caso de los empleadores).
Otro benecio especialmente relevante regulado en el convenio es el uso de dispensadores de
proteccin solar en obra, lo cual evidencia que el
sector construccin sigue la tendencia actual de
reconocer los derechos vinculados con la seguridad
y salud en el trabajo como de primer orden, en el
marco de las relaciones de trabajo.

Abogado por la PUCP, especialista

en Derecho Laboral y rgimen
especial de construccin. Con
estudios de Maestra en Derecho
del Trabajo y Seguridad Social en la
PUCP. Se desempea actualmente
como abogado del rea laboral de
Miranda & Amado Abogados.

a negociacin por rama de actividad en

construccin civil es una de las principales en el pas y se realiza a ese nivel
por las caractersticas particulares de ese sector.
Los resultados de la negociacin colectiva del
perodo 2012-2013 representan un claro ejemplo
de cmo fomentar la negociacin colectiva a ese
nivel brinda estabilidad en ese sector porque
los principales benecios de su rgimen laboral
(desde las remuneraciones hasta la regulacin de
condiciones de seguridad y salud en el trabajo,
por ejemplo) representan el principal tema en la
agenda de la Capeco y la Federacin de Trabajadores en Construccin Civil.
Se ha suscrito recientemente el convenio
colectivo 2012-2013, que presenta un cambio
trascendental en la regulacin del sector: la creacin de tres nuevas subcategoras en el rgimen
laboral especial de construccin. El convenio
modica sustancialmente la categora principal
de operario, dejando la nueva estructura de cargos
y ocupaciones (ver cuadro 1).
En la categora de operarios estn por denicin los trabajadores "especializados", aquellos
que por su capacitacin pueden desarrollar labores
de alto nivel, tanto por el manejo de equipos
especializados (retroexcavadoras, palas mecnicas, tractores, etcteca), como por sus funciones
(tendido de redes elctricas, etctera). Este cambio
es un reconocimiento a la especializacin de los
trabajadores. Por ejemplo, desde 2005 las labores
electromecnicas han sido de gran demanda en
los principales proyectos de construccin (por
ejemplo, la planta Pampa Melchorita en el Sur
Chico del pas); as este grupo de trabajadores
electromecnicos han logrado ser reconocidos
como una subespecialidad bien diferenciada,

1 Nueva estructura de cargos y ocupaciones

Antes del convenio 2012-2013
Operarios
Ociales
Peones

Despus del convenio 2012-2013

Operario operador de equipo mediano
Operario operador de equipo pesado
Operario electromecnico
Ociales
Peones

2 Montos a pagar por concepto de BAE

Categora de
trabajador

Monto del
benecio

Operario operador de equipo mediano

Operario operador de equipo pesado
Operario electromecnico

6 % de su jornal bsico
8 % de su jornal bsico
13 % de su jornal bsico