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11-03-2014
El derecho comercial es una disciplina jurdica que regula parte de la
actividad econmica que en definitiva es el comercio y todas las
actividades que nacen del ejercicio de esta actividad.
La palabra comercio viene de cum mercs, que significa con mercadera.
En nuestra legislacin el comercio se estudia dentro del derecho
comercial y particularmente en el cdigo de comercio.
Nuestro cdigo de comercio est dividido en un ttulo preliminar y 4
libros.
Ttulo Preliminar: parte del art. 1 al art. 6, enumera los actos de
comercio y se refiere a la costumbre.
Libro I: desde el art 7 al art.80 y se refiere a los comerciantes, a sus
obligaciones y a los corredores.
Libro II: parte del art. 96 al 822, se refiere a los contratos y sus
obligaciones mercantiles en general dentro de los cuales podemos
sealar la compraventa, permuta, cesin de crditos, mandato
comercial, sociedad, seguro y el contrato de cuenta corriente, adems
de los contratos de prstamo, prenda y fianza.
* Nota: paralelo compraventa civil v/s compraventa mercantil
Compraventa civil: no existe nimo de lucro, por ejemplo la compra de
una casa para vivir.
Compraventa Mercantil: existe nimo de lucrar.
Compraventa civil: puede recaer sobre bienes muebles e inmuebles
Compraventa mercantil: solo puede recaer sobre bienes muebles.
Libro III: art 823 al art. 1250, se refiere a la navegacin y el comercio
martimo.
Libro IV: se refiere a la quiebra.
El derecho comercial esta imbuido de una serie de normas de carcter
privado y muchas de las cuales debieren del derecho civil. El art. 2 del
Cdigo De Comercio. Establece que en lo no previsto por este cdigo se
aplicaran las normas del derecho civil.
12-03-2014
El derecho comercial deviene de los distintos usos, costumbres que
van uniformndose a travs del tiempo.
El derecho comercial es una rama especializada de una parte de las
actividades del hombre, relativas al comercio.
Comercio
El comercio proviene del vocablo cum mercs que significa con
mercadera, en particular existe un concepto econmico y un concepto
jurdico.
1) Desde el punto de vista econmico: el economista Jean
Baptista Say, divide la industria en tres fases:
a) Fase extractiva: consiste en extraer materias primas tales como; la
pesca, la agricultura y la minera.
b) Fase manufacturera;
esta fase consiste en transformar las
materias primas en productos terminados, como por ejemplo, el
trigo en harina, el oro en relojes, la lana en ropa.
c) Fase comercial: est dada por el intercambio entre el productor y
el consumidor.
2) Desde un punto de vista jurdico: la voz comercio alude
solamente a esta tercera fase de la industria.
La norma interpretativa del artculo 21 del cdigo civil recibe aprobacin
en este caso, siempre que el vocablo comercio tiene un sentido tcnico
jurdico al que atender. Y de acuerdo a esto hay que hacer una
distincin entre el cdigo civil y el cdigo de comercio (1464 C.C.)
(Juicio ejecutivo).
1) Derecho civil , la palabra comercio tiene un sentido amplio , que
hace referencia a todo bien que puede ser objeto de actos
jurdicos, as se colige entre otros, de los artculos 1464, 1670,
1461, y el 2498.
2) Derecho comercial: el legislador comercial no defini el vocablo
comercio, pero en cambio elaboro un artculo en el cual seala
cuales son los actos de comercio. Incluso el legislador comercial
recoge un concepto ms amplio que el econmico, pues incorpora
13-03-2014
Clasificacin del comercio
1) Comercio al por mayor y al por menor:
El comercio al por mayor, es aquel en que el comerciante vende
generalmente a otro comerciante, el cual puede o no ser al por mayor. Y
el comerciante al por menor es el que vende directa y habitualmente al
consumidor.
2) Comercio nacional e internacional:
Nacional: es aquel que se realiza dentro de las fronteras chilenas.
Internacional: se refiere a las operaciones de exportaciones
importaciones.
6 art. 341 c. p. c.: Los medios de prueba de que puede hacerse uso en juicio
son: Instrumentos; Testigos; Confesin de parte; Inspeccin personal
del tribunal; Informes de peritos; y Presunciones.
7 No constando a los juzgados de comercio que conocen de una cuestin entre partes
la autenticidad de lacostumbre que se invoque, slo podr ser probada por alguno de
estos medios: 1 Por un testimonio fehaciente de dos sentencias que, aseverando la
existencia de la costumbre, hayan sido
pronunciadas conforme a ella 2 Por tres escrituras pblicas anteriores a los hechos
que motivan el juicio en que debe obrar la prueba.
de sociedades annimas
de quiebras
general de bancos
de martilleros pblicos
de cuentas corrientes bancarias y cheques
de letras de cambio y pagares
de mercado de valores
de comercio martimo, entre otras
10 Art 2 cdigo civil La costumbre no constituye derecho sino en los casos en que la
ley se remite a ella.
Venta mercantil
Su carcter mercantil depende exclusivamente de que est precedida
de una compra o permuta mercantil, ya que, si compro con la intencin,
vendo porque compre, luego debe estar precedido por esta compra o
permuta.
El nico medio para vender una cosa mueble es la tradicin (modos de
adquirir) (dualidad titulo modo) (una donacin no puede preceder a la
venta para ser un acto de comercio porque el legislador dice
expresamente compra o permuta).
parte
de
ambos
de
ambos
del
25-03-2014
1.- La comisin: es el mandato que versa sobre una o ms operaciones
mercantiles individualizadas (mandato especial).
2.- El mandato de factores: (gerentes o administradores de empresas)
3.- La corredura: no es un mandato, es una intermediacin. El legislador
no considera al martillero, que si es un mandatario (es un mandatario
del juez que es el mandante).
b) Actos de comercio que son realizados por empresas.
La empresa en s no es comercial, sino que los actos que estn
comprendidos en su giro tienen el carcter de mercantil, por ejemplo, la
contratacin de personal, arriendo, pago de impuestos, etc.
La compra de un automvil para una empresa seria mercantil, (no existe
animo de vender), pero para la teora de lo accesorio el acto seria
mercantil.
La empresa se puede conceptualizar como: una organizacin de capital
propio o ajeno y de trabajo ajeno que tiende a la circulacin de la
riqueza.
Hay un primer elemento que es el capital el cual puede ser propio o
ajeno.
Ejemplo: fbrica de zapatos, yo para hacer funcionar la fbrica de
zapatos necesitamos 50 millones de pesos pero solo tenemos 10, este
ser el capital propio luego puedo recurrir a un banco y este ser un
capital ajeno, crditos fogape ( Este est encaminado a auxiliar a los
pequeos empresarios que necesitan comenzar sus actividades pero
nadie le presta dinero, sea es un sistema creado por el estado por el
cual el estado se constituye en aval del banco para responder en caso
que el pequeo empresario no pueda pagar).
Un tema fundamental es el personal o trabajador.
En chile hay dos tipos de sociedades, que son las sociedades civiles y las
sociedades mercantiles (porque realizan actos de comercio). Toda
sociedad es empresa, pero no toda empresa es sociedad, las empresas
Las fondas: son casas pblicas donde se sirve de comer y suele darse
hospedaje, la verdad lo que el legislador quiso decir es hoteles y
posadas.
Cafs: Son casas donde se expende y vende este producto, aqu tambin
se contemplan las fuentes de soda.
Art. 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos
contratantes, ya de parte de uno de ellos:
N 6: Las empresas de transporte por tierra, ros o canales
navegables.
El transporte puede ser areo martimo y terrestre, sin embargo hay tres
sujetos que intervienen en este contrato de transporte:
El porteador, el cargador y el consignatario.
1) El porteador: es el que porta, sea el que lleva la mercadera de un
lugar a otro, por ejemplo turbus cargo.
2) El cargador: es el que encarga la conduccin de una mercadera.
3) Consignatario: es la persona a quien va dirigida la mercadera.
Resulta que yo tengo un distribuidor en la ciudad de Arica, yo le quiero
mandar mercadera y se lo envi por transporte la frontera. Transporte
la frontera es el porteador el cargador soy yo y el consignatario es el
que recibe la mercadera.
Pero no siempre se da la misma figura por ejemplo, yo quiero
cambiarme a la ciudad de concepcin entonces yo sera el cargador y
el consignatario, y el porteador transporte la frontera, este contrato
puede ser de mercadera o de persona.
El contrato de transporte para la empresa ser siempre mercantil
(porteador), en cambio para el cargador puede ser civil o mercantil
(teora de lo accesorio). El contrato de mudanza es un acto mercantil
para la empresa pero para la persona ser siempre civil.
Art 3 Son actos de comercio, ya de parte de ambos contratantes,
ya de parte de uno de ellos:
N7 Las empresas de depsito de mercaderas, provisiones o
suministros, las agencias de negocios y los martillos.
Almacenes de depsito: Son establecimientos recintos, depsitos o
contenedores destinados a recibir y guardar mercaderas de acuerdo a
lo que establece la ley.
26-03-2014
Los martilleros
Estn regulados en una ley especial y son verdaderos mandatarios o
comisionistas para la venta, pueden ser personas naturales o jurdicas y
deben estar inscritas en un registro de martilleros pblicos. Por regla
general los martilleros venden bienes corporales muebles, sin embargo
hay casos en los que pueden intervenir en ventas de bienes inmuebles,
pero solo como comisionistas para la venta, porque el mandante en este
caso es el juez.
Para los martilleros el acto es de comercio, pero para quien contrata con
el martillero el acto ser civil o mercantil dependiendo de la teora de lo
accesorio.
Art. 3 son actos de comercio, ya de
contratantes, ya de parte de uno de ellos:
parte
de
ambos
parte
de
ambos
parte
de
ambos
LOS COMERCIANTES.
La capacidad
Las obligaciones que generan los actos de los comerciantes
La prueba
La ley de quiebra
03-04-2014
En relacin al nmero 4 este se encuentra subsumido en el nmero
tercero.
Aun cuando el artculo 22 n 5 no lo establece, tambin deben
inscribirse las escrituras que revoquen pues la necesidad de publicidad
es la misma.
El artculo 24 establece una sancin por la no inscripcin oportuna.
Art. 24 Las escrituras sociales y los poderes de que no se
hubiere tomado razn, no producirn efecto alguno entre los
socios, ni entre el mandante y mandatario; pero los actos
ejecutados o contratos celebrados por los socios o mandatarios
surtirn pleno efecto respecto de terceros.
La duda se plantea en relacin con la persona que debe soportar los
efectos de estos actos, hay algunos que sostienen que los efectos deben
ser soportados por los mandatarios y otros por el mandante, pareciera
ms lgica esta ultima doctrina porque los efectos del mandato se
radican en el mandante, adems porque es el mandante quien est
obligado a inscribir los documentos.
2.-Obligacin de llevar contabilidad.
La contabilidad consiste en llevar registros de activos y pasivos y en
general de los negocios del comerciante.
En estos libros contables se asientan las operaciones
determinada persona respecto del giro que est desarrollando.
de
una
Voluntad: es la potencia del alma que mueve a una persona a hacer una
cosa, debe ser
1) Seria; con la intencin de obligarse
2) Exteriorizada: expresa, tacita, presunta y silencio
3) Exenta de vicio:
4) Objeto lcito
5) Causa licita
6) Solemnidades cuando as la ley lo exige.
OFERTA
Es un acto jurdico unilateral por el cual una persona propone a otra la
celebracin de un contrato o convencin en los trminos definidos por
el propio oferente de tal forma que quede perfecta por la sola
aceptacin del aceptante.
Para producir efectos legales a parte de los requisitos generales de todo
acto jurdico la oferta debe cumplir con los siguientes requisitos:
A) Completa: debe tener al menos los elementos esenciales del acto
porque si no es completa es solo una propuesta.
b) Debe ir dirigida a una persona determinada porque de lo contrario
no es obligatoria para el que la hace (art 105).
Las ofertas genricas dirigidas a alguien en particular son validas pero
en la prctica ineficaz porque llevan implcito que al momento de la
demanda los efectos ofrecidos hayan sido enajenados, hayan sufrido
alteraciones en el precio, o no hayan existido en el domicilio del oferente
08-04-2014
Aceptacin
Es el acto jurdico unilateral en que la persona a quien va dirigida la
oferta manifiesta su conformidad a ella.
Requisitos:
1.- Debe ser pura y simple: si no se observa este requisito se entiende
que hay una contra oferta y por lo tanto el primitivo destinatario pasa a
ser oferente. As lo expresa el artculo 102 del cdigo de comercio, por
ejemplo te vendo 100 sacos de trigos y el destinatario dice que acepta
siempre y cuando no llueva los prximos 60 das.
2.- Debe ser oportuna: debe prestarse mientras la oferta este vigente,
esta vigencia de la oferta se extingue por los siguientes modos:
a) Vencimiento del plazo, el primer plazo es el que propone el mismo
oferente de acuerdo a lo que seala el artculo 99, como por
ejemplo te vendo estas sillas siempre y cuando me las compres
dentro de los prximos 60 das. Si el oferente nada dice entonces
la ley suple este silencio de las partes y para ello distingue entre
propuestas verbales y escritas.
-La propuesta verbal debe ser aceptada en el acto, mas all el
oferente queda libre de toda responsabilidad (Articulo 97).
-Para determinar cundo se extingue el plazo de la propuesta
escrita es preciso efectuar otra distincin:
1.- si las partes residen en el mismo lugar (la misma plaza de
comercio) el plazo es de 24 horas.
2.- en cambio si las partes no residen en el mismo lugar la oferta
debe ser aceptada o rechazada a vuelta de correo.
La verdad que hoy esta distincin carece de la gravedad que tena
en antao ya que en esa poca lo que primaba era el correo, el
juez va a tener que determinar en cada caso particular que
significa a vuelta de correo.
Vencido el plazo la aceptacin es extempornea y carece de toda
relevancia para el proceso formativo del consentimiento, resulta
natural y obvio que si la persona no me responde dentro del plazo
establecido yo como oferente quedo libre para poder ofrecer el
producto, sin embargo, hay una excepcin en el articulo 98
inciso
tercero en que el proponente es obligado
bajo
responsabilidad de daos y perjuicios a dar pronto aviso de su
retractacin. Muchas veces para celebrar ciertos actos o contratos
las personas incurren en determinados gastos, por lo tanto se
debe procurar dar una noticia acerca de la intencin de
retractarse.
b) Retractacin tempestiva: este es el acto por el cual el proponente
revoca la oferta antes de que esta haya sido aceptada por la
persona a quien va dirigida la oferta , y a este respecto hay dos
doctrinas que tratan de dar una solucin al respecto:
b1) Doctrina Francesa: la retractacin es siempre posible, ya que no se
puede limitar una declaracin unilateral del oferente para retractarse de
la oferta dirigida al destinatario.
De acuerdo al 1494 del cdigo civil el plazo es la poca que se fija para
el cumplimiento de una obligacin, este puede ser expreso o tcito. Este
plazo se extingue en razn de tres circunstancias:
a) Vencimiento: este es el modo normal de la extincin de los plazos.
La ley comercial en materia de vencimiento de plazo es ms
severa que la civil, especialmente en lo tocante en el pago de las
obligaciones mercantiles, lo que se puede advertir del artculo 112,
69 de la ley de quiebra y 79 de la ley de letras de cambios y
pagares. Articulo 48 y 49 del cdigo civil. ( en materia comercial
no existe periodo de gracia)
b) Caducidad: es la facultad de perseguir el pago de la obligacin
antes del vencimiento del plazo. El artculo 1496 del cdigo civil
contiene tres hiptesis de caducidad del plazo.
B1) Quiebra,
B2) Notoria insolvencia.
B3) Extincin o disminucin considerable del valor de las garantas
por hecho o culpa del deudor.
10-04-2014
c) Renuncia: por regla general en materia civil el plazo se encuentra
establecido a favor del deudor, as lo establece el artculo 1497 en
que el deudor puede renunciar al plazo siempre que no se haya
establecido lo contrario o que esto cause perjuicios al acreedor.
En el mbito mercantil el artculo 117 establece que el acreedor no est
obligado a aceptar el pago antes del vencimiento de la obligacin, por lo
cual se entiende que en materia mercantil los plazos favorecen a ambas
partes a diferencia de lo que ocurre en materia civil.
Legislacin aplicable a los contratos celebrados en el extranjero; se
aplica en esta materia el artculo 113 del cdigo de comercio, as
cualquier contrato celebrado en cualquier pas, si va a producir sus
efectos en chile debe arreglarse a las leyes chilenas.
El pago de las obligaciones mercantiles
El artculo 114 del cdigo de comercio en complementacin con el
articulo 119 dan la pauta en esta materia cualquier contrato que se
celebre en pas extranjero deben ceirse a las exigencias establecidos
en ese pas, si es que en Per se exigen testigos para celebrar una
escritura de compraventa se debe cumplir con esta obligacin, pero al
mismo tiempo los efectos se radican en Chile.
Lesin enorme
Es el perjuicio que sufre una de las partes con motivo de la
desproporcin existente entre las prestaciones de ambos (menos o ms
de la mitad del justo precio del valor de la propiedad). En materia civil
de la lesin enorme emanan dos acciones la cuanti minoris y la accin
de rescisin y nulidad, emanan dos acciones porque esta ltima se
concede a propsito de bienes races, procede tambin en las
particiones, asignaciones. En cambio la cuanti minoris procede respecto
de la clausula penal, mutuo. En cambio el legislador mercantil en el
artculo 126 establece una norma especialsima sealando que no hay
recisin en materia mercantil pero si existe la cuanti minoris (recisin,
resiliacion, resolucin, revocacin)
-Recisin: es una sancin civil que deja sin efecto un contrato con
nulidad relativa
-Resiliacion; dejar sin efecto un contrato por acuerdo de las partes
-Resolucin; sancin civil que procede de la accin resolutoria por el
incumplimiento de una de las partes de las obligaciones del contrato
-Revocacin: acto unilateral por el cual se deja sin efecto un contrato...
Solidaridad.
Es aquella obligacin en que hay varios deudores o varios acreedores y
que tiene por objeto una prestacin que a pesar de ser divisible puede
exigirse totalmente por cada uno de los acreedores o por cada uno de
los deudores por disponerlo as la ley o las partes, de suerte tal que el
pago efectuado a uno de aquellos o por uno de estos extingue la
obligacin.
Hay dos clases de solidaridad:
1.- la activa es cuando son varios los acreedores solidarios y un solo
deudor.
2.- la pasiva tiene lugar cuando hay varios deudores solidarios y un solo
acreedor, siendo esta es la ms importante de las garantas personales.
Formas de extinguir la solidaridad:
a) muerte
b) extincin de la deuda
c) renuncia.
15-04-2014
Compraventa mercantil
Este contrato se encuentra regulado en el cdigo civil en los articulo
1793 y siguientes y en el cdigo de comercio en los articulo 130 y
siguientes.
Estas normas deben ser complementadas con las de la convencin de
las naciones unidas sobre contratos de compraventa internacional de
mercaderas suscrita en Viena capital de Austria en abril del ao 1980.
La compraventa es un contrato en que una de las partes se
obliga a dar una cosa y la otra a pagarla en dinero aquella se
dice vender y esta comprar. El dinero que se da por la cosa
vendida se llama precio (1793)
Caractersticas:
1.- Es bilateral, ambas partes se obligan recprocamente
2.- Oneroso
3.- Es conmutativo
4.- Es principal
5.- Nominado
6.-Es de ejecucin instantnea
7.-Generalmente es consensual, sin embargo ser solemne en aquellos
casos que se requiera escritura pblica como la compraventa de bienes
races
8.-Es un contrato que entraa un titulo traslaticio de dominio
1.- la comisin
2.- el mandato de los factores y dependientes.
3.- La corredura
1.- La comisin es aquel mandato comercial que versa sobre una o ms
operaciones mercantiles individualmente determinadas, este concepto la
encontramos en el artculo 235 del cdigo de comercio.
2.- Mandato de factores y dependientes, este es el mandato general
considerado as tambin en el cdigo civil
Factor: es el gerente
El dependiente o mancebo: es el que coopera con la labor del factor
pero que no tiene una funcin tan amplia.
3.- Corredura, no es un mandatario propiamente tal, si no q es un
intermediario.
1.- La comisin
El artculo 236 seala que hay cuatro clases de comisin:
a.- Comisionista para comprar
b.- Comisionista para vender
c.- Comisionista de transporte por tierra, lagos ros o canales navegables
d.- Comisionista para realizar operaciones de banco.
Obligaciones del comisionista
1) Comunicar el rechazo del encargo en primera oportunidad (243 n
1 y 2), la fuente de esta obligacin es la ley y su sancin es la
indemnizacin de perjuicios. Qu pasa con la renuncia de un
abogado y la muerte de un abogado?
2) Ejecutar la comisin, esto esta tratado en el artculo 245 del
cdigo de comercio y 2124 del cdigo civil, una vez que yo acepte
la comisin debo cumplir con el encargo ya que si no lo hago debo
indemnizar los daos y perjuicios, pero hay ciertas excepciones
como por ejemplo , la demencia, caso fortuito o fuerza mayor
(Art 45 del cdigo civil).
La comisin se entiende ejecutada cuando est concluida, la renuncia no
pone trmino a la comisin por los eventuales perjuicios que se puedan
generar al comitente. Art. 242. Este articulo se relaciona con el artculo
2167 del cdigo civil que seala que la renuncia seria valida despus de
transcurrido un determinado tiempo para que el mandante pueda
proveer a los negocios encomendados.
28 de mayo 2014
Termino de la comisin
Articulo 240,241,242 cdigo comercio
Se establecen tres reglas fundamentales
1.- la comisin no termina por la muerte del comitente, sino que sus derechos y
obligaciones pasan a sus herederos, esta regla modifica lo que establece el art
2163 nmero 5 del cdigo civil que seala que el mandato se extingue por la
muerte del mandante.
Qu pasa cuando muere un abogado?
Se extingue el mandato la parte debe preocuparse de dar a conocer tal
situacin.
Qu pasa si muere una parte?
El abogado est obligado a cumplir su mandato.
Esta regla del artculo 2163 tiene dos excepciones:
extralimitacin, igualmente
29 de mayo de 2014
Personas que intervienen en la letra de cambio:
1. El librador o girador: es la persona que gira la letra y ordena pagar la
cantidad determinada en ella.
2. Librado o girado: es aquel a quien se le ordena que pague la letra.
2.- la letra puede ser girada a cargo del propio librador, es decir, se ordena a si
mismo pagar a un tercero beneficiario, esto ocurre por ejemplo, cuando un
banco ordena a una de sus sucursales pagar a un tercero.
Hay un principio fundamental en la letra de cambio, que es la prohibicin de
fondos que hace el librador al librado y que justifica la obligacin del librado
aceptante de pagar la letra a su tenedor actual.
La letra de cambio y el titulo de crdito en general son un documento y por eso
se dice que la operacin de letra de cambio es un acto solemne no consensual
Pagar:
Es un escrito por medio del cual una persona llamada suscriptor, se obliga a
pagar directamente a otra llamada beneficiario, o a la orden de sta una
cantidad de dinero determinada en un lugar y fecha tambin determinada.
A diferencia de la operacin de la letra de cambio aqu hay una relacin
bipartita, por eso se dice que el suscriptor del pagare equivale al librador y
librado de la letra de cambio.
La mayora de las negociaciones bancarias financieras actuales se llevan a
travs del pagar, a pesar del ser la letra de cambio la ms importante.
**El mercurio: El uso de los cheques, disminucin. Actualmente se usan ms las
tarjetas de crdito.
Conceptos de ttulos de crditos
-El profesor Cesar Evivante (italiano) seala que el titulo de crdito es un
documento necesario para ejercer el derecho literal y autnomo que en l se
mencionan. Este autor pone notoriedad en la palabra necesidad, para
transferir o exigir el crdito que est contenido en l. Esto ha llevado a concluir
para muchos autores que precisamente la necesariedad es una caracterstica
importantsima dentro de la operacin de ttulos de crdito
- El profesor Manuel Vargas sostiene que el titulo de crdito es un documento
que permite a su portador legtimo exigir de su deudor el crdito literal y
autnomo que en l se mencionan.
-Finamente para la ctedra seala que el titulo de crdito es un documento en
el cual consta una obligacin que da derecho a su tenedor legtimo a cobrarlo
en la forma y plazos consignados en el mismo documento.
De estos conceptos se desprenden ciertas caractersticas y principios afines a
los ttulos de crdito:
las obligaciones que derivan del ttulo para las dems personas que
lo suscriben.
La circulacin de un titulo puede comprender una serie de actos
como por ejemplo, el giro, la aceptacin, el endoso, el aval, etc. cada
uno de estos actos a pesar de que se relacionen entre si son validos
por s mismos, de suerte tal que la nulidad de un acto no acarrea
nulidad a otros precedentes o posteriores.
Ejemplo. Si uno de los asignatarios pone una firma falsa solo puede
alegarse la falsedad de la firma, no del ttulo.
b) El principio de independencia de actos cambiarios, est relacionado
con el tema del efecto novatorio de los ttulos de crdito, es
importante sealar que las obligaciones que nacen de la letra de
cambio son independientes del negocio causal en que tuvieron su
fuente.
8) Principio de la preexistencia de la obligacin respecto del derecho que
emana del ttulo: la obligacin del girador o del librado existe aun
cuando el derecho de los endosatarios o beneficiarios todava no exista,
en efecto el derecho del portador solo nace cuando los obligados por
garanta ya tienen su obligacin consignada en el titulo, pero la
obligacin del girador o librador es preexistente a esta circunstancia.
9) Principio de inoponibilidad de excepciones: sea que el portador haya
adquirido el titulo mediante endoso o mediante la simple entrega
manual, ejerce un derecho propio e independiente de las relaciones
jurdicas entre el deudor y los portadores precedentes. Este principio
protege a cualquier portador respecto de la inoponibilidad y el comn a
todos los ttulos de crdito.
Mar
tes 3 de junio 2014
Clasificacin de los ttulos de crdito
1) En cuanto al Derecho Patrimonial que en ellos consta:
a. Ttulos jurdicos obligacionales
Son aquellos en los cuales consta un derecho personal en que hay una
obligacin que puede ser dar dinero u otra cosa, o hacer o no hacer algo.
b. Ttulos jurdicos reales
En ellos consta un derecho real, por ejemplo; Certificado de Almacn
General de Depsito.
c. Ttulos de participacin en un fondo o patrimonio comn
Ejemplo; Acciones.
2) En cuanto al objeto de la obligacin:
a. Ttulo representativo de dinero o efectos de comercio
Ejemplo; Letra de cambio, pagar o cheque.
4) En cuanto a la causa:
Es decir, si se expresa o no en el ttulo la relacin jurdica que sirve de base
a su creacin.
a. Ttulos de crdito incausados o abstractos
Son aquellos que no tienen relacin alguna al contrato que le dio origen.
Ejemplo, letra de cambio, pagar o cheque.
b. Ttulos causados o concretos
Son aquellos que tienen estricta relacin con la obligacin que le dio
origen.
Ejemplo, carta de porte, certificado de depsito, etc.
Carta de porte es aquel documento que respalda un contrato de
transporte de mercaderas.
5) En cuanto a su efecto novatorio:
a. Aquellos que producen efecto novatorio respecto de la obligacin
que le dio origen.
Ejemplo: Documentos al portador.
Art. 125 del Cdigo de Comercio
b. Aquellos que no producen efecto novatorio respecto de la
obligacin jurdica que le dio origen.
Aqu en general estn todos los ttulos de crdito.
6) En cuanto al sujeto que los emite:
a. Pblicos
Son aquellos emitidos por el Estado.
b. Privados
Aquellos emitidos por los particulares.
7) En cuanto a su oferta:
a. Aquellos que son de oferta pblica
b. Aquellos que son de oferta no pblica
8) En cuanto a su exigibilidad (Importante):
a. Ttulos a la vista
Es decir, pagaderos a su presentacin.
Ejemplo: Cheque.
b. Documentos pagaderos a plazo
El cheque no tiene la modalidad de plazo porque es exigible desde el
mismo momento que se emite.
9) En cuanto a su naturaleza:
a. Ttulos de crdito civiles
b. Ttulos de crdito mercantiles
Cesin de derechos
Una de las caractersticas de los ttulos de crdito es que son circulatorios, es
decir, estn destinados al trfico jurdico. Son esencialmente cedibles.
Por regla general, debe haber entrega del ttulo y tratndose de ttulos
nominativos, adems debe haber traspaso.
1.- Cesin de crditos en materia civil
Est regulada a la luz de las normas de los Artculos 1901 a 1907 del Cdigo
Civil, y debemos distinguir entre las distintas partes que participan, que son;
cedentey cesionario y por otro lado deudor y terceros.
a. Perfeccionamiento de la cesin.
Artculo 1908 del Cdigo de Comercio
Aqu es preciso distinguir lo siguiente:
a.1 Entre las partes:
El acuerdo al Cdigo Civil y particularmente el artculo 1901 seala que la
cesin se perfecciona a travs de dos actos, que es la entrega del ttulo y
el traspaso, esto ltimo tambin relacionado con el Artculo 1903 del
Cdigo Civil.
Este endoso puede ser en blanco, que lleva la sola firma; y el endoso completo,
es el que lleva adems de la firma, el nombre del endosatario, el lugar del
otorgamiento, la fecha del otorgamiento, el nombre del endosante; en
definitiva todos los datos necesarios para que no exista duda sobre quin
endos, a quin se endos y cundo se endos, limitando de esta forma la
responsabilidad.
Artculos 1908, 25 y 79 del Cdigo de Comercio.
c. Ttulos de crdito mercantiles al portador
Al respecto, entran en juego dos artculos: el 1908 y el 164 del Cdigo de
comercio.
Traspaso de documento a la orden: endoso.
Traspaso de documento al portador: mera entrega.
LEY 18.092
Con el firme propsito de modernizar la legislacin cambiaria chilena y de
uniformarla con la legislacin internacional, se dict en el ao 1982 la nueva
ley sobre leras de cambio y pagare 18.092 derogando todas las disposiciones
anteriores que contena nuestro cdigo de comercio, estableciendo una serie
de innovaciones dentro de las cuales las ms importantes son las siguientes:
4
de junio de 2014
Ideas y principios:
1. Permite que la letra de cambio logre certeza del momento justo en que
va a convertirse de ttulo de crdito a dinero.
2. Presta certeza a todos los obligados solidariamente.
3. Otorga certeza al portador que debe presentar al cobro su letra y
protestarla oportunamente, so pena de caducidad en su derecho.
4. Fortalece la autonoma de la circulacin de la letra de cambio porque se
desprende del negocio no tiene relacin con el negocio causal por eso que
es un documento abstracto, in causado.
5. Relega a extra cambiaria la relacin de prohibicin de fondos entre
librador y librado.
6. Contempla expresamente el pacto de reajustabilidad y la estipulacin de
intereses sobre la cantidad librada.
7. La letra es transferible por endoso aunque no se exprese la clausula a la
orden salvo que el librador inserte la expresin no endosable.
8. Consagra el principio de inoponibilidad de excepciones, que el deudor
pudiera tener contra el endosante o los portadores anteriores.
9. Establece el endoso en comisin de cobranza. No es otra cosa que
facultar al endosatario a cobrar la letra por la va judicial
10 de junio de 2014
Letra en blanco.
Qu sucede si al momento de la creacin de la letra faltan algunas
menciones?
En caso de que una letra quede incompleta se habla de letra en
blanco y el artculo 11 de la ley 18092 da la solucin. Las clausulas
que pueden faltar son las esenciales, naturales y accidentales
existiendo la posibilidad de irlas incorporando a travs de la
purificacin de la letra.
Este articulo 11 se remite al artculo 1, as la nica mencin que no
puede faltar nunca es la firma del librador porque estas una de las
formas ms claras de cuando la manifestacin de voluntad obliga, es
una fuente de obligaciones.
La exoneracin de responsabilidad no cabe frente al portador de
buena fe dejando en claro que no es lo mismo portador de buena fe
que portador legitimo, en efecto, este ltimo tiene tal carcter si
justifica sus derechos con una serie no interrumpida de endosos
aunque el ultimo este en blanco (solo contiene la firma del
endosante). La legitimidad atiende a la continuidad de los endosos y
por lo tanto es objetiva, en cambio la buena fe es subjetiva ya que
atiende a la intencin del portador, cuando posee el titulo con la
conciencia de haberlo adquirido por medios legtimos exentos de
fraude y de todo otro vicio.
Giro de la letra
El concepto esta dado en el artculo 17, este debe efectuarse al dorso del
documento o en una hoja de prolongacin adherida a esta y el endoso debe ser
firmado por el endosante.
En cuanto a la naturaleza jurdica del endoso es un modo de transferir el
dominio de documentos a la orden, es una cesin de derechos.
Clases de endoso
1) Endoso traslaticio de dominio: es el escrito por medio del cual el tenedor
del documento transfiere el dominio de la letra. El endoso que no
exprese otra calidad se entiende que es traslaticio de dominio por lo
tanto transfiere al endosatario todos los derechos que emanan de la
letra. El endoso siempre debe ser un acto escrito, art 21. El endoso
traslaticio de dominio puede ser en blanco o completo (art 22, 23 y 24).
Art 22, nos seala cuando el endoso es completo, es decir, contiene todo lo
datos necesarios para lograr una acertada interpretacin para una eventual
cobranza
23 y 24: endoso en prenda
Requisitos de fondo del endoso:
1) El endoso debe ser puro y simple y cualquier condicin a la que se
subordine el mismo se reputa como no escrita.
2) Debe ser hecho por un tenedor legtimo y capaz. Cundo s que el tenedor
es legtimo y capaz? Es legitimo cuando justifica sus derechos con una serie
no interrumpida de endosos aunque el ultimo este en blanco.
Efectos de este endoso traslaticio de dominio:
1) Transfiere el dominio de la letra del endosante a el endosatario
2) Se genera una responsabilidad solidaria entre el endosante con respecto
a la aceptacin del pago de la letra. Art 79 inciso. 1 y art 25 de la ley de
letra de cambio y pagar. El endosante puede limitar su responsabilidad
porque el nico obligado al pago y a la aceptacin es el librador, el
endosante se obliga solidariamente.
3) La purga o inoponibilidad de las excepciones, ms que un efecto este
constituye un verdadero principio dentro de la operacin de la letra de
cambio y se desprende del artculo 28 de la ley 18092.
Esto no es otra cosa que respaldar el hecho que la letra sea un documento
abstracto.
**El artculo 32 se refiere al endoso de las letras vencidas o protestadas por
falta de pago
Qu pasa si endoso una letra vencida o protestada por falta de pago? Si se
puede hacer, pero no tiene el mismo valor que una cesin ordinaria. Artculos
1901 a 1907 del cdigo civil.
2) Endoso en garanta o pignoraticio
Es el escrito por el cual el tenedor legtimo de la letra constituye en prenda un
documento, para garantizar el cumplimiento de una obligacin.
Desde el punto de vista formal la clausula insertada para este efecto lleva la
formula; valor en prenda, valor en garanta u otra equivalente. Artculo 21.
Efectos:
1) El endosatario no puede endosar la disposicin de la letra porque es un
mero tenedor, el dueo sigue siendo el endosante.
2) El endoso hecho por el endosatario solo vale como endoso en cobro.
3) El endosatario puede cobrar la letra y aplicar sin ms trmite su valor al
pago del crdito caucionado. Artculo 30.
4) La persona demandada por el endosatario en prenda no puede oponer
excepciones fundadas en relaciones personales con anteriores
portadores de la letra.
5) Es de responsabilidad del endosatario practicar todas las diligencias
necesarias para conservar los derechos contenidos en la letra, por lo
tanto tiene la obligacin de protestar la letra.
6) El endosante no responde en este caso de la aceptacin o pago de la
letra, salvo disposicin en contrario.
artculo siguiente;
e) Los impuestos y derechos cobrados;
f) La fecha, hora y lugar del protesto, y
g) La firma del funcionario que haya practicado la
diligencia.
Ministro de fe, notario: por la fecha cierta
Art 79 acciones cambiaras de reembolso, acciones que derivan de la
letra de cambio.
Todos los que firman una letra de cambio, sea como libradores, aceptantes o
endosantes, quedan solidariamente obligados a pagar al portador el valor de la
letra, ms los reajustes e intereses, en su caso.
Si no se realiza en tiempo y forma el protesto por falta de pago, caducarn
las acciones cambiarias que el portador pueda tener en contra del librador,
endosante y los avalistas de ambos. No obstante, no caducarn estas acciones
en caso de quiebra del librado o aceptante ocurrida antes del vencimiento, o
de haberse estampado en la letra la clusula "devuelta sin gastos" o "sin
protesto".
Artculos 88 y siguientes extravi
extensivo a un vale vista
En cuanto a las menciones que debe contener art 102 ley 18092 del
pagare- art 1 de la ley 18092 letra de cambio ( son lo mismo en ambos)
2. Art 103/ art 2 ley 18092: no es lo mismo porque en la letra de cambio
pueden omitirse todas las menciones menos la firma
3. Art 104/ art 1 ley 18092: lo mismo en ambos responsabilidad
4. Art 105/ art 48 ley 18092: no es lo mismo. Falta una forma de la letra de
cambio, donde son 4
5. Art 106/ art 106 ley 18092: lo mismo , el suscriptor de un pagare queda
obligado de igual manera que el aceptante de una letra de cambio.
Cheque
Decreto con fuerza de ley 707
Art 1 inciso 1 concepto (de memoria)
Artculo 1.- La cuenta corriente bancaria es un contrato a virtud del cual un
Banco se obliga a cumplir las rdenes de pago de otra persona hasta
concurrencia de las cantidades de dinero que hubiere depositado en ella o del
crdito que se haya estipulado.
El banco no puede pagar ms de lo que tenga en la cuenta corriente, salvo que
tengan buena reputacin bancaria.
Artculo 10 Concepto de cheque
Artculo 10.- El cheque es una orden escrita y girada contra un Banco para
que ste pague, a su presentacin, el todo o parte de los fondos que el librador
pueda disponer en cuenta corriente.
El cheque es siempre pagadero a la vista. Cualquiera mencin contraria se
tendr por no escrita. El cheque presentado al cobro antes del da indicado
como fecha de
emisin, es pagadero el da de la presentacin. El cheque puede ser a la orden,
al portador o nominativo.
El cheque es pagadero a la vista.
El cheque puede ser a la orden, al portador o nominativo.
Este artculo seala el concepto de cheque, pero adems nos dice algo muy
importante es pagadero a su representacin, pagadero a la vista. Cualquier
otra mencin en este documento se entender por no escrita, lo que significa
que por ejemplo puedo emitir un cheque y abajo podra hacer un corazn, esto
no obsta al banco a pagar el cheque.
Articulo 13
expedicin.
Financieras.
El Banco emisor podr sealar en el mismo formulario o en otro anexo, los
nombres de sus propias oficinas y de sus corresponsalas que, por cuenta de
aqul, efectuarn el pago del valor de cada cheque viajero o de su equivalencia
en la moneda del
pas en que dicho pago fuera reclamado en las condiciones que para el efecto
se fijaren.
Como tomador del cheque viajero se tendr a la persona que el Banco
emisor seale como tal en el anverso de l.
Todo cheque viajero ser firmado por el tomador en el momento de su
adquisicin, en presencia del Banco emisor, en el ngulo superior izquierdo del
formulario. Se
presumir de derecho como legtima y perteneciente al tomador la firma que
apareciere en los cheques en el lugar sealado.
Para dar curso a un cheque viajero, el tomador deber, en presencia del
pagador o del adquirente, llenarlo de su puo y letra con el nombre del
pagador o adquirente, lugar y fecha en que se llene, y adems con su firma
puesta en el ngulo inferior izquierdo del mismo formulario. Para todos los
efectos legales, se tendr por fecha
de emisin del cheque aquella en que se hubiere llenado por el tomador.
Articulo 42, delitos relacionados con el cheque
Artculo 42.- Los delitos previstos y sancionados en el artculo 22 que
deriven del
giro del cheque efectuado por un librador que no cuente de antemano con
fondos o crditos disponibles suficientes en su cuenta corriente, que hubiere
retirado los fondos disponibles despus de expedido el cheque o hubiere girado
sobre cuenta corriente cerrada, conferirn accin penal privada al tenedor del
cheque protestado por dichas
causales.
Los restantes delitos establecidos en esa disposicin y en el artculo 43,
darn lugar
a accin penal pblica, pero los fiscales del Ministerio Pblico slo iniciarn la
investigacin cuando se les presente el cheque protestado y la constancia de
haberse practicado la notificacin judicial del protesto y de no haberse
consignado los fondos en el plazo indicado en el mismo artculo 22, sea que se
haya opuesto o no tacha de falsedad en el momento del protesto, o dentro de
los tres das siguientes a la notificacin judicial del mismo.
Articulo 45 y siguientes leer
Trata de las cuentas corrientes y cheque en moneda extranjera.
Artculo 45.- Sern aplicables a las cuentas corrientes bancarias y cheques
en moneda extranjera, las disposiciones que preceden, en cuanto no aparezcan
modificadas por
las disposiciones especiales del presente Ttulo.
persona
jurdica
distinta
de
los
socios
en tanto en el segundo caso el socio aportante sigue siendo dueo del bien y
lo que le entrega a la sociedad es el uso y el goce de este.
Esto tiene una importancia sideral para, por ejemplo, el caso de un incendio,
ya que la regla general es que las cosas perecen para su dueo y en el caso
de que el aporte sea en propiedad es la sociedad la que va a soportar la
perdida, a diferencia del otro caso en que el nudo propietario deber soportar
la perdida.
2) Participacin en los beneficios: todos los socios deben tener
participacin en los beneficios que arroje la sociedad, sta reparticin de
ganancias se hace de acuerdo a lo que las partes estipulen, en caso
contrario se reparten a prorrata. Artculo 382 y 383 del cdigo de
comercio en relacin con el 2066 y 2068 del cdigo civil.
Cada socio en el ejemplo anterior aporto 25 millones de pesos, resulta
que la sociedad gener una utilidad de 10 millones de pesos y a cada
uno le correspondera 2 millones 500 mil pesos, pero al momento de
formar la sociedad los socios en virtud del principio de la autonoma de
la voluntad pueden pactar diferentes montos, pero en ningn caso
un socio puede quedar sin beneficios o dividendos.
3) Contribucin en las prdidas: aqu se da un caso muy importante para el
socio que solo aporta su trabajo, siendo el artculo 383 el que nos da la
solucin.
4) Afectio societatis: es la voluntad o el consentimiento especialmente
orientado a formar una sociedad y que permite diferenciar este contrato
de otros contratos, as suele confundirse la sociedad con el contrato de
mandato , con el contrato de trabajo pero en ninguno de estos casos
existe el nimo de perseguir el bien comn, el nimo de formar este
contrato de sociedad.
El cdigo no se refiere al animo societatis, sin embargo si nos vamos a
algunos autores que han tratado de esbozar algn tipo de relacin de la
sociedad con este elemento de la afectio societatis.
Hay un autor llamado Alberto Bergasis, que la define claramente
sealando:
La afectio societatis ha de consistir en una disposicin de voluntad tan
manifiesta entre las partes que denote claramente el propsito de
asociarse y de aportar con el inters personal de cada cual al inters
social con el fin de lograr un objetivo determinado.
La afectio societatis no solamente debe existir al momento de crearse la
sociedad si no que durante toda la vida de sta, llegando a ser incluso
Es un contrato bilateral, esto deriva del artculo 2053 del Cdigo Civil.
Es conmutativo.
Es oneroso
Es consensual, ya que por regla general no requiere de solemnidad
alguna, incluso no es necesario aportar algo en el acto, ya que se
puede estipular, prometer. Por excepcin son solemnes todas las
sociedades comerciales y las civiles de responsabilidad limitada y la
sociedad civil annima.
5) La sociedad es un contrato intuito persona pero solo tratndose de
sociedades de personas, porque tratndose de sociedad de capital da
lo mismo quien sea el accionista.
Clasificacin de las sociedades.
1) Sociedades a titulo singular y sociedades a titulo universal.
Segn si lo que estamos aportando es una cosa determinada o una
universalidad. El cdigo civil en su artculo 2056 prohbe toda sociedad a
titulo universal salvo la sociedad conyugal, ya que las personas tenemos
atributos de la personalidad, as se entiende que el patrimonio es
inherente a la persona, por lo tanto no puedo aportarlo completamente
ya que me estara despojando de este atributo.
4)
5)
6)
7)
8)
9)
Formacin de la sociedad.
Cualquier persona puede constituir una sociedad colectiva, sin embargo hay 3
situaciones que ameritan un estudio un poco mas acabado.
1) Incapaces absolutos, surge la duda de si puede o no constituir una
sociedad colectiva a travs de su representante legal. La ctedra seala
que no es posible por dos razones:
a) Porque los riesgos que involucra una empresa mercantil son de tal
magnitud que
sera impensable siquiera sostener que un
representante legal pudiera endosar la responsabilidad ilimitada y
solidaria.
b) Mientras al menor adulto, que si es capaz, se le exige una
autorizacin judicial, a estas personas ms desvalidas (incapaces
absolutos) solo se les exige la concurrencia de representante legal,
por lo tanto significara una incongruencia.
la organizacin de la cual
Art. 372. El uso de la razn social puede ser conferido a una persona extraa
a la sociedad.
El delegatario deber indicar en los documentos pblicos o privados que firma
por poder, so pena de pagar los efectos que hubiere puesto en circulacin,
toda vez que la omisin de la ante firma induzca en error acerca de su cualidad
a los terceros que los hubieren aceptado.
Art. 373. Si un socio no autorizado usare la firma social, la sociedad no ser
responsable del cumplimiento de las obligaciones que aqul hubiere suscrito,
salvo si la obligacin se hubiere convertido en provecho de la sociedad.
La responsabilidad, en este caso, se limitar a la cantidad concurrente con el
beneficio que hubiere reportado la sociedad.
Art. 374. La sociedad no es responsable de los documentos suscritos con la
razn social, cuando las obligaciones que los hubieren causado no les
conciernan y el tercero los aceptare con conocimiento de esta circunstancia.
Relacionar los arts. 372, 373 y 374 con el art. 402 n 2 del cdigo de comercio.
Los artculos 371 y 374 declaran las circunstancias que deben concurrir para
que nazca la responsabilidad que derivan del artculo 368, 369 y 370. La
verdad que de acuerdo con estas disposiciones hay lugar a esta
responsabilidad siempre que ocurra lo siguiente.
1) Que las obligaciones hayan sido contradas legalmente, es decir por las
personas que tengan poder suficiente. Esto esta complementado con el
artculo 2094 del cdigo civil.
Estas normas sancionan la negligencia del tercero que no requiri la
informacin suficiente para ver si el socio respectivo poda o no usar la
razn social. En todo caso tambin se puede ratificar lo hecho por el
socio.
2) Que contrate a nombre y en representacin de la sociedad para esto hay
que remitirse al artculo 372 del cdigo de comercio en relacin con el
artculo 2094 del cdigo civil.
3) Cuando la sociedad le concierna el negocio, vale decir cuando el acto
sea un negocio que mire su inters, articulo 374.
Fondo social
Este se encuentra regulado en los artculos 375 y siguientes.
Concordancia de artculo:
Articulo 376 Cdigo de Comercio - articulo 2055 Cdigo Civil.
Articulo 382 Cdigo de Comercio 2068 y 2069 Cdigo Civil.
Articulo 381 Cdigo de Comercio 2082, 2083 y 2085 Cdigo Civil.
El acreedor puede:
1) Embargar los bienes prometidos que no han sido entregados aun.
2) Embargar las utilidades de la sociedad.
3) Perseguir la parte que corresponda a su deuda en el residuo de la masa
concursada de la sociedad.
Restitucin de los aportes.
Disuelta la sociedad esta debe liquidarse y por lo tanto los aportes deben ser
restituidos pero hay que distinguir entre los aportes en propiedad y usufructo.
Articulo 381.
30 de junio de 2014
Administracin de la sociedad
Los socios colectivos son titulares del derecho de administrar la sociedad
colectiva y lo pueden hacer personalmente o a travs de un tercero (hay que
estar a lo que sealen los socios en el pacto social).
En cuanto a la administracin propiamente tal vamos a distinguirla en aquella
que ejercen los propios socios (386 al 391) y aquella que se ejerce por
delegado (392 y sgtes.) Esto se infiere del artculo 385.
a) Administracin por los propios socios
Si el pacto social nada dice, se entiende que todos los socios administran, es
una especie de mandato tcito, legal y reciproco. Art 386 y 387.
Causales de disolucin.
El artculo 407 establece que la sociedad de disuelve por los medios que
establece el cdigo civil. (2098 al 2114)
I)
Aquellas que operan por voluntad de los socios y aquellas que operan
sin su voluntad:
II)
Causales en particular
Puede que la cosa tenga un seguro, este se inspira en varios principios, pero
en cuanto a la subrogacin hay real y personal. En el seguro hay una
subrogacin real, yo perd mi auto y el seguro me proporciona un auto nuevo,
en cuanto a la subrogacin personal, por ejemplo, un taxi atropella una
persona, en este caso el seguro le paga a la persona, pero la compaa se
subroga en las acciones de la persona para poder dirigirse en contra del
taxista.
Determinar el activo.
Fijar el pasivo.
Pagar el pasivo.
La liquidacin est tratada en los artculo 410 al 418 del cdigo de comercio
grabacin..
Art. 410. El liquidador es un verdadero mandatario de la sociedad y como tal,
deber conformarse escrupulosamente con las reglas que le trazare su ttulo y
responder a los socios de los perjuicios que les resulten de sus operaciones
dolosas o culpables.
Art. 411. No estando determinadas las facultades del liquidador, no podr
ejecutar otros actos y contratos que los que tiendan directamente al
cumplimiento de su encargo.
En consecuencia, el liquidador no podr constituir hipoteca, prendas o
anticresis, ni tomar dinero a prstamo, ni comprar mercaderas para revender,
ni endosar efectos de comercio, ni celebrar transacciones sobre los derechos
sociales, ni sujetarlos a compromiso.
El liquidador va a desarrollar lo que se le seale en el pacto.
Inciso 2 prohibiciones del liquidador?
Aparte de lo que estaba autorizado por los socios para realizar el artculo 413 lo
faculta a lo siguiente:
Art. 413. Aparte de los deberes que su ttulo imponga al liquidador, estar
obligado:
1 A formar inventario, al tomar posesin de su cargo, de todas las
existencias y deudas de cualquiera naturaleza que sean, de los libros,
correspondencia y papeles de la
Sociedad; (debe determinar cules son los bienes que tiene la sociedad)
2 A continuar y concluir las operaciones pendientes al tiempo de la
disolucin;
(La sociedad puede tener contratos vigentes, por lo tanto el liquidador debe
continuarlo)
3 A exigir la cuenta de su administracin a los gerentes o cualquiera otro
que haya manejado intereses de la sociedad;
(Como liquidador puede saber qu es lo que hizo el gerente, el cual debe rendir
cuenta ya que este no es ms que un mandatario)
4 A liquidar y cancelar las cuentas de la sociedad con terceros y con cada
uno de los socios;
(Esto est dentro del pago del pasivo)
5 A cobrar los crditos activos, percibir su importe y otorgar los
correspondientes finiquitos;
(Consecuencia de lo anterior)
6 A vender las mercaderas y los muebles e inmuebles de la sociedad, aun
cuando haya algn menor entre los socios, con tal que no sean destinados por
stos a ser divididos en especie;
Por otro lado en el derecho martimo surge la institucin llamada comenda por
la cual el armador (dueo del barco generalmente) entregaba una cantidad o
capital al capitn de un barco para que este lo administrara durante la travesa
al cabo de la cual deba repartir los beneficios.
El artculo 2061 del cdigo civil define esta clase de sociedad en relacin a la
responsabilidad, sealando que es aquella en que todos los socios o alguno de
ellos van a responder hasta el monto de sus aportes . En cambio el artculo 470
la define en cuanto a su administracin:
Art. 470. Sociedad en comandita es la que se celebra entre una o ms
personas que prometen llevar a la caja social un determinado aporte, y una o
ms personas que se obligan a administrar exclusivamente la sociedad por s o
sus delegados y en su nombre particular.
Llmense los primeros socios comanditarios, y los segundos gestores.
Hay dos tipos de socios:
1) Gestor: el que administra, responsabilidad ilimitada
2) Comanditario: el que aporta el capital, su responsabilidad es limitada, a
no ser que permita que su nombre sea insertado en la razn social, o
quiera formar parte de la administracin de la sociedad, en estos casos
responder al igual que los gestores.
El artculo 472 se refiere a la sociedad encomandita simple y el articulo 473 a
la sociedad en comandita o por acciones.
Art. 472. La comandita simple se forma por la reunin de un fondo
suministrado en su totalidad por uno o ms socios comanditarios, o por stos y
los socios gestores a la vez.
Art. 473. La comandita por acciones se constituye por la reunin de un capital
dividido en acciones o cupones de accin y suministrado por socios cuyo
nombre no figura en la escritura social.
Sociedad en comandita simple
Algunos autores como Julio Olavarra sostienen que no tiene ninguna
importancia si estamos en presencia de una sociedad encomandita civil o en
presencia de una sociedad encomandita comercial, porque la sociedad
encomandita est tratada ntegramente en el cdigo de comercio a excepcin
del concepto que el legislador civil da de la sociedad encomandita.
Por otro lado el profesor Gmez dice que si tiene importancia, y entre otras
cosas seala que hay profundas diferencias entre una y otra en cuanto a la
responsabilidad, en cuanto a la constitucin, razn social y la liquidacin. Ahora
nos debe quedar claro que el cdigo de comercio es una ley especial que
Art. 482. Puede tambin ceder sus derechos, mas no transferir la facultad de
examinar los libros y papeles de la sociedad, mientras sta no haya dado
punto a sus operaciones. (En la sociedad colectiva no se puede ceder sus
derechos)
Art. 483. Los socios gestores son indefinida y solidariamente responsables de
todas las obligaciones y prdidas de la sociedad.
Los socios comanditarios slo responden de unas y otras hasta concurrencia
de sus aportes prometidos o entregados.
Art. 484. Se prohbe al socio comanditario ejecutar acto alguno de
administracin social, aun en calidad de apoderado de los socios gestores.
Art. 487. No son actos administratorios de parte de los comanditarios: (estos si
los pueden realizar sin necesidad que tengan una responsabilidad mayor a las
que por naturaleza le corresponden)
1 Los contratos que por cuenta propia o ajena celebren con los socios
gestores;
2 El desempeo de una comisin en una plaza distinta de aquella en que se
encuentre establecido el domicilio de la sociedad;
3 El consejo, examen, inspeccin, vigilancia y dems actos interiores que
pasan entre los socios, siempre que no traben la libre y espontnea accin de
los gestores;
4 Los actos que colectiva o individualmente ejecuten como comuneros
despus de la disolucin de la sociedad.
Art. 489. Habiendo uno o ms socios comanditarios y muchos colectivos, sea
que todos stos administren de consuno, sea que uno o ms administren por
todos, la sociedad ser a la vez comanditaria respecto de los primeros y
colectiva relativamente de los segundos.
Art. 490. En caso de duda, la sociedad se reputar colectiva.
Encomandita por acciones.
Art. 491. Las reglas establecidas en el prrafo anterior son aplicables a la
comandita por acciones en cuanto no estn en contradiccin con las
disposiciones del presente.
Art. 493. Las sociedades en comandita no quedarn definitivamente
constituidas sino despus de suscrito todo el capital y de haber entregado cada
accionista al menos la cuarta parte del importe de sus acciones.
La suscripcin y entrega sern comprobadas por la declaracin del gerente en
una escritura pblica, y sta ser acompaada de la lista de suscriptores, de un
estado de las entregas y de la escritura social.
Art. 494. Las acciones de las sociedades en comandita sern nominativas.
y posteriormente la
acciones
que
Las primeras son aquellas que son pagadas por los accionistas, en cambio
las segundas que se denominan cras son aquellas que emite la sociedad
sin necesidad de ser pagadas por los accionistas.
4) Acciones ordinarias o comunes y acciones preferentes o privilegiadas.
Muchas veces esta clasificacin denota que la preferencia es al revs, o
sea, est en una condicin desmejorada no necesariamente mejorada. Esta
clasificacin se hace en atencin a los derechos que cada una de estas
acciones otorga a sus titulares por ejemplo reparto de utilidades, derecho a
voto.
Estos bonos son adquiridos por las personas interesadas, adems se emiten
a cierto plazo que debe ser superior a un ao y adems devengan un
determinado inters.
La ventaja para el tenedor del bono es que muchas veces por efectos de la
inflacin la cantidad a recuperar al vencimiento del ttulo podra haberse
depreciado, sin embargo hoy es difcil que ocurra porque los bonos se
emiten en unidades de fomentos.
Derechos de los accionistas:
a) Derecho a la informacin: todo accionista tiene derecho a que la
sociedad le informe prudente y sinceramente la situacin y marcha de la
sociedad. Este derecho se manifiesta de mltiples formas, por ejemplo,
la obligacin que tiene la sociedad de mantener en su sede social los
estatutos vigentes debidamente firmados por el gerente con indicacin
de la notaria, la fecha del estatuto, etc. As tambin con la obligacin
que tiene la sociedad en sealar el nmero de accin que cada
accionista tiene en la sociedad.
b) Derecho a participar en la junta con derecho a voz y voto.
Cada accin representa un voto, y en la prctica se determina por las
acciones que se tengan al quinto da hbil anterior a aquel en que se
celebra la junta.
Esta regla tambin se ocupa para efectos de reparto de los dividendos.
c) Derecho a ceder libremente las acciones. El artculo 14 se refiere a esto
d) Derecho a participar en los dividendos o utilidades.
Este reparto se efecta mediante los dividendos que se pagan en dinero de
acuerdo a la ley. El porcentaje que debe repartirse es el que determine la
junta ordinaria de accionista a proposicin del directorio. Pero la ley
establece un mnimo obligatorio que es de un 30%.
e) Derecho a devolucin del capital a la poca de la disolucin de la
sociedad.
La devolucin se hace a los titulares de acciones que figuren al quinto da
hbil al correspondiente reparto. Este reparto se hace en dinero por regla
general, porque tambin puede haber casos en que no se hagan repartos
en dinero, cuando as lo acuerden unanimente los accionistas, pero tambin
cuando la junta extraordinaria por los 2/3 decida otra formad e reparto.
f) Derecho a opcin preferente.
Falta
Fusin de la sociedad
Enajenacin del activo y pasivo de la sociedad o el total del activo
Creacin de preferencias o privilegios para una serie de acciones
1)
2)
3)
4)
5)
6)
Impresos
Deben sealar el nombre de la sociedad.
La fecha de constitucin e inscripcin del extracto.
debe sealar el capital social y el nmero de acciones en que se divide.
Debe sealar si las acciones tienen o no valor nominal.
La serie a que pertenece si existen diversas series.
Una vez que es elegido el directorio, este debe nombrar un presidente que
adems de ser presidente del directorio lo ser de la sociedad, y adems
deber fijar el da y hora en que se celebraran las sesiones ordinarias.
En cuanto al qurum para sesionar se requiere de la mayora absoluta de los
directores, y en cuanto a la adopcin de los acuerdos se requiere la mayora de
los presentes y en caso de empate resolver el voto del presidente.
De los acuerdos del directorio debe dejarse constancia en un libro de actas,
que deber llevarse por cualquier medio que ofrezca seguridad de que no
podrn hacerle modificaciones, supresiones enmiendas, etc.
Si uno de los directores quiere salvar su responsabilidad
propuesto por el directorio puede dejar constancia en el acta.
que los
Con la dictacin de la ley 18046 se adopto la teora del rgano social y ello nos
dice que no es necesario enumerar las facultades del directorio porque est
dotado de las ms amplias atribuciones per se, cuestin que es importante
porque cada vez que se constituye una sociedad se va a sealar las facultades
del administrador, pero tratndose de las sociedades annimas se entiende
que el directorio goza de las ms amplias facultades.
El directorio adems tiene la representacin judicial y extrajudicial de la
sociedad, pero por razones prcticas la representacin judicial la tendr el
gerente porque es mucho ms fcil una persona que dos o ms.
Art. 42 del reglamento
ARTICULO 42 El directorio est obligado a designar a una o ms personas que
individualmente en ausencia del gerente, la que no ser necesario acreditar
por el interesado, pueda representar vlidamente a la sociedad en todas las
notificaciones
que
se
le
practiquen.
El directorio y la sociedad sern responsables de que existan personas
designadas para los efectos del inciso precedente, de que su nombramiento
est vigente y de que se encuentren inscritos en el registro que debe llevarse
en conformidad al artculo 106 de este reglamento.
Si bien es cierto es el gerente quien representa judicialmente a la sociedad, no
es menos cierto que el directorio est obligado a nombrar a una persona para
que represente a la sociedad en caso de faltar el gerente.
El directorio como rgano colegiado puede o no delegar sus funciones?
Puede delegar parte de ellas. Por regla general quien puede delegar sin
problemas es el gerente, el presidente, o algn director en forma individual,
pero no como rgano colegiado.
El gerente
En cuanto al gerente este es el representante del directorio, acta por ste, y
est llamado a dar cumplimiento a los acuerdos del directorio. El cargo de
gerente y de director es incompatible en las sociedades annimas abiertas
pero no en las cerradas. Y tambin es incompatible con la funcin de
presidente en ambas sociedades.
El gerente es empleado de la sociedad y durar en sus funciones hasta que el
directorio lo acuerde. El gerente est obligado a llevar los libros y registros de
la sociedad como por ejemplo: registro de accionistas, libros de actas, libro de
embargo de acciones, etc.
La junta de accionistas.
Es el rgano superior o la asamblea donde se renen los dueos de la
sociedad. Estas juntas pueden ser ordinarias o extraordinarias. Las primeras
son aquellas que deben celebrarse en el cuatrimestre siguiente al cierre del
respectivo ejercicio anual, en cambio las extraordinarias son aquellas que
pueden celebrarse en cualquier tiempo cuando as lo requieren las necesidades
sociales y con el objeto de debatir determinadas materias.
Art. 55. Los accionistas se reunirn en juntas ordinarias o extraordinarias.
Las primeras se celebrarn una vez al ao, en la poca fija que determinen los
estatutos, para decidir respecto de las materias propias de su conocimiento sin
que sea necesario sealarlas en la respectiva citacin.
Las segundas podrn celebrarse en cualquier tiempo, cuando as lo exijan las
necesidades sociales, para decidir respecto de cualquiera materia que la ley o
los estatutos entreguen al conocimiento de las juntas de accionistas y siempre
que tales materias se sealen en la citacin correspondiente.
Cuando una junta extraordinaria deba pronunciarse sobre materias propias
de una junta ordinaria, su funcionamiento y acuerdo se sujetarn, en lo
pertinente, a los qurum aplicables a esta ltima clase de juntas.
Por lo tanto hay dos clases de juntas ordinarias y extraordinarias, las primeras
se vana reunir en marzo o abril para tratar determinadas materias fijadas en
los acuerdos anteriores, y las extraordinarias se celebran cuando lo ameriten
las necesidades de la sociedad.
Art. 56. Son materias de la junta ordinaria:
Artculo 1, Art 2 primeros 4 incisos, Articulos 4 y 5, Art 31, Art 35, Art 36, Art
42, Art 56, art 57 y Art 67.
Divisin, transformacin y fusin de sociedades.
Divisin
Esta consiste en la distribucin de su patrimonio
sociedades que se constituyen para este efecto.
entre si
y una o ms
Fusin
Es la unin de dos o ms sociedades. Desde el punto de vista jurdico y
prctico es mucho ms importante que la divisin y que la transformacin.
La fusin puede ser por creacin que tiene lugar cuando dos o ms
sociedades se disuelven crendose una nueva sociedad a la cual las
sociedades disueltas aportan su patrimonio completo.
La otra forma es la fusin por absorcin que consiste en que una sociedad
absorbe a otra u otras sociedades.
Hay dos caractersticas bien singulares de la fusin:
a) Las sociedades que se disuelven no se liquidan.
b) Todos los activos y pasivos de las sociedades disueltas entran o ingresan
a esta nueva sociedad que se ha creado, la participacin del accionista
va a verse alterada producto de la fusin por lo que ac es procedente el
famoso derecho de retiro. Art 99 y 100.
Art. 99. La fusin consiste en la reunin de dos o ms sociedades en una sola
que las sucede en todos sus derechos y obligaciones, y a la cual se incorporan
la totalidad del patrimonio y accionistas de los entes fusionados.
Hay fusin por creacin, cuando el activo y pasivo de dos o ms sociedades
que se disuelven, se aporta a una nueva sociedad que se constituye.
Hay fusin por incorporacin, cuando una o ms sociedades que se
disuelven, son absorbidas por una sociedad ya existente, la que adquiere todos
sus activos y pasivos.
En estos casos, no proceder la liquidacin de las sociedades fusionadas o
absorbidas.
Aprobados en junta general los balances auditados y los informes periciales
que procedieren de las sociedades objeto de la fusin y los estatutos de la
sociedad creada o de la absorbente, en su caso, el directorio de sta deber
distribuir directamente las nuevas acciones entre los accionistas de aqullas,
en la proporcin correspondiente.
Art. 100. Ningn accionista, a menos que consienta en ello, podr perder su
calidad de tal con motivo de un canje de acciones, fusin, incorporacin,
transformacin o divisin de una sociedad annima.
Sociedades filiales y coligadas
Esta materia est tratada en los artculos 86 al 93 (solo articulo 86 y 87)
Art. 86. Es sociedad filial de una sociedad annima, que se denomina matriz,
aquella en la que sta controla directamente o a travs de otra persona natural
o jurdica ms del 50% de su capital con derecho a voto o del capital, si no se
tratare de una sociedad por acciones o pueda elegir o designar o hacer elegir o
designar a la mayora de sus directores o administradores.
Cuando no hay estatutos o son demasiado livianas se va a regir por las normas
establecidas para las sociedades annimas cerradas
Artculo 425.- La sociedad se forma, existe y prueba por un acto de
constitucin social escrito, inscrito y publicado en los trminos del artculo
siguiente, que se perfeccionar mediante escritura pblica o por instrumento
privado suscrito por sus otorgantes, y cuyas firmas sean autorizadas por
notario
pblico, en cuyo registro ser protocolizado dicho instrumento. El
cumplimiento oportuno de la inscripcin y publicacin del acto de constitucin
de
la
sociedad
producir efectos desde la fecha de la escritura o de la protocolizacin del
instrumento
privado,
segn
corresponda.
El acto de constitucin de la sociedad ir acompaado de su estatuto, el que
deber
expresar,
a
lo
menos,
las
siguientes
materias:
1.- El nombre de la sociedad, que deber concluir con la expresin "SpA";
2.- El objeto de la sociedad, que ser siempre considerado mercantil;(igual
que
la
sociedad
annima)
3.- El capital de la sociedad y el nmero de acciones en que el capital es
dividido
y
representado;
4.- La forma como se ejercer la administracin de la sociedad y se
designarn sus representantes; con indicacin de quienes la ejercern
provisionalmente,
en
su
caso,
y
5.- La duracin de la sociedad, la cual podr ser indefinida y, si nada se
dijere, tendr este carcter.
Aqu hay una diferencia con el resto de las sociedades que se refiere a
la escritura privada, que no se admita en el resto de las sociedades.
Artculo 426.- Dentro del plazo de un mes contado desde la fecha del acto
de constitucin social, un extracto del mismo, autorizado por el notario
respectivo, deber inscribirse en el Registro de Comercio correspondiente al
domicilio de la sociedad y publicarse por una sola vez en el Diario Oficial.
(
excepcin
a
la
regla
general
de
60
das),
El
extracto
deber
expresar:
1.El
nombre
de
la
sociedad;
2.- El nombre de los accionistas concurrentes al instrumento de constitucin;
3.-El
objeto
social;
4.- El monto a que asciende el capital suscrito y pagado de la sociedad, y
5.- La fecha de otorgamiento, el nombre y domicilio del notario que autoriz
la escritura o que protocoliz el instrumento privado de constitucin que se
extracta, as como el registro y nmero de rol o folio en que se ha
protocolizado dicho documento.
Artculo 427.- Las disposiciones del estatuto social sern modificadas por
acuerdo de la junta de accionistas, del que se dejar constancia en un acta que
deber ser protocolizada o reducida a escritura pblica. Sin embargo, no se
requerir la celebracin de la junta antedicha si la totalidad de los accionistas
Copia
autntica
de
los
estatutos
vigentes,
Uno de los grandes problemas es que si hay una quiebra es que se podr
proceder en contra del patrimonio del titular, por lo tanto es una desventaja
Artculo 13.- Los acreedores personales del titular no tendrn accin sobre los
bienes de la empresa. En caso de liquidacin, tales acreedores slo podrn
accionar contra los beneficios o utilidades que en la empresa correspondan al
titular y sobre el remanente una vez satisfechos los acreedores de la empresa.
Artculo 15.- La empresa individual de responsabilidad limitada terminar:
a)
por
voluntad
del
empresario;
b) por la llegada del plazo previsto en el acto constitutivo;
c) por el aporte del capital de la empresa individual a una sociedad, de
acuerdo
con
lo
previsto
en
el
artculo
16;
d)por quiebra, o por la muerte del titular. Los herederos podrn designar un
gerente comn para la continuacin del giro de la empresa hasta por el plazo
de un ao, al cabo del cual terminar la responsabilidad limitada.
Cualquiera que sea la causa de la terminacin, sta deber declararse por
escritura pblica, inscribirse y publicarse con arreglo al artculo 6. En el caso
de la letra e), corresponder a cualquier heredero declarar la terminacin;
excepto si el giro hubiere continuado y se hubiere designado gerente comn,
pero, vencido el plazo, cualquier heredero podr hacerlo. Valdrn los legados
que el titular hubiere sealado sobre derechos o bienes singulares de la
empresa, los que no sern afectados por la continuacin de sta, y se
sujetarn
a
las
normas
de
derecho
comn.
Las causales de terminacin se establecen tanto en favor del empresario
como de sus acreedores.
Todas las sociedades son susceptibles de ser transformadas
Hay un fallo muy importante de la corte de Santiago, que dice que cuando una
sociedad annima se fusiona con otra todo el patrimonio pasa de pleno
derecho a la nueva sociedad.
En chile opera la dualidad titulo modo, haba una idea que exista la cual
sealaba que si haba una fusin se tuviera la obligacin de inscribir el activo o
practicar una nueva inscripcin para establecer que la nueva sociedad era
duea de ese bien, pero el cdigo de comercio relativo a la sociedad annima
seala que se entendern transferidos por el solo ministerio de la ley, por lo
tanto por el solo efecto de la fusin se entiende que el bien pasa a la nueva
sociedad sin necesidad de practicar una nueva inscripcin.
FIIIIN