INTRODUO ESTUDO DO DIREITO II

Direito - O que direito?

Direito sistema de normas de conduta imposto por um conjunto de
instituies para regular as relaes sociais. Relacionam-se com outras
cincias, como sociologia, filosofia, economia e poltica.
No Estado laico o direito no se confunde com religio o estado laico no
tem religio oficial, as pessoas tem liberdade religiosa.
O direito considera a implantao do zigoto na parede do tero como inicio
da vida (zigoto sem implantao no vida). E a morte cerebral
considerada, para o direito, como sendo o fim da vida critrio utilitarista
(aproveitar os rgos).
TEORIA DO ESTADO DE DIREITO
Para que serve o estado moderno?
O liberalismo cria a teoria do direito
Criado para atender ao homem - o estado criado atravs de um contrato
social (documento jurdico) => ESTADO DE DIREITO porque criado por
meio de um documento jurdico com a finalidade de proteger o direito das
pessoas => proteo individual.
Para os liberais a lei feita pelo povo atravs dos parlamentares legislativos
=> entende-se que de acordo com o interesse do povo.
O direito moderno tem compromisso com a ordem correspondente lei, ou
seja, o direito a lei (a lei feita pelo povo => necessariamente justa). A lei
necessariamente justa e legitimada. Direito obrigatoriamente lei.
O Estado criado pelo direito para proteger o direito e o estado limitado,
ou seja, s pode fazer o que esta na lei.
Na modernidade temos ento a segurana jurdica porque o Estado tem
vinculao com a legalidade.
Teoria do direito predominante: a LEI
Aplica-se o direito se os fatos se encaixam na lei.
Lei escrita, ou seja, lei positivada => positivismo ligado filosofia liberal
Positivismo a teoria de direito hegemnico.

 Se acreditar que o direito lei - compromisso com a ordem =>

raciocnio positivismo liberal.
Se acreditar que o direito justia - compromisso com a justia =>
racionalismo
TEORIA DO DIREITO
Para entender a teoria do direito preciso entender a evoluo histrica do
direito.
Histria dividida em:

Filosofia Clssica;

Filosofia Medieval;

Filosofia Moderna.
A diviso do tempo feita de acordo com o SISTEMA ECONOMICO.
ANTIGUIDADE
Filosofia Clssica: antiguidade
Filosofia clssica: filosofia grega/romano
Filosofia Socrtica: Scrates, Plato e Aristteles.
Teoria do Direito => filosofia
Entender as premissas filosficas: Plato e Aristteles. Olhavam o direito a
partir de um pensamento que dividia o mundo em:

Metafsico (Abstrato) => no pode aprender o mundo com os 05

sentidos => mundo das ideias

Fsico (concreto) => o mundo pode ser aprendido atravs dos 05

sentidos: ver, ouvir, tocar, falar e paladar.

Para responder as duas perguntas:

O que direito?
Dentro do contexto do mundo dividido em metafisico e fsico, quando o
direito sinnimo de justia abstrata perfeita = metafisica. Para resolver
uma situao nesse caso, tem que tentar fazer o que perfeito absoluto
para o mundo real.
Mundo fsico = direito aplicado na realidade das pessoas.
Critrios utilizados para decidir os fatos: tentativa de fazer o conceito de
justia do mundo ideal para o mundo concreto - levam em conta os critrios
de justo de quem aplicava o direito. Logo, a aplicao do direito variava de
acordo com os conceitos de justia pessoal.
No direito MORAL e RELIGIO se confundem.
Mtodo de aplicao do direito?

Compreenso filosfica, ou seja, trazer os conceitos de justia do mundo

metafisico para o mundo real o mtodo dialtico - no tinha sistema de
deciso.
IDADE MDIA
SISTEMA ECONOMICO: Feudalismo
ESTRUTURA: igreja catlica mantinha o poder religioso e ideolgico - nica
forma que as pessoas tinham de ver o mundo.
TEORIA DO DIREITO: Nasce da filosofia e, no mundo medieval a teologia
(vontade de Deus - Bblia que era escrita s em latim - usava o mtodo de
Plato e Scrates para compreender a Bblia).
Teoria do direito => Teologia
Direito e religio eram unidos
Sexo era regulamentado por ser considerado pecado => s podia transar
para procriao.
Mtodo de aplicao do direito => escrita as palavras de deus, ou seja,
compreenso da bblia que s o clero podia praticar.
Observao: O direito brasileiro no veio do direito romano.
Eram decises aleatrias de acordo com decises pessoais. Na idade Mdia
o rei mesmo, sendo um tirano, era respeitado pelas pessoas porque estas
eram tementes a Deus e, acreditavam que o rei era escolhido por Deus e,
no podia ser contestado.
MODERNIDADE
Inicio no sculo XV o trmino ser quando o capitalismo for substitudo.
Modo de produo de riqueza => CAPITALISMO.
Corrente filosfica => RACIONALISMO
Criao da razo humana e, no de Deus mudou a perspectiva entre sc.
XV a XVIII tem racionalismo, mas, no tem ESTADO o estado que cria as
normas, logo, no tem direito ainda.
O direito encarado como perspectiva racional no primeiro momento de
filosofia racional => Surge o Estado sculo XVIII.
Construo racional => direito natural (jus naturalismo) a primeira teoria da
direito completa (autor Pufendorf).
Maquiavel para ajudar o rei a manter o poder, visto que, neste perodo
devido racionalidade a domnio da coroa comea a ser ameaado, escreve
O Prncipe uma espcie de receita de manter o poder.
De acordo com Maquiavel h 02 formas:

Amor
Poder (medo)

Observao: Este plano de Maquiavel era ruim. Ento chegou Tomas Hobbes
que criou a teoria do poder racional, Se com o Rei difcil pior ser sem ele.
No estado de natureza => pessoas livres. As pessoas livres vo querer as
mesmas coisas melhores coisas e, quando isso acontecer vai surgir uma
guerra de todos contra todos => caos absoluto.
O animal que devemos tomar cuidado o homem => homem o lobo do
homem
As pessoas que acabam com o estado de natureza criam => organizao
politica para colocar ordem social eleger uma pessoa que representa todos
necessrio criar um estado tirano para colocar ordem. Surge o estado para
manter a ordem => atravs da representao de um monstro bblico o
Leviat leva os homens a acreditar que tem que obedecer ao estado se
no, ia conhecer o caos. O movimento terico para obedecer ao estado
chama-se CONTRATUALISMO.
Estado => Monarquista e Absolutista.
John Lock concorda com Tomas Hobbes na questo CONTRATUALISTA =>
Transfere a liberdade para o estado em troca de vantagem, porque para ele
no faz sentido criar um estado tirano que corta a cabea das pessoas, para
ele s faz sentido se o povo tambm tiver vantagens.
A vantagem esta no estado em proteger os trs direitos fundamental das
pessoas:

Liberdade
Liberdade
Propriedade privada

Proteger contra quem?

Primeiro contra o estado mesmo constituindo um estado limitado
=> LIMITE ESTATAL proteger contra o poder do estado.
Segundo proteger contra as ameaas do rei.
Terceiro proteger das prprias pessoas.
A proteo INDIVIDUALISTA das pessoas.
Perspectiva individualista - significa que o estado no pode mexer na vida
das pessoas? No, ele poder cobrar, por exemplo, tributos, pois, faz parte
do contrato social as pessoas sustentar o estado.
O estado pode tirar a liberdade das pessoas?
Sim, quando a pessoa ataca o direito de outra pessoa em um de seus
direitos fundamentais.

Os direitos fundamentais no tem hierarquia o povo que escolhe qual a

pena sobre estes crimes: liberdade, propriedade e vida => todos esto no
mesmo nvel.
No sculo XVII, Puffendorf faz uma teoria em que o direito natural pode
ser:

Absoluto: quando corresponde manuteno para a vida em

sociedade.
Varivel: varia de sociedade para sociedade

Todo homem racional sabe diferenciar o certo do errado naturalmente no

precisa de lei para dizer. A lei no precisa dizer o homem j sabe que matar
roubar, restringir a liberdade, no fazer sexo com todo mundo.
FORMAO DO ESTADO LIBERAL
Estado foi a primeira pessoa jurdica criada - direito pblico.
FORMAO DO ESTADO LIBERAL => Propriedade Territrio
Soberania - conceito de poder sobre nao e territrio
Pessoas que fizeram um pacto:
Primeira vinculada ao conceito de nao - pessoa pela qual o estado
pode exercer soberania.

Segunda vinculada ao territrio - limitao especial e geografia.

Modelo Pacto Social - Estrutura do estado jurdico

Teorias
Modelo Estatal sc. XVIII
Teorias iluministas
Proposta de durao - substituio do estado monarquia por outro.
* Antes ningum tinha direito em face do estado o rei podia fazer o que bem
queria.
Surge o Estado Liberal.
Caractersticas:
1 Estado Contratual (pactuado) - nacionais escolheu constituir o estado.
2 Proteger garantias individuais - o estado para proteger os direitos
individuais.
Direito Subjetivo => direito do sujeito

O estado no pode mexer nos direitos individuais somente em casos de

voc ferir os direitos individuais do outros, ou seja, O estado s pode mexer
nos direitos individuais com justo motivo e legalidade.
Documento que cria o Estado o DOCUMENTO CONSTITUTIVO DO ESTADO Constituio (contrato social).
3 Estado de Direito em sentido obrigatrio - criado pelo direito de para
proteger direito.
4 O Estado s pode funcionar nos limites do direito.
Estratgia: separar o estado em trs poderes:
Legislativo, executivo e judicirio.
Para evitar a tirania => vinculao na atuao dos trs poderes.
O poder legislativo o mais importante dentre os trs para o estado as
regras que o estado deve ou no seguir.
Poder executivo operacional do que esta escrita na lei.
Poder Judicirio no pode agir por vontade prpria s age quando
chamado para agir.
Vontade Popular => escrita na lei - garantia que o estado no vai se desviar
de sua atividade originria (que representar a vontade popular =>
representa por um conjunto de representantes que faz leis - SISTEMA
REPRESENTATIVO (chamado parlamento - o legislativo) para os liberais e
que vai garantir que o estado no se desvie de seus ideais).
Lei significa representao de vontade popular.
JUSNATURALISMO E JUSPOSITIVISMO
Jus Naturalismo/ Jus racionalismo
O direito um direito natural de 02 espcies:

Absoluto Moral: que se manifesta em qualquer inteligncia humana

(no precisa ser compactuada).
Direito construdo por um acordo de vontades racionais que ira variar
de sociedade para sociedade

Mtodo de aplicao do direito => pelo estado com obedincia fiel s regras
estabelecidas em sociedade. O estado representante da vontade coletiva.
Estado pega as regras do direito natural e aplica a ordem que o prprio povo
estabeleceu, ou seja, o povo obedece s regras que ele mesmo criou.
Aparece a manifestao de ordem jurdica e caracteriza a implantao.
Jusnaturalismo
O que vontade popular - pessoas racionais que pode fazer a legislao,
estas pessoas que constituram o estado de direito, ou seja, vontade popular
esta cima das vontades individuais esta vinculada a uma ideia de interesse
pblico.

Juspositivismo/ jusnaturalismo
Chamado de jus racionalismo = racional - que tem certo ou errado bem
definido, para eles a lei o direito natural que esta no racionalismo humano.
Para o Jusnaturalismo direito => lei.
* Direito Natural: No varia - no pode matar roubar... Constante em todas
as sociedades.
* Direito Natural Especfico: Varia de sociedade para sociedade - tipos de
penas, regras... Varia no tempo e no espao porque representa vontade
geral daquela nao formado por racionais tambm.
Direito Natural => Produto da razo coletiva.
O direito sempre razo do sujeito coletivo. O direito sempre ter
legitimidade.
Funo escrever a lei garantir que vai vincular.
A lei um instrumento para evitar a tirania estatal.
A lei no direito => lei a representao escrita - o direito anterior a lei.
Direito Pblico:
* Vontade popular
* Supremacia de interesse pblico
Juspositivismo
Surge a nova teoria do direito => Juspositivo.
O que direito?
Para o Juspositivismo o direito a lei, s considera direito o que esta escrito
na lei .Juspositivismo => direito = lei total
* Jusnaturalismo => lei a expresso da vontade das pessoas.
* Juspositivismo => lei lei porque este escrito na lei.
O direito no tem que ser justo nem moral - O direito tem compromisso com
a ordem no Juspositivismo.
Durante todo o sculo XIX tem movimento de positivao do direito na
forma de cdigos.
Cdigo: conjunto de leis, ou seja, sistema dentro do cdigo tem regras que
complementa o sistema para evitar conflitos com as leis especficas para
solucionar os problemas.
O pioneiro em fazer essa positivao em formas de cdigo foi Napoleo =>
Cdigos Napolenicos

No Brasil o primeiro cdigo foi o comercial - porque o Brasil tinha comrcio

com todos os pases europeus e, eles exigiram um cdigo comercial em
1958 - foi uma traduo do cdigo Napolenico.
ESCOLA EXEGE
Contribui com mtodo de aplicao do direito.
O que direito?
Direito a lei que existe na forma de cdigo.
Qual a forma de aplicao do direito?
Para evitar desvitalizaro da lei trabalhista com NEUTRALIDADE ABSOLUTA
do juiz.
Neutralidade => para garantir essa neutralidade o juiz no pode criar a lei
"Juiz boca de lei" (Napoleo) de onde sai o direito - dizer o direito.
Mtodo de aplicao do direito (especfico) => SILOGISMO (garante que o
juiz s vai aplicar o que esta na lei) = raciocnio lgico -> exato = lgica
matemtica.
LEI A PREMISSA MAIOR P > LEI
FATO A PREMISSA MENOR P < FATO
IMPLICA EM CONCLUSO LGICA
Evoluo do Juspositivismo
Normalismo - Teoria de Norma
Para Trcio:
Dogmtica: * Funo pedaggica; * Funo de desonerao (o sujeito no se
responsabiliza por suas funes - no se compromete com o caso).
Para Kelsen:
A dogmtica vai por si mesmo ganhar contornos de cincia
TEORIA DA NORMA
O que direito?
Hans Kelsen diz que direito uma cincia.
Por que cincia?
Porque toda cincia tem um objeto de estudo exclusivo e um mtodo. No
caso do direito a NORMA.
A teoria da norma para Kelsen forma jurdica um moldura, uma caixa, uma
forma de bolo , ou seja, FORMAL.
A Teoria da norma o contedo que vai veicular depende da ordem
constituda => direito forma.
Toda Norma tem que ser:
Positiva escrita

Estado pode positivar a lei.

A norma deu poder ao estado de positivar normas => Constituio.
Norma => Juzo de DEVE SER
Fato => Juzo de SER
Para Kelsen a norma no tem compromisso com juzo moral, justifica o
direito tem que ser forma.
A Norma tem compromisso com a ordem - ordem em que estiver instituda.
Ex.: Se a ordem for Nazista - deve se matar judeus e ciganos.
Para a teoria de Kelsen tem explicao para o estado nazista agia assim,
porque um ESTADO DE DIREITO.
O Ir no um estado de Direito => os pases ocidentais so ESTADOS
TEOCRTICOS.
O direito no muda a realidade.
Requisitos de existncia da Norma
Validade - Formal
Vigncia - Sano
Eficcia Aplicabilidade
TODA NORMA UMA LEI?
No, pode ter normas que no sejam leis que tenham sido produzidas de
outras formas que lei determina. Ex.: decreto, portaria, smula.
TODA LEI UMA NORMA?
A lei norma especifica produzida pelo legislativo (estado) positivo,
produzida pelo estado se cumprir os requisitos da norma: validade, vigncia
e eficcia.
Dogma Cientifico foi convertido em tecnologia.
Cincia diferente de tecnologia:
Cincia o conhecimento ex.: saber o movimento dos tomos.
Tecnologia transformar o conhecimento em finalidade ex.: fazer uma
bomba com os movimentos dos tomos.
Tecnologia instrumentalidade do conhecimento cientfico direcionado a
uma finalidade.
RESGATE DA FORMAO DO DIREITO
Direito corresponde ao ordenamento jurdico deve olhar sempre por vrias
perspectivas no direito nunca por apenas em apenas uma.
As perspectivas faz com que entendamos porque o direito assim.

 Dogmtica
Zettica
DOGMTICA
Dogmas - aplica fato dentro da norma sem questionamento.
A dogmtica da cincia de Trcio - transforma a cincia em tecnologia.
O conhecimento Sistemtico (direito civil, direito tributrio...) forma o
ORDENAMENTO JURDICO.
Principal aspecto para Trcio => a deciso
Toda dogmtica da deciso => aplica o direito na realidade
Deciso => direito => instrumento da realidade
Toda cincia da dogmtica estudada para saber como aplicar a norma no
momento de tomar uma deciso jurdica.
Dizer que a norma uma tecnologia uma operao, em que a pessoa est
aplicando, no tem possibilidade de reflexo porque j tem regras
preestabelecidas e que a pessoa tem que seguir estritamente o que tem na
regra.
Tcnico => regra
Um jurista tcnico age apenas na aplicao da lei e, se tratar o direito como
tcnica no possvel extrair possibilidades diferentes dentro do
ordenamento jurdico.
O profissional do direito no pode ser um tcnico, ou seja, operador do
direito que trabalha apenas com o procedimento tcnico.
Se encarar o direito como tecnologia tem outra perspectiva, conhece a
norma e as tentativas e pode aplic-lo de diferentes maneiras, fundamental
para a compreenso do direito.
O direito esta fundamentado na norma com juzo de DEVE SER.
A norma tem que ter: Validade, vigncia e eficcia => Juzo de DEVE SER.
Porque juzo de DEVE SER porque a norma esta em um mundo diferente de
um mundo real (s esta no mundo do deve ser porque no tem no mundo
do ser).
S esta escrita na norma, porque o fato ocorre. Ex.: art 121 - matar algum
crime - esta na norma porque as pessoas matam uns aos outros porque se
ningum matasse no teria sentido esta na norma.
A norma no corresponde a realidade.
A norma no muda a realidade (ex.: ningum deixa de matar porque esta
escrita na norma).
A funo da norma manter a ordem e aplicar a pena (sinaliza qual a
ordem vigente).
Quem descumpre a ordem recebe sano.
O que o descumprimento da ordem (norma)?
descumprir o dever.

Conceito de dever: o dever a conduta contrria quela que a norma

considera desejvel.
Dever a conduta contrria ordem estabelecida pela norma. Ex.: A norma
diz que matar algum crime => ento o dever NO matar algum.
Descumpre-se o dever => sano => essa a regra.
Por isso toda norma tem que ter uma norma sancionatria => fora
vinculante (fora congente) => cumprimento obrigatria.
Todas as normas tem uma redao (norma => pena)?
No, algumas normas no tem sano porque h diferentes tipos de
normas.
Tipos de normas:
Normas de comportamento - so as que estabelecem condutas que
as pessoas (PF, PJ, etc..) devem seguir => o que a norma considera
desejvel.
Normas Programticas - estabelece o quanto dever objetivo a serem
cumpridos.
Normas de condutas => normas de comportamento.
Normas Objetivas => normas programticas.
O critrio para identificar a previso expressa de sano:
Se tiver sano estabelecida norma de comportamento. Dever =>
conduta => sano
Se no tem sano na norma preestabelecida norma programtica.
Dever => objeto => sistema para cumprir requisitos.
Como pode ter uma norma sem sano nos casos das normas
programticas?
Lei de diretrizes oramentrias - se a administrao pblica descumprir a
norma ele vai ser responsabilizado => vai trazer de outras legislaes a
sano.
H casos ainda que a sano no esteja prevista no ordenamento jurdico.
Ex.: CF => as normas no estabelecem sano. Quando prev um crime ou
violao dos direitos fundamentais, Segundo Trcio, so normas do tipo
programticas, ou seja, um programa => modelo de funcionamento para o
direito brasileiro.
Mas, como as normas programticas podem ser normas se no tem sano?
Tem duas vertentes:
Normas Constitucionais so autoaplicveis => a CF esta no topo da
pirmide, ou seja, norma superior. Norma Vlida como no tem
norma acima dela ela busca a validade como requisito fundamental a
validade dela dada pela LEGITIMIDADE - esse fundamento de
legitimidade dele do ponto de vista terico - norma hipottica

fundamental (NHF) no norma de direito positivo, por isso

hipottico, mas, fundamental.
Legitimidade - vontade do povo de constitui o modelo por isso de validade validade pressuposta e absoluta.
Vigncia - a fora vinculante da norma CF vem do fato dele ser uma norma
de CF que o mximo, ou seja, norma mxima do ordenamento jurdico.
Normas Constitucionais - para uma norma ser aplicvel tem que ter
sano - Norma constitucional no tem sano, mas, no deixam de
serem normas porque so MERAMENTE programticas porque o
legislador prev (projetou) orientaes desejveis ao estado brasileiro
para
usar
isso
como
jurista
tem
que
fazer
normas
INFRACONSTITUCIONAIS e nestas sim tem que colocar a sano. A
norma CF s tem aplicabilidade se tiver uma norma regulamentadora.
Ex.: racismo esta na CF e CP lei penal => conduta => pena.
Trcio diz que para compreender a ideia de sano => a sano no
absoluta.
Normas que estabelecem:

Proibio
Obrigao
Permisses

Norma de proibio - conduta contrria ao que a norma probe necessariamente tem previso de sano.
Caractersticas: delimita exatamente a conduta contrria a norma - a
proibio o dever. Ex.: Normas penais e administrativas (normas que
estabelecem multa - sano administrativa).
Norma estabelecem obrigaes - Obriga condutas - podem ter sano
ou no. O dever deles o CUMPRIMENTO da norma (estrito cumprimento da
norma) o descumprimento desta norma de obrigaes possa ou no ter
sano. S que um sistema a sano no esta vinculada com o
descumprimento da norma (a sano generalizada) Ex.: aes trabalhistas
- poder sofrer a sano.
Segundo, Trcio, tem que fazer a interpretao do texto para saber se
norma proibitiva ou obrigatria.
FUNTOR: elemento de linguagem que vai estabelecer qual a funo da
norma.
DENTICO: dever relacionado a proibio ou obrigao.
Norma Permissiva - no esta relacionada a sano e da uma faculdade
(escolha) - direito subjetivo (aquele que podemos exercer ou no).
Toda norma FORMA.
Diferenas:
Direitos Objetivos (Law) - o contedo material que vai dentro da
forma jurdica. Forma + contedo = direito objetivo.

 Direito Subjetivo (Rigth) - todas as normas so de direito subjetivo

mas, algumas dessas normas atribui direitos ao sujeito. Quando
atribui uma garantia ao sujeito de direito ele direito subjetivo.
O sujeito de direito pode ser:
Pessoa Fsica: Ex.: direito de propriedade => tipos de direito
subjetivo: direito a sade, a educao, direitos humanos.
Pessoa Jurdica: pblica ou privada => tipos de direito subjetivos:
direito de personalidade, direito de propriedade ( no pode ter direito
a sade e direitos humanos).
Despersonalizado ( massa falida/ herana) => tipos de direito direito
de propriedade. (Obs.: O sujeito despersonalizado sujeito de direito
porque a norma diz - coisa abstrata que nem existe tem direitos...rs).
Observao: cuidado! Nem toda norma de direito subjetivo uma
norma permissiva.
A norma de direito subjetivo pode estabelecer dois tipos de direito:
Direito inviolvel e Cogenente (congente) => estabelece quando no
momento de um direito voc gera para outras proibies e
obrigaes. Ex.: Quando nasce a pessoa no pode renunciar a vida,
logo no facultativo, a norma probe que outras pessoas te tirem a
vida e obriga o estado a cuidar da pessoa - direitos relacionados aos
direitos fundamentais => so inviolveis. Direito de recorrer a justia
- um meio/canal para conquistar outros direitos.
Faculdade => direito de ir e vir, por exemplo, embora seja um direito
complicado porque gera proibies para outras pessoas pode a
pessoa pode escolher se quer ou no o direito ao qual tem direito.
Ex.: direito a ao (a pessoa exerce se quiser).
Benefcios no direito de pena faculdade ou congente?
Direito cogente porque cumpre os requisitos legais e tem direito ao
livramento.
O direito processual direito faculdade.
As normas permissveis - atribuem faculdade ao sujeito de direito. Ex.:
Norma que faz recorrer ao poder judicirio.
Para que tenha o anulamento de uma norma proibitiva tem que ter uma
norma permissiva.
Trcio diz que so possveis combinaes nas normas:
Proibies (A), Obrigaes (B) e Permisses (C).
C + B = Eu comprar um caro gera obrigaes - eu tenho que pagar - se eu
no pagar o vendedor pode ou no entrar na justia.

A + B = a norma probe cometer um crime se, fizer tem a obrigao de ser

punido.
Para Kelsen:
Norma:
Interna
Externa
A variabilidade que vem dentro da norma?
a NORMA HIPOTTICA FUNDAMENTAL (NHF) que vai transferir para a
norma mais elevada da CF a lgica de legitimidade que funda a estrutura
estatal (estado => organizado nos moldes do direito - estado de direito
desde o fim do sc. XVIII e inicio do sc. XIX).
NHF
* Informa o conceito de normalidade
* Informa o conceito de estrutura estatal
* Discurso de justia
Ideia de validade => ex.: se voc estaciona o carro em frente a uma
banca de jornal e vem o jornaleiro e fala que proibido estacionacionar
aqui. Isso uma norma? Sim, norma descritiva - porque trabalha a partir da
lgica de que permitido ou obrigatrio. Se eu estou diante de um FUNTOR
(permitido, proibido e obrigatrio) norma.
A norma jurdica PRESCRITIVA - porque prescreve uma conduta de
Validade.
Quando eu permito algo ou gero proibio de outro => quando o funtor
dentico permisso a interpretao lgica no gera proibio. Quando
gera obrigao.
FUNTOR DENTICO => permisso => interpretao lgica:
* gera proibio ou * gera obrigao
Fonte do direito => permite integrar a norma no ordenamento jurdico
atravs da validade.
Formal - tem que estar de acordo com a CF de acordo com o que determina
a NHF
Material - contedo normativo
O contedo Material pode ser:
Direito Objetivo
Direito Subjetivo
Sujeitos que podem ter direitos subjetivos:

 Pessoa Fsica - sujeito de direito pleno - tem direitos e obrigaes

requisito originrio para direitos subjetivo:

Ser humano;
Ser capaz de assumir direitos e obrigaes (racionalidade).

Capacidade o conceito jurdico que esta vinculada com a ideia de

racionalidade - compreender os direitos e obrigaes que a norma deu para
ele. Sujeito capaz.
Obs.: s ser sujeito de direito => homem branco e proprietrio no estado
de direito - modelo sculo XVIII e XIX.
Pessoa Jurdica - sujeito de direito - sujeito racionais (homens
brancos) - era o discurso de direito para o sujeito de direito que
transferiram sua racionalidade para pessoa jurdica.
Sujeito de direito aquele ou aquilo que a norma diz que - tem
capacidade formal o critrio.
Sujeito de direito aquele entidade a qual a norma atribui direitos
subjetivos.
Hoje, temos sujeitado de direito despersonalizado - coisa que existe, mas a
mostra atribui direito subjetivo.
Qual seria os direitos subjetivos?
So os direitos que a norma pode atribuir ao sujeito de direito, tais como:

Direitos fundamentais - direitos humanos positivados (vida, liberdade,

moradia, transporte).
Direitos a personalidade - direitos relativos as pessoas positivados
(nem honra, imagem).
Direitos patrimoniais - direito financeiros, econmico trazidos para
forma jurdica (comprar, vender, ter patrimoniais, dever).

PF => tem os trs direitos

PJ => tem direito a personalidade e patrimoniais
Despersonalizado => no pessoa fsica nem, jurdica - s pode ter direitos
patrimoniais.
Diferenas entre direito objetivo e subjetivo:
DO => todo contedo material que vai dentro do conjunto de normas
jurdicas.
DS => aquele que a norma atribui com conjunto de direito
Capacidade e Competncia
A norma cria o sujeito de direito da para ele o direito objetivo e direito
subjetivo e a norma que da capacidade ou no.

Requisitos de Capacidade e Competncia

Capacidade - s pode ser compreendida sobre o direito subjetivo capacidade de se opor.
Competncia - no est vinculado a direito subjetivo e sim a objetivo a
atribuio para que determinado rgo de exercerem para o exerccio do
poder.
1 Estrutura Burocrtica de Constituir o Estado => 3 poderes
Dever e Responsabilidade
Dever - o descumprimento do que a norma considera licito a norma esta
vinculada ao "deve ser" da norma. Dever a conduta contrria ao que a
norma considera licito.
O Funtor dentico - proibido matar algum - a norma considera ilcito.
Funtor dentico permitido => combina o art. 121 (matar algum crime)
com o art. 123 - I ( matar algum em legitima defesa permitido) mas no
obrigatrio matar algum em legtima defesa, ou seja, se eu deixar de
fazer eu no estou descumprindo o dever.
Ex.: permitido fumar em reas descobertas - permitido nunca gera um
dever para o estado no me punir caso eu faa.
Normas geram dever:
* para a pessoa - sujeito de direito - associada capacidade e ao exerccio
do meu direito.
* para o estado - esto associados competncia.
Toda norma permissiva gera um dever para o estado - o dever de no
perseguir o sujeito de direito.
Na norma proibitiva - o dever o contrrio ao proibido.
Na norma obrigatria - o dever o obrigatrio, ou seja, o dever cumprir a
norma.
Na norma permissiva - o dever garantir o exerccio do permitir
Ex.: O casamento permitido e no obrigatrio. Casamento gera feitos civis
=> se a pessoa casou no religioso pode ir ao cartrio e pedir a certido de
casamento.
Funtor dentico extrado da interpretao
Dever => contrrio do que licito.
Responsabilidade => atribuio da sano pela norma
Tipos de responsabilidade que a norma elege variam de acordo com as
funes do direito:
* DO => constitudo exclusivamente pela norma - no importa se o
mesmo sujeito que descumpriu o dever o que vai sofre a responsabilidade
- descumprimento do contrato.

* DS => esta vinculado ao sujeito de direito - quando obrigatoriamente o

mesmo sujeito que descumpre o dever sofre a sano. Requer nexo causal fundamentalmente para aferio da responsabilidade do sujeito.
No direito penal - responsabilidade => subjetivo
No direito civil - responsabilidade => objetiva
DOGMTICA INTERNA DA NORMA
Toda vez que se deparo com uma norma eu consigo ver do ponto de vista do
contedo normativo. No apenas o contedo normativo que define. Quais
so os sujeitos de direito que vinculam.
No h temas EXCLUSIVOS de direito pblico ou de direito privado.
Qual o critrio para saber se uma norma pblica ou privada?
Sujeito de direito que elas vinculam.
Sujeito de direito => ponto de convergncia de normas que estabelecem
direitos e obrigaes.
Percepo do direito pblico e privado depende do sujeito de direito que a
norma estabelece dentro das obrigaes.
Sujeito de direito vinculado administrao estatal (pblica) significa que
sujeito do estado.
* No tem autonomia por causa da estrutura do sujeito de direito veiculados
ao principio da legalidade absoluta, ou seja, s pode fazer o que esta
estritamente na norma.
* Existem para uma finalidade que o Interesse pblico.
Se as normas esto convergindo para um sujeito de direito que tm
autonomia sua finalidade outra que no satisfaz o interesse pblico, e sim
ao prprio interesse - fora da administrao estatal - e para ele a legalidade
no a mesma (legalidade vinculada a liberdade de fazer tudo que
permitido => norma de direito privado.
Vinculao para o sujeito de direito:

Tpica - quem descumpre a norma o mesmo que sofre a sano

Atpica - quando a norma estabelece deveres a um sujeito e outro
ter a responsabilidade.

Identificar se a norma de Direito Objetivo e Direito Subjetivo:

DO = todas as normas
DS = aquela norma que atribui direito ao sujeito de direito.
Sujeito (conduta que descumpre o dever) => norma objeto
responsabilidade do sujeito => Norma Objetiva
Sujeito (conduta que descumpre o dever) => nexo causal
reponsabilidade => Norma Subjetiva
A responsabilidade Subjetiva tem as seguintes caractersticas:
* Inteno

=>
=>

* Nexo Causal
* Culpa ou dolo
Dogma externo da norma
Dogmtica interna estuda os contedos normativos.
O que a dogma externa vai estudar?
Relaes entre normas. Olhar as normas e compreender como elas
interagem. Toda relao jurdica uma relao entre normas.
O ordenamento jurdico um repertrio e estrutura de todas as normas
que existe no permanente (porque entra e sai leis constantemente).
Ordenamento jurdico a estrutura a pirmide - com regras de
funcionamento - regras preenchida pelos elementos. Ex.: Estrutura da sala
de aula => elementos que o acompanhem, ordenados e com finalidade
para a qual ela se prpria.
Essas regras de integrao das normas a primeira caracterstica da
estrutura. Dependendo do funtor dentico vai gerar relaes diferentes na
estrutura.
Exemplo:
Direito penal => divrcio - funtor dentico permissivo
Direito Processual civil => ao de divrcio - funtor dentico para o estado
ao obrigatria.
Dois tipos de relao:
Potestade - quando uma norma permissiva gera uma norma
obrigatria - relaes de normas permissivas com obrigaes.
Subjugao - quando uma norma obrigatria gera outra norma
obrigatria - relao congente todos tem que cumprir - vinculao
obrigatria.
Ex.: norma proibitiva gera direito de ao penal - cumprido os requisitos
obrigatrio o estado de ao penal.
possvel que uma norma proibitiva gere uma permisso e no uma
obrigao para o Estado? No, porque o Estado esta vinculado com a
estreita legalidade o que pode ocorrer uma lacuna de discricionalidade.
Discricionalidade - verificar se esto presentes todas as possibilidades de
entrar com a ao penal se o estado tem escolhas para fazer.
Todas as normas proibitivas geram obrigao, ou seja, esta relao
sempre de subjugao.
ZETTICA

A Zettica parte de perguntas: Porque o direito se encontra dessa maneira?

Por que foram estes critrios utilizados?
Olhar esttico (perguntar/ indagar) sobre situao. uma situao jurdica
porque tem previso no sistema jurdico.
A Zettica dividida em cincia jurdica:
Empricas - estuda: histria do direito, filosofia do direito, sociologia
do
direito e antropologia.
Analtica estuda: Filosofia do direito e teoria do direito.
De todas as disciplinas Zettica a mais importante a TEORIA DO DIREITO
porque toda teoria do direito deve responder duas perguntas:

O que direito?
Qual o mtodo de aplicao do direito?

Um advogado tem que se especializar em viso Zettica porque as

disciplinas Zetticas so as dimenses do direito fundamental.
2 BIMESTRE
NORMA E ORDENAMENTO
TEORIA DO ORDENAMENTO
Entendimento das regras de combinao das normas.
Ordenamento jurdico sistema jurdico:
Repertrio: conjunto de elementos do ordenamento jurdico composto
pelas normas (positiva produzida pelo Estado de direito e com
validade, vigncia e eficcia).
Estrutura: regras de elementos para combinar e formar novos
elementos.
O que h em comum em todos os sistemas?
Repertrio e Estrutura esto presentes em qualquer sistema: musical,
lingustico...
Regra de Funcionamento:
Repertrio do sistema jurdico so todas as normas do ordenamento
jurdico brasileiro.
Elementos no normativos: definies, prembulos, princpios.
No precisam preencher os requisitos - validade, vigncia e eficcia.
A finalidade deles no vinculares condutas e, sim dar uma definio
hermenutica das legislaes.

Prembulo Brasileiro - a finalidade do ordenamento jurdico brasileiro

Princpios - quando eles no tiverem positivado.
Repertrio = Elementos normativos + elementos no normativos
Positivados e produzidos pelo Estado de direito.
Diferenas:
* Elementos normativos: tem que ter validade, vigncia e eficcia Imperativas (obriga as pessoas as normas) - funtores denticos.
* Elementos no normativos: no tem funtores denticos - so positivados e
produzidos pelo estado.
Sistema a forma de combinao dos elementos dentro do
repertrio.
Regras gerais para a combinao das normas:
*
*
*
*
*

Hierarquia
Tempo
Finalidade
Verificao de validade (principal)
Funtores denticos - juzo de dever ser

Regras sistmicas para combinar elementos normativos:

Estrutura => regras de combinao de repertrio
Essa ideia de legalidade uma justificativa do poder, ou seja, um
mecanismo de dominao da era moderna.
Reconhece a artificialidade do sistema jurdico na modernidade
Legitimidade do Direito positivo pelo Estado
Inquestionvel porque foi produzido pelo Estado de Direito.

inquestionvel.

Modelo contratualista da legitimidade absoluta ao Estado de Direito

independente da ordem vigente.
Teoria do Contrato Social "fico" - porque as pessoas nunca se uniram
para fazer este acordo, pois, um mito.
Forma de dominao de controle das pessoas - teoria de controle social
legalidade.
A lei no expressa a vontade do povo e sim dos legisladores - sistema
referente de dominao.
Porque assim de acordo com Trcio => Porque o mundo Capitalista - o
Estado moderno esta a servio do sistema econmico capitalista, sendo
assim, o direito esta a servio do capitalismo.
Regras de funcionamento repertrio
A norma forma jurdica - validade, vigncia e eficcia (no importa o
contedo e, sim a forma)

Na antiguidade o sistema jurdico era esttico. Na Modernidade o sistema

jurdico dinmico:
Qualquer contedo poder tirar ou incluir normas o tempo todo.
A estrutura monta a coeso dentro do ordenamento jurdico o capitalismo
dinmico - direito ser dinmico positivado.
Todos os contedos que trouxerem para o ordenamento jurdico (forma
jurdica) porque a favor
Unidade e Coeso dentro do Ordenamento Jurdico
Positivao - concilia estrutura contraditria que resolve problemas sociais
no mbito do direito.
O direito concilia problemas antagnicos.
O direito:
Promove a pacificao social.
Resolve todas as demandas da sociedade - soluo nica e
imperativa para fazer com que o poder se manifesta regulando a vida
das pessoas.
A norma tem imperatividade, ou seja, tem cumprimento obrigatrio.
Todas as ditaduras da modernidade foram feitas dentro do Estado de Direito.
Validade o principal requisito para dizer o que o direito.
Norma jurdica diferente de norma moral.
No o tema tratando pela norma que faz ser jurdica.
A validade associada positivao ao Estado de Direito o principal
requisito da norma jurdica.
Art. 59 lei das contravenes penais - teoricamente tem vigncia porque
ainda no foi revogado - prender mendigos em Franca, por exemplo.
Quem da validade para uma norma a norma hierarquicamente superior a
ela.
CF - traz a possibilidade de fazer o controle constitucional - controle
repressivo da lei que esta pronta e, no de projetos de lei.
Exige como validade a validade formal e material.
O judicirio s faz controle repressivo e no preventivo.
Repressivo porque obedeceu aos requisitos formais para ser feito. Incide
sobre o requisito material (contedo).
A norma mais hierrquica tem que ser apenas uma a CF - toda a norma
busca em apenas uma a validade.

Quanto mais baixa a hierarquia mais normas ter - hierarquia a principal

regra para Kelsen
Imunizao da norma segundo Trcio a imperatividade conferida a uma
norma por uma norma hierarquicamente superior a ela atravs do
cumprimento da validade.
Validade => esta de acordo com o que o direito - o direito auto referencial
o tempo todo.
Imperatividade => cumprimento obrigatrio
Se a norma validade => ela imperativa.
Quando a norma da imunidade a outra norma torna esta imune de qualquer
alterao.
NHF
Norma pressuposta (no positividade) por isso hipottica
pressuposto racional de validade para todo ordenamento jurdico.
Hierarquicamente superior - esta no acima do topo constitucional.
Norberto Bobbio e Herbert trazem novas propostas para tentar explicar NHF:
Bobbio prope a viso do ordenamento jurdico como caracol e no como
pirmide, assim:
Origem que forma o estado de direito ela obrigatoriamente validade
- frente ao ordenamento jurdico - constituio.
As outras normas derivam dela - obedecendo aos requisitos de
validade da norma - origem.
As leis quando aplicadas elas cumprem a imperatividade
Reforando a validade da norma de origem ser vinculante, ento a validade
um caminho de ida e volta.
Imperatividade => as pessoas se submetem a ela.
Representao grfica => caracol - hierarquia no sentido vertical.
Herbert Hart
Criou outro modelo - diz que todas as normas para ter validade busca
validade em outra norma de Reconhecimento.
Reconhecimento => quantidade diversas de normas de reconhecimento
dentro do ordenamento jurdico. - confere validade imediata sobre a norma permite que tenha multiplicidade de reconhecimento jurdico
No necessrio fazer esquema piramidal. A norma de reconhecimento no
pressuposta ela existe e posta atravs de relao lgica.

Validade diferente de imperatividade => quando a norma ganha validade

ela passa a ter imperatividade. A imperatividade erga omnes - todas as
pessoas esto submetidas.
Ideias de:
Causalidade - a regra de submisso entre a imperatividade da
norma e a submisso de todas estas normas - Kelsen ideia de ser da
norma e a norma sendo do mundo, ou seja, s faz sentido criar uma
norma imperativa porque a realidade no corresponde a ela.
Impretao - a possibilidade de encaixar os fatos no direito se
projeta sobre a realidade. Subsuno dos fatos a norma - encaixar os
fatos na norma. Algum s culpado aps a sentena transitado em
julgado - crime um conceito jurdico.
Imunizao - poder que a norma da para outra quando ela considera
validade e jamais de ser descumprida. Fica imune a qualquer tipo de
questionamento.
Cometimento - relao estabelecida entre a imunizao da norma e
vinculao de conduta.
Imunizao da norma a imperatividade. Ex.: Matar algum uma conduta
cometimento porque a cumpriu o que esta na norma - ilcita.
Trcio:
Norma de origem - a primeira norma que funde o ordenamento
jurdico. Ela precisa ser substituvel, ou seja, possibilidade de trocar a
norma de origem para conseguir manter o compromisso com o direito
positivo - quando muda
a ordem social, poltica e econmica
estabelecida.
Regras de calibrao - permite essa mudana de regra de origem interesse do poder - possibilidade de refazer o ordenamento jurdico muda a NHF tem que refazer todo o ordenamento jurdico.
DINMICA DO ORDENAMENTO JURDICO
Perda da validade
1 hipottica - perda da validade - ocorre quando renova a CF - validade
material.
No pode ser validade formal porque so as regras para produzir uma lei regra j esta pronta para produzir a lei.
A CF recepciona a nova norma
Uma lei que no atende a norma origem automaticamente no foi
recepcionada - no recepo.
A validade imuniza nova hierarquia para que ningum possa desobecer a
norma gerando vigor fora.

Especificamente do fenmeno da revogao a perda do efeito da norma

vinculante.
Vigncia a ideia de vigor vinculada ao espao e tempo - limitao
espao/tempo
Espao - vinculado ideia de soberania territrio do ente de poder que
emanou a norma. Tempo - se no menciona considera perene (eterno), se
mencionar o tempo uma norma temporria.
Vigncia e vigor condicionada no espao e tempo.
Classificao da vigncia
Normas perenes Normas temporais - pra para terminar.
Normas especiais - norma condicionada situao de fato, ou seja,
quando a situao de fato cessar. Autentica cessa a vigncia da
norma.
Normas perenes tambm perde a vigncia quando outra norma posterior.
Isso o fenmeno da revogao.
Quando uma norma h vigncia da norma atravs da revogao sofre o
processo de anulao dos seus efeitos atravs da norma posterior.
Fenmeno da Repristinao.
Ex.: Lei 1 ===> vem a lei 2 ===> aparece a lei 3 se revoga a lei 2 - ento
a lei 1 volta a vigorar. Isso chama repristinao - resgata o efeito de
vigorao da lei.
Repristinao - retorno da vigncia por fora de uma lei que revoga os
efeitos de uma lei revogadora de lei ordinria.
Revogao Tcita - retirado de vigncia por uma lei posterior que disciplina
a mesma matria. facs especies - hiptese de incidncia da norma, ou seja,
quando fatos da vida real, muda se eles quando produzir efeitos. Quais
efeitos - efeitos desvinculantes.
Revogao tcita varia conforme o mbito de incidncia da norma.
As normas podem ser:
Gerais
Especficas
Via de regra, a lei posterior revoga a anterior.
Se for uma situao especial em circunstncias especiais - conceitua a
relao.

Via de regra a lei especial prevalece sobre a lei geral e a lei posterior
prevalece sobre as antigas.
Penal => a lei que prevalece a BENFICA ao ru em relao ao tempo.
Revogao Expressa - a norma menciona expressamente o dispositivo ou a
totalidade da lei anterior
O professor Trcio crtica tcnica expressa do que expressar claramente a
lei anterior.
Revogao Global - tipo de revogao tcita tambm chamada de implcita quando se faz uma norma para regular exatamente a norma anterior.
Derrogao - pode ser expressa ou tcita - revogao parcial de uma
norma
Ab-rogao - revogao total de uma norma - pode ser expressa ou
tcita
O professor Trcio no trabalha com conceito de sub-rogao acha intil e
confuso.
Sub-rogao seria apenas a ab-rogao tcita - substitui uma lei por outra
porque ela trata da mesma matria.
Teoria da Eficcia
Caudicidade da norma
Descreve o costume negativo relacionado norma - a norma no aplicada
reiteradamente durante certo tempo pelos tribunais ou rgos competentes.
Hiptese em que o costume cria a perda da eficcia da norma - a ideia de
costume - reiterado pelos tribunais.
Jurisprudncia - neste caso no a fonte direta do direito que gera a perda
da eficcia da norma.
Fonte do direito a deciso jurisprudencial no cria novas normas a no ser
que for smulas veiculantes. Mas, ela pode reiterar algumas normas.
Interpretao:
Teoria da norma positivista - inovar o ordenamento jurdico - o judicirio
podia criar inovao nesta hiptese. Ex.: crime de rpido de mulher para
atos libidinosos - era na verdade um crime contra a honra dos pais da moa
- nestes casos os tribunais deixaram de aplicar sanes para este fato deixou de tratar este fato como relevante - perdendo assim, a eficcia e
deixando de ser norma.
Costume negativo ou costume contra a lege - comportamento contra a lege.
Ex.: no RJ todos tem costume de jogar no lixo mesmo em barracas na rua
embora o jogo do lixo seja crime contra a lei. X pirataria de produtos.
Consistncia do Sistema
O sistema sempre consistente - lacunas e antinomias so aparentes

Trcio diz:
Lacunas - ausncia de existncia de uma norma em todo o repertrio do
ordenamento jurdico para incidir sobre determinado fato.
Lacunas => no tm - relevncia para o ordenamento jurdico ento,
lacuna aparente embora, no tenha uma norma especificamente vai haver
alguma outra norma parecida que possa alcanar este fato atravs de
mecanismo integradores do ordenamento jurdico.
Quando tem lacuna - amplia a situao de fato - mbito de aplicao da
norma.
Critrios de aplicao mbito o aplicao da norma atravs de duas
tcnicas:
Hermenutica
Analogia
Se no conseguir aplicar nestas hipteses porque de fato tem lacunas.
Hermenutica => interpretao
Integradora - suponha que o legislador deixou de mencionar algum
aspecto no texto normativo, porm, sua inteno era disciplin-lo.
Extensiva - quando pega um conceito restrito e amplia a
compreenso deste conceito. Ex.: Aplicar um crime de vinculao de
interceptores. Violao de correspondncia (correspondncia
eletrnica?) qualquer espcie de correspondncia.
Analogia - Aplicao de uma hiptese de existncia de norma a um fato
semelhante, ou seja, um fato que rena todas as condies de tutelar que o
fato originrio possui.
Fontes do Direito
Princpios Gerais de Direito
Direito adquirido, ato jurdico perfeito e coisa julgada.
Modos de integrao do ordenamento jurdico.
Analogia: Integradora e extensiva.
Reduo amplificadora.
Norma de ser:
Promulgao - emanaes de norma pela autoridade competente.
Ex.: no pas presidente - plena de validade dentro do ordenamento
jurdico.
Publicada - a positivao (escrita) dado o conhecimento geral
atravs da publicao no rgo de imprensa oficial para ganhar

imunizao (protege a norma inferior contra qualquer tipo de

desobedincia)
Legislao ao mesmo tempo norma (juzo de dever ser) legislado
(promulgado e publicado).
Constituio => um dos entes federados (estados membros - SP, RJ, RS...)
que compe a unio constitui o tipo de pirmide jurdica - lei que constitui o
estado de direito (diferencial de todas as outras leis).
Lei podem ser de acordo com a vigncia trs tipos de norma:
Histrica, sociolgica e evolutiva - porque os positivistas no admitem que
procure fora do sistema jurdico interpretao da norma. Os fatores sociais
que determina um tratamento para a norma sob uma hiptese de fato.
Federais
Estadual
Municipal
Vigor => imunidade - validade - a norma s pode exercer vigor espao e
tempo.
Princpio da Extra territoriedade - via de regra as normas emanadas por um
estado nacional s tem vigncia dento deste estado.
Os trs tipos de normas vo ter vigncia dentro do territrio de direito
espacial
Federais - aquelas que so produzidas pelo legislativo (congresso bicameral).
Legislativo faz dois tipos de normas:
LO - leis infraconstitucionais que vo estabelecer normas de conduta,
ou seja, juzo de dever ser para regular a vida das pessoas - LO =>
normas de condutas (estatais/privadas).
LC - servem para complementar as normas constitucionais de eficcia
contida, ou seja, mencionar expressamente a terminologia formas da
lei", "dispositivos da lei", "limites da lei". A constituio diz que
precisa que o legislador faa uma lei que tenha eficcia plena ao
dispositivo na lei infraconstitucional para dar aplicabilidade.
Decreto lei - no Brasil, foi abolida a figura do decreto lei a partir da CF de
1988 - era um decreto do executivo - presidente da repblica que positivava
incisos como lei.
Princpio da reserva legal - somente a lei pode regulamentar sobre
determinados materiais - direitos fundamentais - s o legislativo pode
legislar.
A diferena entre decreto lei e decreto:

Lei e Decreto Lei residem no fato de que a lei deve seguir todo o rito
normativo de seu processo pelo poder legislativo. O decreto-lei ocorria na
poca em que o executivo assumiu tambm o legislativo, o que ocorreu
durante a ditadura militar. Na CF/88 no est mais permitido a emisso de
decretos-lei pelo executivo.
No confundir com Decreto, que ato do executivo quando, por exemplo,
regulamenta uma determinada situao nvel administrativo.
O decreto - pode ser feito pela lei delegada com todos os requisitos de
normas com a funo exclusiva de regulamentar uma lei emanada pelo
executivo - no pode chamar de lei porque quem faz leis no Brasil s o
legislativo.
Decretos podem ser feitos por: Federal, Estadual e Municipal.
Medida provisria - pode fazer a mesma coisa que a LO, ou seja,
regulamentar conduta.
Regulamentos e portarias - pode ser emanados pela administrao pbica
direta e indireta (autarquias/fundaes) - nica e exclusiva regulamentar
uma lei
Decretos, regulamentos e portarias => chamados de atos normativos do
executivo - so as normas que compem a legislao. So fontes primrias
do direito, mas, por serem emanadas pelo executivo no podem ser
chamados de lei - considerando-se genericamente atos normativos do
executivo.
Cdigos, compilaes e consolidaes => so microssistemas - dentro do
sistema amplo que o ordenamento jurdico.
Os ramos da dogmtica jurdica - divide as disciplinas ex.: direito civil,
penal, trabalhistas que so microssistemas com regras de estrutura
particulares que no podem contrariar a regra de estrutura geral, mas pode
ter especificidade. - Microssistemas tm detalhes especficos.
Antinomias - regras:
Hierarquia
Cronologia
Especificidade
Ex.: CC e cdigo consumidor:
CC regulamenta os contratos de prestao de servios de compra e venda.
Cdigo do consumidor faz a mesma coisa.
Ambos tm a mesma hierarquia no pode usar o critrio de tempo porque o
cdigo do consumidor no revogou o CC usa a especificidade ento.
Obs.: no cdigo penal - como o tempo e a especificidade esto no mesmo
nvel - ganho o que mais beneficiar o ru - princpio da ultratividade da lei
mais benfica. Exceto em circunstancia qualificadora
Como que estabelece os microssistemas dentro do ordenamento?

 a estratgia de fazer cdigo porque estabelece regulamentao especfica

- cdigo sempre a melhor estratgia, mas nunca suficiente.
Compilaes CF mais cdigo mais toda legislao penal => a editora que
faz essa juno.
Consolidao - porque o cdigo o prprio legislador j constitui regras de
estrutura e parte especial - j as consolidaes um monte de legislao
esparsa que o legislador constitui juntando todas as leis que tratam do
mesmo assunto.
Princpios gerais do direito => princpio do direito esto positivados pelo
ordenamento jurdico - esta escrita na totalidade na previso das normas.
Debate mais importante:
Princpios - fazem parte do repertrio do ordenamento jurdico - vo
funcionar como costumes ou jurisprudncia majoritria para poder fazer a
integrao lingustica da legislao para dar aplicabilidade.
Positivistas clssicos - consideram positivados os princpios como elementos
no normativos.
Ps-positivistas (neoconstitucionais) - dizem que os princpios so
normativos para vigor e aplicabilidade - mais aplicados pelos juristas.
Direito adquirido - existe o sujeito de direito para o qual a norma atribui
objetivo - estabelece titularidade de direito - quando a norma da titularidade
direito adquirida.
Quando se desfaz essa titularidade o sujeito no pode ser atingido.
S tem direito adquirido se a norma posterior mexer na titularidade de
direito sem mexer com o sujeito adquirido. S direito adquirido se mexer
na titularidade.
Ato jurdico perfeito - se os sujeitos de direito da relao jurdicas.
Coisa julgada - uma objetividade jurdica, ou seja, uma hiptese de fato
concreto sobre o qual incidiu uma norma por meio de uma sentena com
transito em julgado - vinculando efeito.
No pode ser mais objeto de apreciao sobre a mesma matria para uma
nova ao judicial.
Hermenutica segundo Kelsen:
Hermenutica autntica a aplicao da norma enquanto
proposio de dever ser sobre hiptese de fato no qual pretende
incidir pelo rgo competente.
Hermenutica doutrinria so estudos cientficos sobre o contedo
normativo e funcionamento estrutural do ordenamento jurdico que
tem por objetivo propor paradigmas de aplicao das normas sobre
os fatos.
Interpretaes hermenuticas autnticas:

Interpretao divergente - abre a possibilidade de diferente aplicao

normativa de carter obrigatrio.
Interpretao verdadeira - no tem possibilidade de mais de uma
interpretao.

Mtodo hermenutico - so aquelas utilizadas para compreender os

contedos normativos em relao a todo o conjunto do ordenamento
jurdico.
Gramatical - so aqueles utilizados para compreender os contedos
normativos em relao a todo o conjunto do ordenamento jurdico.
Lgica - trabalha com a estrutura de combinao dos nomes
principalmente em conjunto com os funtores denticos em
combinao com outras normas.
Sistemtico - olha para o ordenamento como sistema obrigatrio
fazendo uma ponte com o processo analtico com o sistema - analtico
compreende toda parte e todo o todo - verificar. Ex. art. 121 CP esta
inserido no sistema.
Histrica, sociolgica e evolutiva - porque os positivistas no admitem
que procure fora do sistema jurdico interpretao da norma. Os
fatores sociais que determina um tratamento para a norma sob uma
hiptese de fato.

Segundo Trcio:
Vontade do legislador - quando busca a vontade do legislador a
inteno semntica lingustica - ordenamento jurdica brasileira
consignado na prpria norma CF, art. 1 e 2 - norma origem
fundamentos da ordem. - critrio hermenutico para a aplicao da
lei.
Vontade da lei - para verificar a vontade da lei - a lei contedo
textual um sintagno lingustico ento pura interpretao da
escrita lingustica - hermenutica gramatical - meitica jurdica - nvel
avanado de interpretao jurdica. A prpria lngua um sistema
independente - conjunto finito de elementos com regras de
combinao - estrutura - gerando infinita possibilidade de
combinao, ou seja, a lngua um sistema tambm - sistema
lingustico para compreender os contedos normativos.