NUEVAS FIGURAS DELICTIVAS

1. DELITO INFORMTICO
El constante progreso tecnolgico que experimenta la sociedad, supone una
evolucin en las formas de delinquir, dando lugar, tanto a la diversificacin de
los delitos tradicionales como a la aparicin de nuevos actos ilcitos. Esta
realidad ha originado un debate entorno a la necesidad de distinguir o no
los delitos informticos del resto.
Diversos autores y organismos han propuesto definiciones de los delitos
informticos, aportando distintas perspectivas y matices al concepto. Algunos
consideran que es innecesario diferenciar los delitos informticos de los
tradicionales, ya que, segn stos se trata de los mismos delitos, cometidos
a travs de otros medios. De hecho, el Cdigo Penal espaol, no contempla
los delitos informticos como tal.
Partiendo de esta compleja situacin y tomando como referencia el
Convenio de Ciberdelincuencia del Consejo de Europa, podemos definir los
delitos informticos como: los actos dirigidos contra la confidencialidad, la
integridad y la disponibilidad de los sistemas informticos, redes y datos
informticos, as como el abuso de dichos sistemas, redes y datos.
CARACTERSTICAS PRINCIPALES
Son delitos difciles de demostrar ya que, en muchos casos, es complicado
encontrar las pruebas.
Son actos que pueden llevarse a cabo de forma rpida y sencilla. En
ocasiones estos delitos pueden cometerse en cuestin de segundos,
utilizando slo un equipo informtico y sin estar presente fsicamente en el
lugar de los hechos.
Los delitos informticos tienden a proliferar y evolucionar, lo que complica
aun ms la identificacin y persecucin de los mismos.
TIPOS DE DELITOS INFORMTICOS
Clasificacin segn el Convenio sobre la Ciberdelincuencia de 1 de
Noviembre de 2001
Con el fin de definir un marco de referencia en el campo de las tecnologas y
los delitos para la Unin Europea, en Noviembre de 2001 se firm en
Budapest el Convenio de Ciberdelincuencia del Consejo de Europa. En este
convenio de propone una clasificacin de los delitos informticos en cuatro
grupos:

Delitos contra la confidencialidad, la integridad y la disponibilidad de los

datos y sistemas informticos:
Acceso ilcito a sistemas informticos.
Interceptacin ilcita de datos informticos.
Interferencia en el funcionamiento de un sistema informtico.
Abuso de dispositivos que faciliten la comisin de delitos.
Algunos ejemplos de este grupo de delitos son: el robo de identidades, la
conexin a redes no autorizadas y la utilizacin de spyware y de keylogger.
Delitos informticos:
Falsificacin informtica mediante la introduccin, borrado o supresin de
datos informticos.
Fraude informtico mediante la introduccin, alteracin o borrado de datos
informticos, o la interferencia en sistemas informticos.
El borrado fraudulento de datos o la corrupcin de ficheros algunos ejemplos
de delitos de este tipo.
Delitos relacionados con el contenido:
Produccin, oferta, difusin, adquisicin de contenidos de pornografa
infantil, por medio de un sistema informtico o posesin de dichos
contenidos en un sistema informtico o medio de almacenamiento de datos.
Delitos relacionados con infracciones de la propiedad intelectual y derechos
afines:
Un ejemplo de este grupo de delitos es la copia y distribucin de programas
informticos, o piratera informtica.
Con el fin de criminalizar los actos de racismo y xenofobia cometidos
mediante sistemas informticos, en Enero de 2008 se promulg el Protocolo
Adicional al Convenio de Ciberdelincuencia del Consejo de Europa que
incluye, entre otros aspectos, las medidas que se deben tomar en casos de:
Difusin de material xenfobo o racista.
Insultos o amenazas con motivacin racista o xenfoba.
Negociacin, minimizacin burda, aprobacin o justificacin del genocidio o
de crmenes contra la humanidad.
Ataques que se producen contra el derecho a la intimidad:
Delito de descubrimiento y revelacin de secretos mediante el apoderamiento
y difusin de datos reservados registrados en ficheros o soportes
informticos. (Artculos del 197 al 201 del Cdigo Penal)

Infracciones a la Propiedad Intelectual a travs de la proteccin de los

derechos de autor:
Especialmente la copia y distribucin no autorizada de programas de
ordenador y tenencia de medios para suprimir los dispositivos utilizados para
proteger dichos programas. (Artculos 270 y otros del Cdigo Penal)
Falsedades:
Concepto de documento como todo soporte material que exprese o incorpore
datos. Extensin de la falsificacin de moneda a las tarjetas de dbito y
crdito. Fabricacin o tenencia de programas de ordenador para la comisin
de delitos de falsedad. (Artculos 386 y ss. del Cdigo Penal)
Sabotajes informticos:
Delito de daos mediante la destruccin o alteracin de datos, programas o
documentos electrnicos contenidos en redes o sistemas informticos.
(Artculo 263 y otros del Cdigo Penal)
Fraudes informticos:
Delitos de estafa a travs de la manipulacin de datos o programas para la
obtencin de un lucro ilcito. (Artculos 248 y ss. del Cdigo Penal)
Amenazas:
Realizadas por cualquier medio de comunicacin. (Artculos 169 y ss. del
Cdigo Penal)
Calumnias e injurias:
Cuando se propaguen por cualquier medio de eficacia semejante a la
imprenta o la radiodifusin. (Artculos 205 y ss. del Cdigo Penal)
Pornografa infantil:
Entre los delitos relativos a la prostitucin al utilizar a menores o incapaces
con fines exhibicionistas o pornogrficos.
La induccin, promocin, favorecimiento o facilitamiento de la prostitucin de
una persona menor de edad o incapaz. (art 187)
La produccin, venta, distribucin, exhibicin, por cualquier medio, de
material pornogrfico en cuya elaboracin hayan sido utilizados menores de
edad o incapaces, aunque el material tuviere su origen en el extranjero o
fuere desconocido. (art 189)
El facilitamiento de las conductas anteriores (El que facilitare la produccin,
venta, distribucin, exhibicin...). (art 189)
La posesin de dicho material para la realizacin de dichas conductas. (art
189)

CONCEPTO, BIEN JURDICO PROTEGIDO Y ELEMENTOS COMUNES

1. Concepto y bien jurdico protegido
El Ttulo V del Libro II del Cdigo Penal, aprobado por la Ley Orgnica
10/1995 de 23 de noviembre, artculos 159 a 162, contiene la tipificacin de
los llamados delitos relativos a la manipulacin gentica, que es
precisamente la rbrica de dicho ttulo.
La preocupacin de la Comunidad Internacional por la biotica se ha puesto
de manifiesto en numerosos tratados y convenios internacionales. De forma
muy especfica en el Convenio para la proteccin de los derechos humanos y
la dignidad del ser humano con respecto a las aplicaciones de la Biologa y la
Medicina firmado en Oviedo el da 4 de abril de 1997, ratificado por Espaa
por Instrumento de fecha 23 de julio de 1999, seguido del Protocolo
adicional por el que se prohbe la clonacin de los seres humanos, hecho en
Pars el da 12 de enero de 1998 y ratificado por Espaa por Instrumento de
7 de enero de 2000.
Aunque no es fcil establecer un bien jurdico comn a todos los tipos
penales del Ttulo, siguiendo a Romeo Casabona, el bien jurdico protegido
por este delito tiene una doble perspectiva, una individual, referida a la
integridad gentica del embrin preimplantatorio, el embrin y el feto y el
ser humano nacido, y la otra, colectiva, referida a la inalterabilidad e
intangibilidad del patrimonio gentico de la especie humana, a salvo del
tratamiento o prevencin de enfermedades graves. La inalterabilidad o
integridad del genotipo de los gametos humanos y el embrin in vitro no son
protegidos por s mismos, sino en la medida en que a travs de ellos se
pueden afectar a futuros seres humanos y a la especie humana. Resultante
de esta proteccin lo es tambin la de la dignidad de las personas afectadas
por estas manipulaciones.
2. Elementos comunes
Los delitos que vamos a analizar usualmente sern cometidos por personas
con conocimientos especializados en gentica o biogentica, lo que se
manifiesta en las penas previstas para los delitos, que contienen adems de
la de prisin, la de inhabilitacin para el empleo, cargo u oficio (vase"Penas
privativas o restrictivas de derechos").
Usualmente los hechos se cometern en centros con una infraestructura
suficiente para poder utilizarse estas sofisticadas tcnicas biomdicas. Por
ello el artculo 162 del Cdigo Penal dispone que en los delitos contemplados
en este ttulo, la autoridad judicial podr imponer alguna o algunas de las
consecuencias previstas en el artculo 129 de este Cdigo cuando el culpable
perteneciere a una sociedad, organizacin o asociacin, incluso de carcter
transitorio, que se dedicare a la realizacin de tales actividades, pudiendo

acordarse estas medidas cautelarmente durante la sustanciacin del

procedimiento. Las medidas son:
- Clausura de la empresa, sus locales o establecimientos, con carcter
temporal o definitivo. La clausura temporal no podr exceder de cinco
aos.
- Disolucin de la sociedad, asociacin o fundacin.
- Suspensin de las actividades de la sociedad, empresa, fundacin o
asociacin por un plazo que no podr exceder de cinco aos.
- Prohibicin de realizar en el futuro actividades, operaciones
mercantiles o negocios de la clase de aquellos en cuyo ejercicio se
haya cometido, favorecido o encubierto el delito. Esta prohibicin podr
tener carcter temporal o definitivo. Si tuviere carcter temporal, el
plazo de prohibicin no podr exceder de cinco aos.
- La intervencin de la empresa para salvaguardar los derechos de los
trabajadores o de los acreedores por el tiempo necesario y sin que
exceda de un plazo mximo de cinco aos.
2. DELITO DE REPRODUCCIN ASISTIDA SIN CONSENTIMIENTO
El artculo 161 del Cdigo Penal prev un delito introducido por Ley Orgnica
15/2003 de 25 de noviembre que tiene como conducta punible practicar
reproduccin asistida en una mujer, sin su consentimiento.
La pena prevista es de prisin de dos a seis aos, e inhabilitacin especial
para empleo o cargo pblico, profesin u oficio por tiempo de uno a cuatro
aos.
Este delito no se persigue pblicamente, sino que ser precisa denuncia de la
persona agraviada o de su representante legal. Cuando aqulla sea menor de
edad, incapaz, o una persona desvalida, tambin podr denunciar el
Ministerio Fiscal.
3. DELITO DE
PROCREACIN

FECUNDACIN

CON

FINES

DISTINTOS

LA

Los apartados segundo y tercero del artculo 161 del Cdigo Penal recogen
dos conductas de fecundacin o clonacin prohibidas, ninguna de las cuales
conlleva la realizacin de una manipulacin gentica pues los genes no se
manipulan o alteran. Las acciones son las siguientes:
-Fecundar vulos humanos con cualquier fin distinto a la procreacin
humana.
- La creacin de seres humanos idnticos por clonacin u otros
procedimientos dirigidos a la seleccin de la raza. La clonacin es la
obtencin de individuos con identidad gentica.

El delito exige actuar dolosamente, es decir, con conocimiento y voluntad de

realizar los hechos, lo que se pone de manifiesto claramente cuando se exige
en el primer supuesto que se acta con un fin distinto al de la procreacin
humana, lo que obviamente no puede producirse por descuido o negligencia.
La pena prevista en el cdigo es de prisin de uno a cinco aos e
inhabilitacin especial para empleo o cargo pblico, profesin u oficio de seis
a diez aos.
4. DELITO DE PRODUCCIN DE ARMAS BIOLGICAS
Recogido en el artculo 160.1 del Cdigo Penal, la accin consiste en producir
armas biolgicas o exterminadoras de la especie humana utilizando la
ingeniera gentica.
Se trata de un delito de peligro abstracto, es decir, no es necesario que se
produzca un resultado lesivo sino que basta el peligro que supone la
produccin de este tipo de armas por su potencial destructivo, adelantndose
as la proteccin a ese momento anterior con el fin de proteger ms
eficazmente la especie humana.
Parece que el precepto tendra su continuacin en otro delito y artculo del
Cdigo Penal que es el 610 que, dentro de los delitos contra la Comunidad
Internacional, castiga al que, con ocasin de un conflicto armado, emplee u
ordene emplear mtodos o medios de combate prohibidos o destinados a
causar sufrimientos innecesarios o males superfluos, as como aqullos
concebidos para causar o de los que fundamentalmente quepa prever que
causen daos extensos, duraderos y graves al medio ambiente natural,
comprometiendo la salud o la supervivencia de la poblacin, u ordene no dar
cuartel. Este precepto sera la materializacin del peligro abstracto prevenido
por el artculo 160.
Pena es de prisin de tres a siete aos e inhabilitacin especial para empleo
o cargo pblico, profesin u oficio por tiempo de siete a diez aos.
5. DELITO DE MANIPULACIN GENTICA EN SENTIDO ESTRICTO
Aunque este sea el nombre del ttulo, en realidad el nombre es propio del
tipo penal del artculo 159 del Cdigo Penal que vamos a desarrollar en este
apartado.
El bien jurdico protegido en concreto en este caso es la identidad gentica y
los caracteres humanos que se generan a partir de la misma, evitando su
indebida manipulacin. Es una proteccin del fenotipo natural del ser
humano.
Respecto a los sujetos, podemos sealar estas caractersticas:

a) Sujeto activo puede ser cualquiera, si bien dada la especialidad de

este tipo de tcnicas, no parece posible que pueda ser autor del delito
quien no sea un profesional en estas tcnicas de la biologa, e incluso
ejerciente en centros que tengan la infraestructura para la realizacin
de estas tcnicas. La Ley 14/2006 de 26 de mayo sobre tcnicas de
reproduccin humana asistida y el Real Decreto 413/1996 de 1 de
marzo por el que se establecen los requisitos tcnicos y funcionales
precisos para la autorizacin y homologacin de los centros y servicios
sanitarios relacionados con las tcnicas de reproduccin humana
asistida regulan los centro autorizables para la realizacin de este tipo
de tcnicas. No obstante, aunque no sea fcilmente imaginable, no
puede descartarse que los hechos tpicamente delictivos se realicen en
circunstancias de sujeto y lugar distintas a las expuestas.
b) Sujeto pasivo ser la especie humana si consideramos que el bien
jurdico protegido tiene esa dimensin supraindividual. Para la tesis de
Romeo Casabona, que ve en el delito una dimensin individual en la
proteccin, el sujeto pasivo sera la persona nacida, el embrin
implantado el feto y el embrin preimplantatorio (in vitro o in utero)
viable.

El objeto material del delito, sobre el que recae la accin, son los genes
humanos responsables del genotipo.
a)Un gen es la unidad bsica de herencia de los seres vivos. Ms
tcnicamente un gen es el conjunto de una secuencia determinada de
nucletidos de uno de los lados de la escalera del cromosoma
referenciado. La secuencia puede llegar a formar protenas, o sern
inhibidas, dependiendo del programa asignado para la clula que porte
los cromosomas.
b) El genotipo es el contenido gentico, el genoma especfico de un
individuo, en forma de ADN como conjunto de genes existentes en
cada uno de los ncleos celulares. Junto con la variacin ambiental que
influye sobre el individuo, codifica el fenotipo del individuo. De otro
modo, el genotipo puede definirse como el conjunto de genes de un
organismo y el fenotipo como el conjunto de rasgos de un organismo.
En consecuencia gen y genotipo estn ntimamente ligados.
Para Romeo Casabona, el objeto material del delito lo ser el cuerpo de una
persona, el embrin implantado o feto viables que se encuentran en el
cuerpo de una mujer y los gametos y el embrin in vitro viable utilizados en
el laboratorio, en cuanto que, por lo dicho, el genotipo como tal no tiene una
entidad diferenciable o es indeterminado desde un punto de vista jurdico.
La accin consiste en manipular genes humanos. Manipular es cualquier
actuacin que altere el normal desarrollo de los seres humanos interviniendo
en ellos mediante tcnicas de ingeniera gentica molecular. Incluso tiene un
contenido en pleno desarrollo dado que el avance de la ciencia gentica

permitir incluir en esta genrica clusula de comisin nuevas tcnicas que

puedan desarrollarse en el futuro con la finalidad tpica.
Respecto al elemento subjetivo, se castiga tanto la modalidad dolosa como la
modalidad culposa:
a)Modalidad dolosa. En este supuesto se exige que el autor tenga
pleno conocimiento y voluntad de cometer los hechos, incluida la
finalidad de alteracin del genotipo con las actuaciones materiales de
manipulacin gentica con una finalidad no teraputica, es decir, no
abarca la alteracin del genotipo con finalidad teraputica o preventiva,
es decir, de eliminar o disminuir taras o enfermedades graves.
b)Modalidad culposa. El legislador ha querido castigar penalmente que
la alteracin se produzca de forma imprudente, si bien se exige una
imprudencia grave, es decir, temeraria por olvidarse las ms
elementales reglas cientficas en las actuaciones de manipulacin
gentica que producen el resultado tpico.
La pena prevista es de prisin de dos a seis aos e inhabilitacin especial
para empleo o cargo pblico, profesin u oficio de siete a diez aos para
lamodalidad intencional, y en el caso del comportamiento imprudente la pena
ser de multa de seis a quince meses e inhabilitacin especial para empleo o
cargo pblico, profesin u oficio de uno a tres aos.