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EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR DESEMBARGADOR PRESIDENTE DO

TRIBUNAL DE JUSTIA DO ESTADO X

AQUATRANS, pessoa jurdica de direito privado,


CNPJ n..., com sede na rua..., vem, por seu
advogado, infrafirmado, com procurao anexa e
endereo profissional na rua..., onde sero
encaminhadas as intimaes do feito, impetrar
MANDADO DE SEGURANA COM PEDIDO
LIMINAR contra ato do GOVERNADOR DO
ESTADO X, agente pblico, com endereo
profissional na rua..., e contra o Estado X, pessoa
jurdica de direito pblico interno, CNPJ n..., com
sede na rua..., pelos fatos e fundamentos a seguir.

DO CABIMENTO

cabvel a presente ao de mandado de segurana com fulcro no Art. 5,


inciso LXIX da Constituio Federal e Art. 1 e seguintes da Lei n 12.016/2009, por
se tratar de violao a direito lquido e certo da Autora.

O artigo 5, LXIX, da CRFB, a sede maior deste instrumento:

(...) LXIX - conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no
amparado por "habeas-corpus" ou "habeas-data", quando o responsvel pela ilegalidade ou
abuso de poder for autoridade pblica ou agente de pessoa jurdica no exerccio de
atribuies do Poder Pblico; (...) Grifei

Art. 1 da Lei n 12.016/2009:

Art. 1. Conceder-se- mandado de segurana para proteger direito lquido e certo, no


amparado por habeas corpus ou habeas data, sempre que, ilegalmente ou com abuso de
poder, qualquer pessoa fsica ou jurdica sofrer violao ou houver justo receio de sofr-la por
parte de autoridade, seja de que categoria for e sejam quais forem as funes que exera.
Grifei

DOS FATOS

H sete anos a Autora concessionria de servio de transporte pblico


aquavirio no Estado X e foi surpreendida com a edio do Decreto n 1.234, da
Chefia do Poder Executivo Estadual, que, na qualidade de Poder Concedente,
declarou a caducidade da concesso e fixou o prazo de trinta dias para assumir o
servio, ocupar as instalaes e os bens reversveis. Inconformada com a medida,
especialmente porque jamais fora cientificada de qualquer inadequao na
prestao do servio, a Autora vem a juzo para discutir a juridicidade do decreto,
bem como para lhe assegurar o direito de continuar prestando o servio at que, se
for o caso, a extino do contrato se opere de maneira regular.

DA MEDIDA LIMINAR

O Art. 7, inciso III, da Lei n 12.016/09 estabelece como requisitos para a


concesso da medida liminar o fundamento relevante do pedido e o perigo de
ineficcia da medida. Vejamos:

Art. 7. Ao despachar a inicial, o juiz ordenar: (...)


III - que se suspenda o ato que deu motivo ao pedido, quando houver fundamento relevante e
do ato impugnado puder resultar a ineficcia da medida, caso seja finalmente deferida, sendo
facultado exigir do impetrante cauo, fiana ou depsito, com o objetivo de assegurar o
ressarcimento pessoa jurdica.

O perigo de ineficcia da medida decorre do fato de que a impetrante foi


ameaada de desocupao do seu estabelecimento no prazo de trinta dias do
decreto e, em razo disso, pode sofrer srios e reais prejuzos, alm da
possibilidade de promover demisso em massa.

O fundamento relevante do pedido baseia-se no fato de que o ato, ora


impugnado, foi praticado com violao ao devido processo legal e aos princpios do
contraditrio e da ampla defesa, estampados no Art. 5, incisos, LIV e LV da Carta
Magna.

Logo, o ato no pode subsistir, devendo, no entanto, ser ordenado, ao Poder


Pblico, a absteno de tomar qualquer medida para assumir o servio pblico e a
suspenso dos efeitos do referido Decreto at a deciso final do mandado de
segurana, ora impetrado.

DO MRITO

O procedimento dos remdios constitucionais deve ser o mais clere e gil


possvel. Afora a ao popular, todos os demais remdios, inclusive, demandam a
existncia do chamado direito lquido e certo, apesar desta expresso constar
unicamente do texto do dispositivo do mandado de segurana.
direito lquido e certo aquele que certo quanto sua existncia,
delimitado quanto a sua extenso, e que pode ser exercido de plano, ante a prova
pr-constituda de sua delimitao e certeza. Na verdade, o que lquido e certo o
fato que fundamenta o direito que se pretende, eis que o fato precisa estar

claramente comprovado. Tanto que o direito ser controvertido, havendo mais de uma
tese em debate na doutrina ou jurisprudncia, no impede a impetrao de mandado
de segurana, por exemplo, como se v no enunciado 625 da smula do STF.
Vejamos:
Smula 625, STF: Controvrsia sobre matria de direito no impede a concesso de mandado
de segurana.

Feita esta importante colocao passamos a exposio do direito no caso em


concreto, o Art. 38, 2, da Lei 8.987/95 estabelece que a declarao de caducidade
da contratao de servio pblico deve ser precedida da verificao de
inadimplncia da concessionria, devendo, portanto, ser instaurado processo
administrativo em que lhe assegure o exerccio do contraditrio e da ampla defesa.
Vejamos:

Art. 38, 2: A declarao da caducidade da concesso dever ser precedida da verificao


da inadimplncia da concessionria em processo administrativo, assegurado o direito de
ampla defesa.

No mesmo sentido, o Art. 38 3, do mesmo diploma, estabelece a


necessidade da instaurao de processo administrativo de inadimplncia antes da
aplicao da medida, se apurado o descumprimento contratual, nos termos do
disposto no 1, deste artigo, dando-lhe um prazo razovel para corrigir as falhas
detectadas, bem como para que a concessionria se enquadre aos termos do
contrato. Vejamos:

Art. 38. A inexecuo total ou parcial do contrato acarretar, a critrio do poder concedente, a
declarao de caducidade da concesso ou a aplicao das sanes contratuais, respeitadas as
disposies deste artigo, do art. 27, e as normas convencionadas entre as partes.

1o A caducidade da concesso poder ser declarada pelo poder concedente quando:


I - o servio estiver sendo prestado de forma inadequada ou deficiente, tendo por base as
normas, critrios, indicadores e parmetros definidores da qualidade do servio;
II - a concessionria descumprir clusulas contratuais ou disposies legais ou regulamentares
concernentes concesso;
III - a concessionria paralisar o servio ou concorrer para tanto, ressalvadas as hipteses
decorrentes de caso fortuito ou fora maior;

IV - a concessionria perder as condies econmicas, tcnicas ou operacionais para manter a


adequada prestao do servio concedido;
V - a concessionria no cumprir as penalidades impostas por infraes, nos devidos prazos;
(...)
VII - a concessionria no atender a intimao do poder concedente para, em 180 (cento e
oitenta) dias, apresentar a documentao relativa a regularidade fiscal, no curso da
concesso, na forma do art. 29 da Lei n 8.666, de 21 de junho de 1993. (Redao dada pela Lei n
12.767, de 2012) (...)
3o No ser instaurado processo administrativo de inadimplncia antes de comunicados
concessionria, detalhadamente, os descumprimentos contratuais referidos no 1 deste artigo,
dando-lhe um prazo para corrigir as falhas e transgresses apontadas e para o
enquadramento, nos termos contratuais.
Grifei

Na situao apresentada, a declarao de caducidade, estabelecida no


Decreto 1.234, expedido pelo Chefe do Poder Executivo estadual, no observou os
requisitos estabelecidos na norma do artigo 38 2 e 3 da Lei n 8.987/95.
Portanto, o referido Decreto encontra-se viciado, assim como a declarao de
caducidade.

Ademais, a Autora foi surpreendida com a edio do Decreto e no foi


cientificada de qualquer irregularidade na prestao dos servios, assim como,
tambm, no houve a devida instaurao de processo administrativo para apurao
de possveis irregularidades na execuo do contrato, cerceando, assim, o direito de
defesa da Autora, conduta terminantemente inadmissvel, em razo do princpio da
legalidade, estampado no Art. 37, caput, da CF/88.

Por fim, cedio que qualquer ato administrativo praticado com violao aos
princpios que regem a atividade da Administrao Pblica, como os acima
mencionados, plenamente nulo. Logo, ante a inobservncia do devido processo
legal impe, portanto, a anulao do Decreto n 1.234, que declarou a caducidade
do contrato de concesso, ante todos os vcios de legalidade, ora apresentados.

DOS PEDIDOS

Pelo exposto, requer:

1. a notificao da autoridade coatora para que prestes as informaes, no prazo da


lei;
2. a cincia do Ru, na pessoa do Procurador-Geral do Estado, para que, querendo,
ingressar no feito;
3. a concesso da medida liminar, determinando ao Poder Pblico que se abstenha
de tomar qualquer medida para assumir o servio pblico;
4. a confirmao da medida liminar com a concesso da segurana, determinando a
anulao do ato impugnado;
5. a intimao do Ilustrssimo representante do Ministrio Pblico para atuar como
fiscal da lei;
6. a juntada dos documentos anexos que comprovam o direito lquido e certo da
Impetrante;
7. a condenao do Ru ao pagamento das custas processuais.

D-se causa o valor de R$ xxx

Termos em que pede deferimento

Estado X, data ...

____________________________
Advogado ...
OAB/...