LA CONSTITUCIONALIZACIN DEL DERECHO DE DAOS

El principio de dignidad humana, conforme a esta perspectiva, se eleva

como el mximo triunfo filosfico y poltico de la modernidad, ya que
desde el racionalismo se llega a la conclusin, se insiste, de que cada
persona constituye un fin y un objetivo en s mismo sin que sea viable
limitar esa condicin.
Esa exigencia de fortalecer los textos constitucionales como consensos
polticos sobre unos bienes jurdicos que son esenciales al ser humano
gener un cambio de paradigma que hoy -ya en pleno siglo XXIcontina en proceso. Esa transformacin se ha caracterizado por 10
siguiente: i) el reconocimiento de que la soberana reside en el pueblo y
no en sentimientos nacionalistas o en el caudillo", ii) la convocatoria a
procesos constitucionales que sean representativos de la sociedad, iii) la
aprobacin de constituciones polticas con un contenido pro gramtico
amplio y totalmente garantista, en el que se consagran derechos de
diferente naturaleza o generacin, es decir, civiles y polticos,
econmicos y sociales, culturales, colectivos y grupales, entre otros, iv)
constituciones que consagran no slo derechos fundamentales sino
principios y valores constitucionales, esto es, mandatos deoptimzacin,
v) mecanismos, instrumentos y rganos (v. gr. Cortes) constitucionales
para la proteccin de los derechos establecidos por el constituyente, y
vi) la parte orgnica de la Constitucin definida por criterios de pesos y
contrapesos, as como el reconocimiento de rganos autnomos e
independientes que ejercen funciones del Estado que no se enmarcan en
las tradicionales tres ramas del poder pblico.
En esa lnea de pensamiento, la eficacia de los derechos de la persona y
de la colectividad se convierte en el eje central del para digma
constitucional moderno y postmoderno, la necesidad de que los
objetivos constitucionales se vean materializados se erige como la meta
fundamental del poder pblico y, por consiguiente, la Constitucin
Poltica indica la pauta del ejercicio de las funciones y actividades
estatales, y as se enhiesta como faro orientador para todo el
ordenamiento jurdico que termina por volver a acercar el derecho
constitucional a la plenitud normativa de un pas.
En otros trminos, los nuevos textos constitucionales parten de
reconocer la diferencia, pero edifican unos mnimos irrenunciables

fundamentados en tres pilares basilares: i) la dignidad humana, ii) el

principio de libertad y iii) el principio de igualdad.

La constitucionalizacin de los derechos gener un cambio de paradigma

constitucional, ya que, con el trascurso del tiempo se advirti la
existencia de dos categoras de derechos esenciales de la persona: i)
derechos fundamentales de abstencin y ii) derechos fundamentales
prestacionales. Como se aprecia, esta divisin tiene como objetivo
delimitar la prestacin que conlleva implcita el ncleo esencial de la
respectiva garanta fundamental. En efecto, en la primera categora
estaremos frente a un deber negativo de la organizacin pblica (v. gr.
garantizar el libre desarrollo de la personalidad, la autonoma personal,
la igualdad material, etc.), mientras que en la segunda categora se
enmarcan o ubican deberes positivos a cargo del Estado para satisfacer
la eficacia del derecho (v. gr. el derecho a la salud, el derecho a la
seguridad social, el derecho al mnimo vital, etc.).
En consecuencia, el dao y su connotacin de antijuricidad se convierten
en el pilar estructural sobre el cual se edifica la responsabilidad
patrimonial de la administracin pblica, entre ellas, la de carcter
extracontractual.

"El artculo 90 y la responsabilidad patrimonial del Estado "3. Hasta la

Constitucin de 1991, no exista en la Constitucin ni en la ley una
clusula general expresa sobre la responsabilidad patrimonial del
Estado. Sin embargo, la jurisprudencia de la Corte Suprema de Justicia y,
en especial, del Consejo de Estado encontraron en diversas normas de la
Constitucin derogada -en especial en el artculo 16-los fundamentos
constitucionales de esa responsabilidad estatal y plantearon, en
particular en el campo extracontractual, la existencia de diversos
regmenes de responsabilidad, como la falla en el servicio, el rgimen de
riesgo o el de dao especial.
Por el contrario, la actual Constitucin reconoce expresamente la
responsabilidad patrimonial del Estado, pues el artculo 90 seala con
claridad que el Estado responder patrimonialmente por los daos
antijurdicos que le sean imputables causados por la accin o la omisin
de las autoridades pblicas.

En efecto, la norma [ ... ] establece dos requisitos para que opere la

responsabilidad, a saber, que haya un dao antijurdico y que ste sea
imputable a una accin u omisin de una autoridad pblica.
En el artculo 90, que representa entonces la consagracin de un
principio constitucional constitutivo de la clusula general de
responsabilidad patrimonial del Estado, tanto la de naturaleza
contractual como la extracontractual.