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Unilateral: porque para la incorporacin del derecho slo es necesaria la voluntad del librador.
Incondicionada: en algunos casos, ms que incondicionada, la obligacin cambiaria debe ser pura y simple.
Es incondicionada porque no puede estar sujeta a ningn tipo de condicin, ni suspensiva ni resolutoria. No se
puede supeditar el ejercicio del derecho a una condicin.
En el cheque comn, no basta con decir que la obligacin es incondicionada, sino que es necesario que sea
pura y simple.
La obligacin puede estar sujeta a modalidades como plazo (que transcurra o no un lapso de tiempo
determinado), condicin (que ocurra o no, que exista o no, un hecho futuro incierto) y cargo (que se cumpla
un hecho o acto jurdico por parte del beneficiario).
El cheque es una orden de pago y como tal, debe ser pura y simple, librada contra un banco. El cheque no
puede estar supeditado a un plazo. Y tengo 30 das para presentarlo al pago, lo cual no implica que tengo que
esperar que pasen esos 30 das: puedo ir a cobrarlo incluso el da en que lo recibo.
No pasa lo mismo con los instrumentos de crdito, que estn sujetos a modalidades como un plazo.
Irrevocable: esto significa que los actos cambiarios (libramiento, endoso, aceptacin, aval), una vez que se
hayan realizado a travs de la declaracin de voluntad del sujeto, no pueden ya dejarse sin efecto. Por eso
son irrevocables. La ley no establece ningn medio para revocar esa declaracin de voluntad.
(2) Como DECLARACIN CREDITICIA si escribo un papel tengo un documento. Pero para que sea ttulo
de crdito, la declaracin de voluntad debe tener un contenido econmico y, adems, ese contenido
econmico es un crdito o una orden de pago (en el caso del cheque).
Frente a un crdito tenemos 2 sujetos:
Sujeto activo: es el acreedor, el que ejerce el derecho. PORTADOR LEGITIMADO: es la persona que en
ejercicio de ese derecho va a presentar el ttulo al cobro y, si no es atendido, quedar expedita la accin
cambiaria que corresponde.
Sujeto pasivo: pueden ser:
El principal obligado al pago: DEUDOR (segn el Cdigo Civil); ACEPTANTE (letra de cambio);
LIBRADOR (pagar y cheque).
Tambin estn comprendidos los garantes del pago, que son los ENDOSANTES y AVALISTAS. En el caso
de la letra se agrega el LIBRADOR.
VALORES ESENCIALES DE LA CIRCULACIN DE LOS TTULOS.
La circulacin de los ttulos tiene 3 valores esenciales:
CERTEZA
RAPIDEZ
SEGURIDAD
Certeza se refiere a la existencia del crdito. Todos los ttulos de crdito contienen un crdito, por lo que si
tengo un ttulo de esas caractersticas tengo, evidentemente, un crdito. Por eso en los ttulos de crdito no
debe probarse el contenido, sino si se pag o no.
Rapidez tiene que ver con la negociacin del ttulo. Desde el punto de vista de los crditos, ya en derecho
romano se podan transferir por medio de la cesin de crditos o la delegacin.
En nuestro C.Civ., Vlez, siguiendo en parte al derecho romano, acept la cesin de crditos, pero no la
delegacin. En la delegacin lo que se cede es una deuda, y en la nota al art. que habla de cesin de crditos
el mismo Vlez dice que las deudas no se ceden.
-1-
NECESARIO
LITERAL
AUTNOMO
Elemento estructural
Documento
Derecho
Caracteres
NECESARIO
LITERAL Y AUTNOMO
Necesario: significa que para ejercer el derecho es necesario tener el documento, en razn de que el
documento es condicin de existencia (efecto constitutivo) del derecho en l incorporado. Por ejemplo, si
quiero cobrar un cheque lo tengo que llevar al banco.
El fundamento de este caracter radica en la naturaleza documental que tiene el derecho incorporado.
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Consecuencias: para poder ejercer el derecho tengo que tener el documento, ya que el documento es
donde se constituye el derecho y mediante l (el documento) tambin se puede disponer de la obligacin
cambiaria.
Literal: tiene que ver con la forma de la escritura. Cuando hablamos de literalidad estamos significando que
el ttulo vale en su cuanta, modalidad y eficacia, por lo que est escrito en l. Por ejemplo, si el ttulo es por
10.000$, slo puedo reclamar el cobro de esa suma.
Este caracter tiene una caracterstica que le es propia: es bilateral, en razn de que lo escrito vale para
todos los sujetos, no slo para el portador legitimado, sino tambin para el principal obligado y para los
garantes.
Autnomo: este caracter fue creado por VIVANTE en 1896. En aquel entonces, la mayora de los ttulos
creditorios carecan de independencia y estaban supeditados al contrato de cambio. Esto perjudicaba la
circulacin de los ttulos y las transacciones comerciales.
Por eso, Vivante realiz un estudio de la letra de cambio y trat de ver qu normas eran perjudiciales para el
ejercicio del comercio y qu normas necesitara para lograr una buena circulacin econmica. Utiliz un
mtodo inductivo deductivo, y lleg a la simplificacin de la hiptesis: la creacin de este carcter
autnomo.
A partir del nacimiento de este carcter, la letra de cambio se independiz, ya que formaba parte del contrato
de cambio (en nuestro pas no se independiz sino hasta 1963).
A travs del carcter autnomo, se deja de lado un viejo principio del derecho romano: nadie puede ejercer
un derecho mejor (ms grande y extenso) que el que tena principio NEMO PLU IURIS.
Nuestro Cd. Civ. lo ha receptado las siguientes normas:
Art. 3270.- Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que
gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que
tena aquel de quien lo adquiere.
Art. 3271.- La disposicin del artculo anterior no se aplica al poseedor de cosas muebles.
Ahora no se transfiere el mismo derecho, sino que en cada transmisin nace un derecho nuevo,
independiente de los dems. Por tanto, no se pueden transferir los vicios o defectos que tuviesen las
transmisiones.
Cada transmisin funciona como compartimientos estancos; en cada una nace un nuevo derecho,
independiente de los dems, y por eso es AUTNOMO.
Este carcter est receptado en el art. 7 de nuestra ley cambiaria, pero tambin hay otros dos
arts., 18 y 51, que tambin se refieren a l.
Art. 18 quiere decir que no se pueden oponer defensas o excepciones de carcter personal entre los
obligados que no sean directos.
LIBRADOR
Endosante
Endosante
Endosante
SI
PORTADOR LEGITIMADO
NO
Art. 51 el portador legitimado tiene 2 derechos para el supuesto en que no se le pague el ttulo:
-
IUS ELECTIONI
IUS VARIANDI
Iuselectioni consiste en que el portador puede elegir a qu sujeto cambiario demandar (a uno, a varios o a
todos);
Iusvariandi consiste en que, habiendo demandado a un sujeto, si este resultara insolvente podr, en el
mismo juicio, demandar a otro, a otros o a todos.
Este art. establece la SOLIDARIDAD cambiaria. No hay mancomunacin, an entre sujetos que se
encuentren obligados en los mismos trminos.
El requerido de pago debe siempre pagar el total. No puede excusarse bajo pretexto de que hay
otros sujetos obligados con l.
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ABSTRACTO
FORMAL
COMPLETO
ABSTRACTO tiene que ver con la causa de los ttulos. En virtud del art. 499 del C.Civ., no hay obligacin
sin causa, y a travs de una construccin jurdica de este art. en conjunto con otros, se sanciona el
enriquecimiento sin causa.
Los arts. 499 502 son los nicos referidos especficamente a la causa (an hoy se discute si se
refieren a la causa fuente o la causa fin). En derecho civil, la diferencia entre causa fuente o causa fin no es
determinante; lo que importa, en s, es que exista una causa.
En derecho cambiario, esta cuestin s es determinante. La causa fuente se relaciona con el origen
y la existencia del ttulo; consiste en una declaracin unilateral de voluntad del librador del
ttulo, que se manifiesta a travs de su firma. Vale decir, es la declaracin documental con
carcter econmico que hace el librador.
Si no hay firma no hay derecho. Si no hay derecho, no hay ttulo de crdito.
Causa fin: consiste en el motivo, razn o circunstancia por la que ha sido creado el ttulo. En derecho
cambiario es irrelevante, no tiene importancia (a diferencia de la causa fuente, que s o s debe existir).
La abstraccin tiene que ver con la causa fin. El carcter abstracto significa que el ttulo puede prescindir de
la causa fin. Por el contrario, en derecho civil, la causa fin s es relevante.
Cuando el papel de comercio se presenta a verificar en un concurso o quiebra, la ley de quiebras dice que el
acreedor debe demostrar la existencia del crdito y el monto, causa (aqu la ley se refiere a la causa fin, es
decir, hay que demostrar por qu el ttulo me ha sido entregado) y privilegio que tuviere.
La ley exige que quien se presente a verificar un ttulo debe demostrar la causa. Pero es ese caso, el ttulo se
ve desnaturalizado, porque ha perdido el carcter abstracto de los papeles de comercio.
Que la causa sea irrelevante no implica que no se pueda especificar en el ttulo, pero aunque s estuviera
especificada no sirve, porque es una mera declaracin.
FORMAL ya en derecho romano la forma era uno de los elementos de los actos jurdicos.
En las 3 etapas de Roma se conforma toda la estructura jurdica romana; durante dichos perodos, vemos un
predominio de las formas. Haba contratos en los que la forma le daba validez al acto, especialmente la
mancipatioy la in iure cessio.
En estos contratos, era imprescindible seguir las formalidades exigidas por la ley; de lo contrario, era nulo.
En nuestro derecho, Vlez tuvo muy en cuenta al derecho romano. En el art. 973 del C.Civ. hay una
definicin de forma, pero es ERRNEA:
Art. 973.- La forma es el conjunto de las prescripciones de la ley, respecto de las solemnidades que deben
observarse al tiempo de la formacin del acto jurdico; tales son: la escritura del acto, la presencia de
testigos, que el acto sea hecho por escribano pblico, o por un oficial pblico, o con el concurso del juez del
lugar.
Vlez confunde el gnero (las formas) con la especie (las solemnidades).
En el C.Civ. podemos decir que encontramos actos jurdicos de diferentes tipos:
1)
2)
-
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se tiene por no escrita una clusula prohibida o no permitida por el sistema cambiario (no se le
da importancia).
Inexistencia del ttulo: el art. 2 apart. 1 de la Ley Cambiariaestablece que la falta de algunos
requisitos del art. anterior (art. 1) determina que no hay letra de cambio. Este mismo criterio se
aplica para el caso del pagar (art. 102 apart. 1).
Nulidad del acto cambiario: art. 13 Ley Cambiaria: el endoso parcial es nulo; el endoso por
instrumento separado es nulo. En este caso, el endoso debe ser completo, por la suma total que indica
el ttulo. Lo que se anula es slo el endoso (todos los dems actos, tanto anteriores como posteriores, son
vlidos y el ttulo tambin lo es).
Se tiene por no escrita una clusula prohibida o no permitida por el sistema cambiario: art. 3 Ley
Cambiaria: el librador de la letra de cambio es garante de la aceptacin y pago del ttulo. El
puede exonerarse de la garanta de aceptacin, pero no podr eximirse de la garanta de pago; y
si lo hiciere colocando una clusula en ese sentido, se la tendr por no escrita.
COMPLETO significa que el ttulo se basta a s mismo, porque se rige por lo escrito en l (carcter literal).
De ah que no necesite de otros instrumentos que le sirvan de apoyatura. Lo escrito en el ttulo es suficiente
para que se baste a s mismo.
Todos los actos cambiarios deben estar en el ttulo. No obstante, el art. 33 Ley Cambiaria permite realizar
un AVAL en instrumento separado.
El aval es una garanta que tiene una caracterstica especial: no es necesaria e imprescindible. El
ttulo puede cumplir con su finalidad sin necesidad de que haya avales.
No se exige el aval porque existen otras garantas preestablecidas. Obviamente que si est presente es
mejor, porque hay posibilidad de cobrar a ms personas.
El hecho de que sea una garanta adicional permite que el aval se constituya por instrumento separado. De
ah que esta disposicin del art. 33 no es una excepcin al carcter completo, no afecta el carcter
completo.
Tanto la letra de cambio, como el cheque y el pagar son papeles de comercio porque tienen los
caracteres abstracto, formal y completo, que los diferencia de los dems ttulos de crdito, que
carecen de estos caracteres (Ej: accin de sociedad, warrants, etc.).
LA LETRA DE CAMBIO.
Tiene 3 emplazamientos cambiarios:
El primero corresponde al LIBRADOR, es decir, al creador del ttulo (el que realizar la declaracin unilateral
de voluntad; crea el derecho y firma el ttulo).
El segundo es el TOMADOR o BENEFICIARIO, que va a ser el primer portador legitimado del ttulo (el
acreedor); es la persona a la que el librador le ha entregado el ttulo.
El tercero es el GIRADO, que es la persona designada por el librador para que acepte el ttulo y,
posteriormente, lo pague al portador legitimado.
En este caso, el librador promete el hecho del 3 y, subsidiariamente, el derecho propio, como
garante esencial (art. 10 Ley Cambiaria).
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Por qu? El fundamento es que, normalmente, entre librador y girado existe lo que se llama una
relacin de provisin. Entre ellos debe haber una relacin comercial donde el girado es deudor del librador.
Evidentemente, esta relacin de provisin es la causa fin del libramiento. Si el girado recibe una letra, en ese
momento debe discernir si le debe o no al librador: lo lgico es que si le debe al librador acepte el ttulo,
convirtindose en el principal obligado al pago al da del vencimiento; si no acepta, no queda obligado.
Lo que realmente interesa es si el girado acepta o no. Si acepta se obliga; de lo contrario, no. De esa manera,
la causa fin es irrelevante, porque como ya anticipramos, lo que interesa es si acepta o no el ttulo.
Diferentes supuestos:
si el girado le debe y no acepta: el librador le ejecutara a travs del derecho comn. Pero no va a poder
ejecutar la letra;
si el girado no le debe nada y, sin embargo, acepta: en este caso, queda obligado, an no debindole
nada, porque lo que interesa es si acepta o no;
si el girado debe slo una parte de la letra, puede aceptarla parcialmente por lo que debe.
La LETRA ES un ttulo ESENCIALMENTE A LA ORDEN, an cuando no se diga expresamente (art. 12
apart. 1). De ah que es un instrumento de crdito y, como tal, el obligado al pago, el aceptante, tiene un
plazo para pagar.
El plazo puede ser de 2 aos, por ejemplo. Si el portador legitimado necesita dinero, puede negociar el ttulo
(por un endoso), situacin que se puede repetir hasta el da del vencimiento del plazo, y an hasta despus
de vencido.
Cada una de las transmisiones a travs de endoso determinan que cada endosante es garante de la
aceptacin y pago del ttulo (art. 16 L. Camb.).
Pueden tambin aparecer los avalistas, es decir, personas que se comprometen al pago si no lo hace el
aceptante.
Si el aceptante no paga, el portador puede elegir a cualquiera de los garantes (art. 51). Y si al
que demanda no le paga, puede hacer uso del iusvariandi(demandar a otro, otros o todos).
REPRESENTACIN CAMBIARIA.
Puede una persona librar una letra en nombre de otra? Debemos tener en cuenta los arts. 8 y 9 Ley
Camb. y art. 58 Ley Sociedades.
Art. 9: para librar una letra de cambio en nombre de otra persona es necesario tener un poder especial. La
misma ley aclara que el poder para ejercer el comercio no basta. Para librar esa letra, debo acompaar al
ttulo el testimonio de ese poder especial, y cuando el ttulo circula debe acompaarse tambin.
Art. 8: quien libra una letra sin poder especial o con poderes insuficientes queda obligado personalmente
como librador.
Art. 58 L. Soc. (representacin plural, personas que actan en nombre y representacin de la
sociedad, y que la obligan): la sociedad puede obligarse por medio de 2 o ms personas.
Si el acto lo otorgan todos los representantes, es vlido y obliga a la sociedad. Si esas mismas personas libran
una letra de cambio, en realidad se entiende que el librador es la sociedad misma.
El problema es cuando no firman todos (por ejemplo, son 3 representantes y firman solo 2). En este caso, la
ley de sociedades hace una diferencia: el acto es vlido an cuando hay representacin plural en infraccin.
La cuestin es quin responde como librador:
si el acto coincide con el objeto social: queda obligada la sociedad (Ej: tomemos el caso de una S.A. que
tiene como negocio los materiales de construccin. 2 de los 3 representantes firman una letra en pago de la
compra de 1.000.000 de ladrillos. El acto, pese a la infraccin a la representacin, es vlido y obliga a la
sociedad);
si el acto no coincide: son responsables los que firmaron como libradores, porque el acto jurdico es
notoriamente extrao(*) al objeto social (Ej: el mismo caso anterior, pero en lugar de ladrillos compran
1.000.000 de sombreros).
(*) notoriamente extrao: surge sin necesidad de investigar el hecho.
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si el librador es beneficiario va a ser la persona que va a presentar el ttulo al girado para la aceptacin; en
este caso, es muy probable que el girado acepte el ttulo, porque es el mismo acreedor quien le reclama.
Buenos Aires
Baha Blanca
La finalidad es tratar de que, a travs de una letra de cambio, el comerciante de La Plata consiga
pagarle al comerciante de Buenos Aires y cobrarle al de Baha Blanca.
El comerciante de La Plata le dice al de Bs As que libre una letra de cambio. El girado ser el de B. Blanca. El
tomador ser el prestamista, el que da el dinero.
El comerciante de B. Blanca acepta pagar. Llega el vencimiento y paga la letra. Ese pago no slo le pag al
comerciante de La Plata, sino tambin al prestamista. Y el comerciante de La Plata no tuvo que desembolsar
dinero.
Si el girado acepta y no paga, el tomador le inicia juicio porque es el principal obligado al pago.
Si el girado no acepta, el tomador va a ejecutar al librador, que va a tener que pagar.
Y el comerciante de Bs As ejecutar al de La Plata y el de La Plata al de B.Blanca.
GARANTA CAMBIARIA.
En el derecho cambiario existen 4 tipos de garanta:
1)
2)
3)
4)
garanta
garanta
garanta
garanta
ESENCIAL
NATURAL
EVENTUAL
ADICIONAL
Garanta ESENCIAL: es la que da el librador de la letra. Es esencial en razn de que no puede eximirse
de ese tipo de garanta. El art. 10 dice que el librador es garante de la aceptacin y pago del ttulo. El
puede relevarse de la garanta de la aceptacin, pero no de la garanta de pago.
Si colocare una clusula en ese sentido, se la tendr por no escrita. La ley est determinando esta garanta
esencial. El librador es el que ha creado el ttulo y por eso debe responder por esa garanta esencial.
Garanta NATURAL: se caracteriza por ser una garanta prevista por el ordenamiento jurdico, pero
su existencia depende de la conducta que tome el sujeto cambiario. Esta garanta puede llegar a
desaparecer si ese sujeto coloca una clusula en sentido contrario.
El art. 16 dice que el endosante es garante de la aceptacin y pago del ttulo, salvo clusula en
contrario.
Algunos autores consideran que dentro de las garantas naturales se encuentra tambin la persona del
girado, porque el librador cuando crea el ttulo, seala al girado para el pago.
Pero si el no acepta, no queda obligado. El girado est sealado como obligado al pago, pero su obligacin
depende de su aceptacin o no. Adems, si el girado acepta va a ser el principal obligado al pago, pero no es
garante.
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Garanta EVENTUAL: en principio, no aparece en el ttulo, pero sbitamente puede aparecer. La ley prev
que el librador, si bien designa a un girado, a su vez menciona tambin el nombre de otra persona el
indicado para que, en el supuesto de que el girado no acepte, el ttulo se lo presenten al indicado, que si
acepta se convierte tambin en obligado al pago. Este caso se llama aceptacin por intervencin, y se
encuentra en los arts. 75 77 de la ley.
Puede ocurrir que el girado no acepta y no haya indicado; o que s exista, pero tampoco acepte.
Puede tambin ocurrir que aparezca un tercero y acepte voluntariamente la letra. Este tambin es un
supuesto de aceptacin por intervencin.
La letra, si no tiene aceptacin de parte del girado, se va a perjudicar. Por eso se pueden dar
estos supuestos, para salvar la existencia, el destino de la letra.
Garanta ADICIONAL: es adicional porque no es imprescindible para el sistema cambiario. El ttulo puede o
no estar avalado (si tiene avales, mejor, porque hay una garanta mas; si no lo hay, el ttulo cumple
igualmente su funcin).
Por eso, la ley en el art. 33 permite que se haga fuera del ttulo. Es el nico acto cambiario que se
puede hacer fuera del ttulo sin afectar el carcter completo del mismo.
REQUISITOS DE LA LETRA DE CAMBIO:
Requisitos INTRNSECOS de la letra de cambio (Caracteres).
1) CAPACIDAD
2) OBJETO
3) CAUSA
4) VOLUNTAD
Requisitos EXTRNSECOS de la letra de cambio.
a. NECESARIOS AL TIEMPO DE LA CREACIN:
CAPACIDAD
OBJETO
CAUSA
VOLUNTAD
CAPACIDAD: la letra de cambio, al igual que el pagar, cheque, estn dentro de la orbita del derecho
comercial.
Son actos de comercio formales porque la ley lo dice (ver art. 8 C.Com.). Al ser formal, no se necesita que el
librador, girado, etc. sean comerciantes, porque no es necesaria la interposicin en los cambios, sino la
emisin del ttulo solamente.
La capacidad a la que nos vamos a referir es, entonces, la capacidad comercial, que se logra a los 18
aos.
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No obstante, hay excepciones. Teniendo menos de 18 aos, tambin se puede librar letra de cambio,
cuando se de alguno de los siguientes supuestos:
a) cuando el librador ejercer industria, arte o profesin por la que tiene una remuneracin.
b) emancipacin por matrimonio es un supuesto bastante extrao porque la excepcin es parcial; entre
los requisitos para contraer matrimonio, la edad mnima para el varn es de 18 aos y para la mujer 16.
Decimos que es parcial porque la excepcin slo sirve para la mujer, que puede casarse a los 16 aos. Pero el
varn recin adquiere esa capacidad de contraer matrimonio a los 18 aos, edad que coincide con la
requerida por el C.
c) art. 12 C.Com: el hijo menor puede ser socio del padre, su madre o ambos. Para que haya sociedad
debe acuerdo entre los socios y aporte de capital. Pero qu capital aporta el menor?
-
trabajo? El C.Civ. dice que los padres pueden ocupar a sus hijos para ejecutar trabajos propios de su edad;
art. 12 tampoco dice a qu clase de menores se refiere: no es lo mismo un menor de 10 aos que un
menor de 17 aos.
Hay que atender a la capacidad del menor para diferenciar lo bueno y lo malo, es decir, al discernimiento.
Vlez sostiene que a los 14 aos ya no es menor impber y pasa a ser menor adulto (art. 55 C.Civ.):
Art. 55.- Los menores adultos slo tienen capacidad para los actos que las leyes les autorizan otorgar.
Pero si comparamos este art. con el 921:
Art. 921.- Los actos sern reputados hechos sin discernimiento, si fueren actos lcitos practicados por
menores impberes, o actos ilcitos por menores de diez aos; como tambin los actos de los dementes que
no fuesen practicados en intervalos lcidos, y los practicados por los que, por cualquier accidente, estn sin
uso de razn.
Para saber qu es lo bueno debemos primero saber qu es lo malo.
La conclusin es que la figura del menor como socio no est clara en el C.Civ.
OBJETO:
Art. 953.- El objeto de los actos jurdicos deben ser cosas que estn en el comercio, o que por un motivo
especial no se hubiese prohibido que sean objeto de algn acto jurdico, o hechos que no sean imposibles,
ilcitos, contrarios a las buenas costumbres o prohibidos por las leyes, o que se opongan a la libertad de las
acciones o de la conciencia, o que perjudiquen los derechos de un tercero. Los actos jurdicos que no sean
conformes a esta disposicin, son nulos como si no tuviesen objeto.
Para el derecho cambiario, el objeto es muy preciso: debe tratarse de UNA SUMA DETERMINADA
DE DINERO.
No puedo librar una letra de cambio por animales, cosas. Siempre debe tratarse de una suma de dinero, y NO
INTERESA LA CLASE DE MONEDA.
Si la suma no es determinada, debe ser, al menos DETERMINABLE. Es determinada cuando es precisa, por
ejemplo: 1.000$.
Pero tambin puede tratarse de una suma que no es precisa, pero que de lo escrito en el ttulo puedo
determinar a cunto asciende esa cifra. Por ejemplo: 1.000 + 2% mensual. En 1 ao, 1.000$ + 24% = 1240$.
Vemos en el ejemplo que la suma no est determinada, pero fcilmente podemos determinar cul ser el
monto a pagar.
Al lado del capital debe colocarse la TASA DE INTERS, no se debe derivar a una tasa de inters que cobre
un banco, por ejemplo.
CAUSA: nos referimos, en este caso, a la causa fin, que en derecho cambiario es irrelevante. Cuando
hablamos de la causa como requisito intrnseco nos referimos a la causa fin.
Debe ser LCITA (no contraria al orden jurdico).
Como es irrelevante, nadie la incluye en el ttulo. Pero si se decide incluirla, esta debe ser lcita.
VOLUNTAD: normalmente, algunos autores llaman a este requisito consentimiento. Pero est mal hablar
de consentimiento en derecho cambiario porque se trata de actos unilaterales y no recepticios.
La voluntad tiene 3 elementos:
intencin
discernimiento
libertad este ltimo es indispensable para el derecho cambiario. Si aparece afectada por la violencia no
hay acto cambiario.
REQUISITOS EXTRNSECOS DE LA LETRA DE CAMBIO.
Nos referimos a los requisitos externos de la letra de cambio. Se clasifican de 3 maneras:
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hay 2 clases de firma: legible e ilegible. Se diferencian en cuanto a su apreciacin y con relacin a
identificar a quien firma. Pero jurdicamente tienen los mismos efectos.
legible: es aquella que permite identificar a la persona que la realiz por su nombre, apellido, o ambos, o su
apodo, seudnimo. No interesa en realidad si firm con nombre real o apodo;
- 10 -
Es lo mismo una letra incompleta que una letra en blanco? Para la ley es lo mismo, porque usa el
coordinante O. Pero desde el punto de vista doctrinario, Vivante sostiene que la incompleta es aquella en
que el librador no lo quiso poner. Se trata de una cuestin subjetiva.
NECESARIOS AL TIEMPO DE LA PRESENTACIN (a la aceptacin o al pago).
El inc. 2 art. 1 dice que el ttulo debe contener la promesa incondicionada de pagar una suma
determinada de dinero. Este requisito extrnseco es tambin intrnseco, porque se refiere al objeto.
Se dice que la promesa es incondicionada porque no puede estar supeditada a que ocurra o no
un hecho incierto o futuro (condicin suspensiva o resolutoria).
No especifica a quin, pero se entiende que el que debe pagar es el girado. La promesa es que va a pagar el
girado, pero el que promete es el librador.
TIEMPO DEL PAGO (vencimiento de la letra de cambio): la ley nos dice en el art. 1 que el ttulo debe
tener una fecha de pago, una fecha de vencimiento. Pero no dice ms. Por eso debemos ir al captulo sobre
vencimientos (arts. 35 39).
Art. 35 Clases de vencimiento: los podemos clasificar en:
-
Vencimiento plazo
4/5/08
Libramiento 4/5/07
Aceptacin 4/10/07
PLAZO VISTA
A DA FIJO: se coloca una fecha y ese da vence. No importa el da de aceptacin. Se trata de un supuesto
de vencimiento absoluto, porque ya desde el libramiento conozco el da del vencimiento.
A CIERTO TIEMPO DE LA FECHA: se establece un plazo, que comienza a correr a partir del da del
libramiento. Si el plazo es de 3 meses, tomemos el siguiente ejemplo: 4/5/07 (3 meses) 4/8/07. Se trata
tambin de un vencimiento absoluto.
INTERESES COMPENSATORIOS: segn el art., en las letras a la vista y a cierto tiempo vista se pueden
colocar intereses compensatorios, siempre que al monto se le agregue al lado la tasa de inters.
La ley solo menciona este tipo de vencimientos, porque no se sabe cundo vencen. En cambio, si se sabe
cundo va a vencer se puede calcular la tasa de inters y agregrsela al capital.
La ley nada dice respecto de los vencimientos absolutos.
No pueden existir otros vencimientos distintos de los indicados. La ley prohbe expresamente el vencimiento
escalonado.
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Vencimiento escalonado.
10.000$
1/9 vencen 3.000$;
1/10 vencen 2.000$;
y as sucesivamente.
Para pagar as tengo que hacer varias letras de cambio diferentes, porque los vencimientos son nicos y
deben ser slo los 4 establecidos en la ley.
LUGAR DE PAGO: cuando hablamos de lugar lo hacemos en un sentido geogrfico, y en referencia a una
ciudad, pueblo e, inclusive, a un paraje determinado. En los casos que el lugar de pago es una ciudad o
pueblo slo se hace una referencia que es imprecisa: pagadero en La Plata, pero dnde exactamente?.
Pese a que la ley slo exige indicar el lugar de pago, tambin es necesario indicar el domicilio
(calle, n, de qu pueblo, localidad, etc.)
Normalmente, adems del lugar se coloca el domicilio, como ya adelantramos. Pero qu pasa si no se
menciona el domicilio? Tenemos que atender a algunas disposiciones de la ley.
La doctrina italiana entiende que ante la falta de domicilio se paga en el municipio; o tambin se puede
realizar el pago ante un escribano de ese lugar. Esto ha sido dejado de lado por nuestra ley, porque se busca
evitar llegar a esas soluciones.
Nuestra ley contempla una serie de reglas en los arts. 44 (norma general) y 29 (complemento). Estos arts.
conforman lo que la doctrina italiana llama letra domiciliada: tiene lugar cuando se ha colocado el
lugar de pago pero no el domicilio.
Art. 4: el librador puede colocar un domicilio que se encuentra fuera del lugar de pago, designando a esos
efectos a un domiciliatario.
El domiciliatarioes una persona designada por el librador para que en su domicilio se pague el ttulo. Pero
esa persona no tiene ningn tipo de responsabilidad cambiaria: no es obligado al pago ni garante; tampoco es
necesario que el da del pago est presente. Su designacin sirve para precisar el sitio exacto en que se va a
pagar.
Puede suceder que haya fallecido, que no se designe una persona fsica y, en algunos casos, que ni siquiera
se nombre una persona. Ej: se puede designar como domiciliatario a Carlos Gardel o la Casa de la
Independencia, etc. La idea es precisar el sitio donde se va a pagar.
Art. 29: si el librador slo hubiera designado el lugar de pago (sin domicilio ni domiciliatario) el girado tiene
la posibilidad de designar l un domicilio dentro del lugar de pago.
Si el librador coloc lugar y domicilio, el girado puede igualmente designar un domicilio o domiciliatario
dentro o fuera del lugar de pago.
Si el ttulo tiene lugar pero no domicilio, y el girado no designa domicilio ni domiciliatario:
-
si estuviese en el ttulo en domicilio del girado, ste debe pagar en ese domicilio (esto es una presuncin de
la ley);
si no est el domicilio, la ley nada dice, por lo que habra que resolver de acuerdo a lo que establece la
doctrina de cambio.
Segn la doctrina italiana, hay 2 clases de letra de cambio domicliada:
PROPIA (o perfecta);
IMPROPIA (o imperfecta).
PROPIA: tiene 2 elementos:
DISTANCIA LOCI (significa que entre un lugar y otro debe haber una distancia considerable): en
nuestro pas, estos lo podemos cumplir en buena parte del territorio, pero no en el conurbano bonaerense, o
en La Plata. Por eso, en nuestro pas, la idea es que cambie la localidad.
DESIGNACIN DE DOMICILIATARIO.
Si falta uno de estos elementos la letra domiciliada es IMPROPIA. Nuestra ley ha adoptado ambos
tipos de letra domiciliada, lo cual surge de los 2 arts. explicados.
NOMBRE DE LA PERSONA QUE REALIZAR EL PAGO (GIRADO).
En realidad, debi decir girado o aceptante, porque en algunos casos puede pagar el girado (por ejemplo, en
una letra a la vista), pero en los dems debe pagar el aceptante.
Se refiere a que quede consignado el nombre de la persona fsica o persona ideal obligada al pago. Puede
haber ms de un girado; en este caso debe aclararse en el ttulo la naturaleza de esos girados:
- 12 -
Conjuntos: si son conjuntos, para que exista aceptacin, todos ellos deben aceptar el ttulo. Basta que uno
no lo acepte para que no haya aceptacin.
Alternativos: si son alternativos, basta que uno acepte (no obstante, siempre es conveniente que acepte el
otro o los otros, porque de ese modo hay ms personas para cobrarles).
Si no se aclara, se entiende que son conjuntos.
NOMBRE DEL TOMADOR O BENEFICIARIO.
Valen las mismas apreciaciones que para el girado. Puede tratarse de una persona fsica o jurdica; pueden
ser ms de 1: en ese caso, cuando se quiera transmitir el ttulo todos deben firmar el endoso.
LUGAR DE LA CREACIN.
Se trata de 2 requisitos juntos. El lugar es muy importante que est precisado en el ttulo, porque tiene que
ver con la ley aplicable y con la jurisdiccin competente.
El tema de la ley aplicable en materia cambiaria supone una dificultad muy grande, porque en la ley
cambiaria no aparece ninguna norma referida a la ley aplicable.
Al momento de dictar la ley derogaron todos los arts. del C.Com. que correspondan a la letra de cambio y el
pagar, y el art. 738, precisamente, hablaba sobre cuestiones referidas a la ley aplicable.
No obstante este problema, tenemos tratados internacionales (el de Montevideo, 1940; la Ley Uniforme de
Ginebra y el derogado art. 738).
En derecho cambiario, por el principio de autonoma, cada acto cambiario se rige por la LEY DEL
LUGAR DE CREACIN O CELEBRACIN del mismo acto (locus regimactum).
En derecho cambiario, a veces se pueden aplicar varias leyes a un mismo ttulo.
Podemos dar un ejemplo sobre este tema:
Art. 2 apartado 1: si al ttulo le faltare el plazo de vencimiento ser a la vista (si tiene vencimiento
prohibido no hay suplencia por parte de la ley);
Art. 2 apartado 3: si al ttulo le faltare el lugar de pago se considerar tal al que figure al lado
del nombre del girado.
Art. 2 apartado 4: si al ttulo le faltare el lugar de creacin, se considerar tal al que figure al
lado del nombre del librador.
El art. 1 inc. 8 pide la FIRMA Y NOMBRE. Entonces, si el librador slo firm, pero no aclar la firma, no
procede la suplencia de la ley. Y si pone como lugar de creacin un lugar inexistente no opera la suplencia
tampoco.
Y SI SOBRA UN REQUISITO? Art. 2 prrafo 5: si hubiese ms de un lugar de pago, el ttulo deber
pagarse en el que elija el portador legitimado.
ACTOS CAMBIARIOS.
ENDOSO.
Lo podemos definir como un acto jurdico cambiario unilateral no recepticio, incondicional y
completo, que se comporta como un negocio abstracto mediante el cual el portador legitimado
(llamado endosante) transmite a otra persona (endosatario) todos los derechos emergentes
- 13 -
del ttulo, como as tambin la titularidad del mismo y la propiedad del documento, garantizando
la aceptacin y el pago del ttulo, salvo clusula en contrario.
Segn el art. 12 apartado 1 la letra de cambio es esencialmente a la orden y la nica forma de
transmitirla vlidamente es a travs del endoso. Pero si a la letra el librador le coloca la clusula no a
la orden, el ttulo pierde sus efectos cambiarios: ya no podr transmitirse por endoso, sino en la forma y con
los efectos de la cesin de crditos (art. 12 apartado 2).
Anlisis de la definicin:
Es un acto jurdico: Decimos esto porque le es aplicable a este acto cambiario lo dispuesto en el art. 944
del C. Civ.:
Art. 944.- Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las
personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos.
Evidentemente, el endoso es un hecho voluntario, porque se hace con discernimiento, intencin y libertad; y
es lcito porque no es contrario al orden pblico. De esta manera, un captulo de la ley cambiaria se refiere
exclusivamente a l (arts. 12 22).
No es un acto jurdico comn, sino especfico. Por eso es cambiario. Y es cambiario por 2 motivos: 1) porque
el endoso slo puede realizarse en el ttulo (carcter literal y carcter completo), y esto lo reafirma la propia
ley en el art. 13; 2) porque el endoso se rige exclusivamente por la ley cambiaria (ni por el C.Com ni por el
C.Civ).
Es unilateral: Es una caracterstica propia de todos los actos cambiarios. Es unilateral porque depende
exclusivamente del endosante (portador legitimado).
No recepticio: Porque no necesita de la conformidad del endosatario.
Incondicionado: No puede someterse el endoso a condicin alguna, ni suspensiva ni resolutoria (art. 13 dice
que el endoso condicionado se tendr por no escrito).
Completo: Es una caracterstica propia del endoso. Esto significa que el endosante debe transmitir la suma
total que indica el ttulo. No se puede endosar por una suma menor. Si as se hiciere, el art. 13 dice que el
endoso parcial en nulo.
Se comporta como un negocio abstracto: Porque est desvinculado de la causa fin; no interesa por qu
se endos el ttulo.
EFECTOS del endoso.
El endosante transmite:
1) todos los derechos emergentes del ttulo: el principal es el derecho al cobro del mismo; pero tambin a
volver a endosarlo, transmitirlo, darlo en garanta, etc.
2) la titularidad del ttulo: una vez realizado el endoso, el endosatario es el nuevo portador legitimado, pero
como el derecho se encuentra incorporado al sustrato material, tambin se debe entregar en propiedad el
sustrato material.
3) por el hecho de transmitir el ttulo y en virtud del art.16, el endosante es garante de la
aceptacin y pago del ttulo, salvo clusula en contrario.
SUJETOS del endoso.
Quin puede ser endosante? El endosante nicamente puede ser el portador legitimado del ttulo, el que
lo tiene a su favor. El primer endosante es el tomador o beneficiario (el que recibe el ttulo de parte del
librador).
Quin puede ser endosatario? Cualquier persona. Esto lo deducimos del art. 12 apartado 3, porque
la ley dice que puede ser endosatario cualquier persona que est obligada en la letra o, por lo menos, est
mencionada. Puede ser el aceptante, el librador, los avalistas, el domiciliatario, el girado, etc.
Por qu cualquiera puede ser endosatario? Porque los actos cambiarios son autnomos.
TEMPORALIDAD del endoso.
Desde cundo y hasta cundo se puede endosar un ttulo? Curiosamente, la ley no dice desde
cundo, pero s hasta cundo.
Tal vez no consider el primer aspecto porque no se puede endosar el ttulo si todava la letra no est creada.
Y ms an, puede tener una letra creada y no poder endosarla. No basta entonces con la creacin, sino que
tambin debe entregarse el ttulo al beneficiario.
De lo que s se preocup es de establecer, en los arts. 21 y 22, el lmite hasta cundo se puede endosar:
hasta el vencimiento; y an ms all de este, pero antes de formalizar el protesto por falta de pago o de
haber vencido el plazo para realizarlo, en el caso de que el ttulo tuviera la clusula sin protesto (art. 50).
- 14 -
a)
b)
c)
d)
e)
En el art. 15 la ley nos dice las alternativas que tiene una persona que recibe un ttulo con un
endoso en blanco:
llenar el espacio en blanco con su propio nombre (art. 15 apartado 1);
llenar el espacio en blanco con el nombre de otra persona (art. 15 apartado 1);
realizar un nuevo endoso en blanco (art. 15 apartado 2);
realizar un nuevo endoso con el nombre de otra persona (art. 15 apartado 2);
transmitir el ttulo tal cual se lo ha recibido (art. 15 apartado 3).
AL PORTADOR: respecto de esta clase, tiene 2 variantes:
- 15 -
ENDOSO EN PROCURACIN (art. 19): la palabra procuracin viene del latn procurratio, que significa
mandato. Se puede endosar a ttulo de mandato.
La ley permite hacer ese mandato por medio del endoso (endoso en procuracin a X persona). Esa persona
es, a la vez, mandatario. Normalmente, se encarga de hacer el cobro.
Si el endosatario en procuracin cobra el ttulo, no lo hace para l, sino para el endosante, que es su
mandante, y deber rendirle cuentas al mismo.
Puede suceder que el endosatario en procuracin no pueda realizar la gestin. En ese caso, puede volver a
endosar el ttulo, pero nuevamente en procuracin, y estaramos frente a un supuesto de sustitucin de
mandato.
-
Influencia:
en el efecto legitimante: se limita, porque el endosatario en procuracin, si cobra el ttulo no lo hace para
l, sino para el mandante. Su derecho est limitado. Y si quiere volver a endosar, debe hacer otro endoso en
procuracin;
en el efecto traslativo:desaparece, porque el endosante sigue siendo propietario del documento ya que
solo dio mandato para el cobro del ttulo. Y el endosatario es el titular del derecho porque es el legitimado
para el cobro;
Influencia:
en el efecto legitimante: aparece limitado, porque si el endosatario en prenda vuelve a endosar el ttulo,
slo puede hacerlo en procuracin;
en el efecto vinculante: desde el punto de vista del endosante en prenda, se mantiene. Pero si
tenemos en cuenta la realizacin de un nuevo endoso, debe hacerlo en procuracin y desaparece
este efecto.
PROHIBIDO EL ENDOSO (art. 16): el endosante tal vez no quiere relacionarse con otras personas y pone la
clusula prohibido el endoso. Si el endosatario no cumple la clusula, y hace endosos, son vlidos con
efectos plenos. Pero si, eventualmente, el ttulo no se paga o el girado no acepta, no se podr requerir el pago
al que puso la clusula.
Influencia:
en el efecto legitimante y traslativo: se mantienen, porque los endosos que son hechos en infraccin a
la clusula tienen efectos plenos;
Influencia:
en el efecto legitimante y traslativo: se mantienen;
en el efecto vinculante: desaparece.
LEGITIMACIN CAMBIARIA.
Art. 17: ser portador legitimado quin demuestre en el ttulo una serie ininterrumpida de endosos y que el
ltimo se encuentre a su favor o en blanco, salvo que haya mala fe o culpa grave. Debe existir una serie
ininterrumpida de endosos. Tiene dos caractersticas esenciales:
a. Formal.
b. Aparente.
FORMAL: Porque la ley nos est diciendo como debe ser esa serie de endosos (ininterrumpida) uno detrs
del otro, en forma consecutiva.
Puede haber un endoso tachado, mientras no afecte la serie (no interrumpa la serie)
- 16 -
APARENTE: Porque hay una serie de situaciones internas que no tienen importancia, (no interesas s las
personas que aparecen en los endosos, existen) tampoco s las firmas son reales, (lo que interesa es la serie
ininterrumpida). Se podra discutir las firmas falsas pero no desde el punto de vista cambiario.
Art.17 in fine: No debe haber ni mala fe ni culpa grave .
-
La mala fe consiste en que el portador pretenda ejercer el derecho cuando sabe que no es el ttulo del
mismo. La mala fe solo se demuestra a talvez del documento por el carcter literal y completo del ttulo.
La culpa grave consiste en la inobservancia de las cargas sustanciales impuestas por la ley.
Ejemplos:
1- Si se presenta el ttulo a la aceptacin o lo aceptan parcialmente debe levantarse protesto por la no
aceptacin.
2- Si se presenta el ttulo al pago y no se hace, debe levantarse protesto por la falta de aceptacin.
3- Una letra a cierto tiempo vista en el cual no se encuentre la fecha; debe presentarse protesto por falta de
fecha.
Si no se realizan los protestos correspondientes, se considerar culpa grave, por lo que no se podr ejecutar
el ttulo en el mbito cambiario por lo que solo cabr iniciar acciones civiles o comerciales donde hay que
demostrar la causa fin.
ACEPTACIN.
La aceptacin puede ser definida como un acto jurdico cambiario mediante el cual el girado, o quin
ocupe su rol, asume la obligacin unilateral, no recepticia, abstracta, incondicionada, principal y
directa de pagar al portador legitimado, el importe del ttulo el da del vencimiento.
La aceptacin es:
Cambiaria: por que nicamente debe hacerse en la letra de cambio (Art. 27 LC); sino es nula y adems se
rige exclusivamente por la Ley Cambiaria artculos 23 a 31.
El girado: es la persona que puede aceptar el ttulo al ser indicado por el librador, pero no es la nica por
que a lo mejor es el indicado quin lo acepte. (Persona mencionada en el ttulo en caso que el girado no
acepte) este puede no aceptarlo, tambin puede aparecer una persona no indicada en la letra, por que la
aceptacin no depende de la provisin del librador del girado. Lo que interesa es la aceptacin (no relacin
con la causa fin).
El aceptante (girado; indicado o cualquiera) a partir del momento que acepta asume una obligacin de pago
esa obligacin tiene caractersticas especiales.
Abstracta: es desvinculada la aceptacin de la causa fin, (relacin de provisin econmica del librador).
Incondicionada: no puede estar sujeta a condicin; sea suspensiva, a plazo, es pura y simple.
Principal: quin acepta (Art. 30) se convierte en el principal obligado al pago el da del vencimiento, s
cumple, libera a todos los garantes (librador avalista endosantes). Adems extingue la accin cambiaria.
Directa: porque en el supuesto que no cumpla con el pago el portador legitimado podr ejercer contra l la
accin cambiaria directa, en tanto que es el principal obligado al pago. No significa que no pueda demandar a
los otros sujetos, (art.52) pero ser otra accin (la accin de regreso).
Sujetos de la aceptacin:
Quin puede aceptar una Letra?
- 17 -
Como se ve, la presentacin a la aceptacin puede ser hecha por cualquiera, una diferencia sustancial con la
presentacin al pago, que solo puede ser realizada por el portador legitimado, que es el dueo del ttulo y el
titular del derecho, o por lo menos titular del derecho en caso del mandatario.
PRESENTACIN A LA ACEPTACIN:carcter y plazos.
Segn surge del art. 23, esta presentacin tiene carcter facultativo. Esto significa que puede o no
presentarse, pero es recomendable presentarla (por que si el ttulo es pagado no hay problema, pero si no es
as, se puede incurrir en culpa grave). Este principio general tiene dos excepciones:
1) Las Letras que no se presentan a la aceptacin.
2) Las Letras que obligatoriamente deben presentarse.
En el primer supuesto, son dos las letras donde se excepta al portador de presentarlas a la aceptacin:
-
LETRAS A LA VISTA: segn el art. 36, las letras a la vista no se presentan a la aceptacin al pago, siempre
que se haga dentro del ao de la realizacin. Si la aceptan se sabe que si no se paga se podrn ejercer las
acciones cambiarias. Si no la acepta no pasa nada.
LETRAS NO ACEPTABLES: en el caso de las letras no aceptables el librador ha puesto una clusula que dice
prohibida la aceptacin o sin aceptacin (art. 24 LC), lo cual dificulta la transmisin del ttulo.
Para el segundo supuesto, son tambin dos las letras que obligatoriamente deben presentarse:
LETRAS A CIERTO TIEMPO VISTA: las Letras a cierto tiempo vista, necesitan imperiosamente que se
presenten por que a partir de ese da comienza a correr el tiempo vista (art. 35) dentro del ao.
- 18 -
El girado puede cancelar su aceptacin, siempre y cuando lo haga antes que el ttulo sea restituido. Debe
arrepentirse en el momento que lo acept, es decir: acepta firma, e inmediatamente luego se arrepiente,
antes de entregarlo al portador).
Si los actos cambiarios son irrevocables cmo es que la aceptacin toma la Teora de la Emisin?
Hay dos teoras que explican desde qu momento existen los actos cambiarios:
a. Teora de la Creacin: El acto existe desde que se ha realizado la declaracin unilateral de voluntad.
Ejemplo; hay endoso desde que se firma.
b. Teora de la Emisin: No basta con la declaracin de la voluntad sino que se entregue al destinatario.
Ejemplo; hay endoso desde que se recibe el ttulo con el endoso.
Nuestra legislacin ha tomado la teora de la creacin, salvo en la aceptacin, que toma la teora
de la emisin(Hay aceptacin desde que el girado acepto y le entreg el ttulo al portador legitimado).
El art. 31 in fine, expresa si el girado le hubiere comunicado al librador sobre la aceptacin queda obligado
extra-cambiariamente ms all de la cancelacin de la aceptacin.
AVAL.
Acto jurdico cambiario unilateral, no recepticio, incondicionado que se comporta como un negocio abstracto,
sustancialmente autnomo y formalmente accesorio del libramiento; mediante el cual una persona (avalista)
garantiza objetivamente el pago del ttulo indicando a una persona (avalado).
El aval es:
jurdico por ser un hecho voluntario lcito. (Art. 944 CC)
cambiariopor que se rige por la LC arts. 32 a 34; y se puede realizar en el ttulo.
unilateralpor que depende exclusivamente de la voluntad del avalista.
no recepticio por que no requiere conformidad del avalado.
incondicionado ya que no puede estar sujeto a condicin.
un negocio abstractopor que est desvinculado de la causa fin.
autnomoes independiente de los dems actos cambiarios. (Art. 7 LC)
accesorio del libramiento debido a que se requiere la existencia de una Letra ya creada, an cuando se
pretenda realizar el aval en instrumento separado.
(Art. 33 LC)
El avalista garantiza el pago del ttulo por eso es una garanta objetiva.
Es una diferencia importante con la fianza por que en esta ltima se garantiza que el deudor va a pagar.
En este caso garantiza que esta persona va a pagar, e indica un avalado por los efectos de las
responsabilidades cambiarias.
PL
A
Aceptante
Segn el art. 32 cualquier persona puede ser avalista, inclusive un obligado o mencionado en la Letra(librador
endosante aceptante indicado domiciliatario). Esto es posible por que los actos cambiarios son
independientes.
En cuanto a, quin es avalado, no puede ser cualquiera; debe ser una persona obligada en la Letra o que
potencialmente pueda estar obligado (librador endosante avalista girado) en este ltimo caso, para que
tenga vigencia debe ser aceptante.
No podrn ser avalados; el domiciliatario, o el indicado, en este caso aun ms si se ha aceptado el ttulo.
Formas del aval:
- 19 -
Segn el art. 33; el aval puede realizarse en el ttulo o en instrumento por separado.
S se realiza en el ttulo debe colocarse la expresin por aval, el nombre del avalado y la firma del avalista.
S se efecta fuera del ttulo se requieren los tres requisitos anteriormente expresados por aval; nombre
del avalado y la firma del avalista con la suma del lugar y la fecha del aval
Vulcano, sostiene que se necesita otro requisito que es la designacin del ttulo al cual se efecta el aval,
para ello hay que hacer una trascripcin del mismo.
La LC establece que s en el anverso del ttulo apareciera una firma y no fuera la del librador, se presume que
es un aval a favor del mismo.
Temporalidad del aval:
Desde cuando y hasta cuando se puede avalar? Es necesario que est creado el ttulo, no que se haya
entregado. (Aval del librador).
Se puede avalar hasta el da del vencimiento y luego de este pero antes de haberse efectuado el protesto o
de haber vencido el plazo para efectuarlo.
Clases de aval:
Tienen que ver con la forma del mismo:
I-
AVAL COMN: es aquel en existe una persona que acta como avalista de otra.
CO-AVAL: dos o ms personas avalan a un mismo sujeto.
AVAL DEL AVAL: se da cuando una persona avala a un avalista.
EFECTOS del aval:
Segn el art. 34 el avalista queda obligado en los mismos trminos que su avalado,an cuando
hubiere un vicio que no fuera de forma. Existe un vicio cuando se afecta a la voluntad o al fondo del asunto
(vicio propiamente dicho). Es de forma cuando no se cumple con la formalidad de la LC(defecto).
Ejemplo 1- S el aval recae sobre una persona demente, el avalista, no podr excusarse de cumplir.
Ejemplo 2- S el endoso es incompleto, o en instrumento separado, el vicio en este caso es de forma, por lo
que el avalista, no quedar obligado
Diferencias entre la fianza y el aval:
a) La fianza es un acto jurdico bilateral, un contrato entre el acreedor de una obligacin y el fiador, se requiere
acuerdo de voluntades entre ellos (art. 1137 CC); el aval es un acto jurdico unilateral por que depende de la
voluntad del avalista y no requiere conformidad.
b) La fianza, puede ser civil o comercial, el aval es siempre comercial por ser un acto cambiario que solo se
realiza en los ttulos de crdito que son comerciales. (art. 8 inc. 3 CCom).
c) En la fianza el fiador tiene dos derechos o beneficios de excusin (el acreedor antes de ejecutar al fiador debe
agotar los bienes del deudor), el beneficio de divisin (si hubiera varios fiadores c/u responde por la parte que
garantiza); en el aval, no existen estos dos beneficios. El avalista (art. 51) puede ser requerido de pago, sin
necesidad de ejecutar al aceptante (IUS ELECTIONIS, carcter autnomo) el avalista responde por la cifra
total, (solidariamente), con el avalado.
d) La fianza puede hacerse en instrumento privado o pblico; el aval, en el ttulo o instrumento por separado.
e) La fianza en una garanta subjetiva, el fiador garantiza que el deudor pagar o en su defecto l pagar, en el
aval la garanta es objetiva; el avalista garantiza que pagar.
f)
En la fianza opera el principio NEMO PLU IURIS, todos los vicios pueden ser depuestos al acreedor. Por el art.
34, solo pueden oponerse como defensa ante el portador legitimado los vicios de forma.
PAGO.
Primero, debemos decir que el concepto de pago difiere mucho segn lo tratemos dentro del mbito del
Derecho Civil o Comercial y del Derecho Cambiario.
El pago puede analizarse desde 2 sentidos: en sentido amplio y en sentido estricto.
- 20 -
Sentido amplio: encontramos el pago del derecho civil y del derecho comercial. Observamos que el art. 724
del C.Civ., cuando se refiere a la extincin de las obligaciones, menciona el pago como un medio de
extinguirlas:
Art. 724.- Las obligaciones se extinguen:
1) Por el pago; etc.
En Derecho Civil, el pago es, entonces, un medio de extincin de obligaciones. Pero si profundizamos,
atendiendo al art. 725, el pago consiste, especficamente, en el cumplimiento de la prestacin que hace al
objeto de la obligacin:
Art. 725.- El pago es el cumplimiento de la prestacin que hace el objeto de la obligacin, ya se trate de una
obligacin de hacer, ya de una obligacin de dar.
Las prestaciones aparecen definidas en el art. 495:
Art. 495.- Las obligaciones son: de dar, de hacer o de no hacer.
Hablamos de pago en sentido amplio porque si me compromet: a dar una cosa cierta, debo entregarla; a
entregar una suma de dinero, debo pagarla; tambin puede consistir en la abstencin de un determinado
acto.
Con la expresin pago nos referimos a extincin de distintas clases de prestaciones. Estos conceptos son
aplicables al derecho comercial, porque el C.Com no tiene un captulo referido a las obligaciones, aplicndose
supletoriamente las disposiciones del C.Civ.
Sentido estricto: en el Derecho Cambiario, por su parte, el pago se da en sentido estricto. Consiste en
entregar una suma determinada de dinero. Solamente puedo cumplir con la obligacin cambiaria
entregando tal suma, independientemente de la moneda que se trate.
Aspectos a considerar:
(Pluralidad de vnculos y sucesividad de ejercicio del derecho con relacin a los ttulos de crdito
como consecuencia del carcter autnomo).
Hay una pluralidad de vnculos: porque todos los sujetos (aceptante, endosante, librador, avalista, etc.)
garantizan al portador legitimado el pago del ttulo. No hay un solo obligado sino varios. El portador
legitimado tiene el iuselectionis, es decir, puede elegir a quin demandar para el cumplimiento
de la obligacin cambiaria.
Como consecuencia de esa pluralidad, existe tambin una sucesividad de ejercicio del derecho:
porque el art. 51 nos dice que el portador legitimado tiene tambin el iusvariandi: en caso de haber
demandado a un sujeto cambiario para que cumpla la obligacin, cuando este no lo hace, podr ir luego
contra otro, otros o todos los obligados.
El 3 aspecto a considerar del pago cambiario tiene que ver con el carcter literal y el carcter completo
del mismo. Como el ttulo vale por lo escrito en l y porque se basta a s mismo, vemos que el da del
vencimiento el portador legitimado tiene la carga sustancial de presentarle al aceptante el ttulo al
pago.
La diferencia con el derecho civil: en l, el deudor debe ir a pagar y la carga le corresponde al deudor; en
derecho cambiario es al revs. Esta diferencia tiene un justificacin fctica: si al aceptante no le presentan el
ttulo al pago, nunca va a saber a quin hacerle el pago; por eso el que tiene el ttulo tiene que venir a cobrar;
y an cuando lo supiera, la carga sigue siendo del portador legitimado, en cuanto el documento es condicin
de la existencia del derecho en l incorporado.
PROTESTO Y MORA.
En derecho civil, el art. 509 del Cdigo original del Vlez, deca que para poder ejercer accin judicial era
necesario que el acreedor constituyera en mora al deudor a travs de la interpelacin, ya sea judicial o
extrajudicial.
El vencimiento, por s solo, no constitua al deudor en mora. El deudor recin quedaba constituido en mora
despus de la interpelacin. La mora era una ficcin creada por la ley a partir de la interpelacin.
La LEY 17.711 le quit esencia a la mora. El actual art. 509 sostiene que la mora se produce por el solo
hecho del vencimiento del plazo; y cuando el plazo no est convenido ser necesaria la interpelacin:
Art. 509.- En las obligaciones a plazo, la mora se produce por su solo vencimiento.
Si el plazo no estuviere expresamente convenido, pero resultare tcitamente de la naturaleza y circunstancias
de la obligacin, el acreedor deber interpelar al deudor para constituirlo en mora.
Es necesario aclarar la cuestin en los plazos esenciales, en cuyo caso, vencido el mismo, es
imposible cumplir con la obligacin.
En derecho cambiario hubo confusiones respecto al tema de la mora, al punto tal que muchas decisiones se
fundaban en los dichos del art. 509 (de Derecho Civil).
ERROR primero, el derecho cambiario tiene ley propia, y el art. 52 se refiere al tema de la mora;
y segundo, el art. 509 pertenece al mbito del derecho civil, no del cambiario.
- 21 -
La mora en el derecho cambiario: el obligado al pago y los garantes no estn en mora por el vencimiento
del plazo. Recin lo estn cuando el portador protest el ttulo por falta de aceptacin o pago: recin en ese
momento el portador tiene expeditas las acciones cambiarias.
Hoy, la CSJN sostiene que es aplicable el art. 52 de la ley cambiaria, y no el art. 509 del C.Civ.
No obstante, hay algunos casos en que la ley exime del protesto, y la mora se producira al vencimiento del
plazo.
TIEMPO DEL PAGO.
La ley hace una diferencia segn la clase de vencimiento que tenga el ttulo:
1 art. 36 dice que si el ttulo fuera A LA VISTA, el pago debe realizarse el da que el portador presente
la letra al pago dentro del ao de la creacin.
2 las letras A CIERTO TIEMPO VISTA, DA FIJO y A DETERMINADO TIEMPO DE LA FECHA, segn el
art. 40, el pago debe realizarse el da del vencimiento o dentro de los 2 das hbiles siguientes.
El pago, en principio, debe hacerse el da del vencimiento. Esto concuerda con el art. 100, que sostiene
que los trminos son perentorios, fatales.
Eso no quiere decir que no se pueda pagar en los das siguientes: se puede hacer, pero debern
afrontarse los intereses correspondientes. Los 2 das a que nos referimos anteriormente coinciden con el
plazo para efectuar el protesto: vemos que la ley da la oportunidad de pagar antes de ser constituido en
mora.
As como hay que pagar al vencimiento y no hay plazo de gracia, tampoco se puede pagar antes. Pero si
una persona paga antes de tiempo, la ley dice que es a cuenta y peligro del que lo hace (esta es otra
diferencia con el derecho civil).
Por qu no se puede pagar antes? Porque en derecho cambiario ya se han calculado los intereses con
relacin a la fecha de vencimiento, y si se paga antes no se puede pedir un descuento por tales intereses.
SUJETOS DEL PAGO.
Quin puede presentar el ttulo al pago? Solamente puede hacerlo el portador legitimado, en sentido
amplio (arts. 17, 19 y 20). Esta es una diferencia con la presentacin a la aceptacin (art. 23). Solamente
puede hacerlo el portador legitimado porque es el titular del derecho y el nico que est habilitado para
poder ejercerlo.
Quin puede pagar? Se pueden dar algunas variantes:
en los dems vencimientos, si la letra est aceptada, el pago lo debe realizar el aceptante, porque es
el principal obligado a efectuarlo (de acuerdo con el art. 30);
si la letra no ha sido pagada, sea por el girado (si es a la vista) o por el aceptante (en los dems casos),
cualquier persona puede espontneamente pagarlo, en cuyo caso estaramos ante el PAGO POR
INTERVENCIN.
PAGO POR INTERVENCIN (arts. 78 y ss. de la ley cambiaria): puede ser efectuado por algn sujeto
que est obligado (librador, endosante, avalista, etc.). En definitiva, el que paga, siempre que no sea el
aceptante o el girado, adquiere todos los derechos emergentes del ttulo y pasa a ser portador legitimado en
sentido estricto. Podr ejercer las acciones de reembolso contra los sujetos que lo garantizan en el nexo
cambiario.
Si el pago lo realiza el aceptante o el girado, se extingue la obligacin cambiaria, se libera a todos los
obligados y el que realiz el pago no tiene accin de reembolso contra ninguno de los obligados cambiarios
(esto porque es el principal obligado al pago).
FORMA DEL PAGO.
Segn surge de los arts. 42 y 43, el pago necesariamente debe ser literalizado en el ttulo, es decir,
el portador legitimado debe dejar constancia del pago. No basta con dar un recibo, porque ste es un
documento extrao al ttulo.
Debe colocarse lugar y fecha del pago, y firma del portador legitimado.
Puede efectuarse en forma parcial, entregando una cantidad menor que la que indica el ttulo, y en
ese caso, el portador no puede rehusar recibirlo, a diferencia del derecho civil (porque el acreedor no est
obligado a recibir un pago incompleto). Si es parcial, debe dejarse constancia de la suma que se ha
pagado. Si nada dice, se entiende que se ha pagado el total.
REQUISITOS para que el PAGO tenga efectos cancelatorios (sea EFICAZ):
1) quien requiera el pago, necesariamente debe tener el ttulo; no se puede ejercer el derecho sin el documento;
2) quien requiera el pago necesariamente debe ser el portador legitimado, de acuerdo a los arts. 17, 19 o 20
segn el caso; y no debe haber mala fe o culpa grave;
- 22 -
3) el que intente el cobro, adems de los requisitos anteriores, debe demostrar que es la persona a cuyo favor
se encuentra el ltimo endoso, salvo que estuviese en blanco;
4) el pago debe literalizarse en el ttulo, y si es parcial, indicarse cul es el monto que se ha pagado;
5) si se pag totalmente el ttulo, el que paga debe requerir que se le haga entrega del ttulo.
En el supuesto en que el pago es parcial, el portador va a retener el ttulo (para ejercer acciones sobre la
suma no pagada), y puede pedir un recibo para acreditar ante el librador el pago de una suma y tambin a
los efectos fiscales.
DOMICILIO DEL PAGO.
Uno de los requisitos extrnsecos del ttulo es el lugar de pago.
En el art. 41 la ley tiene una norma de coordinacin, porque no se habla slo de lugar, sino
tambin de domicilio.
En principio, la ley dice que el pago debe hacerse en el lugar y domicilio indicados.
Si se hubiera indicado un lugar y un domiciliatario, el pago debe hacerse en el domicilio de este ltimo.
Si slo se indic el lugar, el pago se har en el domicilio que fije el girado.
MONEDA DE PAGO.
Segn dispone el art. 44, el pago debe efectuarse en la moneda indicada en el ttulo,
independientemente de su clase (dlar, libras, yen, reales, etc.)
Si la moneda referida no pudiera ser adquirida en el lugar de pago, la ley permite la conversin a la
moneda de curso legal del pas. Tal conversin se har al tipo de cambio que sea ms alto en el lugar de
pago, al da del vencimiento.
En el supuesto en que el librador hubiera colocado una clusula que dijera pago efectivo en moneda
extranjera no se podr efectuar la conversin (hay que pagar en la moneda que se indic en el ttulo).
Cuando existe una MONEDA HOMNIMA (es aquella que tiene igual denominacin en pases
diferentes, por ejemplo, el dlar estadounidense y el dlar canadiense):
-
si se menciona la moneda pero no el pas, el art. 44 establece que se tendr en cuenta la moneda
del lugar de pago.
CRTICAS:
Qu pasa si el lugar de pago no corresponde a ningn pas con esa moneda? La ley argentina, en
principio, se aplica a todos los lugares que se encuentran sometidos a la jurisdiccin argentina.
Entonces, si dice 1.000 dlares, pagadero en Madrid, la ley argentina no puede resolver.
La solucin que da el art. 44 se aplicar cuando la moneda homnima sea el peso, y pagadero
en un lugar perteneciente a la jurisdiccin argentina.
PAGO POR CONSIGNACIN.
Segn el art. 45, llegado el da del vencimiento sin que el portador presente el ttulo al pago, o
presentndolo no demuestra ser el portador legitimado, el aceptante, para defender sus
derechos y no quedar en mora, puede depositar judicialmente el importe del ttulo, a cuyos
efectos debe iniciar un proceso llamado pago por consignacin.
Una vez que deposit y se inici el proceso, tarde o temprano quedar liberado, an cuando el acreedor no se
presente.
- 23 -
EL PROTESTO.
Es un acto autntico, formal, nico e intransferible, mediante el cual el portador legitimado
constata situaciones cambiarias insatisfechas y, a su vez, determina o demuestra el
cumplimiento de las cargas sustanciales establecidas por la ley y, de esa manera, preserva el
ejercicio de las acciones cambiarias.
Autntico: significa que tiene una presuncin de autenticidad, tal cual ocurre con los instrumentos pblicos
de acuerdo a lo que establece el C.Civil.
La ley establece 2 clases de protesto:
a) NOTARIAL (de carcter pblico).
b) BANCARIO (de carcter privado).
Los 2 son autnticos por esta presuncin, an el caso del bancario que tiene carcter privado.
Formal: porque para tener validez tiene que tener las formas requeridas por la ley. El notarial tiene que
contener el requisito del art. 66 bajo pena de nulidad.
nico: porque en l se pueden efectuar todas las constataciones del incumplimiento a las cargas
sustanciales (falta de aceptacin, pago, fecha, devolucin de ejemplar, etc.).
Insustituible: porque la ley no ha establecida ninguna otra forma que reemplace al protesto. Sin embargo,
podramos decir que hay una excepcin en el art. 38 de la Ley de Cheque, porque all dice que la
constancia del banco donde se establecen los motivos del no pago del ttulo hace las veces de
protesto.
Esta cualidad es slo aplicable a la letra de cambio y al pagar.
Fundamento: para qu sirve el protesto? Para que el portador legitimado pueda constatar situaciones
cambiarias que no han sido cumplidas (por ejemplo, falta de aceptacin, pago, fecha, etc.). Pero adems de
constatar estos incumplimientos, sirve para que el portador legitimado demuestre el cumplimiento de esta
carga sustancial que le impone la ley, ya que si no efectuara el protesto quedara incurso en culpa grave, lo
cual determinara la prdida de las acciones cambiarias.
CLASES DE PROTESTO.
NOTARIAL: aquel que se efecta por intermedio de escribano.
BANCARIO: aquel que se realiza a travs de la intervencin de una entidad bancaria, de un banco.
El segundo nunca se pudo aplicar porque el PE nunca reglament la ley referida a esta clase de
protesto. De esta manera, nunca ha tenido operatividad.
Notarial: debemos analizar las siguientes cuestiones:
Naturaleza: en cuanto a su naturaleza, podemos decir que se trata de un acta notarial, un instrumento
pblico de acuerdo al art. 979 del C.Civ.:
Art. 979.- Son instrumentos pblicos respecto de los actos jurdicos:
1 - Las escrituras pblicas hechas por escribanos pblicos en sus libros de protocolo, o por otros funcionarios
con las mismas atribuciones, y las copias de esos libros sacadas en la forma que prescribe la ley;
2 - Cualquier otro instrumento que extendieren los escribanos o funcionarios pblicos en la forma que las
leyes hubieren determinado;
Y dentro de los instrumentos pblicos es un ACTA NOTARIAL (no es una escritura pblica).
Respecto de esta cuestin, ver art. 66 Ley Cambiaria.
Contenido: el portador legitimado debe concurrir al escribano y firmar un acta de requerimiento, por la
que le solicita al escribano que realice la diligencia del protesto.
El escribano, con esa acta, est legitimado para realizar la diligencia. Se constituye en el domicilio de la
persona contra la cual se va a hacer y, segn el art. 66, debe decir:
-
lugar y fecha;
- 24 -
al final del acta debe firmar el escribano diciendo por ante mi que doy fe.
Bancario: respecto al protesto postal bancario, an cuando no tiene operatividad, algunos artculos se
refieren a l:
el portador debe presentar el ttulo ante un banco (la ley no aclara si debe tratarse de un banco oficial o no);
el banco le da un comprobante de presentacin del ttulo y va a cobrar un porcentaje;
el banco enva, por medio fehaciente, la notificacin a la persona requerida, intimndola a cumplir;
si dentro del plazo estipulado no se presenta el requerido o si se presenta despus, se entregar el ttulo con
la debida constancia de la diligencia para que inicie la accin cambiaria.
DISPENSA DEL PROTESTO.
En la ley encontramos 2 clases de dispensa del protesto:
Voluntario (art. 50): tiene lugar cuando el librador o alguno de los endosantes coloca la clusula sin
protesto o retorno sin gastos.
Legal (art.48): son los casos en que la propia ley dispone que no es necesario realizar protesto.
VOLUNTARIO: la ley le da la facultad a los sujetos cambiarios de que mediante una clusula puedan
relevarse de formalizar el protesto. Esta clusula debe contener la expresin sin protesto o retorno sin
gastos.
Son iguales estas clusulas? La doctrina trat de discernir si son iguales o no. Desde el punto de vista
legal, si analizamos el art. 50 no existen diferencias: se puede poner tanto una como otra. Pero si seguimos a
la doctrina italiana, realmente existe esa diferencia.
El ms preciso ha sido VIVANTE: la diferencia entre ambas surge ntida cuando el portador legitimado, pese
al relevo del protesto, igualmente lo ha realizado.
El problema que surge es quin debe pagar los gastos. Y es aqu donde vamos a ver la diferencia:
si se coloc la clusula sin protesto, el requerido de pago deber hacerse cargo de esos gastos (el
deudor);
si se coloc la clusula retorno sin gastos, debe pagar el portador legitimado.
Nuestra ley permite cualquiera de los 2, pero del anlisis del art. 50 vemos que si el portador legitimado
efectu el protesto pese a la clusula, deber l hacerse cargo de los gastos, independientemente de la
clusula que haya puesto.
En cuanto a sus efectos legales, son iguales.
Quin puede colocar la clusula? La clusula la puede colocar el librador o cualquiera de los endosantes,
pero existe una diferencia sustancial en cuanto a su alcance segn quin lo coloque:
incluida dentro del texto: en este caso, nicamente la puede colocar el librador, y basta con la firma del
libramiento, porque sta avala todo el texto, dentro del cual se haya la clusula;
colocarla fuera del texto: en tal supuesto, al lado de la clusula debe colocarse la firma de quien la coloc
(que generalmente es el endosante, aunque tambin lo podra hacer el librador). No basta solo la firma del
libramiento. Se trata de declaraciones de voluntad autnomas.
Carga sustancial de haber PRESENTADO EL TTULO AL PAGO.
Si tiene la clusula sin protesto no la presento al pago
El art. 50 apartado 4 resuelve la cuestin: la ley presume que el ttulo ha sido presentado al pago
(presuncin iuris tantum). El que quiera probar lo contrario tiene la carga de la prueba.
LEGAL: en el art. 48 se establecen 4 supuestos de dispensa del protesto, que en realidad son 5
(en opinin de Vulcano).
1) cuando se ha declarado concurso o quiebra del girado, o porque no tiene para pagar, y an
teniendo, cuando no puede disponer de sus bienes porque estn a cargo del sndico;
2) declaracin de cesacin de pagos del girado, haya o no aceptado. Muchos confunden este supuesto
con el primero. Hay un error jurdico: la cesacin de pagos es un estado patrimonial del deudor, y no necesita
ser declarado. No obstante, es presupuesto para que se declare el concurso preventivo o la quiebra. Pero no
se declara la cesacin de pagos.
- 25 -
Para algunos, en este supuesto encontramos lo que se llama quiebra de hecho, pero no est admitida en
nuestro ordenamiento jurdico, y la quiebra debe ser declarada por juez. Pero s sirve para relevar el protesto.
3) declaracin de concurso o quiebra del librador en una letra no aceptable.
4) cuando ha sido frustrado un embargo contra el requerido de pago: si el oficial de justicia no
encuentra ningn bien para embargar, no es necesario demostrar que el requerido de pago no va a pagar.
5) cuando no se ha aceptado una letra a cierto tiempo vista, a da fijo o a determinado tiempo de la
fecha: en estos casos, si la letra no ha sido aceptada, el girado no la va a pagar. Se releva el protesto por
falta de pago porque ya se hizo el protesto por falta de aceptacin.
EFECTOS del protesto.
1) En primer lugar, a travs de l se pueden constatar situaciones cambiarias insatisfechas.
2) En segundo lugar, el protesto da lugar a que se puedan iniciar las acciones cambiarias, es decir, es
condicin de procedencia de la accin judicial. Sin embargo, esto est muy limitado hoy da, porque en
muchos casos no es necesario presentar el ttulo para realizar las acciones cambiarias. Por ejemplo:
a) cuando el librador o algn endosante ha colocado la clusula sin protestos;
b) cuando la accin que se intente realizar sea la accin cambiaria directa, porque en ese caso, segn surge del
art. 57, las acciones contra el aceptante no tienen plazo de caducidad.
De ah entonces que nicamente el protesto en condicin de procedencia para ejercer las acciones de
regreso, ya sea anticipada o a trmino, y siempre que no se de la causal del punto a.
3) En cuanto a sus efectos procesales, segn el art. 60, la letra debidamente protestada es ttulo
ejecutivo hbil.
Antes de la reforma del art. 50, qu ocurra si una letra tena la clusula sin protesto?. La ley 18.899/72
modific el art. 50, estableciendo que si tiene esa clusula es ttulo ejecutivo en los trminos del art. 60.
4) relacin existente entre protesto y MORA: por mucho tiempo, los jueces equivocaban la aplicacin
del principio de la mora del derecho civil partiendo de una mala interpretacin de las leyes. Se deca que se
deba aplicar el art. 509 del C.Civ. y, en realidad, podemos decir que el C.Civ. slo se aplica a las cuestiones
comerciales cuando en el C.Com. no exista norma especfica.
En el tema de los ttulos de crdito, esencialmente comerciales, hay que ver si el principio de la mora del
derecho civil es aplicable. Observamos que la LEY CAMBIARIA, en su art. 52 ha establecido la MORA
AUTOMTICA, porque permite el cobro de intereses moratorios a partir del da del vencimiento y
hasta el da efectivo del pago.
No es igual que el 509 del C.Civ., porque hay otra norma del C.Com. a tener en cuenta: el art. 848 del C.Com.
permite que los intereses compensatorios (letra a la vista o a cierto tiempo vista) se conviertan en moratorios
a partir del da del vencimiento.
La mora en los ttulos de crdito tiene mucho que ver con el protesto, porque ste comprueba la
falta de aceptacin o de pago y, sobre todo en este ltimo caso, los intereses, una vez
comprobada la falta de pago, hacen convertir los compensatorios en moratorios.
PLAZO O POCA del protesto.
En las letras a la vista, el protesto debe realizarse el mismo da que el ttulo se present al pago
dentro del ao de la creacin y no fue pagado (art. 36)
En la prctica no es tan as: puedo ir al da siguiente, a los 2 das, etc.
En los dems tipos de vencimiento, el protesto puede realizarse dentro de los 2 das hbiles
siguientes. Este plazo coincide con el plazo para formular el pago (art. 400).
Si el protesto no se hiciera en los trminos fijados por la ley se produce la caducidad de las acciones
cambiarias de regreso (salvo que se haya colocado la clusula sin protesto).
RECURSO PARA EL COBRO DE LOS TTULOS.
- 26 -
Cobro amiga
Extrajudiciales
Letra de resaca (
Recursos para el cobro
Judiciales
Acciones cambiarias
Acciones extraca
- Accin
27 - directa (art.Accin
46) de regreso (art. 46 y 47)
Ac
Accin d
A trmino
RECURSOS EXTRAJUDICIALES:es aquel recurso ejercido fuera del mbito del tribunal, que tiende a evitar la
Accin
realizacin de un juicio.
Anticipada
COBRO AMIGABLE:no est legislado en ninguna ley, pero es una realidad fctica. El abogado al que le
llega el ttulo ejecutivo puede ponerse en contacto con el deudor para arreglar un acuerdo, un convenio para
que el deudor pague. Si no lo hace, se procede al juicio.
Reembolso
Acci
En Capital Federal hay mediacin obligatoria antes de que la cuestin llegue a juicio, pero no se trata de un
recurso extrajudicial ni tampoco de un supuesto de cobro amigable.
LETRA DE RESACA (art. 56):
Art. 56. Todo el que tenga derecho de ejercitar la accin de regreso puede, salvo clusula contraria,
reembolsarse por medio de una nueva letra de cambio (resaca) girada a la vista a cargo de uno de sus
propios garantes y pagable en el domicilio de ste. La resaca comprende, adems de las sumas indicadas en
los artculos 52 y 53, una comisin y el sellado fiscal de la resaca. Si la resaca fuese girada por el portador, su
monto se determina segn el curso del cambio de una letra a la vista girada desde el lugar donde la letra
originaria deba pagarse sobre el lugar del domicilio del garante. Si la resaca fuese girada por un endosante,
su monto se determina segn el curso del cambio de una letra a la vista girada desde el lugar donde el que
emite la resaca tiene su domicilio sobre el lugar del domicilio del garante.
Es un medio gil para que el portador legitimado pueda cobrar rpidamente el ttulo.
Primero, debemos decir que tiene por fin cobrar el ttulo que oportunamente no ha sido pagado.
En cuanto a los emplazamientos cambiarios, el librador de esta letra es el portador legitimado de la letra
originaria (no pagada).
Quin puede ser girado? Cualquier de los obligados de regreso que garantizan al portador legitimado
(librador, endosantes, avalistas).
No se puede librar letra de resaca contra el aceptante, porque no es garante sino principal obligado al pago.
Beneficiario: puede ser cualquier persona, y va a ser el que anticipe el dinero al librador de la letra resaca,
es decir, el portador legitimado de la letra insatisfecha o impaga.
Esta letra tiene una serie de caracteres especiales:
-
con relacin a los requisitos extrnsecos, en principio decimos que son los mismos que para la letra de
cambio comn, con las siguientes variantes:
el ttulo se llama letra resaca, y esa denominacin no tiene ninguna otra expresin que la sustituya (la
otra poda llamarse a la orden); la denominacin debe estar en el texto del ttulo (pguese por esta letra
de resaca);
1.
2.
3.
los emplazamientos cambiarios deben ser ocupados exclusivamente por las personas que
establece la ley;
tambin exige la ley como requisito extrnseco que se efecte una trascripcin literal de la letra
impaga, es decir, de la que da origen a la resaca;
debe tambin efectuarse la llamada cuenta de resaca, que no es otra cosa que la liquidacin (Ej:
capital adeudado, intereses compensatorios, intereses moratorios, gastos, etc.);
debe tener el recambio, que es el inters o porcentaje que cobra la persona que ha anticipado los fondos.
Ejemplo de recambio:
- 28 -
Ttulo: 10.000$
El portador legitimado hace letra
Recambio: 5%
El que pague, en este caso, ya no paga 10.000$, sino 10.000$ + 5% de esos 10.000$. De esta
manera, deber pagar 10.500$.
El endosante paga, y tambin hace una resaca. Pero ese 5% se hace ahora sobre un monto de
10.500$, o sea que el que pague deber entregar 10.500$ + 525$ ms.
EFECTOS.
Resolucin de la letra de resaca: diferentes supuestos.
1) si el girado paga la letra de resaca, se cumple con la finalidad del cobro extrajudicial, y ese sujeto que
pag adquiere todos los derechos emergentes de la letra originaria (la que dio origen a la resaca). Por tanto,
puede ejercer las acciones cambiarias, como as tambin librar una nueva resaca contra quienes lo garantizan
en el nexo cambiario, salvo que el que pague sea el librador (porque, en ese caso, slo le quedara ejercer la
accin cambiaria directa exclusivamente contra el aceptante, si la letra estuviera aceptada).
2) que la letra de resaca no sea pagada. En tal caso, el beneficiario de la resaca podr ejecutar al
librador. Tendr que pagar pero podr ejercer las acciones cambiarias mencionadas o librar una nueva letra
de resaca contra otro de los obligados de regreso.
RECURSOS JUDICIALES: son aquellos que se efectan ante el juez competente, a travs de las acciones
establecidas por la ley cambiaria en los arts. 46, 47, 61, 62, 59, etc.
para el caso 1) a), el portador legitimado en los trminos de los arts. 17, 19 y 20;
para el caso 1) b), el que pag el ttulo en razn de que es el portador legitimado en los trminos del art. 54.
3) legitimado pasivo (contra quin se ejerce la accin?):
- 29 -
1. a trmino
2. anticipada
3. de reembolso
A TRMINO:
1) procedencia: esta accin se puede ejercer cuando:
a) la letra a la vista no ha sido pagada.
2) legitimado activo: esta accin la puede ejercer solamente el portador legitimado, en los trminos de los
arts. 17, 19 y 20.
3) legitimado pasivo: la accin se ejerce contra cualquiera de los obligados de regreso (librador,
endosantes, avalistas).
4) contenido econmico: se puede solicitar el cobro de los siguientes rubros:
-
a)
b)
c)
d)
e)
- 30 -
intereses compensatorios si hubiera, en cuyo caso habr que descontar la suma que corresponda al perodo
que va desde el da en que ocurri la causal que da origen a la accin hasta el vencimiento (porque la accin
es anticipada);
gastos efectuados;
costas judiciales;
* no se cobran intereses moratorios porque el ttulo no venci.
5) caducidad: nicamente se puede dar en el caso de la letra no aceptada, si no se formaliz el protesto por
falta de aceptacin (salvo que tuviera la clusula sin protesto).
6) prescripcin: 1 ao, contado:
en el supuesto que se discuta la causa fin de un endoso, la accin la puede ejercer el endosatario contra el
endosante, y viceversa.
- 31 -
importe de la letra;
intereses compensatorios si los hubiera;
si el ttulo ha vencido, intereses moratorios;
gastos efectuados;
costas judiciales.
Si el ttulo ha sido pagado:
- 32 -
P.Leg.
un sujeto cambiario demanda a otro que est obligado en los mismos trminos que l. Slo puede
reclamar una parte, pero nunca la totalidad de lo pagado;
si son 2 avalistas, hay 2 obligados: cada uno por el 50%.
si son 3 los avalistas, hay 3 obligados: el que paga puede reclamar el 33% de cada uno de los otros (es
decir, el 66%); y como contrapartida pierde su 33%.
y as sucesivamente.
Vale decir que con mayor cantidad de co-obligados, mayor posibilidad de reembolso hay.
1) procedencia: la ejerce el sujeto cambiario que pag el ttulo contra otro sujeto cambiario que se
encuentra obligado conjuntamente con l, en los mismos trminos.
2) y 3) legitimado activo y pasivo: la accin la ejerce el sujeto que pag la letra (portador legitimado en
los trminos del art. 54) contra el sujeto cambiario que se encuentra obligado en los mismos trminos que el
que abon el ttulo.
4) contenido econmico: el portador legitimado puede reclamar la parte proporcional que le corresponde
segn la cantidad de co-obligados, teniendo en cuenta (sobre) los siguientes rubros:
- 33 -
6) Prescripcin de la accin: se procede de la misma forma que para la accin causal, en razn de que no
esta previsto el plazo de prescripcin en la LEY CAMBIARIA. Depender de lo establecido en el Cdigo Civil o
Comercial y; sino estuviese ah el plazo, se aplica la prescripcin decenal del art. 4023.
En realidad, se debe aplicar directamente el art. 4023; porque no estamos discutiendo la causa fin. Como es
una accin subsidiaria, lo nico que interesa es cobrar. El Cdigo de comercio no va a establecer un plazo.
Art. 59. Entre los que han asumido una misma obligacin en la letra de cambio no existe accin cambiaria
y sus relaciones se rigen por las disposiciones relativas a las obligaciones solidarias.
ACCIN DE DAOS Y PERJUICIOS.
La accin de daos y perjuicios derivados de un ttulo de crdito, se rigen por las disposiciones de los arts.
1109 y 1113 del Cd. Civil; pero los supuestos que dan origen a esta accin surgen especficamente de la LEY
CAMBIARIA. EJ: falta de avisos previstos en el art. 49, si el ttulo no fue aceptado, el librador tiene que avisarle
al portador y a los endosantes. Lo mismo pasa cuando se pide la cancelacin de un ttulo, el portador debe
darle aviso al librador y aceptante.
Quien no devuelve los ejemplares y copias de los ttulos. En la prctica no se usa.
La reparacin de los daos y perjuicios debe ser integral, por eso no existe un tope mximo.
Cuando la accin se ejerce como consecuencia de un ttulo, existe una limitacin: no se puede cobrar un
monto mayor al que se establece en el ttulo; pero si el ttulo es pagado se pueden reclamar los
intereses y las costas.
Es fcil incorporar el derecho al documento; pero no quitrselo: para ello se necesita una declaracin judicial,
que se obtiene por un proceso de CANCELACIN
Supone sacarle el derecho al ttulo de crdito, a fin de que quede como un documento probatorio
exclusivamente.
El proceso de cancelacin de los ttulos se encuentra previsto en la LEY CAMBIARIA desde los arts. 89 al 95.
Este proceso consta de dos partes:
1. Voluntaria: porque la ejerce una persona (cancelante). Se trata de una instancia voluntaria y obligatoria
(porque slo la ejerce l).
2. Eventual: se caracteriza por ser eventual, ya que puede o no existir. Si existe, es CONTRADICTORIA. En este
caso, dos partes intervinientes con objetivos distintos: uno, quiere la cancelacin; el otro, no.
La eventualidad de esta segunda parte depende exclusivamente de que exista por lo menos un oponente a la
cancelacin, siempre que esa oposicin se realice en el plazo y en la forma que establece el art. 89.
REQUISITOS DE PROCEDENCIA.
1) Sujetos legitimados: la cancelacin la podr iniciar el portador legitimado de un ttulo de crdito,
cuando ese ttulo haya sido perdido, extraviado, sustrado o destruido total o parcialmente.
Cuando hablamos de perdido hacemos referencia al momento en que el titular del derecho ha perdido la
posesin del ttulo (EJ: se le vol).
Sustrado. El titular ha perdido la posesin como consecuencia de la intervencin de un tercero (EJ: robo,
hurto, etc.).
Destruccin. Puede ser total (EJ: se prendi fuego) o puede ser parcial (EJ: se cayo en el agua y una parte
no se lee bien).
En el caso de sustraccin resulta claro la cancelacin, para que el que lo robo no lo cobre. En el caso de
extravo, como la destruccin; no hay peligro de que un tercero intente cobrar, la finalidad es conseguir un
nuevo ttulo o un testimonio para poder cobrar.
2) Denuncia. La Ley Cambiaria dice que el portador, cuando se da alguno de los anteriores supuestos, debe
comunicar esta circunstancia al aceptante o al girado para ponerlo en alerta de que puede venir un tercero a
cobrar. Lo importante, es que esta denuncia no es una condicin prejudicial, es decir, se puede iniciar la
- 34 -
accin de cancelacin sin necesidad de hacer esta denuncia; el problema van a ser los daos y perjuicios (la
idea es evitarlos).
3) Juez competente: segn el art. 89, el juez competente puede ser a eleccin del cancelante, el de su
domicilio o el del lugar de pago. Siempre es conveniente elegir el del lugar de pago por dos motivos:
Si hubiera oposicin a la cancelacin, el juez competente es el del lugar de pago.
Por el tema de los EDICTOS, ya que siempre hay que publicar edictos en el lugar de pago.
CONDICIONES PROCESALES.
1. El cancelante debe hacer una DESCRIPCIN NTEGRA DEL TTULO QUE PRETENDE CANCELAR. En lo
posible poner: quienes son los libradores; el lugar de pago, etc. Tratar de poner la mayor cantidad de datos
para poder identificar el ttulo a cancelar.
2. La ley obliga al cancelante a que pague una FIANZA. Segn surge del art. 93, esa fianza es para poder
resarcir los perjuicios que pudiera acarrear la cancelacin del ttulo. Es decir, funciona como una garanta.
Adems, esa fianza sirve para atender a los gastos y costas del procedimiento. El monto de la fianza lo fija el
juez, pero nunca podr exceder el monto del ttulo. Funciona como una contra-cautela.
PROCESO VOLUNTARIO.
Si el juez considera que se han reunido todos los requisitos exigidos por la ley dictar una resolucin llamada
AUTO DE CANCELACIN, por la cual dispone cancelar el ttulo. Y tambin dispone, en la misma resolucin,
publicar edictos por el trmino de 15 das, en el boletn judicial y en un diario del lugar de pago.
A travs de los edictos, el juez va a intimar a todos aquellos que tengan derecho a oponerse a la cancelacin,
que lo hagan dentro del plazo de 60 das, contados a partir de la ltima publicacin de edictos o hasta el da
del vencimiento del ttulo si el mismo se produce despus de esa ltima publicacin. En la prctica se ha
optado por unificar todos en los 60 das.
La jurisprudencia ha entendido que basta con realizar dos publicaciones, siempre que entre una y otra haya
una diferencia de 15 das.
Si transcurren los 60 das y nadie se opone a la cancelacin, queda firme el AUTO DE CANCELACIN, y el
cancelante podr solicitar que se le extienda un nuevo ttulo s todava no ha vencido. En este caso, segn la
Ley, el cancelante deber ver a la persona que le entrego el ttulo para que le reproduzca el ACTO
CAMBIARIO. En la prctica, esto es imposible. Solucin: el secretario de acuerdo al AUTO DE CANCELACIN
hace un nuevo ttulo, reproduce los actos cambiarios, hace un testimonio del AUTO DE CANCELACIN y da fe
de la autoridad del documento (art. 38 Cd. Proc. Civil y Comercial). El secretario es el nico que puede
dar fe.
En el supuesto de que se trate de un ttulo vencido, directamente el cancelante pide un testimonio al
secretario del AUTO DE CANCELACIN.
Con relacin a la fianza, el cancelante va a pedir que se devuelvan previa deduccin de las costas judiciales.
OPOSICIN: Si dentro del plazo que establece la Ley, hubiera oposicin a la cancelacin del ttulo, se abre la
parte contradictoria; donde las partes van a ser: por un lado, el oponente (actor); y por el otro, el cancelante
(accionado/demandado).
En cuanto a quien se puede oponer, es evidente que el que tiene ms oportunidad es el portador legitimado
del ttulo extraviado, perdido, etc. Puede haber ms de un oponente. La ley permite que se oponga cualquiera
de los obligados cambiarios (aceptable, endosante, etc.). El que mayores posibilidades tiene es el que se
presente a oponerse con el ttulo en la mano.
Como es una etapa contradictoria y existen hechos controvertidos; el juez puede disponer la apertura de un
perodo de prueba, para que se sustancien las pruebas que las partes hayan ofrecido (art. 532 Cd. Proc. Civil
y Com.). La documentacin tiene que presentarse primeramente.
Una vez sustanciadas las pruebas, el juez va a resolver:
a) Si resuelve rechazar la oposicin, queda firme el auto de cancelacin y el juez le impondr las
costas de la oposicin al oponente (art. 68 Cd. Proc. Civil y Com.). En cuanto a las costas de la parte
voluntaria, le sern aplicadas al cancelante.
b) En el supuesto de que el juez diera lugar a la oposicin, revocar el AUTO DE CANCELACIN y
condenara en costas al cancelante por ambas partes: voluntaria y contradictoria. Las costas se
deducirn de la fianza.
Art. 93- se trata del caso de aquella persona que, teniendo motivos para oponerse, no lo ha hecho en
el plazo que establece la LEY. La Ley dice que conserva todos los derechos y puede accionar en forma
extracambiaria. Todo depender del plazo que deje pasar.
El cancelante inicia el proceso, y en el nterin llega el vencimiento del ttulo. Qu sucede si el aceptante paga
el ttulo cuando ya se inicio el proceso cancelacin?
Si el pago se efectu antes de la primera publicacin de edictos, el pago es vlido y libera al aceptante.
- 35 -
Si lo hace despus de la primera publicacin, su pago no tiene efectos cancelatorios. Depender de lo que
pase con la oposicin.
SUPOSICIONES Y ALTERACIONES.
Estos dos puntos los encontramos en el art. 7 y en el art. 88 de la Ley Cambiaria.
SUPOSICIONES.
Con relacin a las suposiciones, segn el art. 7: Si la letra de cambio llevase firmas de personas
incapaces de obligarse cambiariamente, firmas falsas o de personas imaginarias o firmas que por
cualquier otra razn no obligan a las personas que han firmado la letra o con el nombre de las
cuales ha sido firmada, las obligaciones de los otros suscriptores siguen siendo, sin embargo,
vlidas.
Esto quiere decir, que si hubiera personas que no pueden obligarse cambiariamente o hubieran firmas falsas,
podr invalidarse el acto que los contiene; pero no los dems, es decir, el ttulo no resulta ser afectado (esto
es consecuencia del carcter AUTNOMO, porque cada acto cambiario es independiente de los dems y sus
vicios o defectos no se transmiten).
ALTERACIONES.
Con respecto a las alteraciones, estamos frente a falsedades instrumentales. Son ms fciles de demostrar.
La ley en el art. 88 dice: En caso de alteracin del texto de la letra de cambio, los que hubiesen
firmado despus de la alteracin quedan obligados en los trminos del texto alterado; los
firmantes anteriores responden en los trminos del texto originario. Si no resultase del ttulo o
no se demostrase que la firma fue puesta antes o despus de la alteracin, se presume que ha
sido puesta antes.
Es decir que quien firm antes de producida la alteracin queda obligado en los trminos originarios del ttulo;
quien firm despus de las alteraciones, queda obligado en los trminos de la alteracin. Si hubiera dudas, la
ley presume que el firmante lo ha hecho antes de la alteracin. Un ttulo con firma falsa, es inhbil (lo nico
que puede discutir en un juicio de cobro ejecutivo es FIRMA FALSA). Las dems suposiciones o alteraciones las
tendremos que discutir en un juicio de conocimiento (ordinario o sumario).
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el portador legitimado tiene la posibilidad de variar el sujeto pasivo de la accin, situacin que no
se da en el derecho comn; y sin necesidad de acreditar motivo.
a. Segn sea el sujeto activo, portador legitimado: aqu cobra suma importancia lo que dicen los Arts.
7,18,51, el carcter autnomo del ttulo.
El art. 18 nos dice no se pueden oponer excepciones o defensas de carcter personal entre
aquellos obligados que no sean directos; solamente podrn oponerse excepciones entre el endosante y
el endosatario.
Rigor cambiario PROCESAL.
Lo primero que debemos decir es que llama la atencin que una ley de fondo como es la ley cambiaria tenga
aspectos procesales.
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En tal sentido, la norma procesal por excelencia la encontramos en el art. 60, que afirma que la letra
debidamente protestada es ttulo ejecutivo hbil (la ejecutividad de los ttulos de crdito la establece la
ley cambiaria y no el cdigo de procedimientos).
Esto es importante porque no permite que se discuta en el proceso la ejecutividad. La letra de cambio, el
pagar, el cheque, son ttulos ejecutivos, por lo cual su ejecutividad est fuera de discusin. No obstante,
existen otros ttulos que necesitan que se prepare la va ejecutiva (art. 523 y 524 del C. Proc.)
Tambin es necesario referirnos al art. 50, que habla de los ttulos sin protesto y retorno sin gastos,
que tambin son ejecutivos en los trminos del art. 60.
Este rigor cambiario procesal tambin lo vemos en el art. 57, que se refiere al cumplimiento de las
cargasen los plazos que establece la ley, bajo pena de caducidad de las acciones de regreso.
Otra disposicin importante tiene que ver con el proceso:
-
ser de cobro ejecutivo en caso de que el ttulo fuera ejecutivo (letra de cambio, pagar, cheque);
si no es ejecutivo, y fracasa la preparacin de la va ejecutiva; o es ejecutivo pero el portador
legitimado no acta dentro del proceso ejecutivo: se inicia JUICIO DE COBRO POR PROCESO
SUMARIO U ORDINARIO (dependiendo del monto).
PAGAR.
La ley cambiaria le da un escaso tratamiento al tema del pagar (arts. 101 104). Esto no es un error, sino
que es consecuente con los principios generales del derecho cambiario.
La letra de cambio es el ttulo madre, y de ella se desprenden los dems- de ah que haya 100 arts. dedicados
a la letra de cambio y solo 4 al pagar.
Lo que s se puede criticar es que estos 4 arts. tienen gran cantidad de errores y omisiones. En
virtud de ello, es necesario hacer un anlisis exhaustivo de cada uno de ellos.
Lo primero que debemos decir es que el pagar coincide con la letra de cambio en que es un
instrumento de crdito, porque se difiere en el tiempo el cumplimiento de una obligacin
dineraria (lo mismo pasa con el cheque).}
DIFERENCIAS con la letra de cambio:
en el pagar hay slo 2 emplazamientos cambiarios: el del creador del ttulo y el que corresponde al
tomador o beneficiario. No tiene emplazamiento que corresponda al girado, por lo cual no puede ser
aceptado. Esto determina que el suscriptor es el principal obligado al pago el da del vencimiento
(mientras que en la letra es el aceptante).
Causa fin: e la letra, se daba entre el librador y el girado; en el pagar, entre suscriptor y tomador o
beneficiario.
SIMILITUDES con la letra:
los REQUISITOS INTRNSECOS SON LOS MISMOS QUE PARA LA LETRA DE CAMBIO (capacidad,
objeto, causa y voluntad).
Respecto a los REQUISITOS EXTRNSECOS, algunos coinciden y otros son diferentes, o existe una
omisin o un error:
1) DENOMINACIN DEL TTULO (Art. 101 inc. 1): la ley establece tres denominaciones para este titulo:
Pagare, Vale y A la orden.
-
Pagare: este trmino tiene la dificultad de que puede utilizarse, desde el punto de vista sintctico, como
sustantivo o como verbo (del verbo pagar. En el caso del pagar, el trmino debe estar utilizado como
SUSTANTIVO. Si se utiliza como verbo, no hay denominacin, por lo que podran oponer la excepcin de
ttulo inhbil. Si es inhbil, luego ese ttulo no se puede ejecutar.
Vale: se trata de un trmino impropio de un instrumento de crdito, porque el vale no da lugar a un
crdito sino a un derecho, en la mayora de las veces temporal, intransferible, innominado. El vale
es simplemente un comprobante que da derecho a una determinada relacin jurdica. No da lugar a una suma
de dinero.
A la orden: si se redacta a la orden estamos ante una letra o un pagare? Se confunde al pagare con la letra
en blanco, no sabemos a qu titulo nos estamos obligando. Esto est en contra del sistema, porque el art. 12
dice que la letra y el pagar son esencialmente a la orden, an cuando no se lo diga.
Cualquiera sea la denominacin que utilicemos, debe estar inserta en el texto del ttulo, es decir, en
la oracin; y en el mismo idioma en que fue redactado la totalidad del titulo.
2) LA PROMESA PURA Y SIMPLE DE PAGAR UNA SUMA DETERMINADA: en este caso, hay 1 error y 1
omisin. ERROR: habla de promesa pura y simple, cuando debi haber dicho condicionada, porque el
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pagar est sujeto a un plazo. OMISIN: habla de suma determinada, pero no dice de qu. No obstante, el
sistema cambiario afirma que el objeto del ttulo es necesariamente una suma de dinero, no importa la clase
de moneda, por lo que se trata de una omisin fcilmente salvable.
3) NOMBRE DEL TOMADOR O BENEFICIARIO: ver el tema en la letra; no hay observaciones.
4) PLAZO DE PAGO: por disposicin del art. 103, debe aplicarse lo establecido en los arts. 35 39. El
pagar tiene los mismos vencimientos que la letra de cambio; no puede tener otros. No obstante, se da una
situacin particular con el pagar a cierto tiempo vista, porque ese plazo corre a partir de la
presentacin a la aceptacin, dentro del ao de la creacin.
Lo que ocurre es que en el pagar NO HAY ACEPTACIN, porque tampoco hay girado. La solucin a
esta cuestin la da el art. 104: dentro del ao de creacin debe volver a presentarse el ttulo al
suscriptor, y a partir de ah comienza a correr el plazo.
En la prctica, el tomador pide que se coloque una fecha, y a partir de ella empezar a correr el plazo.
Si el tomador no encuentra al suscriptor dentro del ao debe protestar por falta de fecha, y a partir de ese
protesto comienza a correr el plazo.
5) LUGAR DE PAGO: el requisito est dado en sentido geogrfico. Como el sistema es igual que para la
letra, puede existir pagar domiciliado (arts. 4 y 29), a los que remite el art. 103.
6) LUGAR Y FECHA DE CREACIN: no hay observaciones. Ver el tema para la letra de cambio.
7) FIRMA DEL SUSCRIPTOR: al igual que para la letra de cambio, se pide la firma del creador del ttulo, no su
nombre (ver el tema en la letra).
Observacin: existe un error al decir firma del suscriptor: debi decir librador.
Desde el punto de vista jurdico o prctico no hay problema, pero son denominaciones distintas.Tiene
que ver con una de las clasificaciones de los ttulos, que tiene en cuenta la forma de creacin.
creados INDIVIDUALMENTE: tienen la particularidad de que son independientes de los dems; cada uno
tiene identidad propia y representa un monto total e independiente de los dems. Para este tipo de ttulos, el
creador se llama LIBRADOR.
creador EN SERIE: son los que se crean en un mismo acto, todos juntos, y cada uno de ellos forma parte del
total del crdito (ej: los debentures son ttulos que representan la deuda de una SA. Si hago 100 ttulos por
una deuda de 10.000$, cada uno de ellos ser de 100$. Si pago uno no pago la totalidad de la deuda. Para
saldarla tengo que pagar todos). Cuando estamos frente a ttulos creados en serie, su creador recibe el
nombre de SUSCRIPTOR, porque estos ttulos se suscriben.
Entonces, si el pagar es un ttulo librado individualmente, debi decir librador. Pero podemos justificar al
legislador porque en el tiempo de presentacin del proyecto de ley el C.Civ. deca y dice que la deuda
hipotecaria poda ser documentada en pagars hipotecarios, siempre que en la escritura de
hipoteca se los menciones, individualice con n, fecha y monto de cada uno.
El deudor, cuando pagaba una cuota, requera que se le diera un pagar. Entonces, cuando se hablaba de
pagar, se haca referencia a los hipotecarios, que s eran en serie. Si no se pagaban todos, se ejecutaba la
hipoteca, no el pagar.
AL IGUAL QUE PARA LA LETRA DE CAMBIO, los requisitos extrnsecos se pueden clasificar en:
si falta lugar de pago: se podr tomar como tal el domicilio del librador (art. 102 apart. 3).
NORMAS DE LA LETRA DE CAMBIO APLICABLES AL PAGAR.
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DEBERAN
APLICARSE AL
Las normas referidas a la cantidad de ejemplares y copias. Hoy no se usan ms las copias ni los ejemplares, ni
para la letra ni para el pagar.
CHEQUE.
Respecto del cheque, es necesario decir que tiene una connotacin especial en cuanto a su creacin, ya que
no slo es necesaria la declaracin de voluntad del librador, sino que debe existir tambin un
contrato de cuenta corriente bancaria entre el librador y una entidad bancaria, y en dicho
contrato debe haber un pacto para librar cheque.
Debemos decir que existen 2 tipos de cuenta corriente:
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Dichas reglas las expresa a travs de CIRCULARES, y todos deben hacer caso a sus decisiones. Es el nico
que puede habilitar la creacin de entidades bancarias o financieras, y an liquidarlas cuando no estn en
estado de cesacin de pagos por incumplimiento de las normas que regulan su actuar.
Se trata de una ENTIDAD AUTRQUICA, que regula, entre tantas otras cuestiones, lo relativo a la
cuenta corriente bancaria. Las normas del C.Com. no son suficientes, y dependen de la regulacin del Bco.
Central.
Relaciones jurdicas que se generan a partir del cheque.
TOMADOR O BENEFICIARIO
LIBRADOR
1) ENTRE EL LIRADOR Y EL BANCO.
libra un cheque sin los requisitos extrnsecos: MULTA del 2% del importe del cheque, suma que
ser debitada de la misma cuenta y girada al Bco. Central.
En los casos de incumplimiento, tanto de una como de otra parte, se hace lugar a la accin de
resarcimiento por daos y perjuicios, y resolucin por incumplimiento contractual.
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En principio, no se aplican los arts. 1109 y 1113, salvo que el incumplimiento del banco provenga de uno de
sus dependientes o de una de las cosas ej: de un cajero).
2) ENTRE LIBRADOR Y TOMADOR.
Esta relacin jurdica es de naturaleza cambiaria. Se rige por la ley de cheque 24.452, texto ordenado
de la ley 24760 (1997) y circular del banco central.
Respecto al cheque, no nos apartamos de la teora de la creacin, porque es ttulos con slo agregar la
declaracin de voluntad; pero para que se cumpla la operatoria del cheque es necesario que se presente ante
el banco o por el sistema de compensacin bancaria.
El cheque existe; pero para su operatividad debe estar librado y emitido.
El librador le da al banco una orden de pago para que el banco le haga efectiva al portador legitimado del
cheque la suma correspondiente.
Si el portador legitimado no cobra el cheque porque es rechazado, tiene accin directa contra el titular de la
cuenta, porque el librador es el principal obligado al pago. Funciona igual que el pagar.
3) ENTRE EL TOMADOR Y EL BANCO.
En primer lugar, entre ellos no existe una relacin jurdica precisa o determinada. En principio, no la
hay porque el tomador, al presentar el cheque al pago, viene con la orden de pago que le dio el librador.
Eventualmente puede existir una relacin jurdica, pero en caso de que surja es extra-contractual, y
nos ubica dentro del mbito de los arts. 1109 y 1113.
Ej. en los casos que haba fondos y el banco no quiso pagar sin motivos; entonces incumbe en: a)
incumplimiento de contrato mas los daos y perjuicios -Arts.1109 y 1113 CC- y b) responsabilidad extracontractual.
Cheque. DEFINICIN.
Es un titulo de crdito de la especie papeles de comercio que contiene una orden de pago pura y
simple librada contra un banco, con un pacto de cheque, donde el titular de la cuenta corriente
bancaria tiene fondos suficientes y disponibles para hacer frente al pago o que tenga una
autorizacin para girar en descubierto.
TTULO DE CRDITO: porque tiene los 2 elementos estructurales que caracterizan a los ttulos de crdito.
En cuanto al sustrato material, tiene una caracterstica especial, ya que el propio banco es el que
suministra las frmulas, contenidas en una chequera, para confeccionar un cheque.
En lo que hace al derecho, se incorpora a la citada frmula a travs de la declaracin de voluntad del
librador, que se expresa a travs de su firma, la cual debe coincidir con la que se encuentra registrada en el
banco.
Tambin es ttulo de crdito porque tiene sus valores esenciales:
CERTEZA: porque el que tiene un cheque tiene a su favor una orden de pago que debe hacer efectiva el
banco.
RAPIDEZ: porque el cheque puede ser endosado, sin perjuicio de las limitaciones que establece el banco
central por delegacin que le hace la ley de fondo (la ley de cheque).
SEGURIDAD: en cuanto a los medios para conseguir el pago del ttulo, ya que el cheque, al igual que la letra
y el pagar, es un ttulo ejecutivo hbil para el supuesto de que no sea atendido al ser presentado en la
entidad bancaria.
Es ttulo, adems, porque tiene los caracteres de necesidad, literalidad y autonoma.
Para que la orden de pago se haga efectiva se necesita tener el cheque; y adems, el ttulo vale
por lo escrito en l; y los actos cambiarios son independientes unos de otros.
ES PAPEL DE COMERCIO: porque tiene sus 3 caracteres esenciales de abstracto, formal y completo.
Est desvinculado de la causa fin que le dio origen, pero sujeto a las formalidades de la ley de fondo y
circulares del banco central. Es completo porque se basta a s mismo.
Contiene una ORDEN DE PAGO: ac est la esencia de la diferencia entre este ttulo y la letra y el
pagar. Al contener una orden de pago es un medio de pago, un instrumento de pago. Ese es el fundamento
de por qu la ley ha establecido un plazo de caducidad para presentarlo al pago (de 30 das).
En cambio, la letra y el pagar son instrumentos de crdito, y tienen diferentes tipos de vencimiento.
No obstante ello, todos tienen en comn que difieren en el tiempo el cumplimiento de una
obligacin.
PURA Y SIMPLE: que sea pura y simple significa que no est supeditada a ninguna modalidad (ni
condicin, ni plazo, ni cargo). Esta es otra gran diferencia con los otros ttulos, que estn supeditados a plazo.
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LIBRADA CONTRA UN BANCO: la ley dice que se puede librar contra una entidad financiera. Los bancos son
entidades financieras, pero las hay de otros tipos. Esto no es un error, sino que fue puesto con la
intencin de que en el futuro todas las entidades financieras pudieran pagar cheques.
En ese banco, el titular de la cuenta corriente (librador) debe tener un PACTO DE CHEQUE. Si este
no aparece, entonces no hay posibilidad de emitir cheque.
En la cuenta del librador debe haber FONDOS SUFICIENTES: la palabra fondo, desde el punto de
vista jurdico no es relevante. Debera haber dicho dinero, pero en la jerga bancaria fondo es sinnimo de
dinero exclusivamente, y no hay duda sobre ello.
Esto significa que debe haber dinero depositado en la cuenta.
La ley de 1997 trae un avance muy importante: la posibilidad de librar cheques en moneda
extranjera. No obstante ello, el Bco. Central ha limitado esta posibilidad solamente al dlar estadounidense.
Si una persona tiene posibilidad de librar cheque en una y otra moneda, debe tener cuentas diferentes (la
cuenta, o es en moneda nacional, o es en moneda extranjera). Y si en el futuro se permite librar en otras
monedas, debern tambin tenerse las cuentas respectivas.
Que esos fondos sean suficientes significa que con ellos se pueda atender al pago del cheque. No
obstante ello, la ley actualmente mantiene en el art. 31 la posibilidad del pago parcial; la circular del
bco.central lo prohbe.
los FONDOS DEBEN SER DISPONIBLES: qu pasa si la cuenta est embargada, o sobre ella hay una
medida precautoria? Por eso es que adems de suficientes decimos que deben ser disponibles.
NATURALEZA JURDICA del cheque.
Como una primera observacin, podra decirse que se trata de un ttulo de crdito, de la especie papeles de
comercio. Pero esto no es suficiente.
La doctrina mas somera en este punto es una de las ms antiguas y proviene del derecho romano con la
AdjetusSolutioni Gratia, receptada por Vlez en el Art. 731 inc. 7 y nota CC (capitulo referente al pago).
Consiste en la posibilidad de que una persona le d a otra bienes o dinero para que sta los entregue, por el
titulo que corresponda, a un tercero, en cumplimiento de la obligacin contrada con ese tercero.
Algunos confunden la AdjetusSolutioni Gratia con la Estipulacin a favor de un tercero (Art. 504 y nota CC)
que tiene lugar cuando una persona le cede un beneficio a un tercero ya determinado, que ser cumplido por
la otra parte. La diferencia se da en que en el cheque, en principio, no se sabe quin va a venir a cobrarlo.
REQUISITOS EXTRNSECOS DEL CHEQUE.
Los encontramos en el art. 2 de la ley. La caracterstica que tiene es que en muchos casos deben estar
impresos en el cuerpo del sustrato material (por disposicin del Bco. Central).
1. DENOMINACIN DEL TTULO: la nica denominacin que tiene es cheque. No existe otra que la pueda
suplir. Esto supone una gran ventaja, porque no da lugar a dudas sobre la clase de ttulo de que se trata.
La denominacin debe estar inserta en el ttulo, y tanto la denominacin como el resto del ttulo deben
estar en idioma nacional.
2. el ttulo debe tener NMERO DE ORDEN impreso, tanto en el cuerpo como en los talones (si los tuviere).
El nmero sirve para identificar al cheque dentro de la chequera. Esto es importante porque si hay
inconvenientes es posible identificar el cheque que falta.
Los talones: este tema se resuelve a partir de la ley de 1995, porque hasta ese entonces se discuta si el
taln formaba parte o no del cheque. Los bancos, por su parte, los exigan para pagarlos.
Las computadoras modificaron esto, y como hay cheques que no tienen taln, el bco.central ha cambiado su
punto de vista.
No obstante ello, el taln no es parte del ttulo, sino que sirve para su identificacin. La ley dice
que si hay talones, estos tienen que tener nmero, y este debe estar impreso.
3. IDENTIFICACIN DE LA CUENTA ALA QUE PERTENECE EL CHEQUE: esto se puede hacer de diferentes
maneras:
-
colocando n de cuentay tambin n de sucursal del banco girado (si tiene sucursales);
- 43 -
4. NOMBRE DEL TOMADOR O BENEFICIARIO: es uno de los pocos requisitos que no es necesario que est
impreso, porque no se sabe quin va a ser el tomador, o puede ser que se trate de un cheque al portador.
5. ORDEN DE PAGO PURA Y SIMPLE: que debe realizarse a travs de una suma determinada de
dinero. Al igual que en la letra, el monto del cheque debe estar indicado en letra y nmero.
La ley no especifica qu pasa si no hay coincidencia entre el nmero y las palabras. No obstante ello, el art. 6
de la ley cambiaria dice que en caso de discrepancia hay que atenerse a lo escrito en letras. Ese art. debe
aplicarse a la ley de cheque, porque en caso de omisin o necesidad de aclaracin, dicha ley remite a la ley
cambiaria.
No obstante ello, el bco.central no permite que se pague este tipo de cheque (cuando existen diferencias
entre las letras y los nmeros).
La suma de dinero puede ser en moneda nacional o en moneda extranjera. Si es en moneda
extranjera: la cuenta debe ser exclusivamente en esa moneda extranjera. Es necesario aclarar que el Bco.
Central slo permite la apertura de cuenta corriente en una nica moneda extranjera: el dlar
estadounidense.
6. FIRMA DEL LIBRADOR: respecto de esta cuestin, son necesarias algunas aclaraciones:
-
la firma debe estar registrada en el bco.A tal efecto, el banco tiene un registro de firmas. La firma del
registro debe coincidir con la firma que se encuentra en el contrato de cuenta corriente bancaria. La firma de
los cheques debe coincidir con la del registro. De lo contrario, el banco puede rechazar el cheque.
la ley permite que la firma sea holgrafa (de puo y letra), o tambin puede ser realizada por medios
mecnicos o de reproduccin electrnica. En estos casos, debe haber autorizacin expresa del bco.
central (porque es un supuesto muy riesgoso).
sello: respecto del sello, como medio mecnico, no existen grandes oposiciones.
medios electrnicos: a diferencia del supuesto anterior, existen serias restricciones, y el Bco. Central slo lo
autoriza para titulares de cuentas que libren muchos cheques durante el mes, sin importar el monto.
otra aclaracin respecto de la firma tiene que ver con el hecho de que en algunos casos los titulares de la
cuenta son 2 o + personas. En estos casos, hay que ver si la clusula del contrato autoriza a los titulares a
firmar en forma alternativa. De existir tal autorizacin, basta la firma de uno; de lo contrario, deben firmar
todos los titulares de la cuenta.
para el caso de las sociedades, debe haber una persona autorizada a librar cheques. Normalmente se
eligen 3 (para seguridad de la sociedad). Slo la persona autorizada por el estatuto o por la asamblea de
socios est autorizada a librar cheques por cuenta de la sociedad.
La ley de sociedades, en su art. 58 establece:
- 44 -
Las chequeras, los cheques y las frmulas deben ser custodiadas por el titular, que es el responsable. Por tal
motivo, si se pierden, o son robadas, el titular est obligado a denunciar esos hechos. Si no hace esa
denuncia, y se paga un cheque o se pide una chequera, el banco no es responsable.
FORMAS DE GIRO.
Segn el art. 7, el cheque comn puede ser librado de 3 maneras:
-
al portador;
a favor de una persona determinada (a la orden);
a favor de una persona determinada, pero con la clusula no a la orden.
AL PORTADOR.
El cheque se transmite por la simple entrega, y ser el portador legitimado quien tenga posesin del ttulo
(por el carcter necesario del mismo: sin el ttulo no se puede ejercer el derecho contenido en l).
Qu pasa si a un ttulo al portador se le hace un endoso? Antes de 1995, el problema era si era vlido o no.
Esto lo resuelve la ley actual, diciendo que es vlido. Pero ese endoso no cambia la forma de giro (sigue
siendo al portador). Quien firm el endoso queda obligado en caso de que no se pague.
A FAVOR DE PERSONA DETERMINADA (A LA ORDEN).
Es aquel que, por estar a favor de una persona determinada, slo se puede transmitir por endoso (ms la
entrega del ttulo). Hay una limitacin a los endosos (que no existe en otros ttulos) en cuanto a la cantidad
mxima. La ley no dice cul es, sino que autoriza al bco.central a que fije el lmite.
Hasta ahora, el banco central permite entre 3 y 5 endosos. Desde el punto de vista prctico, y por la
naturaleza del cheque, no se justifica que pueda ser endosado, porque el cheque es una orden de pago. Si lo
tengo, voy al banco y lo cobro.
La ley fija el mnimo: el endoso no puede ser suprimido por el banco central, con lo que indirectamente se
indica que, por lo menos, debe haber un endoso.
A FAVOR DE PERSONA DETERMINADA PERO CON CLUSULA NO A LA ORDEN.
En realidad, este tipo de cheque ha perdido los efectos cambiarios. No estamos ante un papel de comercio.
Este cheque no se puede cobrar por ventanilla. Necesariamente hay que depositarlo en una cuenta. Y
tampoco puede transmitirse por endoso; pero s en la forma y con los efectos de una cesin de crditos.
PRESENTACIN AL PAGO.
El cheque debe ser presentado al pago dentro de los 30 das contados a partir del da del
libramiento. Este plazo es de caducidad, y por eso no necesito esperar los 30 das; puedo ir el primer da
dentro de ese plazo y cobrarlo.
Es fundamental la fecha de libramiento, porque a partir de ella comienza a correr el plazo de caducidad.
Durante mucho tiempo se pona una fecha que no haba pasado (como fecha de libramiento; por
ejemplo: 1/1/08), pero con ello se desnaturalizaba el cheque, convirtindose en un instrumento de
crdito.
El decreto 4766/63 soluciona este problema de la siguiente manera:
- 45 -
La constancia la debe firmar el responsable del banco y el gerente. Hace las veces de protesto, y
queda expedita la accin cambiaria contra el titular de la cuenta (accin directa) y entre los
endosantes y avalistas si hubieren (accin de regreso).
PAGO INDEBIDO DE UN CHEQUE.
En este supuesto, el banco pag un cheque que no debera haber pagado. Quin asume, entonces,
responsabilidad? (arts. 35,36 y 37 de la ley).
Los responsables pueden ser:
el banco
el titular de la cuenta
culpa concurrente (entre el banco y el librador del cheque)
El banco: es responsable en los siguientes casos:
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Por la costumbre, este tipo de cheque empez a perder operatividad, hasta prcticamente desaparecer.
El DEC 4776/63 y la LEY 23.549/90 no hablaban de cheque no negociable; haba perdido vigencia.
La ley de 1995 volvi a nombrarlo en el art. 50, pero de su lectura no puede saberse de qu se trata, porque
es una transcripcin del principio nemo plus iuris del derecho romano. Por eso debemos analizarlo a la luz
del antiguo C.Com. de 1889.
Se trata de un cheque que no se puede transmitir de ninguna manera, ni por endoso ni por cesin. La
diferencia con el cheque no a la orden es que ste, si bien ha perdido sus efectos cambiarios, an se puede
negociar por medio de la figura de la cesin de crditos.
La ley no dice dnde debe ir la clusula no negociable. El en C.Com. de 1889 se ponan las 2 lneas
paralelas y dentro de ellas la frase no negociable.
Slo se puede presentar ante el banco indicado, y debe ser a favor de una persona determinada.
CHEQUE DE PAGO DIFERIDO.
Es una innovacin de nuestro derecho cambiario, que ha sido tomado de la ley uruguaya. La ley lo
llama cheque, pero en realidad no lo es, pese a que el art. 54 diga que es una orden de pago pura y simple.
No es una orden de pago porque hay un instrumento de crdito, porque difiere en el tiempo el
cumplimiento de las obligaciones cambiarias, sin perjuicio de que el pago no lo efecta el
librador al portador legitimado en forma directa, sino por intermedio de un banco donde el
librador tiene una cuenta corriente bancaria.
Hay que tener en cuenta cmo era la ley original (ley 24.452/95) y cmo qued con la reforma (ley
24.760/97):
-
en la primera ley, era un cheque que tena como tipo de vencimiento exclusivamente a cierto tiempo vista.
El plazo vista poda ser de entre 30 y 360 das (mnimo y mximo, respectivamente, y que coincide con el ao
bancario). Si tena un plazo inferior a los 30 das, se consideraba que eran 30, y si superaba los 360, la ley
entenda que eran 360 nada ms.
El plazo vista comenzaba a correr a partir del momento en que el cheque se presentaba al banco para la
registracin. La presentacin deba hacerse dentro de los 7 das del libramiento (de lo contrario era
rechazado).
Para qu la registracin? Para que el banco observara si el cheque tena los requisitos extrnsecos y si la
cuenta tena los datos indicados y si haba fondos o no.
En la ley 24.760 se reforman algunos aspectos:
el plazo ya no es a cierto tiempo vista. Ahora puede ser: a determinado tiempo de la fecha, a da fijo.
1) debe tratarse de un contrato de compra venta de cosas muebles o locacin de cosas muebles o
locacin de servicios o de obra.
2) Las partes contratantes deben estar domiciliadas en el pasy ninguna de ellas debe ser estatal.
3) La operacin debe presentar un plazo para el pago del precio, superior a los 30 das contados a partir
de la fecha de emisin de la factura.
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4) El comprador o locatario debe adquirir las cosas, los servicios o la obra para integrarlos en un
proceso de produccin (se excluyen las operaciones de consumidor final).
Requisitos:
a) Debe contener la denominacin factura de crdito impresa e inserta en el texto del titulo.
b) Lugar y fecha de emisin.
c) Numeracin consecutiva y progresiva.
d) Fecha de vencimiento: la obligacin de pago expresada a da fijo (no procede otra forma de vencimiento).
e) Lugar de pago, y si este un estuviere indicado, deber abonarse en el domicilio del comprador o locatario.
f) Identificacin de las partes y de sus domicilios.
g) El importe a pagar, expresado en nmeros, letras y tipo de moneda. En caso de pago en cuotas, debern
emitirse tantos ejemplares de facturas de crdito como cuotas sean.
h) Identificacin del nmero de la factura que dio origen a la emisin de la factura de crdito.
i)
j)
En caso de haber anticipo de pago, deber dejarse constancia del mismo, descontarlo del importe total y
establecer el saldo neto.
La firma del vendedor o locador.
En el texto de la factura de crdito deber expresarse que: la firma de la misma por el comprador o locatario,
tendr el efecto irrevocable de aceptacin de su exactitud y el reconocimiento de la obligacin de pago.
La omisin de cualquiera de estos requisitos produce la inhabilidad de la factura de crdito.
ACEPTACIN de la factura de crdito.
El comprador o locatario esta obligado a aceptarla, excepto que exista alguna de las siguientes causales de
rechazo:
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Entonces:
es la Ley de C y Q una ley comercial? En principio no, porque la CN no aclara de qu tipo de ley se trata;
qu hacemos con los fallidos civiles? Como la ley no soluciona el problema, las legislaturas provinciales
decidieron dictar un captulo llamado Concursos Civiles en el Cdigo de Procedimientos.
Pero las provincias pueden legislar sobre concursos? S, en virtud de lo que establecan los arts. 104 y
105:
art. 104: deca que las provincias podan dictarse sus propias leyes y constituciones, de acuerdo a lo
dispuesto por el art. 5;
art. 105: deca que las provincias mantenan todo el poder no delegado expresamente en el gobierno
central.
En Argentina, el poder originario es de las provincias, porque primero surgieron stas y luego se cre la naci.
De ah que el poder que tiene la nacin le ha sido delegado por las provincias. Y como las provincias deben
dictarse sus cdigos de procedimiento, entonces incorporaron este captulo referido a los concursos civiles.
Pero en principio, slo se legislaba el concurso pero no la Q. Slo poda ser declarado en quiebra
el comerciante. Y otro error: uno de los requisitos para pedir el CP era ser comerciante regular.
El tema se discuti por mucho tiempo, hasta que en 1933 Ramn Castillo, a pedido del Presidente del Senado
(Julio Argentino Roca hijo), realiz el proyecto de modificacin de la Ley de Q: LEY 11.179 DEL AO 1933,
conocida como ley castillo.
Esta poca, entre los aos 1932 y 1943, fue la de mejores legislaciones, ms all de que se trata de un
perodo histrico conocido como la dcada infame.
Esta ley trajo avances muy importantes:
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Por esta razn se dispuso en el art. 2 que no se poda declarar la quiebra al Estado nacional,
provincial o municipal, las entidades autrquicas y la Iglesia Catlica.
Este ley solucion el tema constitucional, al decir que se aplica tanto a comerciantes como no
comerciantes, con lo cual se confirma la autonoma de esta ley, su grada constitucional. La
solucin vino de la mano de la LEY 22.917, y luego sigue la secuencia como la vimos en el ttulo.
LEY DE FONDO O DE FORMA?
Queda otra cuestin por resolver: la ley de Q no se identifica ni con el Derecho Comercial ni con el
Derecho Civil. Entonces,se trata de una ley de fondo o de forma?
Prima facie, podramos decir que se trata de una ley de fondo, porque es nacional, rige en todo el pas y
est mencionada en la CN. Pero si leemos la ley, slo tiene algunas normas de fondo, pero en lo dems es
todo procedimiento.
La Corte resolvi diciendo que es una ley de fondo, porque es una ley nacional impuesta por la
CN, pero que la nica manera de poder aplicarla es a travs del procedimiento que ella establece.
Por lo tanto, tiene una NATURALEZA DE LEY DE FONDO, PERO UN CONTENIDO ESTRICTAMENTE
PROCESAL o de forma.
PRINCIPIOS DEL DERECHO CONCURSAL
Ya desde la poca del derecho romano, en sus 3 etapas, la falencia era considerada y tena, bsicamente, 3
principios generales, los cuales a ms de 3.000aos se siguen manteniendo.
1) principio de universalidad
2) principio de colectividad
3) principio de parsconditiocreditorum(igualdad de los acreedores)
PRINCIPIO DE UNIVERSALIDAD: es el que da origen a la naturaleza del proceso. Cuando estamos ante un
concurso o quiebra estamos ante un proceso universal, por este principio. Esto significa que se trata de un
proceso abierto a todos los que tengan derecho al cobro o al cumplimiento de una obligacin por parte del
deudor o fallido.
En el derecho comn (civil comercial) se observa que cuando el deudor no paga, el acreedor le hace juicio y
la litis se traba entre ellos. Pero si el deudor est en falencia los acreedores son varios, y como no se sabe
cuntos sern, el juicio est abierto a todos (los acreedores), sin atencin a la causa de su crdito, a la
nacionalidad, privilegios, etc.
Lo nico importante es que el sujeto pasivo sea el fallido y que el acreedor tenga un crdito respecto de l, es
decir, que pueda probar su condicin de acreedor.
La sucesin es tambin un proceso universal.
Dentro del derecho concursal, podemos decir que la universalidad se puede ver de 2 maneras:
en sentido material o de fondo: consiste en que en el procedimiento concursal quedan comprendidos
todos los bienes del deudor que hayan sido incorporados a su patrimonio por causa o ttulo anterior a la
apertura del proceso, excluyndose slo aquellos bienes que la misma ley establece por considerar que no
caen en desapoderamiento.
en sentido procesal o de forma: el procedimiento concursal ha adoptado el fuero de atraccin,
consistente en que todos los juicios de carcter patrimonial que se sigan contra el deudor necesariamente
deben radicarse en el juzgado donde tramita el procedimiento concursal o de quiebra. El fundamento de esta
atraccin: si los juicios estuvieran dispersos, tanto al sndico como al juez de la quiebra les sera muy difcil
precisar el nmero de acreedores, y nunca se podra saber realmente a cunto asciende el pasivo, cuestin
que impedira al sndico a emitir su examen sobre la posibilidad de que prosperen las propuestas del deudor.
Pero adems, los acreedores fuera del concurso correran el riesgo de que no haya bienes para satisfacer sus
crditos.
En nuestra ley, la universalidad ha sido receptada en ambos sentidos. Lo que sucede es que la ley
26.086 ha distorsionado el fuero de atraccin, a punto tal que son muy pocos los juicios de carcter
patrimonial que pueden llevarse al proceso de concurso o quiebra. De esta manera, no son alcanzados, o
sea, han quedado FUERA:
juicios de expropiacin;
juicios laborales para una parte de la doctrina est bien, porque el juez de la Q es incompetente en razn
de la materia (porque en el caso de la Q, si estamos en provincia de Buenos Aires, el juez es civil, porque el
fuero civil y comercial est unido; y si estamos en Capital Federal, el juez de la Q es juez comercial);
juicios en que ya haya habido subasta: los juicios donde est ordenada la subasta no se atraen. Se debe
llevar adelante sta y no funciona el fuero de atraccin;
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juicios de conocimiento: cuando hay un juicio (no importa el origen o la materia) en el que se dispone la
apertura a prueba, no funciona el fuero de atraccin.
S SE ATRAEN:
es forzada: porque la ley la impone; nadie se puede abstraer de la colectividad, an cuando as lo desee;
es calificada: porque no cualquiera puede entrar, sino slo aqul que demuestre la existencia de un crdito
contra el deudor por causa o ttulo anterior a la apertura del proceso;
el obligatoria: en cuanto al acreedor, que una vez que entr a la comunidad ya no puede salir;
es temporal: porque dura mientas el proceso se encuentre abierto (cesa cuando exista conclusin del
concurso o conclusin de la quiebra).
IGUALDAD ENTRE LOS ACREEDORES: el hecho de ser un juicio universal ha determinado que todos los
acreedores sean considerados dentro de un pie de igualdad. Pero si observamos la ley vemos que hay
diferentes clases: privilegiados, preferentes, quirografarios o sin privilegio, etc.
De qu igualdad hablamos entonces? La explicacin est en que la igualdad en nuestra CN es relativa
(el art. 16 deja esto en claro), porque se refiere a la igualdad ente todas las personas que se encuentren en la
misma situacin jurdica. De ah que, por ejemplo, el acreedor privilegiado debe ser tratado igual que otro
acreedor privilegiado.
En realidad, la igualdad absoluta no existe, no solo porque la ley lo diga, sino por ser impracticable,
porque tiene inconvenientes de naturaleza (no todos tienen la misma edad, por citar un ejemplo).
Lo que s es absoluto son las declaraciones, derechos y garantas consagradas por la CN, pero
an ellas pueden ser limitadas por las leyes que reglamenten su ejercicio.
Lo que plantea este principio es la igualdad de los acreedores dentro de la categora que la ley les ha
asignado; igualdad para todos aquellos que se encuentren en la misma categora.
ESTOS 3 PRINCIPIOS ESTN VIGENTES DESDE EL DERECHO ROMANO.
LA LEY 19.551 INCORPOR 2 MS:
el acreedor se beneficia porque se evita que aparezcan nuevos acreedores y, por ende, compartir los bienes
del deudor;
se defiende el patrimonio del deudor, porque se impide que el deudor contraiga nuevas deudas.
Sobre el final de los aos 60 surgen algunos inconvenientes econmicos, polticos y sociales. En 1959 triunf
la revolucin cubana y tuvo una gran influencia en los sectores comunistas de la Argentina.
Haba tambin una crisis econmica por la que los empresarios no podan modernizar sus establecimientos.
Haba inflacin, disminucin de las ganancias empresarias.
Tucumn dependa econmicamente casi exclusivamente de la caa de azcar, pero empieza a sufrir esta
crisis, y llega un momento en que no se poda exportar. Y luego, hasta el mercado interno no se poda
solventar.
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Los empresarios empiezan a pedir la Q, porque no hay ms produccin de azcar. Las personas se quedan sin
trabajo. Hay crisis social, poltica e institucional.
La provincia de Tucumn fue el foco de la insurreccin. No se podan seguir cerrando empresas, por lo que era
necesario un cambio. Para ello, la ley dispone este nuevo principio.
El principio consista en que si se declaraba la Q, la empresa segua su actuacin, pero en un
plazo de 90 das el sndico deba presentar un dictamen para ver si poda continuar. Para ello,
realizaba una evaluacin estructural y econmica, haca un anlisis del activo y del pasivo, y se
deba reestructurar la empresa. Si era posible la continuidad, el juez la dispona definitivamente.
Este principio fue impulsado por la situacin que atravesaba el pas por esos aos. Se cambi un pensamiento
que antes era inimaginable, porque se entenda al concurso o la quiebra como un problema ente los
acreedores y el deudor. Pero, evidentemente, est demostrado que no es as, porque estn en juego otros
intereses como la misma subsistencia de la economa nacional.
Este principio tuvo gran xito en su momento, pero llegamos a 1995 y el pas estaba cambiado y la
idea de la empresa era otra (el empresario deba ganar dinero).
La ley 24.522 distorsion este principio. Ya no hay ms continuidad definitiva sino provisoria. A
partir de 1995, el objetivo no es salvar a la empresa, sino VENDERLA y en la mejor condicin
posible, o sea, al mayor precio posible. Esto ha trado graves consecuencias y, lamentablemente, las
empresas van cerrando y se va cayendo en un monopolio.
EXTENSIN DE LA QUIEBRA: hasta 1972 era muy comn burlar la ley de Q o la ley de sociedades. Una
persona actuaba en nombre y representacin de otra, pero cuando realizaba actos jurdicos era esa persona
que estaba representada y el representante se quedaba los beneficios. Al momento de pagar, esa persona no
pagaba. Entonces, haba que ejecutarla, pero no tena bienes porque se los haba llevado la otra persona. El
acreedor era defraudado, pero la ley no prevea esta situacin.
Las leyes 19.550 y 19.551 abordaron el tema de la desestimacin de la personera jurdica, para
declarar la quiebra a quien realmente se qued con los bienes y, de tal forma, poder cobrarse los
acreedores.
Haba otro inconveniente con los grupos econmicos. A una de las empresas la vaciaban y pasaban
los bienes a la otra. Luego declaraban la Q, pero el acreedor no poda cobrar nada o cobraba muy
poco.
Hoy se puede pedir la Q al deudor y extenderla a todos los que tienen una relacin directa con l.
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EXTENSIN DE LA QUIEBRA.
Este principio tiene su origen en el caso Swift Deltec. La ley 19.551 recept este principio que result del
fallo dictado en el juicio: se declar la quiebra de Swift y se extendi a Deltec porque era la verdadera
administradora de la actividad comercial.
Actualmente no ha habido muchas variantes en la ley.
Supuestos en que puede haber extensin de la quiebra:
Art. 160: sostiene que la declaracin de quiebra de una sociedad importa la declaracin de quiebra de todos
los socios que respondan en forma ilimitada; se trata de un supuesto formal, independientemente de que
tengan que ver o no con el estado de cesacin de pagos. Si slo se respondiera por los bienes aportados,
entonces fcilmente podra burlarse la accin de los acreedores.
1) una persona acta en nombre y representacin de otra, pero en inters propio y en fraude a los
acreedores. En este supuesto debe ser demostrado: a) que la persona acta en nombre de otro; b) que ella
recibe los beneficios; c) que hay fraude a los acreedores.
2) una situacin especial: si existen 2 sociedades, una controlante y la otra controlada. Esto est permitido
por la ley de sociedades, pero el supuesto de extensin de la quiebra se va a dar cuando:
-
acten como administradores y socios las mismas personas tanto en una como en otra sociedad. Es difcil que
se de este supuesto porque se exponen a ser descubiertas muy fcilmente;
3) cuando exista entre 2 o ms personas una confusin patrimonial inescindible: significa que no
pueda determinarse a quien pertenecen los activos y los pasivos.
En los primeros aos de vigencia de la ley aflor un inconveniente grande respecto de los grupos
econmicos que manejaban diferentes empresas. Si una era declarada en quiebra, se extenda la quiebra a
las dems empresas?
Esto recin se resuelve en el ao 1995, por medio del art. 172: slo se puede extender siempre y cuando
haya una confusin patrimonial inescindible. Por eso hoy, una empresa a punto de quebrar puede pedir ayuda
econmica a un tercero diferente del grupo para que no se extienda la quiebra a todas las empresas.
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Pero desde lo jurdico, tiene un significado preciso. Por eso es que para poder llegar a una definicin debemos
referirnos a 3 teoras que a lo largo del tiempo han pretendido contestar 2 interrogantes fundamentales:
1) qu es la cesacin de pagos?
2) cmo se manifiesta?
TEORA MATERIALISTA: dice que la cesacin de pagos es un hecho que trae consecuencias jurdicas,
asimilndolo al concepto de hecho jurdico del C.Civil (todos los acontecimientos susceptibles de adquirir,
modificar, transferirderechos y obligaciones).
Al ser un hecho jurdico aparece en la misma categora que el nacimiento de una persona, la muerte de una
persona, los fenmenos de la naturaleza que traen consecuencias jurdicas, etc.
Con respecto al segundo interrogante, para esta teora la cesacin de pagos tiene una nica forma de
manifestarse, y lo hace a travs del incumplimiento del deudor. Quiere decir que una persona, llegado
el vencimiento, no cumple con su obligacin y, de esa manera, ya se encuentra en cesacin de pagos,
habilitando al acreedor a poder pedir la quiebra.
Crticas: esta teora tiene varias crticas, pero vamos a centrar nuestra atencin en aquellas que
consideramos ms relevantes:
a) una persona solvente, incluso con mucho dinero, un da se olvida de pagar una obligacin, y por el slo
hecho de no cumplir en trmino estar en cesacin de pagos, sin importar los motivos. Pero no corresponde
abrir un proceso universal que atienda al pago de la obligacin, sino ms bien un proceso singular, teniendo
en cuenta que el deudor es solvente y que el incumplimiento de pagar proviene slo de una distraccin, de
un mero olvido;
b) el deudor es insolvente (no tiene bienes). Esa persona puede, a lo mejor, cumplir con la obligacin en
trmino, acudiendo a un prstamo usurario (usurario porque si no tiene bienes es poco probable que una
entidad bancaria o financiera le d crdito; carece de respaldo). Llegado el da del vencimiento, paga, pero le
queda otra deuda. Y repite esta accin, de manera que va insolventndose cada vez ms. Vale decir tambin
que la persona est pagando con dinero ajeno, lo cual significa estar en la ruina. Esta persona es cada vez
ms insolvente y nadie puede pedirle la quiebra porque siempre pag en trmino.
Estas 2 crticas ya son suficientes para dar por tierra con los argumentos de esta teora.
TEORA INTERMEDIA: para esta teora, la cesacin de pagos es un estado econmico y patrimonial del
deudor. A qu se refiere con ello?
estado: se refiere a que ha habido un anlisis, tanto del activo como del pasivo, y la consecuencia de ese
anlisis arroja como resultado un desequilibrio econmico* por el cual el deudor no puede pagar.
*no confundir el desequilibrio econmico con el desequilibrio aritmtico, que se da cuando el
pasivo es superior al activo.
El desequilibrio econmico tiene lugar cuando no se puede pagar, independientemente del pasivo y del
activo; es una situacin irreversible. Incluso puede darse cuando el activo sea superior al pasivo, pero an
as se hace imposible pagar: por ejemplo, un sujeto tiene una deuda de 100.000$ y tiene un avin de
10.000.000$, pero no lo puede vender.
No solo se analiza el activo y el pasivo, sino tambin la proyeccin econmica, porque tal vez hoy no puede
pagar pero con el tiempo se le har posible obtener los fondos suficientes para hacer frente a la deuda (por
ejemplo, tengo un pagar por 100.000$, pero vence en 6 meses.
Con respecto al segundo interrogante, sostienen que el estado de cesacin de pagos se manifiesta con
el incumplimiento (igual que en la teora materialista), con lo cual da solucin al primer inconveniente de la
teora anterior pero no a ste.
De las 2 crticas desaparece una, pero la otra se mantiene: la persona solvente, si deja de pagar, no va a ser
declarada en quiebra, porque se analiza su patrimonio. La segunda crtica se mantiene porque aquel que es
insolvente, mientras no deje de pagar, an si lo hace con dinero ajeno, no va a ser declarado en quiebra.
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El incumplimiento es una cuestin fctica: llega el da del vencimiento de la obligacin, debo cumplir y no
cumplo; la mora, por su parte, es una cuestin jurdica, ya que puedo estar en incumplimiento y no en mora,
porque para que haya mora es necesario el incumplimiento.
El antiguo art. 509 requera interpelacin para la constitucin en mora del deudor. Si no se constitua en
mora, no se poda iniciar la accin judicial.
La ley 17.711 reform esta cuestin, diciendo que la mora se produce por su solo vencimiento. Pero este
principio general no se puede aplicar en todos los supuestos: por ejemplo, en una obligacin de plazo incierto,
en cuyo caso lo fijar el juez, si el deudor no cumple, el juez debe declararlo en mota; tambin en el caso del
plazo esencial, porque el solo incumplimiento ya da lugar a la accin judicial. Por eso la ley habla de mora en
el cumplimiento de la obligacin.
El hecho de estar en mora tampoco es determinante para que se pida la quiebra, sino que son
necesarios otros hechos reveladores que le sirvan de apoyatura.
CIERRE INTEMPESTIVO DEL NEGOCIO SIN HABER DEJADO APODERADO O PERSONA INSTRUIDA EN
SUS NEGOCIOS.
Antiguamente, el concepto de lealtad comercial era muy importante. Dentro de ese concepto encontramos la
nocin de pago en trmino. Tal es as que cuando un sujeto no poda pagar se alejaba de los lugares que
frecuentaba. Cerrar el negocio era visto como signo de que no poda pagar, era un hecho revelador del estado
de cesacin de pagos.
Valen las mismas afirmaciones que para el primer y segundo supuesto: el cierre intempestivo del negocio
sin haber dejado apoderado o persona instruida en sus negocios no es suficiente para pedir la
quiebra, sino que debe estar acompaado de otros hechos reveladores que le sirvan de apoyo.
Puede ser que una persona cierre su negocio porque est cansado de que le roben.
AUSENCIA DEL DEUDOR DEL NEGOCIO SIN DEJAR APODERADO O PERSONA INSTRUIDA EN SUS
NEGOCIOS.
En este caso, el negocio est abierto, pero el deudor no est y no ha dejado persona encargada, o s lo ha
hecho pero esa persona no tiene dinero para pagar.
El deudor se pudo haber ausentado por diferentes motivos: A) se fue a otra ciudad porque el clima lo afecta;
B) se fue a operar en otro pas; etc.
Tampoco resulta ser determinante, porque el deudor pudo haberse ido no porque no puede pagar
sino por algn motivo diferente.
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Si, segn las disposiciones de esta ley, su crdito tiene privilegio especial, debe demostrar sumariamente que
los bienes afectados son insuficientes para cubrirlo. Esta prueba no ser necesaria, si se tratare de un crdito
de causa laboral.
Cuando la quiebra sea solicitada por el acreedor, adems de probar sumariamente el crdito, debe tratarse
de una obligacin exigible. En la frase recalcamos el tema de la exigibilidad. Cuando el art. 80 se refiere
a ella, lo hace en 2 sentidos:
-
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y aunque no lo diga expresamente el art. 2, han quedado fuera las empresas monoplicas, que se
rigen por la ley antimonopolios.
Finalmente, debemos decir que por el art. 5, si bien remite al art. 2, incluimos tambin como sujeto
concursal a las sociedades en liquidacin. Segn el art. 94 de la L.S.C., durante el perodo de disolucin
y liquidacin la sociedad conserva su personera, pero no para seguir actuando.
Si se trata de una sociedad accidental o en participacin, se puede pedir concurso o quiebra del socio
gestor nicamente, porque la sociedad no tiene personera y los negocios los lleva a cabo el socio gestor (los
socios partcipes permanecen ocultos).
REQUISITO JURISDICCIONAL (tiene que ver con el juez competente).
La ley contiene reglas propias en esta materia, dejando de lado las disposiciones del C.Com. y del C.Proc.
La ley no ha contemplado todos los supuestos, sino los ms comunes. Diferencia entre personas fsicas o
jurdicas, comerciantes o no comerciantes.
Persona fsica:
comerciante: en este caso, el juez competente es el del lugar donde est el comercio o la empresa;
sociedades regulares: el juez competente es el que corresponda a la sede social (o domicilio social). En el
supuesto de que esta sociedad tenga un establecimiento empresario, ser competente el juez del lugar de la
sede de la administracin (que puede encontrarse fuera de los establecimientos empresarios) Por qu?
Porque all los acreedores han hecho las transacciones comerciales;
sociedades no constituidas regularmente: el juez competente, en este caso, es el del lugar donde se
encuentre la explotacin comercial. Si hubiera varias sucursales, ser el del lugar en donde est el
establecimiento comercial cuya explotacin sea ms importante.
REQUISITO TEMPORAL.
Slo lo tenemos en cuenta para el Concurso Preventivo, ya que la quiebra puede ser solicitada en cualquier
momento. En cambio, el concurso preventivo tiene un plazo determinado.
Segn el art. 10, el concurso preventivo puede ser solicitado mientras no se haya declarado la
quiebra. Esto significa: si el acreedor pide la quiebra al deudor, este podr oponerle el concurso preventivo.
Es una buena estrategia para frenar el pedido de quiebra, pero esta disposicin del art. 10, si bien es una
regla general, tiene algunas excepciones:
art. 31 parte final: si el deudor hubiera desistido de un concurso anterior no podr solicitar uno nuevo
dentro del ao siguiente si existiera pedido de quiebra pendiente (el acreedor pidi la Q, el deudor opone el
CP, luego desiste de ese pedido de CP, entonces el pedido de Q contina y el deudor no puede oponer
nuevamente el CP).
art. 59 ltima parte: si hubiera concluido el CP por cumplimiento del acuerdo, el deudor no podr solicitar
dentro del ao siguiente un nuevo CP. El fundamento de esta limitacin es evitar que el deudor que pag con
dinero prestado, cuando se le vence el plazo para devolver la plata, pida nuevamente un CP.
art. 90: la ley permite la conversin de la Q en CP, siempre que el deudor no hubiere desistido de un
concurso anterior (dentro del ao correspondiente). En este caso, el deudor desisti, al otro da le piden la Q,
entonces esa Q no se puede convertir en CP.
El art. 10 est limitado por estos 3 supuestos, contenidos en los arts. nombrados.
CONCURSO PREVENTIVO.
REQUISITOS FORMALES para solicitarlo (adems de los sustanciales). Arts. 11 y 12 Ley 24.522.
En primer lugar debe manifestarse respecto del deudor:
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Luego, el deudor debe manifestarse sobre el DESEQUILIBRIO ECONMICO, decir cules han sido los
motivos o causas que han dado lugar al estado de cesacin de pagos, precisar cules han sido los hechos
reveladores y tambin indicar la fecha en que comenz dicho estado.
En tercer lugar, el deudor deber realizar y presentar un ESTADO DETALLADO DEL ACTIVO Y
PASIVO precisando, en cada caso, qu pautas de valoracin ha seguido para determinar los
valores (ej: si denuncia un inmueble, debe decir cul es su precio e indicar de dnde surge dicho valor; en
los inmuebles, tiene la posibilidad de colocar el valor fiscal o de mercado, al igual que con las cosas muebles
registrables; lo ms difcil de valorar son las acciones, los debentures, las cosas muebles). Adems, se
debe justificar ese valor denunciado, tanto para el activo como para el pasivo.
Este estado detallado y valorado del activo y del pasivo debe ser suscripto por un contador pblico,
porque es un entendido en el tema.
En cuarto lugar, debe presentar BALANCES de los 3 ltimos ejercicios si ejerce el comercio; de lo
contrario, en este punto dir que no tiene balances porque no ejerce el comercio. En caso de que ejerza el
comercio pero haya actuado menos de 3 aos, deber acompaar los registros que tenga.
Qu pasa si tiene un comercio y no ha hecho balances o estos son discontinuos? Si tiene alguno,
lo debe presentar. Si no tiene ninguno, ello no es obstculo para que se abra concurso preventivo, por 2
motivos:
1) el balance no fija claramente el estado real de la situacin patrimonial del deudor, porque generalmente no
se hacen todos los asientos, hay doble contabilidad, etc. Pero supongamos que el contador es idneo y quiere
efectuar exactamente el balance. Para ello, necesita de la colaboracin del deudor, que puede no presentarle
toda la nmina.
2) y an si el deudor entrega todo, ese balance tampoco refleja la realidad, porque tal vez el ejercicio cerr el
30/10 y ese da se hizo el balance, y si hoy se pide el CP no refleja la realidad porque ya pasaron 11 meses y
la situacin del deudor puede haber cambiado para bien o para mal.
Quinto, el deudor debe presentar una NMINA DE ACREEDORES, precisando nombre, apellido, y
todos los datos que conozca (domicilio, actividad, etc.). Fundamentalmente, debe expresarse respecto
a:
-
- 60 -
El domicilio procesal no es el domicilio legal. Este ltimo, de acuerdo a lo establecido por el art.
90, es el domicilio que la ley presume iure et de iure como domicilio real de una persona (por
ejemplo, el domicilio de un recin nacido la ley presume que el domicilio real es el de sus padres).
Este domicilio procesal, tanto en el C.Civ. como en el C.Com. sirve para realizar todas las notificaciones que
se hacen por medio de cdula. Pero en derecho concursal, la notificacin por cdula casi no existe ya que el
impulso procesal es sui generis: en parte es de oficio, en parte le corresponde al acreedor y al deudor, y en
parte lo puede impulsar el sndico.
En el art. 26, la ley dice expresamente que todas las notificaciones se realizarn por ministerio de la ley, esto
es, todas las notificaciones se harn por medio de NOTA (art. 133 C.Proc.). Tal es as que inclusivo la
sentencia de Q no se notifica por cdula, sino que la ley presume que se notifica a travs del cierre del
negocio, o cuando se incautan los bienes. Esto porque para ello se necesita un mandamiento, en el cual se
transcribe la sentencia.
No es un requisito tan importante el tema de la constitucin del domicilio procesal, ya que si no se hace en
nada afecta al concurso, porque la misma ley da la solucin. Incluso el domicilio procesal se puede cambiar
cuantas veces se quiera, porque as lo establece el C.Proc. en su art. 42.
FATLA DE ALGUNO DE LOS REQUISITOS. Solucin.
Segn el art. 13, SI AL PEDIDO DEL DEUDOR LE FALTARE ALGUNO DE LOS REQUISITOS FORMALES,
el juez podr intimarlo a que lo cumpla. Caso contrario, rechazar el pedido. Pero hay que tener en
cuenta que todo depende del requisito que falte:
por ejemplo, lo podr intimar a que precise sus datos, su estado patrimonial, a que presente el estado
detallado y valorado del activo y del pasivo, o a que presente la lista de acreedores; pero los dems
requisitos no son determinantes (libros, balances, constitucin del domicilio). El juez slo intima cuando falta
alguno de los requisitos determinantes para la apertura del CP.
Para subsanar esa falta otorga un plazo, que deber respetarse bajo apercibimiento de tener por rechazado el
pedido.
RESOLUCIN DE APERTURA DEL CONCURSO PREVENTIVO.
Cumplidos los requisitos sustanciales y formales, el juez dictar la apertura del CP. Esta resolucin est
contemplada en el art. 14. La naturaleza de este acto procesal es la de ser una resolucin que causa
estado y, adems, tiene la particularidad de que es irrecurrible. No obstante, la doctrina entiende que
s se podr interponer RECURSO DE ACLARATORIA, por ejemplo, si el juez olvid algn punto del art. 14
o no est lo suficientemente claro. Y el nico que puede presentar tal recurso es el deudor.
La resolucin del juez, en primer lugar, DEBER INDICAR CUL ES LA PERSONA ALA QUE SE LE HA
ABIERTO CP:
si es persona fsica: se debe precisar NOMBRE, APELLIDO, y si es propietario de algn negocio, indicar su
nombre comercial;
si es una sociedad: NOMBRE, DOMICILIO SOCIAL, si los socios son ilimitadamente responsables, sus
nombres, y el nombre del establecimiento comercial que explota.
Segundo, el juez va a ordenar la INSCRIPCIN DE ESTA DECLARACIN EN LOS REGISTROS
CORRESPONDIENTES:
a)
b)
c)
d)
-
- 61 -
El juez ordenar tambin la PUBLICACIN DE EDICTOS, que se har en la forma que determinen los
artculos 27 y 28 y, por supuesto, designar dnde se harn esas publicaciones (en el Boletn Judicial de la
jurisdiccin que corresponde y en un diario de circulacin en el lugar donde tramita el concurso preventivo).
La ley ha establecido que la carga de publicacin de edictos corresponde al deudor, y la debe hacer dentro de
los 3 das siguientes de haber sido notificado de esta resolucin de apertura, bajo apercibimiento de tenerlo
por desistido del pedido de CP.
El juez ordenar que dentro de los 3 das siguientes a la notificacin de la resolucin, EL DEUDOR
PRESENTE LOS LIBROS Y LA DOCUMENTACIN que oportunamente fuera denunciada, bajo
apercibimiento de tenerlo por desistido del CP.
El juez ordenar al SNDICO que TODOS LOS MESES PRESENTE UN INFORME RELATIVO A LA
ACTIVIDAD de la empresa o del negocio. Esto es difcil porque la administracin de los bienes la sigue
conservando el deudor.
En el supuesto de que el deudor tuviera empresa o negocio y dependientes, el sndico deber enviar un
informe al juez, detallando la nmina de trabajadores que puedan ser beneficiados con el pronto pago laboral
(art. 16); y deber determinar si se cumplen los requisitos establecidos por la ley para que se produzca dicho
pronto pago.
El juez dispondr la INHIBICIN GENERAL DE BIENES, a cuyo fin le comunicar al registro pertinente (el
Registro de Anotaciones Personales de la jurisdiccin que corresponda).
El juez puede agregar otros requisitos, pero estos son los ms importantes. Se trata de una
resolucin no susceptible de apelacin, pero cabra un recurso de aclaratoria (a favor del
deudor).
EFECTOS DE LA APERTURA DEL CONCURSO PREVENTIVO.
ADMINISTRACIN de los bienes en cabeza del deudor.
El efecto ms importante lo encontramos en el art. 15, que afirma que el deudor conserva la
administracin de sus bienes con la vigilancia del sndico. Vale decir que la declaracin del concurso
no obsta a que el deudor siga al frente de sus bienes y sus negocios, pero siempre bajo la vigilancia del
sndico.
Este efecto es uno de los que distingue al CP de la Q, ya que en esta ltima, el deudor queda desapoderado
de todos sus bienes, salvo las exclusiones legales. Tal desapoderamiento supone la prdida de la
administracin y la disposicin de los bienes, pudiendo slo realizar actos conservatorios sobre dichos bienes.
En el CP, el deudor puede administrar, disponer y realizar actos conservatorios, siempre y cuando cuente con
la respectiva autorizacin judicial. La administracin de los bienes va a devengar en una serie de actos
jurdicos que la ley ha clasificado de 3 maneras:
-
actos prohibidos: son aquellos que no pueden ser realizados por el deudor, ni an con autorizacin judicial,
porque la misma ley es la que los prohbe. Dentro de este supuesto, tenemos, por ejemplo, los actos a
ttulo gratuito, es decir, aquellos que no tienen una contraprestacin. Y estn prohibidos porque los bienes
salen del patrimonio pero no ingresa nada a cambio, perjudicando as a los acreedores.
actos permitidos pero sujetos a autorizacin judicial: la ley le permite al deudor realizar una serie de
actos, pero es necesario que el juez los autorice, para lo cual primero consulta al sndico. La enumeracin es
taxativa, y comprende los siguientes supuestos:
actos permitidos (sin necesidad de autorizacin judicial): la ley no los considera, pero los definimos
por exclusin. Son todos aquellos actos que no estn prohibidos o no estn sujetos a autorizacin judicial.
Si el deudor llegara a realizar un acto prohibido o un acto sujeto a autorizacin judicial sin ella, el acto ser
considerado como INEFICAZ DE PLENO DERECHO. De pleno derecho significa desde el mismo da en
que el acto fue realizado.
- 62 -
Un acto ineficaz es un acto perfectamente vlido, no tiene vicios de la voluntad ni defectos formales, ni
tampoco es un acto al que la ley le quite validez. Simplemente se trata de un acto que no se puede oponer
a los acreedores. En otras palabras, no lo puedo hacer valer a los acreedores, pero s tiene valor entre
las partes (deudor y tercero que contrat con l).
MS SOBRE LOS EFECTOS
CONTRATOS EN CURSO DE EJECUCIN.
Segn el ART. 20, el deudor puede continuar con el cumplimiento de los contratos en curso de ejecucin,
cuando hubiere prestaciones recprocas pendientes. Para ello debe requerir autorizacin del juez, quien
resuelve previa vista al sndico. La continuacin del contrato autoriza al cocontratante a exigir el
cumplimiento de las prestaciones adeudadas a la fecha de presentacin en concurso bajo apercibimiento de
resolucin (del contrato). Si bien la ley no lo aclara, hay una excepcin, porque si la prestacin que debe
cumplir el deudor fuera de carcter personal no podr obligrselo a cumplir.
TRABAJADORES EN RELACIN DE DEPENDENCIA. PRONTO PAGO LABORAL.
Respecto a los trabajadores en relacin de dependencia para con el deudor, la ley contiene
disposiciones importantes: aquellos trabajadores que como consecuencia del estado de cesacin de pagos
han sido despedidos, por ejemplo, tendrn derecho al pronto pago de sus crditos laborales (el art. 16
se ha ocupado del tema: El juez del concurso autorizar el pago de las remuneraciones debidas al
trabajador, las indemnizaciones por accidentes, sustitutiva del preaviso, integracin del mes del despido y las
previstas en los artculos 245 a 254 de la Ley de Contrato de Trabajo, que gocen de privilegio general o
especial, previa comprobacin de sus importes por el sndico, los que debern ser satisfechos
prioritariamente con el resultado de la explotacin. Para que proceda el pronto pago no es necesaria la
verificacin del crdito en el concurso ni sentencia en juicio laboral previo).
En primer lugar, por el art. 14 inc. 11, el sndico deber presentar un informe al juez hacindole
saber:
-
si los acreedores laborales denunciados por el deudor concuerdan con los registrados;
si hay acreedores laborales no denunciados;
la nmina de trabajadores que podrn acceder al pronto pago laboral.
Vale decir que de este informe aparecen determinados quines son los trabajadores que tienen derecho al
pronto pago laboral. Si hubiera alguno no contemplado por el sndico, podr solicitarlo expresamente, en cuyo
caso el juez dar traslado al sndico para que emita su opinin y luego el juez resolver.
La ley ha establecido que para hacer esta peticin, el trabajador no debe verificar su crdito ni iniciar accin
laboral independiente, sino que simplemente acude al juez para que este ltimo haga lugar al pronto pago.
Adems, es necesario que el crdito del trabajador sea legtimo, es decir, que no haya connivencia con
el empleador y, adems, debe surgir del registro que lleve el empleador y que no exista ningn tipo
de controversia.
El juez puede RECHAZAR el pronto pago, en cuyo caso el trabajador deber presentarse ante el sndico y
solicitar la verificacin del crdito de acuerdo al art. 32.
Si el juez DA LUGAR al pronto pago, este necesariamente deber efectuarse con fondos lquidos
que hubiera en el concurso, es decir, fondos disponibles. Si no los hay, deber reservarse el 1% de la
actividad empresaria, mensualmente, para atender a estos crditos.
Se puede decir que hay una violacin al principio de igualdad de acreedores, porque no se espera una
propuesta del deudor para el cobro de los crditos, que s es necesaria para todos los dems acreedores.
En los supuestos en que el TRABAJADOR NO TUVIESE CRDITO CONTRA EL DEUDOR Y CONTINE EN
SU PUESTO DE TRABAJO, la ley determina que la declaracin de CP importa la suspensin de los
convenios colectivos de trabajo por un plazo mximo de 3 aos, o menos si vencieran antes. Estos
trabajadores se van a regir por la LCT.No obstante, el deudor puede llegar a un acuerdo con la
organizacin gremial legitimada y establecer un convenio colectivo de crisis, que no podr superar los 3
aos.
CRDITOS EN GENERAL.
Con relacin a los crditos en general, la ley ha establecido una norma especfica en el art. 19, al disponer
que el concurso importa la suspensin de todos los intereses que correspondan sobre crditos
originados por causa o ttulo anterior a la presentacin en concurso.
No obstante, establece una excepcin para los crditos hipotecarios o prendarios, porque si se llega a
subastar el bien objeto de la garanta y hubiera un remanente se podrn cobrar los intereses que haban sido
suspendidos (por la declaracin del concurso, claro est).
EFECTO SOBRE LOS CRDITOS QUE NO SON LQUIDOS.
En este caso, deber estimarse, a los efectos de la composicin del pasivo, cul es la suma de dinero que
debe tenerse en cuenta como deuda que debe afrontar el deudor.
CRDITOS EN MONEDA EXTRANJERA.
Estos crditos necesariamente debern convertirse a los efectos de la verificacin y composicin del pasivo
en la moneda de curso legal del pas.
APLICACIN DEL FUERO DE ATRACCIN.
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El art. 21 dice que todos los juicios de contenido patrimonial sern suspendidos (en su trmite) por
la declaracin del concurso. Y, adems, debern radicarse en el juzgado donde tramita el CP.
Se exceptan los juicios de expropiacin y los fundados en relaciones de familia, como tambin los juicios
laborales (que tramitan ante el juez de origen), los juicios donde haya garantas reales y tambin los juicios
de conocimiento.
Vale decir que estas excepciones son tan extensas que el principio general ha quedado reducido a
juicios de cobro ejecutivo y juicios de apremio.
Hay que recalcar que, salvo en los juicios fundados en relaciones de familia, en todos los otros que tramitarn
ante el juez de origen, el sndico ser parte legtima (es decir, obligatoriamente debe participar).
Si al declararse un concurso hubiera sido ordenada la subasta, no se podr hacer en el juzgado de origen
hasta que el acreedor no verifique su crdito ante el sndico.
FACULTAD QUE OTORGA LA LEY AL ACREEDOR HIPOTECARIO Y PRENDARIO (concurso especial).
La ley le da la posibilidad al acreedor prendario o hipotecario de solicitar la formacin de un CONCURSO
ESPECIAL, en el cual podr ejecutar el bien que se encuentra en garanta. Esa ejecucin podr efectuarse en
forma extrajudicial, pero el acreedor tiene la carga de comunicar el da, la hora y el lugar donde se llevar a
cabo, quin es el martillero y cul es la base de la ejecucin.
No obstante, la subasta se da a conocer por edictos, pero igualmente hay que comunicar estos datos.
Producida la subasta, el acreedor debe rendir cuentas al juzgado, con intervencin del sndico y, salvo los
gastos de ejecucin, la suma restante deber depositarse a la orden del juzgado. Si el acreedor no cumple, la
ley lo sanciona con la prdida del 1% del importe de su crdito por cada da de retardo.
Una vez aprobado el remate por el juez, el acreedor podr solicitarle que se emita un giro con el importe de
su crdito.
No obstante, el juez puede suspender la ejecucin de estos bienes por un plazo de hasta 90 das, cuando
hubiere motivos valederos (segn lo que dispone el art. 24).
NOTIFICACIONES.
La apertura del concurso da lugar a una serie de notificaciones que la ley agrupa entre los arts. 26 y 29. El
principio general lo establece el art. 26: todas las notificaciones se harn por ministerio de la ley, o
sea, se harn MARTES y VIERNES o da siguiente hbil si este fuera feriado.
La apertura debe notificarse de 2 maneras:
1) segn art. 27, el deudor debe publicar EDICTOS por 5 das en el Boletn Judicial y en un Diario
del lugar donde tramita el proceso.
Contenido de los edictos:
-
solo debe notificarse a los acreedores denunciados, por lo que si el deudor omiti alguno, el sndico no lo
notifica;
Si omite tal notificacin ello no obsta al proceso, es decir, no produce ninguna consecuencia, porque lo
que importa es la publicacin de los edictos.
AUTORIZACIN AL DEUDOR PARA SALIR DEL PAS.
- 64 -
Segn el art. 25, el deudor no podr salir del pas sino con autorizacin judicial, y siempre que no
sea por un plazo superior a 40 das. No obstante, si vence ese plazo, el deudor puede requerir la
ampliacin y el juez concederla (o no).
En el concurso, no importa tanto la presencia del deudor, porque tiene que hacer una propuesta y la puede
hacer por medio de apoderado (antes, el deudor no poda salir del pas, la ley era ms estricta).
En esta cuestin hay una diferencia con la Q, porque en tal caso el deudor no puede salir del pas
hasta que el sndico no presente el informe general.
DESESTIMIENTO DEL PEDIDO DE CONCURSO PREVENTIVO.
La ley instrumenta 2 clases:
1. VOLUNTARIO (art. 31)
2. FORZOSO (art. 30)
VOLUNTARIO: tiene lugar cuando el deudor expresamente le hace saber al juez que desiste del pedido. Para
desistir hay un plazo: el mximo es hasta el momento en que comienza el plazo de exclusividad, que es
aquel en que el deudor puede ofrecer las propuestas de acuerdo a los acreedores.
No obstante, la misma ley establece algunas diferencias de acuerdo al momento:
-
si todava no se publicaron los edictos: en este caso, la mera invocacin del deudor determina que el
juez haga lugar al pedido.
si comenzaron a publicarse edictos: no basta con el simple pedido, sino que el deudor deber acompaar
la ratificacin de ese pedido por parte de los acreedores que representen el 75% del capital quirografario (lo
cual es bastante difcil que ocurra). La ley ha determinado con expresa cautela cules son los acreedores que
forman ese porcentaje segn la etapa del proceso. Hace 3 diferencias:
a) si el pedido se hace desde la primera publicacin de edictos hasta que finalice el plazo de
verificacin de crditos, se tendrn en cuenta los acreedores denunciados por el deudor y los que se
presenten a verificar el crdito (por lgica debern coincidir, pero puede ser que aparezcan ms, por lo
que la ley habla de la suma de ambos);
b) si el pedido se hace desde que finaliz el plazo para verificar hasta la resolucin del juez, se
tendr en cuenta a los acreedores que el sndico, segn el art. 35 (informe especial) aconseja se
verifique sus crditos;
c) si el pedido se realiza despus de la resolucin del juez y hasta el comienzo del plazo de
exclusividad, se tendrn en cuenta para determinar el porcentaje slo los acreedores que el juez declar
verificados o admisibles.
FORZOSO/LEGAL: se llama as porque es la ley la que tiene al deudor por desistido del pedido, tomando en
cuenta la actitud que ha tenido ante las disposiciones legales. Lamentablemente, el art. 30 tiene 1 error y
algunas omisiones, que pasamos a enunciar:
el art. remite a otras normas del Concurso, pero sin decir el supuesto:
a) remite al art. 14 inc. 10, pero en l no hay ningn supuesto de desistimiento (aqu est el ERROR);
b) no remite a los arts. 6, 7 y 8, en los cuales hay supuestos de desistimiento (OMISIONES).
La solucin entonces ser enunciar los supuestos de desistimiento legal:
1) - Art. 6 (pedido de concurso por una sociedad): si el concurso lo pide una sociedad, ese pedido lo
debe hacer el representante legal (si es una SA, el presidente del Directorio). Pero dentro de los 30 das
siguientes al pedido, deber ser ratificado por la Asamblea de socios o Reunin de socios, de acuerdo a las
mayoras que establece el estatuto o la LSC. En caso contrario, se tendr el pedido de concurso por desistido.
2) - Art. 7 (pedido de concurso de un incapaz o inhabilitado judicialmente): en el supuesto de que se
pida el concurso de un incapaz o de un inhabilitado judicialmente, la solicitud la debe hacer el representante
legal (el curador). Pero esa solicitud debe ser ratificada por el juez que declar la incapacidad o inhabilitacin
(y aunque la ley no lo diga, tambin emite opinin el asesor de incapaces). Si no se logra tal ratificacin, el
pedido se tiene por desistido.
3) - Art. 8 (pedido de concurso sobre el patrimonio de una persona fallecida): la ley permite que se
pida concurso sobre el patrimonio de una persona fallecida, siempre que no se haya producido la confusin
de los bienes, es decir, que los bienes del difunto no haya sido incorporados al patrimonio de los herederos.
La peticin la puede hacer cualquier heredero (incluso testamentario, previa aceptacin del testamento).
No podrn pedirlo los legatarios (porque la ley no lo dice) ni el fisco, an en caso de herencia vacante
(dominio eminente del Estado).
El que pide el concurso debe tener ya asignada la calidad de heredero.
Este pedido debe ser ratificado dentro de los 30 das siguientes por los dems herederos (unanimidad), y
debe hacerse ante el juez de la sucesin. Si no se ratifica, se tiene por desistido el pedido de concurso.
- 65 -
4) - Art. 14 inc. 5 (contenido del auto de apertura): el art. 14 se refiere al contenido del auto de
apertura. El inc. 5 dispone que el juez debe notificar al deudor para que dentro del 3 da de notificado (de la
apertura) presente ante el secretario del juzgado los libros y la documentacin que l denunci en su pedido
de concurso (art. 11 inc. 6). Si no la presenta, se lo tiene por desistido.
5) - Art. 14 inc. 8: en este inciso, la ley dice que el juez debe intimar al deudor para que dentro del 3 da
de notificado (de la resolucin de apertura) deposite, a la orden del juzgado, la suma de x $ que ha
determinado para atender a los gastos de correspondencia del art. 29. Si no realiza dicho aporte, se lo tiene
por desistido.
6) - Art. 27 (no publicacin de edictos en el plazo legal): cuando el deudor no publica los edictos en el
plazo legal se lo tiene por desistido de su pedido de CP.
7) - Art. 28 (no publicacin de edictos en las sucursales): cuando el deudor no publica los edictos en
las sucursales de su negocio o empresa de explotacin comercial.
Tanto para el desistimiento voluntario como para el legal, la parte final del art. 31 dice que si el
deudor hubiera desistido de un concurso preventivo no podr solicitar uno nuevo dentro del ao
siguiente.
Y el art. 90 dice que ante un pedido de quiebra no podr solicitar la conversin en concurso
preventivo, tambin dentro del ao siguiente de operado el desistimiento.
- 66 -
causa: respecto de la causa, es fundamental. Tiene que demostrar el origen del crdito, an cuando se
presente un papel de comercio. El origen de dicho crdito puede estar en cualquiera de las fuentes de las
obligaciones;
privilegio: si bien la ley lo pone como un requisito imprescindible, en realidad no lo es, porque siempre surge
de la ley (los privilegios no pueden surgir de una convencin particular). Esta manifestacin es irrelevante por
esta razn.
El escrito deber presentarse en un original y dos copias:
Una de ellas va a ser agregada al legajo del crdito. Si un mismo acreedor tiene varios crditos, el sndico
tiene que hacer tantos legajos como crditos haya. Para los acreedores que fueron denunciados ya tiene
abierto un legajo. A los que no han sido denunciados deber armarles uno.
La otra copia la remite al juzgado para cumplir con el legajo de copias que debe llevar el secretario del
juzgado, de acuerdo a lo que establece el art. 279. El legajo de copias es una especie de expediente paralelo.
El original ser devuelto al acreedor con la constancia del da y hora en que ha presentado su
pedido (CARGO). No funciona para este escrito el plazo de gracia.
Cada acreedor que presente una solicitud de verificacin debe pagar al sndico 50$. El fundamento
lo dice la ley: para atender los gastos de verificacin. Si hubiera algn sobrante, el sndico lo puede retener
en concepto de anticipo de honorarios.
Se supone que si ese dinero es para gastos de verificacin, el sndico debera rendir cuentas, pero nunca se
hace porque la ley no lo dice.
Vencido el perodo de verificacin:
Qu pasa con aquellos que, si bien fueron denunciados como acreedores, no se presentaron?
Qu pasa con aquellos que no fueron denunciados y tampoco se presentan?
La ley, en el art. 56 2 parte dice que el acreedor puede verificar tardamente su crdito (vencido el
plazo), pero el pedido lo debe hacer ante el juez y tramitar por incidente. Ser necesario dar traslado al
deudor y al sndico.
Si el acreedor consigue verificar su crdito debe hacerse cargo de las costas.
Se puede verificar tardamente hasta 2 aos despus de la apertura del concurso. Transcurrido este
plazo, no solo no se puede verificar el crdito, sino que se produce la prescripcin del crdito (sin importar
el plazo de prescripcin que establezca la ley de fondo).
AGRUPAMIENTO Y CLASIFICACIN DE LOS ACREEDORES.
La ley ha establecido que una vez transcurridos 10 das de que el juez haya dictado la resolucin que
determina qu crditos se consideran verificados (art. 36), el deudor deber presentar una
propuesta de agrupamiento y clasificacin de los acreedores, determinando categoras entre
cada uno de ellos.
La finalidad de este agrupamiento es hacer propuestas diferentes a los acreedores de cada categora, para
llegar a un acuerdo sobre cmo efectivizar el pago de los distintos crditos.
Este agrupamiento lo efecta el deudor, teniendo en cuenta la clase de crdito (si es quirografario o
privilegiado), el monto de cada uno, las modalidades de pago, el origen (si se origin en un contrato, o por la
ley, o como consecuencia de un juicio de daos y perjuicios).
- 67 -
Esta disposicin de agrupar no est en contrato del principio de la igualdad, porque esta es relativa
y se da en torno a los acreedores dentro de una misma categora (y no respecto a todos en su
conjunto).
La ley ha establecido que la categorizacin debe hacerse como mnimo respetando 3 categoras:
a) acreedores privilegiados;
b) acreedores quirografarios;
c) crditos laborales donde el trabajador haya renunciado total o parcialmente al privilegio. El
porcentaje mnimo que puede renunciar el trabajador al privilegio es del 20%.
Puede suceder que un acreedor privilegiado renuncie total o parcialmente al privilegio, en cuyo caso la ley
exige, como mnimo, que la renuncia sea del 30%.
En realidad, esta cantidad mnima de categoras no es definitiva, porque puede suceder que no se
completen las 3:
-
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cuando no sea de carcter perjudicial a los acreedores (por ejemplo, que el deudor ofrezca pagar el 2%
de los crditos). En este caso, el acreedor puede aceptar la propuesta, pero el juez est facultado para
rechazarla;
para que las propuestas tengan validez deben ser homologadas por el juez, es decir, no basta la
conformidad de los acreedores, sino que para que tenga operatividad se hace necesaria la homologacin.
Propuestas que menciona la ley:
1) PAGO TOTAL se puede hacer dentro de los 30 das de la homologacin del acuerdo, pero tambin se puede
ofrecer que el pago total se haga con una espera, que consiste en establecer un plazo para realizar dicho
pago (por ejemplo, el pago se realizar dentro de un ao).
2) QUITA (es la propuesta ms comn) consiste en ofrecer el pago del crdito, pero restndole un
porcentaje. Por ejemplo, se ofrece pagar con una quita del 20% sobre el importe verificado.
En las leyes anteriores a 1995, tanto para la espera como para la quita haba lmites: la espera no
poda superar los 2 aos y la quita no poda superar el 40%. En la ley actual no hay lmites.
El problema ms grande respecto a la quita es que el deudor puede conseguir que los acreedores inventados
pasen la verificacin de los crditos y la resolucin del juez, porque tales acreedores (que responden a las
rdenes del deudor) aceptaran la propuesta.
Con la reforma del ao 2002, no hay un lmite al porcentaje, pero s existe un lmite en torno a la facultad del
juez de no homologar si existe esta clase de propuestas. No obstante, esto no es definitivo, porque el juez
puede tambin homologar, con lo cual queda claro que la situacin se mejor respecto de las leyes anteriores
a 1995, pero el problema an no se ha resuelto.
3) DEUDOR FORMA SOCIEDAD CON LOS ACREEDORES en este caso, el capital que aportan los acreedores
sera el que corresponde a los crditos adeudados. Para que sea viable se requiere que el deudor tenga un
comercio o establecimiento comercial.
La idea es que el acreedor se incorpora y conforma con el deudor una sociedad. Pero esto no es tan sencillo,
porque si el deudor lleg a concurso es porque estaba en cesacin de pagos y, por ende, su negocio andaba
mal.
Debe entonces reorganizarse, buscando bajas en los costos de produccin o gastos fijos del comercio, y
conseguir que su negocio sea rentable. Para esa reorganizacin necesita de un contador pblico o
licenciado en administracin de empresas.
4) ESTABLECIMIENTO DE UN RGIMEN DE PROPIEDAD PARTICIPADA las exigencias para que se d este
supuesto son muchas, y es muy difcil que en la realidad se d. Podra formarse un fideicomiso comn, que
no es ni ms ni menos que una nueva especie de dominio imperfecto.
Este fideicomiso se puede formar por contrato o por disposicin de ltima voluntad. En nuestro caso
particular, la nica posibilidad es por medio de un contrato entre el deudor y los acreedores que representen
la mayora; o que el fideicomiso lo haga el deudor con un tercero y este ltimo se comprometa a entregar los
bienes a los acreedores. Esta es una propuesta vlida, porque los acreedores se aseguran que los bienes
ofrecidos por el deudor pasen a ellos.
REQUISITOS PARA QUE LA PROPUESTA SEA OPERABLE.
Para que la propuesta pueda funcionar requiere de la conformidad de los acreedores y de la
homologacin del juez. En cuanto a la conformidad de los acreedores, ella depende de lo que disponga la
mayora de los acreedores. La ley establece 2 clases de mayoras:
-
mayora de acreedores;
mayora de capital.
La ley ha establecido un sistema combinado, porque se tienen que lograr ambas mayoras para que no se
den situaciones injustas entre los acreedores. Y no slo en general, sino que se debe conseguir este rgimen
de mayoras en cada una de las categoras.
Dentro de una misma categora puede haber ms de una propuesta. Para saber cul es la que ha sido
beneficiada (la que ha logrado las mayoras necesarias) debemos atender a aquella que tenga mayor nmero
de adherentes.
Qu nmero de adherentes supone mayora? Respecto de esta cuestin, el art. 45 ha establecido
un sistema variable:
para determinar mayora de acreedores se necesita MAYORA SIMPLE, o sea, que la cantidad de
acreedores supere la mitad. Que supere la mitad no significa la mitad ms uno, sino que se debe superar
siempre la mitad (en el caso de que haya 100, s vale lo de la mitad ms uno, pero qu pasa si hay 101
acreedores? No puede darse la mitad ms uno porque dara como resultado 50 y 1/2, y a un acreedor no lo
podemos partir por la mitad).
con relacin al capital, la ley dice que se tiene que conseguir la MAYORA DE LAS 2/3 PARTES DEL
CAPITAL COMPUTABLE. En este caso, no pide mayora simple. Esto significa que si el pasivo es de 10.000$,
necesito la conformidad de los acreedores que sumen 6.667$, y no importa si es un solo acreedor, porque
basta con conseguir dicha mayora.
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Ntese que se habla de capital computable. Esto es as porque hay acreedores que no se tienen en
cuenta para el cmputo de mayoras, porque la ley presume que puede haber una connivencia
con el deudor. Por tal motivo, no se tienen en cuenta los crditos del cnyuge, tampoco se tienen en cuenta
los ascendientes o descendientes, ni el crdito que proviene de la cesin de un crdito que realiz el deudor
dentro del ao anterior a la presentacin en concurso (es lgico, porque la ley busca evitar tambin la
connivencia entre el deudor y los terceros).
Para conseguir que las propuestas sean aprobadas:
-
deben prestar conformidad los acreedores que representen las 2/3 partes del capital computable;
y el nmero de esos acreedores debe superar la 1/2 + 1 del total de los crditos verificados o
declarados admisibles.
SUPUESTOS ESPECIALES:
1) si hubiera acreedores privilegiados y esos acreedores tengan un privilegio especial (es decir, hay
un bien en garanta) esos acreedores tienen la facultad de pedir la subasta del bien por medio de un
concurso especial. El juez puede no autorizar esa subasta y habilitar al deudor para que haga una propuesta.
En este ltimo caso, para que la propuesta quede aceptada se necesita la conformidad de todos los
acreedores que tengan privilegio especial (unanimidad). Si uno de los acreedores no acepta, entonces puede
pedir al juez el remate del bien objeto de la garanta.
2) tambin puede darse el caso de que el deudor haya supeditado las propuestas que se efecten a
los acreedores quirografarios a que previamente hayan sido aceptadas las propuestas realizadas
a los acreedores privilegiados vale decir, el deudor negocia con los acreedores privilegiados. Si consigue
unanimidad, recin despus negocia con los quirografarios. En tal caso, si no consigue la aprobacin de los
privilegiados, se dicta la quiebra.
3) En la ley de tambin aparecen los llamados CRDITOS SUBORDINADOS (es una innovacin
incorporada por la ley de 1995) el crdito subordinado es aquel en que el deudor ha acordado con el
acreedor postergar el cumplimiento de ese crdito. Por tal motivo, ese crdito se va a verificar en el concurso
pero va a formar una categora aparte y no la que usualmente le correspondera por tipo de crdito, por su
origen, etc. Y respecto de ese crdito, se podrn formular propuestas de pago, pero siempre respetando el
plazo que ha sido acordado. El plazo es personal, y puede ser diferente entre los distintos crditos
subordinados.
La ley dice en su art. 43 que 20 das antes de finalizar el perodo de exclusividad, el deudor debe
presentar en el juzgado las propuestas que efecta a cada una de las categoras.
El deudor pudo no haber ido a ver a todos los acreedores, pero va a tratar de llegar a un acuerdo
con aquellos que sean definitorios en razn de las mayoras requeridas por la ley.
Para defender la igualdad entre los acreedores, la ley obliga a presentar las propuestas en el juzgado, para
que todos los acreedores puedan enterarse de dicha propuesta. Si el deudor no presenta la propuesta en
el juzgado, an cuando hubiera obtenido las mayoras, el juez debe declararle la quiebra.
5 das antes de vencido el perodo de exclusividad, se va a realizar una AUDIENCIA INFORMATIVA,
a la cual deben concurrir el sndico, el deudor, los acreedores que as lo deseen, y la ley dice que la audiencia
se realizar ante la presencia del juez, cuestin que no siempre es as.
La finalidad de esta audiencia es que los acreedores puedan consultar al deudor cmo les va a
pagar, y al sndico, si son o no verdicos los informes. Tanto el deudor como el sndico estn obligados a
responder las inquietudes planteadas por los acreedores.
Generalmente concurren los acreedores que no fueron visitados, pero tambin pueden llegar a ir otros.
Esta es la ltima oportunidad que tiene el deudor de mejorar la propuesta, porque puede negociar
directamente con los acreedores. Y la propuesta no puede ser nunca inferior.
La audiencia no se realiza si el deudor presenta antes de esa fecha, incluso en el mismo da, la
conformidad de las mayoras respecto a la propuesta presentada.
VENCIDO EL PERODO DE EXCLUSIVIDAD, el deudor pudo haber conseguido (o no) las mayoras que la ley
pide. Si as lo hizo, el juez dicta una resolucin, segn dispone el art. 49, haciendo saber de la existencia de
acuerdo, resolucin que se notifica por ministerio de la ley.
Si no se consiguieron las mayoras, el principio general que surge del art. 46- indica que el juez
debe declarar la Q.Pero el mismo art. tiene una excepcin: salvo que se trate de una de las personas
contempladas en el art. 48.
En este supuesto, nos encontramos ante una violacin del principio de igualdad ante la ley consagrado en la
CN, porque hace una distincin segn quien sea el deudor. El art. 48 menciona:
-
- 70 -
Si se trata de una persona fsica, le declaran la Q.El art. 48 ha establecido la posibilidad de la venta de
la empresa dentro del concurso.
El juez no declara la Q a las sociedades, y se inicia el procedimiento de venta de la sociedad. Lo ms grave es
que una vez iniciado el procedimiento, tiene una nueva chance para presentar las adhesiones que le faltan
para las mayoras, amplindose el plazo de exclusividad (cosa que no sucede respecto de las personas
fsicas).
El juez puede, no habiendo mayoras, imponer igualmente el acuerdo, homologndolo. Esta es tambin otra
excepcin.
El principio general se haya vulnerado por los arts. 48 y 52.
- 71 -
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quines participaron en l. Correspondera que tramitara por juicio ordinario, sobre todo porque la ley permite
que, en caso de controversia, se abra un perodo de prueba.
En los supuestos de error o falta de requisitos formales, no hace falta abrir incidente, porque supone
una mera comprobacin de los documentos que han sido incorporados al concurso. Y tambin en algunos
supuestos de falta de representacin, porque bastar con fijarse si la persona tiene o no poder, y si este
es o no suficiente.
El proceso lo dirige el juez, de acuerdo a lo que establece el art. 274. Vencido el plazo de prueba,
proceder a resolver la impugnacin.
Hay que tener en cuenta:
-
son PARTE:
el que impugna, que necesariamente debe ser un acreedor verificado o declarado admisible.
La jurisprudencia se ha planteado si tiene que ser un acreedor que no adhiri a la propuesta, porque si
adhiri, luego por qu va a impugnar. Pero esto no es del todo adecuado, porque puede haber adherido a la
propuesta y luego darse cuenta de que no le van a pagar.
o
o
si la propuesta presentada por el deudor era conveniente a los acreedores y si el deudor era
merecedor de una solucin preventiva (esta ltima era una cuestin muy subjetiva);
tambin deba tener en cuenta la defensa del crdito (cuestin objetiva). Hay que defender el crdito,
porque de lo contrario se produce una red de desconfianza e incumplimientos sucesivos;
la defensa de la empresa (la empresa involucra el orden pblico, la paz social, el orden econmico, etc.). A
la ley actual no le interesa la empresa, sino la venta de la empresa.
En las leyes anteriores se hablaba de la no homologacin. Si el juez rechazaba el acuerdo, deba
declarar la Q.
Algo se ha mejorado con la reforma de 2002, que ha modificado el art. 52 dejando una vlvula de escape,
diciendo que el juez no homologar un acuerdo en fraude a la ley. Pero la ley no dice qu pasa ante la falta de
homologacin. No obstante, doctrina y jurisprudencia coinciden en que el nico resultado posible es la
declaracin de Q.
CONDICIONES LEGALES PARA LA HOMOLOGACIN DEL ACUERDO PREVENTIVO.
El art. 52 dice que el juez homologar el acuerdo preventivo en los siguientes casos:
1. en primer lugar, si hubiera una nica propuesta, adherida por la mayora de los acreedores, el
juez proceder a la homologacin;
2. si los acreedores han sido agrupados en categoras y se dan las mayoras del art. 45 en el total y
en cada una de las categoras homologadas;
3. el juez tambin homologar el acuerdo y lo impondr a los acreedores cuando no existieran las
mayoras del art. 45 y se den los siguientes requisitos:
-
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cuando se haya obtenido la conformidad de los acreedores que representen por lo menos el 75% del capital
quirografario;
cuando los acreedores puedan adherirse a las categoras que han obtenido mayora. La ley dice que no
hayan sido discriminados: en el supuesto que no adhirieran a la categora se incorporarn a la categora ms
beneficiosa que haya obtenido mayora;
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Finalmente, el juez dicta una resolucin por la cual da por cumplido el acuerdo preventivo. Esta
resolucin no se notifica a nadie, y a partir del momento en que se tiene por cumplido el acuerdo comienza
a correr el plazo de 1 ao (perodo de inhibicin) en cuyo lapso el deudor no podr solicitar la apertura de un
nuevo concurso.
NULIDAD DEL ACUERDO PREVENTIVO.
El acuerdo preventivo homologado puede ser atacado por la accin de nulidad, que puede ser ejercida por
todos los acreedores verificados y declarados admisibles. El fundamento de esta accin puede ser:
-
la IMPUGNACIN;
la NO HOMOLOGACIN;
la ACCIN DE NULIDAD.
La nulidad tramita por va de incidente, sin perjuicio de que mediando acuerdo de las partes pueda
tramitar por juicio ordinario. Si existieran hechos contradictorios el juez podr abrir un perodo de prueba
y, una vez finalizado el mismo, el juez resolver el pedido de nulidad.
El juez puede:
rechazar la nulidad: en cuyo caso el acuerdo preventivo quedar firme y caer en el supuesto de
incumplimiento por parte del deudor;
hacer lugar al pedido de nulidad: en este caso, el efecto ms importante segn el art. 61 es la
declaracin de Q del deudor, pero el art. 62 establece ms efectos colaterales:
si el acreedor de buena fe recibi pagos a cuenta del acuerdo preventivo puede retener lo
recibido e ir a la Q por la suma faltante; en cambio, si el acreedor es de mala fe y recibi pagos a
cuenta del acuerdo preventivo, debe devolver las sumas percibidas y queda excluido de la Q;
el juez ordenar un nuevo perodo informativo en la Q, lo cual significa volver a establecer un plazo
para verificar los crditos;
el juez ordenar la inmediata realizacin de todos los bienes, a travs de una venta en subasta,
previa designacin de martillero competente. En realidad, no es tan as, ya que slo se subastan los bienes
que quedaron incluidos en el remate y puede haber algunos que no lo estn.
INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR.
Cualquier acreedor que forme parte del acuerdo preventivo puede solicitarle al juez la Q del
deudor motivada en el incumplimiento del acuerdo preventivo.
El juez, ante este pedido, dar traslado por 5 das al deudor para que conteste. Tambin puede pedir la
Q al comit de acreedores.
Si contesta y dice que pag, es necesario que lo demuestre. Si no contesta, implica tcitamente que no tiene
argumentos para refutar el pedido, por lo cual procedera la Q.
Pero qu pasa si est cumpliendo? En este caso, el juez intimar al acreedor a demostrar el
incumplimiento del acuerdo por parte del deudor- como medida de mejor proveer. Si se demuestra el
incumplimiento, el juez declarar la Q.
El deudor puede presentarse y decirle al juez que o ha cumplido y que no cumplir en el futuro. Si dice que no
ha cumplido, se le dar traslado al comit de acreedores para que resuelvan qu es lo que van a hacer. Si
dice que no cumplir, el juez debe declararle la Q.
Cualquiera sea el supuesto, el juez, adems de cumplir con los requisitos del art. 88, deber pedir una
nueva verificacin de los crditos (segn los arts. 200 y 202), porque el deudor puede haber
pagado una parte y los crditos ya no son los mismos. En esta nueva verificacin nadie objetar el
crdito, sino que slo se constatar en cuando le falta cobrar.
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Pueden venderse:
S.R.L.;
S.A. Y S.C.A.;
Sociedades Cooperativas;
Sociedades en que el Estado (nacional, provincial o municipal) sea parte.
Un detalle: los tipos de sociedades que menciona son sociedades comerciales.
Inc. 1: el juez abrir un REGISTRO DE OFERENTES por el trmino de 5 das. Esto es un despropsito,
ya que el perodo de slo 5 das resulta insuficiente y, adems cmo se enteran los oferentes de que se
vende la empresa? (con esto queremos decir que slo se enteran los acreedores).
Inc. 2: dice que si no hay oferentes se declara la Q. En nuestro pas, es raro que no haya oferentes ya
que si bien se pone en venta la empresa, se da la posibilidad de conseguir las mayoras necesarias. Pero para
que tenga esta oportunidad es necesario que tenga oferentes.
Inc. 3: aqu estamos ante la cuestin de cunto vale la empresa? En las leyes anteriores a 1955, el
sndico deba establecer el valor respecto a los libros; pero si el deudor no llevaba libros o los llevaba mal, el
valor no se saca con el activo y el pasivo, ya que estara en cesacin de pagos, sino que se tiene en cuenta
qu produce, las maquinarias que tiene, etc. La ley 24.552 ha establecido cmo debe hacerse segn el art.
262, la persona que lo establece es el ESTIMADOR-. Anteriormente era un martillero. Hoy se exige que el
evaluador tenga un conocimiento referido a la empresa (bancos de inversin; compaas financieras
aceptadas por el Banco Central)
Quien evala el monto, el valor de la empresa, es una persona que conoce la empresa. Este
trmite no es econmico, porque no se trata de una persona fsica. La valuacin establecer el
valor de mercado, y distinguir:
Las mayoras son iguales que las requeridas en el art. 45 y puede pasar:
vencen los 20 das y nadie consigue las mayoras;
si dentro del plazo alguien consigue las mayoras, lo harn saber. De cualquier forma estar la audiencia
informativa.
Inc. 5: 5 das antes de la del vencimiento del plazo para presentar propuestas se llevar a cabo una
audiencia informativa, cuya fecha y lugar ser dispuesta por el juez. La audiencia informativa constituye la
ltima oportunidad para exteriorizar la propuesta de acuerdo a los acreedores, que no podr modificarse
luego.
Inc. 6: si el deudor consigue las mayoras, entonces el juez homologa el acuerdo y todo sigue como si nada
hubiera ocurrido.
Inc 7: (si el tercero obtiene el acuerdo preventivo) en este inciso la ley quiere decir:
Ejemplo:
Una empresa vale 100.000$. Tiene un pasivo de 120.000$. El oferente, al negociar, consigue reducir el pasivo
a 50.000$, que luego sern descontados a los 100.000$ de la empresa.
Esto igualmente es pasado, ya que durante el concurso se suspendieron los intereses y el desgaste del
tiempo no se tiene en cuenta: puede ser, por ejemplo, de un 4% por mes. De ello resultara un monto de
10.400$ y a esto hay que sumarle las costas de 9.400$. Al deudor le quedarn 1.000$.
Cuando el pasivo supera el activo (valor negativo) el juez homologa y le transfiere la empresa (al tercero), y
deber pagar, por lgica, las costas, an cuando la ley nada dice.
Ejemplos:
De Valor Positivo:
Empresa vale 100.000$
Pasivo 90.000$
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DIRECTA
FORZADA
VOLUNTARIA
INDIRECTA
EXTENDIDA
DIRECTA: es aquella que no tiene un antecedente judicial que debe tenerse en cuenta; y puede dividirse en
2 subtipos, segn quin sea el sujeto legitimado para solicitarla:
si el monto no es indeterminado, y no puede fijarse por la documentacin, deber irse por va ordinaria para
el reclamo, pero no procede el perodo de la quiebra;
la causa es tambin importante, porque en los procesos concursales es indispensable demostrar la causa fin
del crdito que se quiere cobrar;
respecto del privilegio, no es tan importante, porque estos surgen de la ley (no puede surgir un privilegio de
una convencin particular), por lo cual lo importante es si la ley lo reconoce o no.
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El acreedor tiene que establecer la fecha de inicio del estado de cesacin de pagos, porque segn el
art. 115 puede ser discutida esa fecha ya que es de gran trascendencia, siendo uno de los lmites al perodo
de sospecha.
Junto con el pedido, el acreedor debe agregar toda la documentacin que tenga en su poder y que
sirva para demostrar la existencia del crdito.
Una vez que se ha formalizado el pedido de Q, el juez va a dar traslado al deudor por 5 das para que
manifieste todo lo que haga a su derecho. En este traslado, el deudor tiene que tratar de desvirtuar el
pedido de Q, por ejemplo, discutiendo el origen del crdito, diciendo que no es un sujeto concursal, que no
est en cesacin de pagos, etc.
Vencido el plazo, contestado o no el traslado, el juez decidir si es procedente o no el pedido de Q. Es
importante tener en cuenta que, independientemente de la contestacin del deudor, el juez debe valorar si el
acreedor ha demostrado los requisitos sustanciales y la existencia y legitimidad del crdito, como tambin si
ese crdito determina el estado de cesacin de pagos.
Acreedores no legitimados para solicitar la Q:en la ley, si observamos el procedimiento del pedido de Q
del acreedor, vemos que algunos acreedores no estn legitimados para solicitarla:
1) el cnyuge;
2) los parientes dentro del 4 grado de consanguinidad y dentro del 2 de afinidad;
3) los cesionarios de los crditos que le haya cedido el deudor dentro del ao anterior al pedido de
Q.
Pueden pedir la Q indirecta? La Q indirecta se da en 3 supuestos especficamente previstos por la ley,
con lo cual estas excepciones no son procedentes.
Juicio de ante quiebra?:el art. 84, parte final, dice no existe juicio de antequiebra. Esto que dice la ley
viene de leyes anteriores, y tiene que ver con una situacin especfica del procedimiento. En otras
legislaciones se distingue claramente, por un lado el proceso anterior a la declaracin de Q (sera el juicio de
antequiebra) y, una vez dictada la Q hacia el futuro funciona la Q para el futuro. Hay 2 etapas
procedimentales.
En nuestro derecho no existe el juicio de antequiebra, slo existe el proceso de Q, pero para llegar a
la Q hay un perodo anterior y, recin despus de transcurrido ese perodo, si se dan los extremos legales,
entonces el juez podr dictar la Q. No obstante, el juicio se considera como un nico proceso.
Esto se empalma con que nuestra legislacin no prev la Q de hecho, sino slo de derecho (con
sentencia judicial que la establezca, art. 88). Y la ley tambin se preocupa por detallar el contenido que
debe tener la sentencia de Q. De ah que para que una persona est en Q debe existir una sentencia, y esta
sentencia legitima todo el proceso anterior hasta la declaracin.
Sin embargo, hay una norma el art. 47 de la Ley Cambiaria- que dice que se puede ejercer accin de regreso
anticipada cuando al girado se le haya declarado la cesacin de pagos, haya o no aceptado. La discusin
viene dada porque la cesacin de pagos es un estado patrimonial; no se declara la cesacin de pagos, sino la
Q. No obstante, algunos autores sostienen que de la redaccin se puede inferir que est contemplada la Q
virtual o de hecho, pero para que esta tenga vigencia lo debe decir la ley de Q y no la ley cambiaria (que es
extraa ). Adems, la ley de Q tiene jerarqua constitucional, otra diferencia con respecto a la ley cambiaria.
QUIEBRA VOLUNTARIA
El deudor puede solicitar su propia Q en cualquier momento. Basta con demostrar que es un sujeto concursal
y que se encuentra en estado de cesacin de pagos. Aqu, la ley adopta la teora amplia, por lo que es
necesario que se encuentre en mora o no haya cumplido sus obligaciones, ya que carece de bienes para
realizar los pagos correspondientes en el futuro.
Requisitos: el art. 86 remite al art. 11, que habla de los requisitos formales para solicitar el CP.
Esto significa que el deudor, aparte de referirse a la cesacin de pagos, fecha de inicio y situacin
patrimonial, debe presentar balances de los 3 ltimos ejercicios, nmina de acreedores (indicando monto,
causa y privilegios), anlisis del activo y pasivo, nmina de juicios de carcter patrimonial que tuviese en su
contra y, adems, indicar cules son los libros que lleva (si es comerciante) y la documentacin pertinente,
indicar si ha tenido proceso concursal anterior, precisando radicacin y cmo ha finalizado.
Hay que destacar una situacin particular: que la solicitud de Q la haga un socio. La decisin de
pedir la Qla debe tomar la Asamblea de accionistas o la Reunin de socios, segn la clase de sociedad de que
se trate. Por supuesto que es difcil que la decisin sea unnime, pero en caso de que el juez declare la Q
dentro d los 30 das, los que se opusieron podrn solicitarle al juez la conversin de la Q en un CP (art. 90).
QUIEBRA INDIRECTA
La quiebra indirecta procede de un CP que no ha tenido xito porque se dio uno de los supuestos que la ley
establece. Precisamente, la ley, en el captulo que se refiere a la Q, nos dice cundo se puede declarar,
enumerando varios arts. referidos al CP.
Crticas:
Pero observamos que esas remisiones en algunos casos no coinciden, porque la ley se ha reformado y se
olvidaron de reformar esta cuestin.
Adems, hay algunos supuestos de Q indirecta que no estn mencionados.
Y existe un supuesto de Q indirecta que no menciona la ley.
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Supuestos de Q indirecta:
1) art. 43 el deudor no presenta la propuesta de acuerdo al juzgado en el plazo establecido por la
ley.
2) art. 46 el deudor no consigue las mayoras que establece la ley para aprobar las propuestas que
hubiese presentado. Este art. 46 no se aplica en el caso del art. 48 del CRANDUM y en caso de que el juez
imponga el acuerdo (art. 52).
3) art. 47 cuando el deudor supedita un acuerdo con los acreedores quirografarios a que
previamente se apruebe un acuerdo con los acreedores privilegiados.
4) art. 48:
-
inciso 2: es el caso del CRANDUM cuando en el registro de oferentes no se anota ninguno. El juez,
entonces, declara la Q.
inciso 8:tambin es un caso de CRANDUM, cuando ni el deudor ni los oferentes han conseguido
las mayoras requeridas por la ley para aprobar las propuestas de acuerdo.
Si se trata de una persona fsica, ser necesario precisar nombre, apellido, DNI, N de identificacin
tributaria, etc. Si el nombre es muy comn (ej: Juan Prez), se podr agregar el nombre del padre y la
madre.
Si se trata de una sociedad se determinar, sin abreviaturas, domicilio, rubro a que se dedica. Si la
sociedad es comercial, tambin se debe establecer el tipo social (S.R.L., S.A., etc.), y si tuviera socios
ilimitadamente responsables, por disposicin del art. 160, debe extenderse la Q a cada uno de esos
socios.
Inciso 2: orden de anotar la Q y la inhibicin general de bienes con relacin a la Q, la Ley
19.551 haba creado el Registro Nacional de Concursos, que nunca lleg a instrumentarse. En el ao 2002, la
ley 25.563 dej sin efecto esa creacin. La ley 25.589, de ese mismo ao, lo volvi a crear, pero han pasado 5
aos y todava no lo han creado.
Dnde anotamos entonces la Q? en la Oficina de Juicios Universales, que es un registro nico a nivel
provincial radicado en el Depto. Judicial de La Plata.
El problema es que hacemos respecto de las dems provincias. En principio, la Q debera anotarse en todas
las provincias y en la Ciudad de Buenos Aires, pero generalmente se anota slo en la provincia en que se lleva
adelante el proceso de Q.
Con respecto a la inhibicin general de bienes, segn el Cdigo de Procedimientos (art. 228) la
inhibicin general de bienes solo tiene lugar cuado la persona no tiene bienes o, si los tiene, no son
conocidos. No obstante, muchas veces, habiendo posibilidad de embargar, se pide directamente la inhibicin.
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Inciso 10: el funcionario a que se refiere es un escribano. La confeccin del inventario es importante
porque nos da una idea del activo, auque no ser del todo preciso o infalible. Por supuesto que respecto de
las cosas muebles registrables y los inmuebles es ms fcil hacer el inventario, pidiendo los informes o
certificados a los registros correspondientes.
Lo que se busca hacer con el inventario es tratar de evitar que aquello que ha sido inventariado se robe.
Inciso 11: la audiencia para sorteo del sndico es cuando la Q es directa o cuando es por extensin,
porque en la Q indirecta acta el mismo sndico del CP.
SUPUESTOS ESPECIALES: en el supuesto de la Q directa es necesario realizar la verificacin de los crditos.
En la Q indirecta, en principio no es necesario, pero hay 2 supuestos que debemos considerar:
1) nulidad del acuerdo: en este caso, el fundamento es que ante la nulidad puede haber acreedores que ya
hayan cobrado parcialmente, y van a ir por la parte que resta; los acreedores fraudulentos han quedado
fuera; los acreedores privilegiados conservan su privilegio.
2) incumplimiento del acuerdo: en el incumplimiento es similar.
Por estos motivos es necesario realizar una nueva verificacin de los crditos, y considerar la
actividad del sndico, que debe presentar un informe individual sobre cada uno de los crditos y
uno general para la recoleccin de todos los elementos que ha obtenido del proceso.
Art. 89 detalle inslito: el secretario es quien ordena la publicacin de edictos, cuando lo debera
hacer el juez. Dice el art. que dentro de las 24 hs de dictado el auto debe publicar las disposiciones del art. 88
incs. 1, 3, 4, 5 y 7.
No es necesario pago previo.
Con respecto a los fondos, si hay fondos en el concurso se usan esos. Si no los hay, el secretario debe
solicitarlos a la Suprema Corte.
RECURSOS.
El nico recurso que se puede interponer es el recurso de REPOSICIN, siendo el nico sujeto
legitimado para interponerlo el deudor.
Este recurso tiene la finalidad de dejar sin efectos la sentencia dictada por el juez, volviendo las cosas a su
estado anterior (es diferente de la revocatoria, que tambin ataca el decisorio del juez, pero ste puede
modificarlo, facultad no prevista en la reposicin).
Se debe interponer ante el mismo juez que dict la sentencia y se da traslado al sndico.
En cuanto al fundamento del recurso, la ley dice que slo se puede fundamentar en la inexistencia de
los presupuestos sustanciales para solicitar la Q, que bsicamente son:
-
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Se han excluido:
Los bienes no patrimoniales.
El usufructo de los bienes de los hijos menores del fallido, no obstantes los frutos si caen en
desapoderamiento.
Si el bien del menor se encuentra en alquiler, el producido de la renta no cae en desapoderamiento.
Pero s hay desapoderamiento si ese bien ha crecido por algn derecho real. Esta disposicin es criticable
porque los bienes no son del fallido, pero se trata de evitar el perjuicio de los acreedores.
Las indemnizaciones que hubiese cobrado el fallido; ej. Indemnizaciones por daos y perjuicios.
La cual, hoy es integral, por lo tanto todo lo que el fallido cobre no cae en desapoderamiento.
Las indemnizaciones laborales.
Las cosas dispuestas por leyes especiales; como lo son, los bienes inembargables, los bienes
dentro de un rgimen de indivisin forzosa y el bien de familia (L.14394 arts. 51 y 53).
Como puede observarse en nuestro derecho, hay exclusiones importantes.
EFECTOS PERSONALES DE LA DECLARACIN DE Q.
Tienen que ver con la persona del deudor.
Uno de los efectos importantes tiene que ver con que el deudor puede seguir en ejercicio de industria,
arte, profesin o relacin laboral de subordinada a un empleador, ya que son considerados por la ley
como su medio de vida. Lo que gane por el ejercicio de estas tareas es exclusivamente para el deudor y su
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familia. Esta es una diferencia con el procedimiento singular, donde el acreedor puede embargar hasta un
40% su salario.
Otro efecto es con respecto a la restriccin a la libertad ambulatoria. Declarada la Q, el deudor no podr
salir del pas hasta que el sndico presente su informe general (caso de la quiebra directa); en la quiebra
indirecta ya ha sido presentado pero el juez, como director del proceso, puede ampliar el plazo en que el
deudor no puede salir del pas, que puede ser hasta seis meses desde el informe general. Si es una Q
indirecta, lo puede hacer hasta que se declare la quiebra. Esto ha sido aclarado por la jurisprudencia.
Antiguamente, tena como fin evitar que el deudor se de a la fuga y, adems, evitar el proceso penal. Hoy en
da, se hace para que el deudor tenga una inmediacin con el sndico y con el juez ya que estos
pueden requerir su presencia para aclarar aspectos relacionados con sus crditos.
- obligacin de prestar colaboracin al sndico y al juez cuando estos lo requieran. S el deudor fuera renuente
a colaborar, no puede ser obligado a ello, pero s a comparecer ante el sndico o el juez.
EFECTOS PROCESALES DE LA DECLARACIN DE Q.
Hay dos normas previstas en la ley que tienen contenido procesal (110 132)
PRDIDA DE LEGITIMACIN PROCESAL PARA ACTUAR EN JUICIO. Art.110: dice que una vez
declarada la quiebra, el fallido pierde su legitimacin procesal para actuar en juicio. Su lugar lo
ocupar el sndico.
Lo expresado por este artculo es con respecto a los juicios que hayan hecho los acreedores, por que en el
proceso de quiebra el deudor est facultado para realizar actos procesales. El fallido puede:
Discutir la fecha de inicio del estado de cesacin de pagos (art.115)
Iniciar incidentes de revisin sobre los crditos que el juez haya declarado verificado o admisible.
Actuar, ya que es tambin parte - en caso de que el sndico o los acreedores ejerzan la accin
revocatoria concursal en los trminos del art.120.
Como puede verse, es con respecto a los juicios ya iniciados que pierde la posibilidad de actuar.
FUERO DE ATRACCIN. Art. 132 (modificado por la ley 26086): tiene que ver con el fuero de
atraccin. Todos los juicios de contenido patrimonial sern atrados por el juicio de quiebra, salvo
los juicios:
Expropiacin.
Fundados en relaciones de familia.
Laborales.
Juicios donde se ejecuten derechos reales de garanta (hipotecarios prendarios).
Juicios de conocimiento.
Juicios donde se haya ordenado la subasta de un bien.
Como se ve, son ms las excepciones que el principio general, por lo que se puede decir que el fuero de
atraccin se circunscribe a los juicios de:
Cobro ejecutivo.
Apremio.
EFECTOS DE LA DECLARACIN DE Q SOBRE LAS HERENCIAS, LEGADOS Y DONACIONES HECHAS A
FAVOR DEL FALLIDO (arts. 111-113)
SI el fallido recibe una herencia la ley no especifica si es un heredero testamentario o legal. El principio
general es que el fallido puede repudiar la herencia o legado, salvo el heredero legal, que no puede repudiar
las deudas.
En principio se pagan las deudas con los bienes de la sucesin.
En el supuesto que el fallido acepte la herencia los bienes se introducen en su patrimonio y beneficia a los
acreedores.
Si la repudia, generalmente por que hay deuda tenemos los acreedores de la quiebra y los acreedores de la
sucesin; en este caso s el deudor quiere repudiar la herencia, lo puede hacer mientras no perjudique a los
acreedores.
Los acreedores de la sucesin pueden venir a la quiebra pero solo se podrn cobrar de los bienes que
excedan despus de haberse pagado a los acreedores de la quiebra.
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Artculo 112 generalmente, en los testamentos se pone una clusula por la cual esos bienes no pueden
caer en desapoderamiento.Pero la ley de Q le pone un freno, ya que dicha clusula carece de oponibilidad
a los acreedores, sin perjuicio de la validez del testamento o legado.
Artculo 113 este art. contempla una situacin especial: se ha declarado la Q y alguien le dona bienes
al fallido. En este caso, la donacin va a ingresar al patrimonio del fallido y cae en desapoderamiento.
Puede suceder que la donacin tenga un cargo, en cuyo caso el sndico tiene la facultad de rechazar o
admitir la donacin. Si la admite, el concurso debe cumplir con el cargo, mientras no sea un cargo de
carcter personal; en el supuesto que el sndico rechace la donacin, el fallido puede recibirla y el donante
no tiene nada que reclamar al concurso.
La obligacin que tiene el donatario es la de brindar alimentos al donante en caso de que este caiga en
cesacin de pagos.
DETERMINACIN DE LA FECHA DE INICIO DEL ESTADO DE CESACIN DE PAGOS. PERODO DE
SOSPECHA.
Es uno de los temas determinantes de la materia. En el artculo 115,la ley establece la necesidad de
determinar la fecha de inicio del estado de cesacin de pagos.
En el informe general del art. 40, el sndico, en virtud de lo que dice el art. 39 en los incs. 1 y 6, tiene
que precisar cul es la situacin patrimonial del deudor, ms especficamente el desequilibrio
econmico, es decir, el estado de cesacin de pagos, cules son los hechos reveladores y la fecha de inicio
del estado de cesacin de pagos.
Estos dos puntos, al igual que todo el informe, pueden ser observados por los interesados, sean
los acreedores o el mismo deudor. Pero no basta con una mera observacin, sino que se puede plantear
un incidente para determinar la fecha de inicio. Pueden participar los acreedores declarados verificados y
admisibles, el deudor y el sndico, y la resolucin hace plena fe o cosa juzgada con relacin a todas las
personas que participaron en su determinacin (es presuncin que admite prueba en contrario con relacin a
los que no intervinieron).
El estado de cesacin de pagos es anterior al inicio del concurso preventivo en la Q indirecta.
Para que sirve determinar la fecha de inicio del estado de cesacin de pagos?
Tiene que ver con el llamado, perodo de sospecha (art. 116),que es el lapso de tiempo que existe
entre la sentencia de quiebra o entre el perodo del concurso preventivo (quiebra indirecta) hasta
encontrar retroactivamente la fecha de inicio del estado de cesacin de pagos. Ese plazo en ningn
momento puede exceder de los dos aos.
El perodo de sospecha ha sido establecido por la ley para que todos los actos jurdicos realizados por el
deudor durante la vigencia del mismo sean ineficaces de pleno derecho o por conocimiento del estado de
cesacin de pagos por parte del tercero que ha contratado con el deudor.
Cuando un acto es considerado ineficaz, como se ve en el cdigo civil, puede ser por una nulidad, por un vicio
en la voluntad o cuando se da una situacin especifica de la ley (el acto existe, pero es ineficaz). El acto es
inexistente cuando le falta un elemento esencial; ej. le falta objeto, por lo que no existi dicho acto.
A partir de la ley 19.551, se ha dejado de lado lo que dispona la llamada Ley Castillo, que en los arts. 110 y
111 hablaba de actos nulos y actos anulables. Hoy la ley habla de acto ineficaz, el cual es un acto
vlido, que no acontece de un vicio de la voluntad ni de las circunstancias que dan lugar a una
nulidad, pero s tiene una limitacin que hace que no sea oponible contra los acreedores. No
obstante, al ser considerado vlido sigue teniendo plena vigencia con relacin a las partes contratantes (el
deudor y el tercero que contrat con l).
Al ser un acto ineficaz, si algn bien del deudor hubiera pasado al patrimonio del tercero va a volver al
patrimonio del deudor, ya que ese acto es inoponible contra los acreedores.
En el caso de una donacin, el tercero no sufre perjuicio; pero en el caso de una venta, es evidente que el
tercero ha tenido que pagar un precio por el bien.
Como el acto es vlido, el tercero puede reclamar al deudor la restitucin de las sumas pagadas, pero no lo
podr hacer en la quiebra. Es por eso que lo tendr que hacer en un juicio singular y para que esa accin
prospere va a ser necesario que el tercero denuncie nuevos bienes del deudor, o bienes ya existentes que no
forman parte del activo concursal. Si bien conserva la posibilidad de accionar, debe constarle que hay bienes
fuera de la quiebra.
ACTOS INEFICACES. ACCIN REVOCATORIA CONCURSAL.
CLASES DE ACTOS INEFICACES.
La ley ha establecido dos clases de actos ineficaces: en primer lugar, los ineficaces de pleno derecho,
establecidos en el art. 118; y en segundo lugar los actos ineficaces por conocimiento del estado de cesacin
de pagos del deudor por parte del tercero contratante con l, art.119.
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El art. 118 nos dice cuales son los tres nicos supuestos de actos ineficaces de pleno derecho, a
saber:
-
Todos los actos a ttulo gratuito, el cual carece de contraprestacin; los bienes salen del patrimonio del
deudor y no ingresa nada en este.
Todos los pagos que el fallido hiciera a algn acreedor en forma adelantada, cuando el
vencimiento opera el da de la declaracin de quiebra o con posterioridad. (La ley debi
decirtodos los pagos realizados antes de la peticin de quiebra o posterioridad).
El deudor le otorga al tercero preferencias que no las tena con obligaciones no vencidas. El
deudor quiere favorecer a un acreedor en detrimento de los otros. La ley ha credo en la buena fe y se refiere
al supuesto de renegociacin de la deuda que tambin puede ser visto como una actitud dolosa.
En las leyes anteriores se hablaba de obligaciones exigibles que comprendan tanto las vencidas como las no
vencidas.
INEFICACES POR EL CONOCIMIENTO DEL ESTADO DE CESACIN DE PAGOS del deudor por parte del
tercero que contrat con l.
El art. 119 nos habla de actos ineficaces por el conocimiento de la cesacin de pagos.
Esto no es as en la actualidad. Este artculo tiene el mismo proemio de la ley 19.551, en su art. 23, donde
no interesaba s haba mala fe sino que se presuma, al igual que en la ley actual. Pero la diferencia viene en
los supuestos de los actos ineficaces del art. 119: en la antigua ley haba que probar que el tercero conoca el
estado de cesacin de pagos del deudor y estaba de acuerdo con el fallido; en la ley actual se presume,
ya no la mala o buena fe, sino el perjuicio a los acreedores. Esto surge del propio art. 119,
diciendo El tercero puede demostrar que no ha habido perjuicio
En todos los casos del art. 119, para declarar ineficaz el acto es necesario una accin; tendr
sustanciacin, se abrir a prueba si es necesario, y el juez decidir si hay o no perjuicio. La accin
es llamada por la doctrina ACCIN REVOCATORIA CONCURSAL.
Tiene como legitimado activo al sndico, el cual necesitar que los acreedores, representantes de la
mayora del capital se lo soliciten.
Es una accin gratuita, sin perjuicio de que si el deudor es vencido se cobre la taza de justicia, Ius previsional,
etc.
Si el sndico no ejerce la accin, el comit de acreedores o algn acreedor puede solicitar al juez
que se lo intime a iniciar la accin, bajo apercibimiento de remocin (art. 253).
Si no ejerce la accin ser ejercida por cualquier acreedor, pero no podr pedir el beneficio de
litigar sin gastos, lo cual afecta el derecho de defensa, propiedad e igualdad de las partes (arts. 16, 18,19
CN). Adems, el acreedor que ejerza la accin est expuesto a que cualquier otro acreedor, o el sndico, le
pidan que afiance debidamente lo peticionado, y si es vencido el acreedor cargar con las costas y perder la
garanta.
Si llegara a ganar, el bien vuelve al patrimonio del fallido, se le devolvern los gastos y tendr una
preferencia de entre la tercera y la dcima parte del bien recuperado, con el lmite del importe de su crdito.
SUPUESTOS ESPECIALES.
El art. 121, referente a los actos otorgados durante un concurso preventivo con la autorizacin
del juez o los que excedieran de la administracin general, no quedan comprendidos dentro de lo
dispuesto en los arts. 118 y 119. Es as porque se estara pidiendo la ineficacia de los actos autorizados
por el mismo juez.
El art. 122 establece que si el acreedor pide la quiebra y el deudor paga fuera del expediente el
pago es vlido, pero se presume que ha sido realizado a favor de todos los acreedores (iure et de
iure). Por lo tanto, el acreedor debe devolver las sumas percibidas con los intereses establecidos en el cdigo
comercial.
En el caso de declarar ineficaz un crdito con garanta hipotecaria y ese bien tenga ms de una
hipoteca, en el C.Civ. se establecen los rangos/grados:
La 1 hipoteca es de 1er grado.
La 2 hipoteca es de 2do grado.
Cobrarn en ese orden.
El Registro de la Propiedad de la Pcia.de Buenos Aires rechaza la constitucin de ms de una
hipoteca sobre un mismo bien, basndose en una ley provincial, aunque esto va en detrimento de una ley
de grada constitucional como lo es la ley de quiebras.
Si hay dos hipotecas, y la de 1er grado es declarada ineficaz, la de 2do grado solo se cobrar por el monto
que reste, sacndose lo que corresponda a la de 1 grado (por lo que no sube de rango). Para ejecutar el bien
se necesita que el sndico diga en el informe cunto se recuper con la venta del mismo. La ley ha querido
defender a los dems acreedores, por lo cual quiere evitar que suban de rango.
PEQUEOS CONCURSOS Y QUIEBRAS.
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Se consideran pequeos concursos y quiebras, aquellos en los cuales se presente, en forma indistinta,
cualquiera de estas circunstancias:
el sndico no cesa al homologarse el acuerdo preventivo, sino que contina en sus funciones para
vigilar el cumplimiento de dicho acuerdo, salvo que los acreedores hubiesen designado un comit
de controladores a esos fines.
LIQUIDACIN DE LOS BIENES.
El propsito de la Q es la satisfaccin de los crditos de los acreedores del fallido, para lo cual es
menester liquidar los bienes sujetos a desapoderamiento y distribuir el producido entre ellos.
La realizacin de los b se ordena en la misma sentencia de Q, y debe comenzar de inmediato al dictado de
sta, salvo que haya:
admisin de la conversin de la Q.
recurso de apelacin pendiente contra sentencia de Q indirecta cuando esta fuera apelable.
Inmediatamente despus de dictada la sentencia de quiebra, el sndico debe comenzar la realizacin (venta)
de los bienes del fallido. La misma debe hacerse en la forma ms conveniente al concurso, y ser elegida por
el juez segn el siguiente orden de preferencia:
SUBASTA PBLICA:
La persona designada para la enajenacin TASA aquello que proyecta vender en funcin de su valor
probable de realizacin en el mercado. De esa tasacin se corre vista al sndico.
La venta ser ordenada por el juez y puede ser efectuada por medio de subasta pblica.
LICITACIN:
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Si el juez ordena la venta, sin recurrir a subasta pblica, corresponde al sndico proyectar un PLIEGO DE
CONDICIONES en el que debe expresar la base del precio, que ser la tasacin efectuada, con una
descripcin sucinta de los bienes, circunstancias referidas a la locacin, y dems que considere
de inters.
Luego, el juez decide el contenido definitivo del pliego. A tal efecto puede requerir la colaboracin de
especialistas, bancos de inversin, u otras entidades calificadas en aspectos tcnicos, econmicos,
financieros, etc.
Una vez redactado el pliego, se deben PUBLICAR EDICTOS POR 2 DAS, en el diario de
publicaciones legales y en otro de gran circulacin en la jurisdiccin del tribunal.
Contenido de los edictos:
-
VENTA DIRECTA:
El juez puede disponer la venta directa de los bienes. Por venta directa se ha de entender cualquier
procedimiento de enajenacin que no sea la subasta o la licitacin.
Esta es procedente, por excepcin, en 3 supuestos:
1) naturaleza del bien a vender, que hiciera manifiesta la inconveniencia de intentar su enajenacin
mediante subasta o licitacin;
2) escaso valor del bien en cuestin, que no justificara incurrir en los gastos propios de los mecanismos de
venta por medio de subasta o licitacin;
3) y el fracaso anterior de esas formas de enajenacin, lo cual hara previsible la falta de xito de futuros
intentos iguales.
BIENES INVENDIBLES.
El desapoderamiento propio de la Qno significa expropiacin de los bienes del deudor, que sigue
siendo su propietario (aunque aqullos estn destinados prioritariamente a satisfacer el pasivo falencial).
De este modo, los bienes que no puedan realizarse y convertirse en dinero no cumplen el destino
liquidativo propio de la Q, y deben devolverse a su dueo. Slo con su consentimiento expreso, o con
su falta de objecin, podran entregarse a asociaciones de bien pblico.
CRDITOS.
En principio, el sndico puede y debe cobrar los crditos del fallido. Sin autorizacin judicial, el sndico puede
llevar a efecto la cobranza directamente, o encomendarla a bancos oficiales. Y para otros sistemas de
cobranza necesitar la autorizacin del juez.
En circunstancias especiales, el juez puede disponer la enajenacin de crditos, sea en forma
individual o como cartera crediticia, privadamente (en forma directa), o por licitacin o subasta.
Debe darse audiencia al deudor y vista al sndico.
PLAZOS.
Las enajenaciones deben efectuarse dentro de los 4 meses contados desde la fecha de la quiebra,
aunque el juez puede ampliar ese plazo en 30 das.
El incumplimiento de estos plazos da lugar a la remocin inmediata del sndico y del martillero.
Respecto del juez, dicho incumplimiento podr ser considerado causal de mal desempeo del cargo.
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mediante libramiento de rdenes de pago judiciales sobre la cuenta bancaria abierta para el
juicio;
por transferencia a cuentas bancarias de los acreedores;
o remitiendo al banco de depsitos judiciales la planilla de acreedores y los montos de cada uno
para que el banco les pague directamente.
CADUCIDAD DEL DERECHO DE COBRO: el derecho del acreedor a cobrar el dividendo concursal, caduca
al ao desde la fecha de su aprobacin. La caducidad se produce de pleno derecho y es declarada de
oficio, destinndose dichos importes al patrimonio estatal, para el fomento de la educacin comn.
DISTRIBUCIONES COMPLEMENTARIAS: luego de la distribucin final se pueden hacer distribuciones
complementarias, con el producto de bienes no realizados a la fecha del informe final, bienes
provenientes de desafectacin de reservas, o bienes ingresados con posterioridad al activo del
concurso.
PRESENTACIN TARDA DE ACREEDORES: si un acreedor reclamare la verificacin de su crdito despus
de presentado el proyecto de distribucin final (verificacin tarda), solo podr cobrar de los dividendos
de las futuras distribuciones complementarias.
REGULACIN DE HONORARIOS.
El rgimen de regulacin de honorarios concursales tiene algunas particularidades, entre las que cabe
destacar las siguientes:
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existe una oportunidad para su regulacin, fuera de la cual no pueden efectuarse regulaciones parciales
o fragmentarias. Ello es por 2 motivos:
1) porque fuera de esas oportunidades resulta difcil valorar el quantum base sobre el que se aplican los
porcentuales,
2) y, adems, para evitar que por la segmentacin retributiva puedan llegar a afectarse los topes mximos
arancelarios.
-
los porcentuales para fijar las retribuciones son mximos y en conjunto. Esto es, no puede la suma
de las retribuciones concursales superar el porcentaje mximo aplicable y, a la vez, el porcentaje total debe
distribuirse entre los distintos acreedores.
no existen normas expresas sobre la proporcin que a los funcionarios y letrados corresponde
dentro del bloque total de honorarios.
En el proceso concursal, los honorarios de los funcionarios deben ser regulados por el juez, en las
siguientes oportunidades:
EN EL CONCURSO PREVENTIVO:
al sndico;
al letrado del sndico;
y al letrado del deudor.
La suma de las retribuciones de ellos no puede exceder el aludido tope.
El art. 266 sostiene que los honorarios son regulados sobre el monto del activo prudencialmente
estimado por el juez o tribunal, en proporcin NO INFERIOR AL 1% NI SUPERIOR AL 4%.
Adems, las regulaciones no pueden exceder el 4% del pasivo verificado, ni ser inferiores a 2
sueldos del secretario de 1 instancia de la jurisdiccin donde tramita el concurso.
Por ltimo, si el activo supera los 100.000.000$, los honorarios no podrn exceder del 1% de dicho
activo.
Hay que tener en cuenta, adems, 2 reglas ms:
retribucin sostn:la que establece un PISO MNIMO O SOSTN, aplicable cuando, luego de
realizados los clculos pertinentes, el resultado arroja un importe inferior a 2 sueldos del
secretario. En tal caso, en el monto de las regulaciones totales y en conjunto no puede ser menor a esos 2
sueldos.
inexistencia de piso:la que obliga PERFORAR HACIA ABAJO cualquier importe que pudiera
corresponder, en caso de que resultaren desproporcionados en relacin a la importancia del
trabajo realizado.
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al sndico;
al letrado del acreedor peticionario de la Q directa necesaria;
al letrado del deudor en caso de Q voluntaria;
al coadministrador;
al comit definitivo de acreedores, controlador de la liquidacin falencial;
y al letrado del sndico, cuando el patrocinio fuere considerado como gasto de conservacin y justicia.
El monto conjunto de los honorarios PUEDE OSCILAR ENTRE EL 4% Y EL 12% DEL ACTIVO
REALIZADO. Esto ltimo es el producto bruto de la liquidacin de los bienes del activo, excluidos
los bienes realizados mediante concurso especial, de cuyo producido slo pueden detraerse los
gastos y honorarios del art. 244.
La fijacin de un porcentaje ms alto o ms bajo (dentro de esos lmites, 4% y 12%) depende de distintas
circunstancias del caso que el juez debe apreciar.
Tambin debemos decir:
retribucin sostn: la que establece un piso mnimo, cuando an el mximo de los porcentajes (12%)
sobre el activo realizado arrojare un resultado inferior a 3 sueldos del secretario. En tal caso, el
conjunto de honorarios no puede ser inferior a esos 3 sueldos.
inexistencia de piso: obliga a perforar hacia abajo cualquier importe mnimo que pudiera
corresponder, cuando se produjere una desproporcin entre la retribucin (que correspondera) y
la importancia del trabajo realizado.
Regulacin de honorarios en caso de QUIEBRA CONCLUIDA POR AVENIMIENTO O POR PAGO TOTAL.
En este caso, se aplican las mismas reglas y porcentualidades que para la Qliquidativa, con 2
variaciones:
la base de aplicacin de los porcentajes es el VALOR PRUDENCIAL DEL ACTIVO NO REALIZADO, sumado al
ACTIVO REALIZADO, si existieran ambos. En caso contrario, se tomar en cuenta uno u otro.
la proporcin de tareas efectivamente cumplidas es pauta especfica de fijacin del porcentaje (dentro del
mximo y mnimo respectivos).
1. 1 pagar una cantidad determinada al coadministrador, sin depender del resultado neto o con
posibilidad de superar la suma antes mencionada (es decir, + del 10%);
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2. pagar peridicamente lo que sera la retribucin total de sndico y del coadministrador por la
continuacin de la empresa.
LEYES LOCALES.
Estas no pueden aplicarse para regular honorarios cuya determinacin estuviese prevista por la
ley concursal. sta, por su especificidad y jerarqua nacional, prevalece sobre cualquier tipo de disposicin
local.
Los casos no previstos por la ley concursal deben resolverse atendiendo, en 1 lugar, a la
aplicacin analgica de sus disposiciones para casos similares y, luego, a la aplicacin supletoria
de leyes locales.
APELACIN.
Las regulaciones de honorarios son apelables por el titular de cada una de ellas y por el sndico.
En los supuestos del art. 265 incs. 1, 2 y 5 tambin puede apelar el deudor:
-
SNDICO
COADMINISTRADOR
COMIT DE ACREEDORES
Evidentemente, esta enunciacin es insuficiente, porque adems existen:
EVALUADORES
MARTILLERO (en la subasta judicial)
ESCRIBANO
El hecho de que sean funcionarios significa que son los auxiliares del juez, y que tienen una tarea
netamente pericial. Deben tener conocimiento del cargo que desempean. Y adems, determina que el
cargo asignado no puede ser rechazado, pero siempre existe la excepcin en caso de que hubiera alguna
causal fundada (enfermedad, suspensin de la matrcula, etc.).
El funcionario ms importante es el sndico.
Las atribuciones que se confieren por medio de la ley a cada funcionario son indelegables, pero pueden
tener colaboradores. La indelegabilidadde funciones procura evitar la corruptela de la delegacin de la
sindicatura o sustituciones de sndicos en personas sin intencin de atender el juicio en el que resulten
sorteadores, y con el slo propsito de participar en la retribucin con quien de hecho- efecta la labor
delegada.
Los funcionarios no pueden renunciar intempestivamente a sus cargos, especialmente en el caso
del sndico. La renuncia implicara ser excluido de los dems procedimientos en los cuales est
interviniendo.
Excepciones:
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Vale decir que los acreedores no necesitan del comit para poder intervenir en el juicio. Por eso es que, a
diferencia del sndico, el comit no est obligado a ejercer la funcin, e inclusive no existe sancin para sus
integrantes en caso de incumplimiento.
EL SNDICO.
Sndicos estudios y sndicos individuos: para los juzgados concursales cuya competencia se extienda
sobre un territorio poblado por ms de 200.000 hts., deben conformarse 2 clases de listas de sndicos:
-
antecedentes profesionales;
antecedentes acadmicos;
anterior experiencia en el ejercicio de sindicaturas concursales;
ttulo universitario de postgrado de especializacin en sindicatura concursal.
DESIGNACIN DEL SNDICO.
La designacin judicial del sndico en cada concurso quiebra se hace previo sorteo pblico dentro de la
lista de la categora A o B (segn corresponda). De cada lista se van separando los ya designados en
concursos o quiebras anteriores.
En los juzgados que contasen con listas de sndicos de ambas categoras, la designacin del sndico de una u
otra categora la adopta el juez en el auto de apertura concursal o en la declaracin de quiebra, y es
inapelable.
Las pautas para designar sndico estudio con la complejidad y la magnitud del concurso en
cuestin.
Cada cmara de apelaciones tendr 5 sndicos titulares y 10 suplentes. Los suplentes solamente pueden
ejercer la sindicatura durante las licencias concedidas a los titulares y en los casos de excusacin de aqullos.
Cuando en la lista de titulares se produce una vacante definitiva, un suplente pasa a convertirse en titular y,
como tal, es reputada hasta el fin de vigencia de las listas (4 aos) para los futuros sorteos.
Sindicatura plural:
La posibilidad de designar ms de 1 sndico para el mismo proceso concursal se vincula a la magnitud y
complejidad de ste, lo que cabe apreciar el juez de acuerdo a las circunstancias de cada caso.
Es facultad del magistrado hacer o no uso de esta posibilidad y, en su caso, reglamentar el rol que ha de
tener cada funcionario, sus responsabilidades, retribucin, etc.
FUNCIONES:
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Pese a esta posibilidad de renuncia (o excusacin), el funcionario no puede dejar la funcin en forma
intempestiva, sino que debe esperar a que asuma el cargo el reemplazante.
REMOCIN.
Las causales de remocin pueden ser:
-
negligencia
falta grave
mal desempeo
actuacin dolosa
Las sanciones impuestas deben ser proporcionales a la conducta que se reprocha, a la entidad de
las consecuencias y a los antecedentes del autor. Por ello, pueden graduarse segn las circunstancias
del caso- desde un APERCIBIMIENTO (mnimo) hasta la REMOCIN (mximo). La MULTA es una
sancin intermedia.
Tambin se pueden aplicar REDUCCIONES PORCENTUALES DE LOS HONORARIOS, que no se aplican
como sancin autnoma sino que slo proceden como accesorias en caso de remocin.
Decidida por el juez la remocin, esta resolucin es apelable; pero el magistrado puede disponer
cautelarmente la suspensin del sndico en cuestin hasta tanto se resuelva el recurso.
RECUSACIN O EXCUSACIN.
En caso de que exista parentesco entre la persona del sndico y el fallido, el sndico resulta desplazado
definitivamente del concurso de que se trata, y debe designarse uno nuevo.
Si el sndico se encuentra en esta situacin respecto de un acreedor, el sndico resulta desplazado slo para
dictaminar sobre pretensiones del acreedor con quien le cabe la causal excusatoria; se nombra un sndico ad
hoc para reemplazar al sndico natural exclusivamente en las intervenciones que a ste corresponderan
relacionadas con la pretensin del acreedor con quien se excusa.
Las causales de recusacin y excusacin de los sndicos concursales son las mismas que permiten
el desplazamiento de los magistrados judiciales, para lo cual hay que remitirse a las leyes
procesales del lugar del juicio del concurso.
LICENCIAS.
Las licencias slo se conceden por motivos que impidan temporariamente el ejercicio del cargo. No
pueden ser superiores a los 2 meses por ao corrido. Las otorga el juez, con apelacin en caso de
denegacin.
ASESORAMIENTO PROFESIONAL.
El sndico no necesita autorizacin judicial previa para:
cuando el sndico hubiera requerido autorizacin judicial para su contratacin y se hubiera dispuesto que los
honorarios corren a cargo del concurso;
los honorarios del letrado patrocinante del sndico no son a cargo de ste cuando el juez los considerara
gastos de conservacin y justicia.
ACTUACIN PERSONAL. ALCANCE.
Cuando la sindicatura es desempeada por un estudio, la actuacin la asumen una o varias personas fsicas,
a quienes expresamente se debe individualizar en cada concurso. Slo el o los individualizados pueden actuar
en el concurso en cuestin, y ni siquiera pueden ser reemplazados por otros integrantes del estudio sin
autorizacin judicial (que se concede por causa justificada).
No obstante ello, la torpe actuacin de cualquiera de los indicados, que pudiese dar lugar a responsabilidades
y sanciones, alcanza al estudio, y no slo al autor del obrar determinante de la sancin o a los profesionales
autorizados para ese concurso en particular.
Puede designarse apoderado para actuaciones que tramitan fuera del tribunal concursal. En tal
caso, el juez puede hacerlo con cargo a gastos del concurso: esto significa que la retribucin de aqul ha de
percibirse con fondos de la liquidacin falencial.
LOS COADMINISTRADORES.
El coadministrador en funcionario de la Q, que puede ser designado para actuar juntamente con el
sndico cuando se dispone la continuacin de la explotacin empresarial luego de la Q.
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LOS EVALUADORES.
En principio, pueden ser evaluadores:
banco de inversin
entidades financieras autorizadas por el Bco. Central, y
estudios de auditora con ms de 10 aos de antigedad
Su funcin primera es asignar un valor a las acciones o cuotas representativas del capital social de
la concursada, a fin de que el juez decida al respecto.
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