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Titulo
Per
Rocca Guzmn, Cary Evelyn - Autor/a;
Autor(es)
Buenos Aires
Lugar
CLACSO
Editorial/Editor
2015
Fecha
Coleccin
Temas
Tipo de documento
"http://biblioteca.clacso.edu.ar/clacso/posgrados/20151221015742/ROCCA65.pdf"
URL
Licencia
http://creativecommons.org/licenses/by-nc-nd/2.0/deed.es
Judicializacin de la violencia
familiar psicolgica: valoracin
del dao psquico en Per
Cary Evelyn Rocca Guzmn
2015
CLACSO
CLACSO
#65
Este artculo deviene del anlisis de la poltica del Estado y de la sociedad frente a la violencia familiar, a partir del
proceso establecido para la penalizacin de los casos de violencia psicolgica tanto de nios(as) y adolescentes como
de adultos. Es producto de la Cuarta Escuela Internacional de la Red de Posgrado de Infancia y Juventud Democracia,
derechos humanos y ciudadana: infancias y juventudes de Amrica Latina.
Las opiniones vertidas en este documento son exclusiva responsabilidad del autor y no necesariamente expresan la posicin de CLACSO.
Consejo Latinoamericano de Ciencias Sociales
Red de Posgrados
ISBN 978-987-722-151-0
Patrocinado por
Agencia Sueca
de Desarrollo Internacional
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Introduccin
Frecuentemente, los medios de comunicacin locales transmiten sucesos de
violencia familiar que acontecen en diferentes ciudades del pas, resulta ser
tan cotidiano este tema en las notas periodsticas que su difusin no causa
sorpresa alguna en el pblico. Antojadizamente podra apuntar que se trata de
noticias sensacionalistas; sin embargo, esta cobertura no hace ms que reflejar
el evidente incremento de conflictos intrafamiliares en el Per, los cuales se
caracterizan por el hostigamiento constante, desvalorizacin a travs de insultos, sometimiento, aislamiento de familiares y amigos, amenazas de muerte,
agresiones fsicas a la vctima, etc. Estos hechos suelen denunciarse ante una
dependencia policial o directamente ante la Fiscala de Familia al ser competente para llevar a cabo investigaciones por violencia familiar que no buscan
una sancin penal sino el otorgamiento medidas de proteccin inmediata a la
vctima. Durante el ao 2009, las Fiscalas de Familia o Mixtas a nivel nacional
recepcionaron en total 160.910 denuncias por violencia familiar; mientras que, en
el ao 2013, la cifra ascendi a: 709.720; es decir, las denuncias incrementaron
en 70% aproximadamente (Observatorio de Criminalidad, 2014).
Sera ingenuo pensar que todos los casos de violencia se denuncian, ya
que muchos de ellos no traspasan siquiera los muros de la casa donde ocurren.
Sin ir muy lejos, de los resultados de la ltima encuesta demogrfica realizada
se observa que en el 74.1% de las familias peruanas existe violencia familiar y
la mayor incidencia est en la ciudad de Huancavelica (Encuesta Demogrfica
y de Salud Familiar, 2012). Sin embargo, las estadsticas del Ministerio Pblico
reflejan que el mayor porcentaje de denuncias se presentan en la ciudad de Lima
de manera sostenida en estos ltimos 5 aos; y de acuerdo a las estadsticas
referidas al periodo 2000-2011 de Lima y el Callao, el 49,9% denunci violencia fsica, el 32,1% violencia psicolgica y el 18% violencia fsica y psicolgica
(Observatorio de Criminalidad, 2012).
Ante el incremento constante de violencia familiar, es importante reflexionar
sobre el nivel de eficacia que han alcanzado los mecanismos legales implementados para ejecucin de la poltica del Estado frente a la violencia familiar, que
busca enfrentar estas conductas para adoptar medidas a favor de la vctima y
penalizar la violencia, sobretodo de la violencia psicolgica, ya que, suele ser
silenciosa y denunciada en menor medida.
Cary Evelyn Rocca Guzmn: Egresada de la Maestra en Derecho Civil de la Universidad de San
Martn de Porres, Fiscal Adjunta Provincial de Familia de Lima, Per.
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1 El TUO de la Ley N 26260, establece que las demandas de violencia familiar puede ser
interpuesta tanto por la propia vctima de violencia o su representante; como por el Fiscal de
Familia; a pesar de ello, en mi corta experiencia en una Fiscala de Familia he notado que el mayor
porcentaje de demandas se realizan a travs del Ministerio Pblico debido a que los Fiscales de
Familia estn facultados a dictar medidas de proteccin inmediatas a favor de la vctima durante
la investigacin pre judicial.
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graves2 o leves3 y de las faltas contra la persona, que pueden ser lesiones4 o
maltrato sin lesin5.
En cuanto al delito de lesiones graves, cabe sealar que el artculo 121 del
Cdigo Penal tipifica como tal a aquel dao en el cuerpo o la salud que pone
en peligro inminente la vida; la mutilacin de un miembro u rgano principal del
cuerpo o lo hacen impropio para su funcin, causan a una persona incapacidad para el trabajo, invalidez o anomala psquica permanente o la desfiguran
de manera grave y permanente; o, aqul ejercido en la salud fsica o mental
que requiera treinta o ms das de asistencia o descanso, segn prescripcin
facultativa. Entonces, si las lesiones que se producen por violencia familiar no
se encuentran en alguno de estos supuestos, no configuran lesiones graves.
Esta situacin se repite en el delito de lesiones leves, donde el dao causado
debe requerir ms de diez y menos de treinta das de asistencia o descanso,
segn prescripcin facultativa. Adicionalmente, en faltas por lesiones, si el
dao se produjo por hechos de violencia familiar o en agravio de menor de 14
aos, el segundo prrafo del artculo 441, ha prescrito que este hecho debe
ser considerado como delito y no como falta; sin embargo, ello no sucede
en la prctica aun cuando se trate de lesiones fsicas, ya que los juzgadores
consideran que los das de incapacidad otorgados (menos de 10 das) no
encuadran en el supuesto de hecho del tipo penal de lesiones leves y menos
an de lesiones graves.
En la prctica se aprecia que la acreditacin de las lesiones fsicas no
suscita mayor complicacin, puesto que el certificado mdico legal otorgado por
el IML indica detalladamente los tipos de lesiones, el posible agente causante
de las mismas, si se tratan de lesiones recientes o antiguas, as como los das
de atencin facultativa e incapacidad que requiere la persona evaluada. En
cambio, el dao en la salud mental no es de fcil probanza, ya que el protocolo
de pericia psicolgica no cuantifica el dao psquico que presenta la persona
evaluada, limitndose a pronunciarse respecto su estado emocional.
Esta deficiencia fue puesta en evidencia a travs del Informe Defensorial
N 110 Violencia familiar: Un anlisis desde el derecho penal el mismo que, al
referirse a las normas que se encontraban vigentes en ese entonces coment
2 Artculo 121-B. Formas agravadas. Lesiones graves por violencia familiar. El que causa a
otro dao grave en el cuerpo o en la salud por violencia familiar ser reprimido con pena privativa
de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos y suspensin de la patria potestad segn el
literal e) del artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la
pena ser no menor de seis ni mayor de quince aos.
3 Artculo 122-B. Formas agravadas. Lesiones leves por violencia familiar. El que causa a
otro dao en el cuerpo o en la salud por violencia familiar que requiera ms de diez y menos de
treinta das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, ser reprimido con pena
privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos y suspensin de la patria potestad
segn el literal e) del artculo 75 del Cdigo de los Nios y Adolescentes.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la
pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos.
4 Artculo 441. El que, de cualquier manera, causa a otro una lesin dolosa que requiera
hasta diez das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, ser reprimido con
prestacin de servicio comunitario de cuarenta a sesenta jornadas, siempre que no concurran
circunstancias o medios que den gravedad al hecho, en cuyo caso ser considerado como
delito. Se considera circunstancia agravante y se incrementar la prestacin de servicios
comunitarios a ochenta jornadas cuando la vctima sea menor de catorce aos o la lesin
se produzca como consecuencia de un hecho de violencia familiar, o el agente sea el tutor,
guardador o responsable de aquel.
Cuando la lesin se causa por culpa y ocasiona hasta quince das de incapacidad, la pena ser
de sesenta a ciento veinte das-multa. (nfasis agregado).
5 Artculo 442. Maltrato. El que maltrata de obra a otro, sin causarle lesin, ser reprimido con
prestacin de servicio comunitario de diez a veinte jornadas.
Cuando el agente es cnyuge o concubino la pena ser de prestacin de servicio comunitario
de veinte a treinta jornadas o de treinta a sesenta das-multa.
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el nmero de vctimas, de las cuales 9.522 tenan menos de 18 aos, vale decir, alrededor del 9% de las vctimas eran nios(as) o adolescentes (Cuadro 1).
De manera similar al caso de adultos, a este grupo etario difcilmente
podra acreditrsele el dao psquico sufrido; por ende, sus agresores no podran ser sancionados penalmente por la comisin de estos delitos o faltas aun
cuando el dao psquico se haya producido. Es de resaltar que nuestro Cdigo
Penal tambin han tipificado los delitos de lesiones graves y leves cuando el
agraviado sea menor de 14 aos, otorgndole la misma sancin penal que las
producidas por violencia familiar, en cuanto a la restriccin de libertad se refiere6.
Esta regulacin revela la intencin del legislador de salvaguardar a nios(as)
y adolescentes de las agresiones fsicas o psicolgicas que puedan sufrir a
causa un tercero ajeno al entorno familiar que, por lo general, representa a
quien ejerce autoridad sobre los nios, nias o adolescentes restringiendo as
su capacidad de defensa, entre ellos se encuentran los siguientes: el tutor en
el ejercicio de cuidado del nio y de sus bienes cuando carezca de padres, el
director, profesor o auxiliar del centro educativo en el que estudia la vctima, etc.
De all que, el falta de cuantificacin del nivel del dao psquico en das
de incapacidad como requiere el Cdigo Penal, imposibilita el ejercicio de la
accin penal cuando el nio(a) o adolescente sea vctima de lesiones leves por
dao psicolgico; y, en el caso de lesiones graves contra menores de 14 aos,
al igual que las producidas por violencia familiar, la nica opcin se encuentra
en acreditar que el dao causado pone en peligro inminente la vida del agraviado aunque en jurisprudencialmente no se ha presentado un caso similar y
demostrar esta causal requiere de evaluaciones especializadas que difcilmente
puedan ser suplidas por opiniones mdicas sin la existencia de un instrumento
pericial adecuado. Asimismo, ya se haba advertido que en el caso de menores
de 14 aos y en violencia familiar no existen faltas por lesiones, puesto que
el tipo penal establece que, al ser agravantes deben ser consideradas delitos
pero esta opinin no es compartida por los juzgadores como se aprecia en
la Ejecutoria Suprema recada en el Expediente N 1289-97-Arequipa: Los
maltratos fsicos y abusos en los medios de correccin de los menores que no
ameriten un tratamiento mdico o incapacidad para el trabajo mayor a los 10
das, no configuran los supuestos previstos en los tipos penales de lesiones y
6 Artculo 121-A. Formas agravadas. Lesiones graves cuando la vctima es un menor. En
los casos previstos en la primera parte del artculo 121, cuando la vctima sea menor de catorce
aos, la pena es privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos. Cuando el agente
sea el tutor o responsable del menor, procede adems su remocin del cargo segn el numeral 2
del artculo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin conforme a lo dispuesto en el inciso 5 del artculo
36 del presente Cdigo.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever ese resultado, la
pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos.
Artculo 122-A. Formas agravadas. Lesiones leves cuando la vctima es un menor. En el
caso previsto en la primera parte del artculo 122, cuando la vctima sea menor de catorce aos,
la pena es privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. Cuando el agente sea el
tutor o responsable del menor, procede adems su remocin del cargo segn el numeral 2 del
artculo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin conforme a lo dispuesto en el inciso 5 del artculo
36 del presente Cdigo.
Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever ese resultado, la
pena ser no menor de cinco ni mayor de nueve aos.
De otro lado, se debe tener presente:
Artculo 441. El que, de cualquier manera, causa a otro una lesin dolosa que requiera hasta diez
das de asistencia o descanso, segn prescripcin facultativa, ser reprimido con prestacin de
servicio comunitario de cuarenta a sesenta jornadas, siempre que no concurran circunstancias
o medios que den gravedad al hecho, en cuyo caso ser considerado como delito. Se considera
circunstancia agravante y se incrementar la prestacin de servicios comunitarios a ochenta jornadas cuando la vctima sea menor de catorce aos o la lesin se produzca como consecuencia
de un hecho de violencia familiar, o el agente sea el tutor, guardador o responsable de aquel.
Cuando la lesin se causa por culpa y ocasiona hasta quince das de incapacidad, la pena ser
de sesenta a ciento veinte das-multa.
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exposicin a peligro de la vida o salud de menor, ms [sic] bien suponen tipicidad de faltas contra la persona o, en su caso, supuesto de violencia familiar.
(Dilogo con la Jurisprudencia, 2014).
Por consiguiente, se colige que los nios (as) y adolescentes vctimas de
violencia familiar se encuentran en especial estado de vulnerabilidad, sobretodo,
si se tiene en cuenta que los agresores suelen ser sus padres o responsables
cuya obligacin es protegerlos. Esta imposibilidad de sancionar penalmente
a sus agresores conlleva a que estos ltimos menoscaben gradualmente la
salud mental de aqullos sin que pueda tomarse una medida de salvarguarda
a su favor. Esta situacin se contradice con la obligacin que asumi el Estado
Peruano (al ratificar la Convencin de los Derechos del Nio) de adoptar todas
las medidas necesarias para proteger al nio de toda forma de abuso fsico o
mental mientras se encuentre bajo la custodia de sus padres, representantes
u otra persona.
1.438
11 a 17
aos
1.657
FEMENINO
Sub
total
3095
Menor
de 11
aos
1.353
11 a 17
aos
5.074
Sub
total
6427
TOTAL
9.522
(9% del
total de
vctimas)
Actualmente, solo se cuenta con la Gua de Psicologa Forense para la evaluacin en casos de violencia familiar aprobada mediante la Resolucin de
la Fiscala de la Nacin N 1064-2013-MP-FN, la cual es aplicable a nios(as),
adolescentes y adultos, cuyos objetivos son: en primer lugar, el determinar los
indicadores emocionales y conductuales que fundamenten las conclusiones
referidas a la existencia del maltrato psicolgico; y, en segundo lugar, establecer
las caractersticas de desarrollo psicosocial (en menores de edad) y rasgos de
personalidad (en adultos), para lo cual emplean diferentes tcnicas e instrumentos. Esta evaluacin se plasma en el protocolo de pericia psicolgica que
permite actualmente a los fiscales de familia probar el estado de la vctima en
la va de carcter tuitivo, mas no recurrir a la va penal.
Avances legislativos
Mediante la Ley N 29340, el Congreso cre en el ao 2011, una Comisin
Especial Revisora de la Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar vigente
a fin de elaborar el anteproyecto de la Nueva Ley de Proteccin frente a la
Violencia Familiar. Como resultado, la Comisin elabor el Proyecto de Ley N
4871-2010-CR, Ley Integral contra la Violencia hacia la Mujer y la Familia la
cual, sobre la base de la recomendacin realizada por la Defensora del Pueblo
al Congreso en su Informe Defensorial N 110, propone tipificar la violencia
hacia la mujer y la familia como un tipo penal autnomo en la cual tambin
se sancione la violencia psicolgica al reconocer que toda agresin es delito
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Conclusiones
La Ley de Proteccin frente a la Violencia Familiar propugna la judicializacin
en la va penal de los casos de violencia familiar, sin embargo, la norma penal
requiere de instrumentos de valoracin del dao psquico en das de incapacidad para acreditar que la violencia psicolgica sufrida constituye un delito de
lesiones graves o leves; mientras que, la Gua an no implementada realiza una
valoracin cuantitativa en razn a los niveles del dao.
En consecuencia, los casos de violencia psicolgica registrados en el
Per que constituyen casi un tercio del total de denuncias por violencia familiar, quedan impunes pues solamente se acude a la va tuitiva para que se
dicten medidas de proteccin y se otorgue judicialmente una reparacin civil
a la vctima. Se descarta el ejercicio de la accin penal por la inviabilidad de
acreditar la configuracin del delito a travs de certificados mdicos o pericias
que dispongan la atencin facultativa de la vctima por violencia psicolgica.
Esta realidad impide el ejercicio del derecho de acceso a la justicia de las vctimas en la va penal, en contraposicin la poltica estatal orientada a reprimir
la violencia familiar.
Si bien el Proyecto de Ley N 1212-2011-CR ofrece una ligera esperanza
para efectivizar la penalizacin de la violencia psicolgica, la aprobacin de la
Ley Integral contra la Violencia hacia la Mujer y la Familia es incierta; por lo cual,
se hace indispensable la articulacin interinstitucional para evitar que esta discordancia entre lo tipificado y los medios para acreditarlo suponga una continua
afectacin a los derechos fundamentales de aqullos que deben ser protegidos.
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RED DE POSGRADOS