Anlisis de la nueva reglamentacin ambiental minera

FRANCISCO TONG, socio de Rodrigo, Elas & Medrano Abogados

Las nuevas disposiciones aclaran conceptos y actualizan varios aspectos. En general, el balance
es positivo.
Como muchos saben, en noviembre de 2014 finalmente se public el tan esperado DS N 0402014-EM aprobando el nuevo Reglamento de Proteccin y Gestin Ambiental para las Actividades
de Explotacin, Beneficio, Labor General, Transporte y Almacenamiento Minero. El documento se
prepar con la intencin de reemplazar el reglamento aprobado en 1993 vigente hasta hace unos
das.
El antiguo reglamento, como se puede suponer, debi ser actualizado y mejorado hace mucho
tiempo. No solamente tiene vacos importantes, sino que adems no se adeca a las normas
generales que hoy regulan la evaluacin de los impactos ambientales.
El nuevo reglamento entr en vigencia el 13 de marzo del 2015, pues se requera la publicacin de
los trminos de referencia comunes para la elaboracin de los estudios de impacto ambiental
detallados (EIAd) y de estudios de impacto ambiental semidetallados (EIAsd).
Como principal objetivo, esta norma adeca el marco normativo ambiental minero al Sistema
Nacional de Impacto Ambiental (SEIA) y a la Ley General del Ambiente. Cabe tener en cuenta que
stas son normas mucho ms recientes que sientan las bases para que todos los sectores se rijan
por los mismos principios. Eso contribuir a la uniformidad de los procedimientos y reducir la
incertidumbre de los inversionistas.
En las lneas que siguen haremos un apretado resumen de algunas novedades y de ciertos
aspectos positivos y negativos del Reglamento.
Bienvenida la claridad
En el Ttulo I existen dos aspectos a destacar. El primero, que la norma es de aplicacin para la
mediana y gran minera, el segundo, las definiciones de los trminos utilizados en la norma. Lo
ltimo es importante debido a que incorpora a nivel normativo definiciones que en la prctica
podan ser manejadas de diferentes maneras por distintos funcionarios. Por lo tanto, se reduce su
discrecionalidad e incrementa la predictibilidad de las decisiones de la administracin.
En el Ttulo II se define el rol de las autoridades administrativas en materia ambiental minera.
Respecto a esta parte, resaltamos el intento de aclarar las dudas respecto de las competencias de
Osinegmin y el Ministerio del Trabajo en materia de supervisin y fiscalizacin de los proyectos
mineros.
El Ttulo III establece las obligaciones generales aplicables a los titulares de actividad minera. Entre
estas resaltan la obligacin de presentar un plan de remediacin ambiental en caso se hayan
ejecutado obras no contempladas en un instrumento de gestin ambiental, y la de comunicar el
inicio de elaboracin de los estudios ambientales bajo responsabilidad de los titulares mineros.
Asimismo, en caso un proyecto hubiera estado paralizado por cinco aos o ms, el titular deber
aprobar o modificar su estudio ambiental para el reinicio de sus actividades.
Por otra parte, el Ttulo IV establece las actividades comprendidas en el mbito de aplicacin del
reglamento son consideradas necesariamente como generadoras de impactos ambientales que

podran resultar significativos. As, por ejemplo, se dispone que los proyectos de explotacin y/o
beneficio debern presentar siempre un EIAd.
En esa lnea, se estableci que el Ministerio de Energa y Minas elaborara trminos de referencia
comunes a todos los proyectos mineros, en la idea de reducir el riesgo de arbitrariedades durante
la evaluacin de estudios ambientales e incrementando la certeza respecto de los requisitos
tcnicos que resultarn aplicables. No obstante, existen ciertos supuestos excepcionales en los
que, por razn de la ubicacin de los proyectos (por ejemplo, reas naturales protegidas o zonas
declaradas en emergencia ambiental), corresponde elaborar trminos de referencia especficos.
Otro elemento a destacar es que se especifica que las certificaciones ambientales perdern su
vigencia si, luego de tres aos de su emisin, el titular minero no ha iniciado obras para la
ejecucin del proyecto. Esto ya se aplicaba, pero al amparo de normas generales.
Por otro lado, tambin se faculta al OEFA para ordenar medidas correctivas o, si as lo considera,
ordenar la modificacin de un estudio ambiental a su sola discrecin. Este ltimo punto es
discutible, ya que se est otorgando al OEFA facultades que van ms all de la supervisin y
fiscalizacin de proyectos mineros.
Otro factor a considerar de este ttulo son las limitaciones en cuanto a la informacin que se puede
utilizar en las lneas de base de los instrumentos ambientales, pues se requiere informacin
proveniente de fuentes primarias. Es decir, la informacin debe ser recabada a travs de trabajo
de campo, eliminando la posibilidad de tomarla de otras lneas de base ya aprobadas.
Zapatero a tus zapatos
El Ttulo V, por su parte, se refiere a los aspectos sociales. Ah se definen una serie de principios
aplicables a la gestin social de los proyectos. Adems, se define el concepto de rea de influencia
social. En este contexto, se obliga a los titulares mineros a incluir un plan de gestin social en sus
estudios ambientales.
Por otro lado, se establece que el OEFA es la autoridad competente para fiscalizar las obligaciones
en materia social. Esto resulta cuestionable, en primer lugar porque en materia social existen
acuerdos cuyos mecanismos de solucin no son de carcter administrativo, y, en segundo lugar,
porque es cuestionable que las competencias del OEFA alcancen a estos compromisos.
Del Ttulo VI, destaco la facultad que se otorga a los titulares mineros de extraer material de
prstamo de las canteras localizadas dentro de sus concesiones para la construccin de los
componentes de su proyecto.
El Ttulo VII regula los procedimientos de aprobacin y modificacin de los estudios ambientales. Al
respecto, podemos resaltar varios aspectos. El primero es la implementacin del sistema en lnea
(SEAL) para la tramitacin de los procedimientos regulados por el reglamento. El segundo es que
los plazos ah contenidos son improrrogables para el administrado y la autoridad, salvo que exista
una causa justificada.
Otro aspecto positivo es la posibilidad, ahora regulada, de solicitar una reunin con las autoridades
para exponer el contenido de los estudios ambientales antes de su evaluacin o la participacin de
las autoridades en el levantamiento de las lneas de base de los estudios ambientales. Esto
ayudar a poder resolver dudas respecto del estudio desde un inicio.
De la misma forma, se regulan los casos en los que procede la presentacin de un informe tcnico
sustentatorio en lugar de un estudio de impacto ambiental. Si bien esto es positivo, debieron
incluirse ciertos supuestos en los que no se requiere de una evaluacin previa, sino la sola

comunicacin a la autoridad. No obstante, otro aspecto positivo relacionado se refiere a la expresa

mencin de variaciones menores en un determinado proyecto que no requeriran una certificacin
ambiental adicional por tratarse de cambios menores a nivel de ingeniera de detalle.
El Ttulo VIII regula el cumplimiento de las obligaciones establecidas en los estudios ambientales.
Se obliga a los titulares mineros a llevar registros sobre determinadas actividades, lo que ayuda a
una mejor fiscalizacin de las actividades mineras.
El Ttulo IX trae una novedad interesante en la matriz de obligaciones ambientales. sta no solo
facilita la labor de fiscalizacin del OEFA, sino que otorga mayor seguridad al administrado
respecto de las obligaciones fiscalizables.
Un buen paso, pero
El reglamento contiene una serie de disposiciones complementarias finales. Entre ellas estn la
obligacin de integrar los estudios ambientales de las unidades mineras en operacin, actualizar
los estudios ambientales de acuerdo al reglamento y la posibilidad de adecuar las operaciones o
presentar un Intrumento de Gestin Ambiental Correctivo (IGAC) cuando no se cuente con estudio
ambiental aprobado o ese hubiera perdido vigencia.
No se puede dejar de felicitar a las autoridades por la publicacin del tan esperado reglamento. Sin
embargo, tampoco se puede dejar de mencionar que se han detectado algunos ajustes necesarios
para incentivar la inversin que tanto necesita nuestro pas.

Segn el Reglamento, son todas aquellas que resultan de la observacin y medicin en campo de
los aspectos ambientales y sociales relacionados a un proyecto minero, as como el procesamiento
y la evaluacin de stos.