RESPONSABILIDAD

DEL

DEL

ESCRIBANO

ABOGADO,

Y DEL

ADA

I. LMITES

DE

ESTAS

JUEZ

KEMELMAJER

DE

CARLUCC]

REFLEXIONES

El terna
(en realidad,
tres) es amplio y complejo. Compropuesto
las responsabilidades
de los llamados
operadores del Derecho,
los que ejercen una
los que
tpica funcin pblica (jueces), como
funciones
mixtas
bsicamente
(escribanos)
y los que desarrollan
funcin privada (abogados). Me limitar a esbozar
las lneas
bsicas
o ideas
en
fuerza
la materia
(las de los profesionales
geneque dominan
ral y la de cada uno
derecho
en
vivo; es
particular) segn el llamado
la cuestin
a la luz de la interpretacin
decir, analizar
y aplicacin jurisen
la
Esta
prudencial de la ltima dcada.
metodologia es conveniente
materia
por dos razones
signicativas:

prende

tanto
tienen
una

1.

Generalmente,

los

cdigos

no

muy escasas),
por lo que los grandes
la doctrina
y de la jurisprudencia.

contienen

normas

principios

se

han

especficas (o son
forjado a la luz de

l
sobre los daos causados
He publicado dos artculos
breves
por abogados (Repadel Fora de Cuyo, nro.
1, Mendoza,
de los daos causados
por abogados, Revista
J.A., 1993-111-704);
1991I pgs. 23 y sigs. y Daos causados
por abogados y procuradores",
en
la obra
a la
he referido
de los jueces me
tangencialmente
responsabilidad
EesponRubinzal-Culzom,
la Actividad
Judicial,
sabilidad
de los Jueces
por
y del Estado
Santa
los Dres. Jorge Mosset
con
Fe, 1986, en colaboracin
Iturraspe y Carlos Parellada; tambin
de Jurisprudenen
Reparacin de los daos causados
por la prisin preventiva, Revista
lneas
deben considerarse
cia Provincial,
de 1994, pgs. 45-58. Estas
ao 4, nro.
1, febrero
no
la continuacin
He intentado
artculos.
de todos estos
repetir conceptos, salvo aquellos
absolutamente
que resultan
indispensables para la mejor comprensin de los que formula
doctrina
la
anteriores
esos
dicho
en
en
lo
el texto.
y
al lector tener
trabajos

racin

Ruego
all citada.
yjurisprudencia

presente

38

cer

Y ENSAYOS

LECClONES

consenso
2. Hay cierto
la jurisprudencia",
que

en

aceptar

alcanza

la existencia
de un deber de conotodos los sujetos implicados en estas

reexionles.
el fascinante
tema
de la responsaaclaro
que no abordo
causados
en
la actividad
del Estado
judicial, que
por los daos
la Europa Comunitaria
ha tomado
en
cuando
estas
condimensin
a un
derechos
vulneran
ductas
humanos, en especial, el derecho
proceso
a la identidad
Ensin dilaciones
sexual, etctera.
indebidas, el derecho
materia
a
la propuesta
esta
tiendo
y se rige, adems,
escapa
por
que
a las
vctimas.
principios ms favorables

Finalmente,

bilidad

tanta

II. PUNTOS

DE

PARTIDA

ciuil y proteccin de los consumidores

Responsabilidad
Las responsabilidades
a ser
analizadas
desprofesionales comienzan
una
nueva
en
efecto, el paperspectiva: la del derecho del consumidor;
del abogado, del arquitecto,
ciente, el cliente
etctera, son considerados
consumidores
del servicio
profesional (de la salud, del servicio de justicia,
1.

de

etc).

Esta

como

es

Rivista
haber

nueva

sabido,

Cfr.

visin es
el consumidor

Visintini,

Giovanna,

di Diritto
Ciuilc, anno
robado el ttulo a Gino
3

La

bibliograa

en

tomo

trascendente
en
es
considerado

Il dovere

XLI,
Gorla,

nro.

varios
mbitos, desde que,
la parte dbil de la contra-

professionale
2, marzo-aprile

en
cuyo
al Convenio

homenaje
Europeo de

di

conoscere

1995,

la

giurisprudenza",

pg. 193, quien conesa

escribe.
Derechos

Humanos

Gonzlez
el art.
sobre
Vid._ entre
otros,
Rivas, Juan
Jos, Consideraciones
lro.
del Convenio
la Proteccin
Humanos
de los Derechos
1ra., apartado
para

es

inagotable.
6, prrafo

y de las Libertades
Fundamentales:
referencia
n reciente
sobre el indicado
precepto",
jurisprudencia
Diez Aos
de Desarrollo
Luis
Estudios
en
Constitucional,
Homenaje al Profesor
Snchez
de la Facultad
de Derecho
de la Universidad
Agesta". Revista
Complutense,
fue condenada
Madrid,
1989, pg. 509. Asi, p. ej., Francia
por la Corte Europea de los Derechos del Hombre, el 25111-1992,
a quien impia pagar
100.000
francos
a un
transexual
di la recticacin
de su partida de nacimiento
Jurid'
(La Semaine
66, nro. 48,
ue, anne
de l tat francais pour refus
25-Xl-1992, pg. 415 con nota de Gar, Thierry, Condamnation
de modication
de ltat civil d'un transsexu'el)".
Para la responsabilidad por la dilacin
indebida
de los procedimientos,
de l'Homme,
cfr., entre
otros, Cour Europenne des Droits
los reclamos
indebidamente
(condena
a Francia
31-lIl-1992, AH. X c/France"
por dilatar
administrativos
de los transfusionados
contaminada
con
sida). La
que contrajeron
sangre
Semaine
Juridique, anne 66, nro.
31, 29-VII-1992,
pg. 261, con nota de Apostolidis,
Une priode de deux ans entre
forme par
demande
d'indemnisation
Chraralambos.
une
une
administratif
du tribunal
personne
sropositive et le jugement
dpasse le dlai
raisonnable
au
sens
de la Convention
Europenne des Droits de l'Homme; Daz Delgado,
el FunJos. La Responsabilidad
Patrimonial
del Estado
"debidas
en
por Dilaciones
cionamiento
de lo Administracin
de Justicia,
1987.
Eiete, Valencia.
en

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

39

CIVIL

tacin y, consecuentemente,
alivien
la carga
de la

la que merece
ser
amparada con regmenes
las clusulas
prueba 4, que combatan
abusivas,
a
la otra
Buen
impongan obligacin de informar
parte, etctera5.
es
un
fallo de primera instancia
del prestigioso
ejemplo de esta corriente
magistrado argentino Roberto Vzquez Ferreyra: El particular que recuobligadamente
que
que

rre
necesaria
a un
escribano
y
para
otorgar un acto de disposicin de un inmueble, es un inexperto que. debe ser por ello correctamente
informado
no
es otro
y asesorado
por el experto, que en este caso
que
el escribano.
Quien posee la calicacin tcnica que le da superioridad es
el profesional escribano
sobre la cabeza
de ste la obligay por ello pesa
cin de orientar
al cliente,
asesorarlo
ocurran
informarlo,
y evitar
que
del incumplimiento
funciones.
En
de sus
irregularidades
provenientes
la misma
linea una
sentencia
de la Audiencia
de Oviedo, Espaa, dice:
puede imputrsele al actor, persona
Ninguna responsabilidad
lega en
debe ser
derecho
que
precisamente
por tal circunstancia
dirigido en el
tcnicamente
proceso
por un letrado, no sindole
exigibles conocimientos
habilitados
de Gijn no estn
procesales tales como
que los procuradores
actuar
ante
los tribunales
en
Oviedo...7.
para

No obstante
de la generalizacin est
esta
nueva
visin, la dicultad
a cargo
de los profesiola vista, dada la heterogeneidad
de prestaciones
nales.
Esta diversidad
muchas, una de las causas
por las cuales
es, entre
ms
de una
hace
haber
dictado
la Europa comunitaria,
no
obstante
dcada
una
directiva
sobre
productos elaborados, no logra un acuerdo
para
profesionales 3. De cualquier modo, no
regular las responsabilidades
a

P.

ej. la reciente

ley chilena
productos

19.496

de

proteccin de los consumidores,

peligrosos los daos y perjuicios

de

1997

servicios
tratndose
del productor,
consumo
solidariamente
sern
de cargo
importador y primer
provengan,
de la
Con todo, se eximir
su
caso.
en
distribuidor
o del prestador
del servicio
responsabIcumlidad contemplada
anterior
en
el inciso
quien provea los bienes o preste los SerVIClOS
estableCIdas
y los dems
de prevencin legal o reglamentariamente
pliendo con las medidas
de aqullos.
cuidados
y diligencias que impone la naturaleza
5
Conf. Decorps, Jean
Paul, Y a-t-il une limite a la responsabilit notariale?",en
Drot et Anthropologie
de la Complexit, Mlanges Ddis Jean Mas,
J.A.,
Flix A._ Responsabilidad ClVll de los abogados
1996,
118;

dispone

que,

pg.

de

quede su

EconomlcaLPans,

Trigo Represas.

1994-111-876.
6

del

1-XI-1994, "Cenn, Juan

y otros

Gregorio Ansalas",

c/sucesores

de

19-V1-1995,

Revista

J.A.,

boletin

11-V'l-1997.
7

Audiencia

Provincial

de Oviedo.

Jurdica

Espaola

La

Ley.

1995-4467.
al artculo de mi autora. La
remito
me
Para esta cuestin
Econmica
Europea", en Las Responsabilzdades
las directivas
de la Comunidad
La
Platense,
Libra
Plata, 1992.,pgs.
Homenaje al Dr. Luis 0. Andorno.
de los
279/303.
En Brasil, no obstante
que el Cdigo de Proteccin
ClVll
la
las prestaciones
a cargo
de los profesionales liberales,
estos se
de Andrade,
Fabio, "La responsabIlIdad cIVIl
rige por pautas subjetivas (cfr. Siebeneichler

responsabilidadprofe-

sional

en

Profesionales.

ConsumIdoresIncluye
responsabIlIdad de

40

LECCIONES

Y ENSAYOS

all de los debates

ms
olvidarse
polticos y econmicos, la
que
es
uno
de los objetivos esenciales
de la
proteccin de los consumidores
Europea y de all la preocupacin de los pases que la conforman
armonizar
las
que sirvan
para
principios bsicos comunes
por enntrar
legislaciones internas.
cuidadosamente
la culpa de la
Esta
visin obliga al juez a analizar
de la responsabilidad
eximente
victima
como
profesional; no es lo mismo
del campo
donde
se
mueve
un
conocedor
un
cliente
que
profano. Un
entrerriano
que
ejemplo de esta actitud judicial es el fallo de un tribunal
iniciada
a su
la demanda
rechaz
por un
dirigente sindical
abogado; el

debe

Unin

al letrado
de no haberlo
defendido
acusaba
correctamente
en
sindicalista
la empresa
donde
el juicio que inici contra
trabajaba, luego de haberse
mediante
un
dado
expresando esta voluntad
por despedido,
telegrama
sostuvo
redactado
por el abogado; el juicio se perdi y el dirigente
que el
de que
no
tena
prueba suciente
profesional debi darse cuenta
para
tuvo
en
entre
triunfar.
El tribunal
otros
cuenta,
factore-s, el hecho de que
el actor
era
autoridad
sindical
conocedora
y, consecuentemente,
persona
de las leyes laborales
diversas
y sus
interpretaciones9.

garantas constitucionalmente
amparadas
La jurisprudencia
comienza
a analizar
la responsabilidad
civil desde
la perspectiva
de los valores
tienen
implicados, que en muchos casos
rango
constitucional;
as, por ejemplo, al abogado se lojuzga a la luz del dere
cho constitucional
a la defensa
en
a
la Justicia;
al
juicio y al acceso
a la salud;
al notario,
merituando
la segumdico, apuntando al derecho
En esta lnea, la Comisin
de reexin
nmero
5
ridadjurdica, etctera.

2. Las

de los abogados. La culpa y causas

de exclusin". en obra colectiva,
dirigida por Carlos
Buenos
Ghersi, Los Nuevos Daos. Hammurabi,
Aires, 1995, pg, 342; en la misma obra,
de
civil del abogado por el deber
pg. 375, Barbier, Eduardo
A., La responsabilidad

informacin
9

al cliente").

Crn.

Ros, 1996,
1

Andrade.
11

nro.

Civ.
133

para
en

Fabio,

Com.

de

Paran.

Sala

1ra.,

21-11-1996,

Jurisprudencia

de

Entre

72, pg. 239.

El art.

dispensable
festaciones

el

de la Constitucin

del

Brasil

de 1988

la administracin
de la justicia, siendo
ejercicio de la profesin, en los limites
cit._ pg. 340).

inreputa al abogado persona

actos
inviolable
y manipor sus
de
de la ley (cfr. Siebeneicliler

op.

En tal sentido
ha dicho la Corte Suprema de Justicia,
vez
beneesta
en
aunque
cio del notario:
No obstante
en
el
a los escribanos
que la imputacin de irregularidades
remite
a cuestiones
local y comn
de hecho
ejercicio de la funcin notarial
y de derecho
como
del art.
14 de la ley 48, ello no impide la aperque,
regla, son ajenas a la instancia
tura
del recurso
federal
cuando
el tribunal
su
decisin
a quo
ha fundado
insucientemente
afecta
con
de modo directo
e inmediato
y tal inobservancia
amparo
garantas que cuentan
constitucional
de requeris/verf.
de libros
(CSJN, 23-VI-1992, Colegio de Escribanos
mientos
de rmas del escribano
E. J. Garrido, Doc. Jud,
1993-2-325).
.

DOSSIER:

RESPONSABXLIDAD

del III Congreso Internacional

declar:
calica especialmente
ter
de auxiliar
de la justicia
administracin
de justicia"12.
Esta

nueva

a) Hay
la conducta

una

actitud
tendencia

profesional.

constitucional,
que
convencionalidad,

se

que

produce importantes
general a ser ms
No

es

mueve

en

la de

41

c1v11.

de Derecho
de Daos, Buenos
Aires, 1993,
la responsabilidad
del abogado su carcintervencin
la
y su
indispensable
para

un

consecuencias,

tales

como:

severo
en
el juzgamiento
de
lo mismo
la violacin
de un derecho
infralos campos
de la simple legalidad y de la
derecho
o un
valor
al que se da rango

constitucional.

b) La Corte Federal
argentina, por la va pretoriana de la arbitrariesentencias
dictadas
en
la materia
dad, justica su intervencin
y revoca
los jueces de grado, con el argumento
de que carecen
de fundamentos
13.
lgicos y razonables
de los derechos
c) La jerarqua constitucional
implicados justica que

por

la Corte Federal
constitucionalmente
vlidas
las leyes que
haya declarado
como
medida
cautelar, que el rgano de control
suspenda preventivamente
al notario,
sin ejercicio de la profesin, nter
tanto
se
sustancia
el juicio penal, siempre
ste
no
se
dilate
excesivamente;
que
tambin
las que prevn como
de la matrcula; ha dicho
sancin
la exclusin
la Corte: La atribucin
a los escribao concesin
de delicadas
facultades
nos
tiene su necesario
correlato
en
las exigencias y sanciones
que la reglacuando
su
mentacin
de revocar
contiene, en el sentido
aquel atributo
el
tutelar
conducta
se
para
aparte de los parmetros que la ley establece
inters
quien a su capripblico comprometido; no es, entonces, el Estado
cho puede retirar
la facultad
asignada, sino el sujeto quien voluntariaa su
mente
se margina
al dejar de cumplir los deberes
cargo15.

disponen,

12
fueron:
Las autoridades
de la Comisin
Lpez Cabana;
presidente: Dr. Roberto
Cfr. J.A., 1993-111-943, Zeus,
Babier.
Eduardo
Luis Andorno
vicepresidente,
y secretario,
62-D-67 y Jurisprudencia
Provincial, 1993, nro. 10, pg. 969.
la
en
ltimas tendencias
Me remito
en
mis artculos
a la citada
jurisprudenciales
materia
de responsabilidad
y Daos causados
mdica", J.A., 1992-11-815
por abogadosy
debe advertir
Pero el tribunal
alguna arbitrariedad;de
procuradores, J.A., 1993-111-705.
a
un
atribuida
la
a
referentes
lo contrario,
los agravios
arma
que
responsabilidad de
a
hecho, prueletrado
labor profesional remiten
patrocinante
por deciente
cuestiones
como
de la causa
regla y
ba y derecho
y ajena
comn, materia
propia de los tribunales
con
el fallo
mxime
art.
su
del
naturalezaa
la
instancia
48,
14,
ley
por
cuenta
cuando
ms all de su
fundamentos
sucientes
de igual carcter
que,
aCierto o error. impidenotrossu
de Mnalerba
Pinheiro
y
(CSJN 8411-1994,
descalicacin
acto jurisdiccional"
como
c/Nostro, Alicia", J.A., 1996-11-3).
14

328
que

Vid.,

entre

otros,

CSJN,

5-111-1996, J.A.,

1996-IV-322.

15
y Doc.
J.A., 1993-11-96
CSJN, 23-v1.1992,
Colegio de Escribanos",
consider, equivocadamente
(aunque en el caso, la mayoria del tribunal

la sancin

era

excesiva).

Jud.) 1999-2en

mi

opinin,

42

3.

Y ENSAYOS

LECCIONES

dentro
de responsabilidades
La unidad
y diversidad
del rgimen
del ordenamiento
jurdico y la unidad
civil
de lla,responsabilidad

de estos
La responsabilidad
operadores del derecho juega, como
mbitos:
administraotras
profesionales, en diversos
responsabilidades
Algunas, incluso, han generado algunos
tivo, civil, penal, tico, etctera.
As,
competente
para juzgarlas.
problemas respecto a cul es la autoridad
segn el tipo de falta tica cometida, un abopor ejemplo, en Argentina,
en
la causa16
o por
el
por el juez interviniente
gado puede sea sancionado
a
su
el
de
las
conductas
(norjuzgamiento
cargo
organismo que tiene
el Colegio de Abogados).
malmente,
de la responsabilidad
al mbito
En cuanto
civil, cabe recordar
que la
doctrina
argentina brega, desde hace varias dcadas, por un rgimen nico
el origen de la obligacin
de reparacin de daos, que no distinga cul sea
cumplida. No obstante, ese anhelo no se
incumplida o defectuosamente
ha concretado
debe analizarse
a la
normativamente,
por lo que cada caso
luz de los principios que rigen el respectivo
mbito. Como es sabido, esta
odiosas
de plazos de
diversidad
tratndose
produce discriminaciones
de la reparacin, competenciajudicial,
etctera.
prescripcin, extensin

4:

La

antijuridicidad
Normalmente,

tijuridicidad,
al

es

ordenamiento,

el primer presupuesto
de la responsabilidad
del sujeto implicado debe ser
decir, la conducta
visto

ste

en

su

es
la ancontraria

totalidad.

Cabe preguntarse
si las reglas de la deontologi'a de cada mbito profesional
de la juridicidad;
o dicho
de otro modo, si basta
integran el marco
la violacin
de los llamados
no
estn
cdigos de tica", aunque
aprobados por ley formal, para
tener
por cumplido el primer requisito.

16

cidas
ciones

La Corte Suprema de la Nacin

los jueces por el Cdigo Procesal
de idntica
naturaleza
conferidas

ha dicho
no

al

se

que

"las facultades
disciplinarias recononi se confunden
con
las atribude Abogados por la ley 23.187".

superponen
Pblico

Colegio

Por otro
a los letrados
lado, ha negado al Colegio Pblico legitimacin para representar
slo el abogado sancionado
la sancin
est legitimado para
recurrir
sancionados;
(CSJN
arm que el Colegio no
15-V-1996. H.A.", Doc. Jud.. 1997-1-384).
Con idntico criterio,
tiene
en
un
legitimacin para comparecer
juicio en que se demanda
por daos y perjuicios
si habia
o no
actuado
_a una
abogada en el cual el punto de discusin era exclusivamente
con
culpa (CSJN, 27-X-1992, Pinheiro c/Nostro, Doc. Jud., 1993-2-58]
y LA, 1992-1'V611; conf. CSJN, 4-V-1995, Del Sel, Pecy", JA. 1996-11-5, con nota
de Roque Caivano
y
Ofelia Rosenkranz,
Las facultades
disciplinarias de los jueces y las faltas de tica de los

abogados").
17

Cfr.

817, articulo

mi autora, La responsabilidad
del siglo xx} (La
civil en los albores
civil en el proyecto de reformas
del Cdigo Civil de 1993)". LA, 1993-11el que cito prestigiosa doctrina
esta
idea.
nacional
que comparte

de

responsabilidad
en

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

43

CIVIL

comienza
a dar respuesta
La doctrina
armativa.
As, por ejemplo, la
nmero
5 del III Congreso Internacional
de reexin
Comisin
de Derecho de Daos, Buenos
el comAires, 1993, recomend
que debe juzgarse
a las
normas
ticas
y legales que reportamiento profesional de acuerdo
calicado
de comportase
por el deber
gulan la actividad, especialmente
con
probidad, lealtad y buena fe 13.
Los factores de atribucin.
Una culpa profesional autnoma?
de un
operador del derecho
Excepcionalmente la responsabilidad
la garanta
en
un
factor objetivo de atribucin
(tales como
podr fundarse
cuantitativamente
insignilegal, la equidad, etc.). Pero son supuestos
discutidos
abordar
exclusivamente
cantes,
algunos temas
por lo que
subjetivos de atribucin.
respecto a los factores
a
sobre si existe una
Mucho se ha debatido
culpa profesional diferente
la culpa en general. No ingresar en la profundidad de esta discusin, sino
El Cdigo peruano
slo en sus
podra ser incluido,
aspectos esenciales.
segn cual sea la interpretacin que se d a sus textos, entre los partida1762 (al igual que su fuente,
En efecto, el artculo
rios de la autonoma.
el 2236, Cd. Civ. italiano)
implica
dispone: Si la prestacin de servicios
la solucin
de asuntos
profesionales o de problemas tcnicos de especial
no
responde por los daos y perjuidicultad, el prestador de servicios
de dolo o culpa inexcusable.
cios, sino en caso
El articulo
2236
ha dado lugar a una
amplia bibliografia; es me-

5.

recordar

nester

que

italiano

el sistema

se

integra

tambin,

entre

otros,

de las obligaciones
el artculo
1176 que dispone: En el cumplimiento
En
el
del buen
la diligencia
deudor
debe
usar
padre de familia.
actividad
al ejercicio de una
cumplimiento de las obligaciones inherentes
de la
a la naturaleza
relacin
con
profesional, la diligencia debe valuarse
actividad
ejercida"2.

con

el

trazado
haber
italiana
parece
Con base en estos
textos, la Casacin
de especial dicultad
y los que no
una
lnea entre
los problemas tcnicos
de problemas
salvo los supuestos
ha dicho
lo son.
En tal sentido
que,
conse
del
tcnicos
de especial dicultad, la responsabilidad
inherente
la activ1dad
desarrollado
no
ha
el
toda
vez
abogado
gura
que

profesional

15

Cfr.

recomendaciones

J.A.,

en

1993-I'II-943.

19
Breve della Rcsponsabilit Civile,_Cedam,
Trauatv
Padova,
Visintini, Giovanna,
della responsabilita
professxonale
frontiere
Le nuove
Fabrizio,
1996. pg. 233; Marinelli,
anno
2, 1994, pg.
X, nro.
dellawocato", La Nuova
Giurisprudenza Ciuile Commentata,

276.
2

Para

responsabilidad
Responsabilit

una

acerba

contractual

crtica
en

la

aplicacin

general,

Civile, cit., Cap. III, pgs.

ver

del

criterio del

Visintini,

73 y Sigs.

buen

Giovanna,

padre
Traltato

de familia
Breve

ala
della

Y ENSAYOS

LECCIONES

44

al mandato
cliente
la

lo ha

slo

desarrollado

parcialmente

no

ha

informado

al

imposibilidad de cumplirlo21.
francesa
se oyen
Tambin en la doctrina

voces
en
favor de la autonouna
culpa, los pary mutables
segn
distinciones
clsicas
entre
las circunstancias,
que
obligaciones de
entre
entre
medio y de resultado,
y contractual,
culpa delictual
responsarazn
de ser.
La culpa, como
la
bilidad
por culpa o sin culpa, ya no tienen
profesional". Y con cita
obligacin y la responsabilidad son de naturaleza
dice:
el escribano

si bien

ma:

metros

que

la responsabilidad
profesional supone
son
tan
diversos
permiten individualizarla

las

se
de Serlooten
ni siquiera, en tanto
tante,
se
En Espaa tambin

no

sino

hombre,

mayor

que

la

propia de

arma

es

en

en
tanto
responsable
tanto
profesional?

contra-

la intensidad
de la diligencia debe
de familia
dados
los cnones
profede los derehos
sionales
recogidos en su Estatuto; en tal sentido, la defensa
de los clientes
debe ser cumplida con el mximo celo y diligene intereses
la aplicacin de la ciencia
cia, mediante
y tcnica jurdicas; la actuacin
de modo cuidadoso, exacto
y activo.
diligente es aquella que se desarrolla
ser

un

que

padre

En mi opinin, la culpa es una:

consiste
en
la omisin
de las diligende persona,
cias debidas
segn las circunstancias
tiempo y lugar (art. 512
del Cd. Civ. argentino).
Un texto que expresa
una
sntesis
tan magnica,
todas
las dicultades, sin necesidad
de acudir
a
un
permite eliminar
de culpa; dentro
de las circunstancias
concepto diferente
hay que tener
en

consideracin

comn

hay

no

en
la rbita
de la conducta
del hombre
a
son
en
orden
cules
conductas
de la ciencia, suelen
dudas; en esta
presentarse
sale de la rbita de la opinabilidad;
una
concuando
desconoce
lo
negligente,
comprobado. En tal
argentino de cdigo nico de 1993 deca: El profesiola tarea
comprometida con ajuste a las reglas de la
a los conocimientos
ecazrequeridos para efectuarla
a la actualizacin
en
la ciencia
y tcnica
correspon-

que

mientras

mayores

en
e] campo
defectuosas,
rea
hay culpa cuando

ducta

imperita,

es

el proyecto

sentido,
nal

deber realizar

tcnica, de acuerdo
y conforme

mente

dientes

su

discrepancias

se

profesin".

21
Cassazione
e
Civile
Sez II, 18 giugno 1996, Danna
1,
Responsabilit, nro.
Bat y Agelo Spirito, entre
1997, pg. 123, comentado
gennaio-febbraio
por Antonella
otros
fallos, en la seccin Repertorio di legittimita.
22
Decorps, J. P., op. cit., pg. 128.
23
Audiencia
Provincial
del Derecho, ao
de Barcelona,
General
2-)(1-1995, Revista
LII, nro.
619, abril 1996, Valencia, pg. 4193. Por aplicacin de estos principios sostuvo
de un abogado que, en lugar de una
accin procesal adminisque es culposa la actuacin
trativa
invode proteccin de los derechos
ordinaria, interpuso un procedimiento sumario
'

cando

dej

la vulneracin
de derechos
fundamentales
salvo la posibilidad de iniciar
las acciones

ste, aunque

y, rechazado

ordinarias,

nunca

las inici.

la sentencia

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

45

CIV'lL

En suma,
lo dicho en un voto de la Corte
quizs podria generalizarse
Federal
constitucionales
argentina: si bien cuando estn en juego valores
son
la vida, la libertad,
el patrimonio,
natural
etctera, hay una
predisposicin a juzgar con severidad
y rigor la actuacin
profesional, lo
de vista que tambin
que, en principio, no es objetable, no debe perderse
la ciencia
tiene
sus
limitaciones24.
como

contra
la responsabilidad
civil profesional
seguros
En algunos pases europeos
se
ha generalizado
el seguro
responsabilidad profesional de abogados y notarios.
As, por ejemplo, se considera
que la garantia
profesional

6. Los

la

contra

colectiva
nica en el mundo; recurdese
que
en
la materia
desde
que organiz
notarial
en
los fondos
los daos causados
para
reparar
por la actividad
su
de 193425; en Espaa, muchos
Colegios de
vieja ley del 25 de enero
los
daos
cubren
colectivos
y
que
Abogados han contratado
seguros
del actuar
como
consecuencia
perjuicios que se irrogan a un tercero
hacen
fallos
expresa
negligente en el ejercicio de la abogaca; muchos

ofrecida
este

pais

por los notarios

una
ostenta

en

Francia

es

larga tradicin

mencin
a estos
26.
seguros
al
slo incita
no
La existencia
de un fondo de garanta o un seguro
a la Justicia
un
rea] acceso
(lo que es bueno yjusto)
damnicado
a alcanzar
ms benlos jueces a ser
a
motiva
sino que a veces,
lamentablemente,
normativo
volos y crear
profesionales donde el sistema
responsabilidades
del costo de los servicios.
indirecto
no
las impone, produciendo un aumento

III.

DAOS

1.

mbito de
Los

pueden
24

de la Corte

POR

CAUSADOS

la

unidos

estar

Voto del
Federal

ABOGADOS

responsabilidad

perjudicados

Dr.
se

por las
a
estos

reere

de los

conductas

profesionales

Fayt, 28-Xll-1939,
la ciencia

por

abogados
vnculos

Liporace dVzquez", J.A.,

procuradores

contractuales

1990-11-443.

El

juez

mdica.
.

Responsabilit
legislacin
Defrnois, Paris, 1981, pgs. 134 y
2n ed., Rep. du Notariat
des Notaires,
Professionnelle
en
Francia.
Decorps, J. P., op. czt., pg. 118.
sigs. Para la situacin de los notarios
del
26
General
16-111-1996, Revista
de Barcelona,
Provincial
Derecho,
Vid., Audiencia
de
Provincial
ao Lll, nro.
Valenma,1-X
624, set. 1996, Valencia,
pg. 10.430; Audiencia
pg. 819;
ao
592/593, feb. 1994, Valencra,
del Derecho,
L, nro.
General
1993, Revista
del
L, nro.
General
Revista
30-Vl-1993,
Audiencia
Provincial
de Madrid,
Dereclia,_ao
de
Provmcnal
Salapg. 10.523; Audiencia
1993, Valencia,
589/90, octubre-noviembre
606, marzo 1995,Valencxa,
del Derecho, ao LI, nro.
General
manca,
2-V-1994, Revista
Jurdica
Revista
Espanola La Ley,
de Oviedo, 19-VI-1995,
Provincial
pg, 2812; Audiencia
25

1995-4-167.

Cir.

los antecedentes

y la

actual

en

Aubert,

Jean

Luc,

46

Y ENSAYOS

LECCIONES

Las conductas
atribuibles
terceros
pueden o
ajenos a la contratacin.
de obligaciones
de origen convencional,
congurar el incumplimiento
del proceso,
estar
o fuera
dentro
implicado slo el abogado
el deber
del litigio, etctera.
de
u otro's' participantes
Consecuentemente,
en
una
rbita.
y otra
segn los casos,
responder puede encuadrarse,
Federal
muestra
un
resuelto
Un caso
argentina
supuesto
por la Corte
Los actores
en
un
de responsabilidad
juicio
conjunta extracontractual:
haban
trabado
de herencia
embargo sobre el inmueble
que
por colacin
al heredero
haba
sido adjudicado en el sucesorio
demandado;
paralelainmente, en otro juzgado se hizo lugar a la demanda
por escrituracin
contra
el mismo
heredero
vencido
en
eljuicio de
por un tercero
terpuesta
en
el juicio por escrituracin
colacin; el juez que intervino
dispuso el
del embargo ordenado
al solo
levantamiento
por el juez de la colacin
a
merced
esa
el
inscribi
a
su
efecto
de escriturar";
orden,
comprador
se
nombre, enajen a un tercero
y los coherederos
quejaron sin garanta
ser
no

desarrollarse

pues

demandado

el heredero

careca

de otros

Se conden

bienes.

al Esta-

del juez, pero

tambin
estaban
do por el hecho
implicados, el abogado
de un embargo a un juez que no lo haba
que
peticion la cancelacin
del Registro, que dispuso el levantamiento
ordedispuesto y el director
al que haba dispuesto la traba.
nado
por un juez diferente
el campo
de la
Quiz-s, una jurisprudencia
rigurosa que extendiera
disextracontractual
del abogado en favor depersonas
responsabilidad
tintas
al cliente
(pinsese, p. ej., en el litigante contrario), producira una
su
causa
disminucin
en
las dilaciones
del procedimiento
que encuentran
en
desleales
de los abogados. En esta
conductas
lnea, se lee en una sentencia
espaola: es propio de la incumbencia
profesional de quien ejerce
el
la abogaca el conocimiento
cabal
de los hechos
en
que se fundamenta
se justiderecho
al que presta su asistencia
y de la prueba en que estos
al abogado, desde
cabe responsabilizar
que un
can; consecuentemente,
atento
examen
de la documentacin
que acompa a su presentacin le
hubiera
la falta de razn de su patrocinado; sobre todo,
permitido advertir
el incidente
anular
todo un procedimiento
porque
que plante intentaba
prcticamente agotado; esta circunstancia
impona al letrado la adopcin
de criterios

de conducta

Las acciones
bilidad
contractual.
celebrado
entre

27
CSJN,
L.L., 1987-3-255.
23

brocem

Cm.

S.R.L.",

16-XJI-1986,

ao

3,

nro.

prudentes"23.

conguran tpicos

frecuentes

Las disputas
abogado y su

Civ. y Com.

cuidadosos

extremadamente

ms

el

sobre

de responsacasos
la naturaleza
jurdica del contrato
todos
los
en
tradicionales
son

cliente

Etcheverry,

Luisa

y otros

c/Pcia

de San Martin,
Sala Il, 9-IV-1996,
8, septiembre 1996, pg. 867.

de Bs. A5.", 16-XII-1986,

Raimundo, Marcelo

dFo-

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

contrato

un

con

de prestacin
doctrina
sostiene

cliente

su
es

veces

2. EI

es

mandato,

multiforme;
otras

47

cxvu.

espaola prevalece

pases. En la jurisprudencia
de

jerarquizada

de

la tesis
de que se trata
servicios.
En Argentina,
en
cambio,
el contrato
celebrado
por el abogado
slo comprende
los servicios,
sino que a
de obra, etctera
30.

que
no

locacin

factor de atribucin

a) La regla
de la responsabilidad
Tratndose
del abogado,
principio, el viejo adagio pas de responsabilit sans

ponsabilidad

sin

hay que aplicar,

faute" (no hay

en

res-

culpa).

linea de pensamiento,
la Comisin
de reflexin
nmero
5 del
de Derecho
de Daos, 1993, recomend:
es
Congreso Internacional
de la responsabilidad
de una
civil del abogado la existencia
presupuesto
culpa, calicada por la impericia o negligencia.
En esta

III

el solo hecho
de la prdida del pleito no es suciente
Obviamente,
la muerte
del pacondenar
al abogado, del mismo
modo que no basta
para
la jurisprudencia
ciente
al mdico.
En tal sentido,
para
responsabilizar
de un
econmico
derivado
espaola tiene dicho que no todo detrimento
en
el concepto de dao indemnizable;
pronunciamiento
puede ser incluido
ello hay que demostrar
judicial ha sido la consepara
que la resolucin
de las normas
cuencia
dela incuria, deciente
actuacinioiesconocimiento
del
el resultado
y que
profesionales del letrado
encargado de la defensa
con
sido acorde
hubiera
del cliente
si la defensa
juicio habra sido distinto
la lex artis

propia de

un

abogado

de

diligencia normal31.

de culpa y la discusin
cientca
excientfica
Como en toda responsabilidad
profesional, la discusin
profeposibles,
cluye a la culpa. Sin embargo, si de dos alternativas
el riesgo de la prdida del
cliente
a
su
sional
elige la que hace correr

b) La nocin

el

29

Ver

jurisprudencia

de

Audiencias

las

Provinciales

citadas

lo

de

largo

este

trabajo.
Revista
Campus,
Andomo, Luis, La responsabilidad civil de los abogados",
VIII, septiembre 1995, pg. 12.
del Derecha,
General
Revista
13-II-1996,
de Alicante,
Provincial
Audiencia
alo
619, abril 1996, Valencia,
pg. 4662 (en el caso, el actor
atribuia a sunantenor
del hijo
tenencna
menor
abogado el haber sido vencido en unjuicio en el cual se atribuy la
la del hombre
medio,
que
a la madre.
el grado de diligencia exigible, mayor
Conf. con
ano
del Derecho,
LI, nro.
General
Revista
2-V-1994,
Audiencia
Provincial
de Salamanca,
3

ao

II,

Conf.

nro.

31

Lll,

606,

nro.

marzo

32

1995, Valencia, pg. 2812.

Alsina,

Bustamante

ed., Abeledo-Perrot,

Jorge

Buenos

Aires,

General
H., Teorla
1344.
1994, nro.

de la

Responsabilidad

CLUI, 9a.

48

Y ENSAYOS

LECCIONES

an
cuando
ha actuado
su
negligenternente,
pretenda fundar
en
un
cambio
de jurisprudencia
la
operado durante
debe adoptar la postura
menos
En efecto, el letrado
arriesgada
de su cliente.
En tal sentido, comparto
la sentencia
de
los intereses
para
de Madrid
la Audiencia
Provincial
que resolvi
que la diligencia exigible
a un
abogado en el ejercicio de su funcin no eS la exigible a un hombre
hace
cuando
medio, sino otra
superior,
que
surgir su responsabilidad
en
torno
a la inhabilidad
del mes
suscitada
de agosto para
ante
la duda
de despido, no salvaguarda
el derecho
de su
el ejercicio de la accin
sobre
la inhabilidad
la demanda
cliente
discutida
de dicho
y presenta
de la accin"33; tambin
es
mes,
provocando que se declare la caducidad
de la Audiencia
Provincial
la sentencia
de Mlaga que entendi
correcta
que no peticion el 20% de intereses
culpa del letrado
previsque exista
de la circulacin, no obstante
to en la ley que regula los accidentes
que a
se
la poca en que la demanda
interpuso existan
dos posiciones encontradas
sobre el tema"34.

derecho,

irresponsabilidad

gestin.

o defectuoso
c) Incumplimiento
cumplimiento de la obligacin
asumida.
La prueba de la culpa
La jurisprudencia
en
espaola y argentina es conteste
que el abogado
ejercicio no promete el xito de la gestin encomendada
y, consecuenslo puede exigirsele una
conducta
conforme
a la lex artis
ad hoc.
temente,
Por eso, en los supuestos
de responsabilidad
de debepor infraccin
res
de la carga
de la prueba no es de aplicacin
profesionales la inversin
En otros
generalizada.
trminos, no puede partirse de una presuncin de
negligencia, pero este punto de partida no niega que el abogado asuma
ciertas
de
as
resultado;
obligaciones
por ejemplo, puede comprometerse
a entregar
un
contrato
redactado
en
una
fecha determinada,
a suscribir
y
_

en

presentar

los escritos

Adems,
ipsa loquitur).
debe

llevarse

en

trmino,

en
muchos
casos,
As por ejemplo,
la responsabilidad

etctera

35.

la culpa surge
de los propios hechos
(res
la Corte Nacional, si bien admite
que no
del abogado al lmite extremo
de hacerlo

33

Audiencia
Provincial
del Derecho, ao L,
de Madrid, 30-V'l-1993,
Revista
General
589/90, octubre-noviembre
1993, Valencia,
pg. 10.523.
34
Audiencia
ao
Provincial
del Derecho,
de Mlaga, 13-1-1996, Revista
General
nro.
619, abril 1996, Valencia, pg. 4725.
35
16-111de la Audiencia
Provincial
de Barcelona,
Ver, entre
muchas, sentencia
General
del Derecho, ano
1996, Revista
1996, Valencia, pg.
LI], nro.
624, setiembre
Provincial
de Lleida, 31-V'll-1995, Revista
General
del Derecho, ao LH,
10.430; Audiencia
nro.
622/623,julioagosto 1996, pg. 9231.
nro.

Lll,

35

bilidad

Para estos
civil de los

supuestos,

consultar,

por

abogados", J.A., 1994-Hl-B77.

todos, Trigo Represas,

Flix

A., "Responsa-

DOSSIER:

RESPONSABILle

49

CIVIL

con
toda la falta de veracidad
en
los planteos
de su patrocinado,
no
en
un
pues
puede exigirsele que se transforme
investigador exhaustivo
de los hechos
no
son
de su conoque aqul le narra
y que, generalmente,
cimiento
ese
conocimiento
del
personal", ha dicho que, a veces,
surge
de la demanda
propio hecho, como es el supuesto de una contestacin
que
el
carcter
de
no
en
niega
inquilino, pero
explicita por qu se encuentra
el inmueble;
en
el caso,
sigue diciendo el tribu-nal, el abogado debi preguntarle a su cliente en virtud de qu titulo legitimo ocupaba el inmueble para luego poder ensayar
una
defensa
procesal.

cargar

Los casos
ms frecuentes
de culpa cantada son normalmente
aquellos en que el proceso
se
de instancia.
Permitir
pierde por caducidad
que
se
de instancia
ha dicho con
toda razonabilidad
produzca la caducidad
un
tribunal
argentinocongura una omisin grave en el cumplimiento
de las obligaciones profesionales; el abogado patrocinante,
no
aunque
ni est sujeto a las reglas del
directa
del cliente
el patrocinio o la defensa
de los intereses
de ste,
o aconsejando
las solucioconduciendo
el pleito bajo su direccin
ya sea
nes
l tambin
es
responsalegales que considere
por tanto
pertinentes;
ble cuando
deja que se perima la instancia39.

tenga la representacin
mandato, debe ejercitar

d) Tipos de culpa
Generalidades

en
el diagnstico (p. ej.,
El abogado, como
el mdico, puede errar
el
en
arma
el cliente
tiene
que
que
jurdicamente razn en un caso
ordenamiento
no
concede
legitimacin para actuar), en el tratamiento
de su cliente
el derecho
por la va ejecutiva
(p. ej., pretende reclamar
se
decarece
de ttulo) en su ejecucin (p. ej., por su inactividad,
pero
el juicio, bien iniciado, por la va que
clara la caducidad
en
de instancia
razn); en
que jurdicamente tiene
corresponde, en favor de su cliente
el expeesta
el abogado que teniendo
ltima incurre
tambin
que controlar
efectu
el actor,
con
diente
en
el que el demandado
lleg a un acuerdo
pagos
parciales y logr la suspensin de la ejecucin, no obstante lo cual,
del
la subasta
el actor
solicit
y el juez dispuso
inmueble sin que
habia
de su abogado, que la noticacwn
demandado
a travs

el

impugnara,

sido

realizada

CNCv., Sala

33

Cm.

39

Willamil",
con

de modo

37

nota

cinante.

intempestivo

F, 30-V-1996,

Sala

4.

dA.L.A.", L.L., 1996-E-146.

IV, 2e-x1-1993, L.L., 1994-0543.

Nac. Fed. Cont.-Adm.

de
II, Quiones
de Lomas
Civ. y Com.
1' de Apelaciones
Zamora, Sala
ao 4, nro.
Provincial,
Revista
de Jurisprudencia
Summa de 1994, pg. 435,
Responsabilidad del abogado patrode Jorge Mosset
Iturraspe,
Direccin del proceso".
de la instancia.
de Marinelli,
Fabrizio, Le nueve frontiere
y comentario
Roma, 27-)(1-1992
Clutle Commendell'avvocatO", La Nuova Giurisprudenza

Cm.

aprobatoria
Caducidad

Ersu

Trib.

della

responsabilita

professionale

tata,

anno

X,

2, 1994, pg. 267.

nro.

50

LECCIONES

La

actualizacin

Y ENSAYOS

permanente

de la ciencia
La complejidad creciente
l no
actualizado;
esta; permanentemente
mbitos que desconoee; por eso, es justa

del Derecho
obliga al abogado
debe tomar
asuntos
referidos
de la Audiencia
la sentencia
a un
la presde Barcelona
que conden
abogado que contrat
una
con
entidad
mercantil
vida societaria
servicios
era
cuya
documentacin
azarosa,
presentaba mltiples irregularidades
cuya
y que,
su
situacin
decidida
a normalizar
jurdica, tanto en relacin con los socios
a terceros,
recab los servicios
como
frente
profesionales del demandado, a
del ordepreparacin en el mbito mercantil, rama
quien no slo le faltaba
era
necesario
la correcta
namiento
jurdico cuyo conocimiento
prestapara
sino que denot una
cin de los servicios
actuacin
que se le recababan,
descuidada
ejecucin del contrato"41.
y negligente en la normal
a
a

Provincial
tacin de

sus

Violacin

del deber

de informar

La mayora de los cdigos de tica establecen

el deber de los abogados
de proporcionar a su cliente
informacin
suciente
acerca
del tribunal
u
el asunto
su
estado
encomendado,
organismo donde tramite
y marcha,
as se lo solicite
en
forma y tiempo adecuados".
Adems
de este
deber, existe el de explicar al cliente las diferentes
vicisitudes
las variantes
que el caso
puede presentar;
posibles y la con-

cuando

veniencia
alternativos

de acudir
de resolucin

no

los estrados
de conflictos,

tribunalicios

mtodos

otros

etctera.

Con alguna exageracin, se ha dicho que actualmente, la palabra

de consejero: con la profusin de leyes es comn
abogado es sinnima
que
simple particular golpee la puerta del abogado en vista de instrucDe la misma
manera
en
los crculos del
que Virgilio guia al Dante
orientar
al cliente
en
la verdadera
selva
inerno, cabe al profesional
oscura
el ordenamientojurdico"?
que es actualmente
Ms all de las exageraciones,
de los
respecto de los abogados, como
en
el deber de informar.
insisten
mdicos, la doctrina
y la jurisprudencia
El dictamen
de la Comisin
5 del III Congreso
de reexin
nmero
Internacional
de Derecho
de Daos, 1993, dedica
varios
prrafos al deber
el ms
ciones.

de

informacin; se lee:
4. El conocimiento,

ejercicio profesional
referido
especialmente
sin dar
posibilidades,

41

Audiencia

se

diligencia y prudencia que debe el abogado en el

al cliente,
integra con el deber de informacin
las
pretensin, indicando

al amparo
jurdico de la
certeza
sobre el resultado.

Provincial
de Barcelona,
19-IlI-1996, Revista
ao LII, nro.
624, setiembre
1996, Valencia. pg. 10.430.
42
Cfr. Siebeneichler
de Andrade, Fabio, op. cit., pg. 343.

'

General

del

Derecho,

DOSSIER:

5. El deber

el deber

de dar

RESPONSABILIDAD

de informar

consejo

En suma,
no
cin de estructuras

diligencias
para

que

se

trata

de

procesales,
secundarias43, sino
comprenda la situacin

Demandas
interpuestas
de prescripcin

si

tratara

se

informacin
con
el deber

de

de tal forma
con
de especialistas.

teniendo
de requerir

en

la

cuenta

informacin

atosigar

integra

se

razn

mayor

51

CIVIL

adecuadamente

con

6. Debe apreciarse
el deber
condicin
del cliente, armonizndolo
a cargo
del cliente.

al

cliente

con

tecnicismos,

descrip-

frmulas
sacramentales
o enunciados
de
de trasmitirle
los conocimientos
mnimos
en

est

la que

despus

de

inmerso.

cumplido

el

plazo

de los presupuestos
la pretensin de daos y
para
que prospere
el abogado a quien se imputa haber
perjuicios contra
dejado prescribir la
accin por no interponer
la demanda
dentro
de los plazos legales, es la
fue hecho.
prueba de que el encargo
Uno

lisis
corre

El estudioso
de la jurisprudencia
en
el andebe ser muy cuidadoso
de las circunstancias
rodean
cada
de otro modo,
fcticas
caso;
que
el riesgo de creer
no
donde
existen.
contradicciones
que enfrenta
las siguientes
sentencias:
correctas
por ejemplo, son

As,
La
slo

se

que
le

rechaz

la demanda

encomendado
haba__

contra

interpuesta
asistir

al

de

acto

un

abogado

conciliacin

quien

adminis-

sin que posteriormente

se
le otorgaran
poderes para seguir con la
arm
que si
gastos. El tribunal
tramitacinjudicial, ni se le adelantaran
a un
realizado
bien, por lo general, el encargo
abogado lo es tambin para
debe llegarse a la
todas
las actuaciones
posteriores, en el sublite
conclu(CODClllasin contraria
de naturaleza
de actos
preparatoria
por tratarse
contactos.
otros
se
cin) sin que posteriormente
hayan desarrollado
habiendo
del abogado que,
La que calic de culpable la conducta
la demanda
(que fracas) interpuso
promovido el acto de conciliacin
cuando
el plazo 45.
ya haba caducado
no
del cliente
La que declar
que el simple silencio
puede inducir sus al
por el contrario, entre
profesional a dar por extinguido el mandato;
con
el
mandante
al propio
diligencias, est la de interpelar formalmente
con
la obra o no, pues de otro modo sus
n de conocer
si quiere continuar

trativa,

43
44

Barbier.
Audiencia

E. A., op. ct., pg. 382.

de Barcelona;
Provincial

615, diciembre

LII,

nro.

nro.

610/11,julio-agosto

45

Audiencia

1995. Valencia,

4-VII-1995,
pg. 13.927.

de Mlaga, l7-VI-1994,
Provincial
1995, Valencia, pg. 9414.

Revista

Revista

General
General

del Derecho,

del Derecho,

ao

ano

LI,

52

LECCIONES

Y ENSAYOS

seriamente
derechos
estarn
ocurri
comprometidos, como efectivamente
en
el caso
que el abogado no realiz
ningn acto interruptivo
por lo
durante
un
prescribi la accin por los daos y perjuicios sufridos
En ese
el abogado haba recibido
de trnsito.
un
accidente
caso,
poder
para
llegar a un acuerdo, incluso extrajudicial. La compaa aseguradora
se
con
de la contraparte
l, pero luego, ni las llev adepuso en contacto
retom las conversaciones,
la compaa invoc
lante ni inici juicio; cuando
la prescripcin.
exitosamente
en

que

Omisin
de recurrir,
extemporneamente,

interposicin de

el

informar

para

inasistencia

recursos

la audiencia

recurso

Se ha dicho que "el mero

hecho
de no recurrir
una
determinada
resolucin judicial no puede constituir
un
incumplimiento contractual
ya que
no
existe
una
norma
de conducta
todas
que obligue al abogado a recurrir
las resoluciones
tcnicajudiciales Sino que tal hecho debe ser valorado
mente
de la interposicin del recurso"47.
para
apreciar la oportunidad
a la vista
de causa
de un
Tampoco hay culpa si el abogado no comparece
recurso
de apelacin Siendo ste parte apelada, por que de esta ausencia
no
se
deriva
dao alguno para el cliente
dada su posicin procesal.

Sin
tencia

el abogado que se oblig por contrato

a apelar
la senera
y no lo hizo pensando
intil, no
que el recurso
una
actitud
meramente
pasiva, dejando precluir el plazo,
informar
al cliente
e incluso
de la defensa
del
apartarse
al cliente
buscarse
otro
letrado
que
proceda a la
del recurso.

embargo,
desfavorable

puede adoptar
sino

debe

que

asunto

permitir

para

interposicin
tente,

etapa
fue

No exime
al abogado, es una
mera
un
inconsisexcusa,
argumento
armar
intervenido
recin en la segunda instancia,
que, habiendo
en
la que fue contratado
redactar
la expresin de agravios, no
para
informado
de la fecha
en
los clientes
fueron
que
emplazados para
ante
la audiencia
no
cundo nay, por tanto,
poda conocer
el plazo de diez dias que el tribunal
les concedi para
comparecer

comparecer

lizaba
con

un

45

Cass.

43

LII,

nro.

49

LI,
nro.

Audiencia

608,

nro.

5.

Civ., 28-lV-1994,
1994, pg. 6356.

considerazioni
47

LI,

procurador

nuevo

luglio-ottobre
alcune

mayo

Audiencia

613/14.
Audiencia

in

Responsabilit Civile

en
con

margine

nota

ad

una

Previdenza,

de Ruta, Simona, La
rearmazione
della

vol. LIX,

nro.

4-5,

responsabilita del'avvocato:
Suprema Corte".

23-XJ-1994, Revista

General

del Derecha,

ao

Provincial
de Barcelona,
12-V1-1995, Revista
octubre-noviembre
1995, Valencia, pg. 12.145

General

del Derecho,

ao

Provincial

de Barcelona.
pg. 5655.

1995, Valencia.

del Derecho, ao
General
Salamanca.
2-V-1994, Revista
1995. Valencia, pg. 2812.
5
Audiencia
Provincial
de Valencia. 1-X-1993, Revista
General
del Derecho, ao L,
592/593. febrero
1994, Valencia, pg. 819.

nro.

606.

marzo

Provincial

de

DOSSlER:

RESPONSABILIDAD

53

CIVIL

Cabe tambin
la decisin del Supremo de Espaa que conrapoyar
m por
no
ser
revisable
en
la instancia
casatorala sentencia
de la
Audiencia
de Valencia
a reparar
el dao moral
a un
que conden
procurador
que traspapel la expresin de agravios que el abogado le remiti
desde Madrid, quedando desierto
el recurso
de la clienta
comn 51.
3. La relacin

de causalidad

a) La dicultad del

adecuada
tema.

Pautas

generales

Como en la mayora de las acciones

de daos y perjuicios, es necesario acreditar
relacin causal
adecuada
entre
la conducta
que existe
culposa
del profesional y el dao producido; en otros trminos, el juez debe vericar
si la actuacin
de que el
negligente del profesional fue o no la causa
cliente
no
el pleito, o, en general, de que el legitimado
sufriera
ganara
el dao.
Desde
de esta
materia
en
el
antiguo, se seala la especial dicultad
mbito de la responsabilidad
al
profesional del abogado; basta remitirse
fallo de 1931 de la Casacin
italiana
una
accin interpuesta
que resolvi
contra
un
abogado que haba apelado tardamente; dijo que esta conducta
contractual
comportaba un incumplimiento
que daba
lugar a la restitucin de las sumas
entregadas a ttulo de gastos y compensacin, pero no
descial resarcimiento
La ratio
del vencimiento.
de los daos derivados
dendi
del siguiente modo: siendo el producto del fepuede ser resumida
de mltiples
de la litis, el fruto del concurso
nmenojudicial, o el resultado
factores
(la conducta
procesal de las
y normalmente
imponderables
la
la
de
la
la
conduccin
en
litis,
opinin personal
partes,
energa puesta
el tiempo y en
en
del juez, el estado
de la doctrina
y de lajurisprudencia
el lugar en el cual el juez es llamado
a pronunciarse,
etc.), de hecho, es
efectuar
una
estimacin
preventiva52.
doctrina
la dicultad,
Sin perjuicio
de advertir
y jurisprudencia
no
aunque
trgica; sus formulaciones,
hoy una
posicin menos
absolutas, sirven para guiar al intrprete.
As, por ejemplo, se ha resuelto
que corresponde rechazar la demanda
entender
si no existe
la menor
base para
penal hubiera
que la sentencra

imposible
tienen

ms

sido

interpuesto

51

otra
con
a
la actora
favorable
una
tardamente
demanda,

Tribunal

Supremo de Espaa, Sala

si no
ha determinado

defensa53;
se

1. 20-V-1996,Actualidad

haber
obstante
que la preten-

Aranzadi,

diario

del

30-V-1996.
52

vittoria

Lll,

e chance
Nicola, "Colpa professionale dell'avvocato
Cosentino,
por
1996, pg. 645.
nro.
5, settiembre-octobre
e Respansabilit,
cliente, Danna
del Derecho,
General
Revista
31-V'll-1995,
de Lleida,
Provincial
1996, pg. 9231.
622/623,julio-agosto

Citado

dl

del
53

nro.

Audiencia

ao

54

LECCIONES

sin

de los

insolvencia,

en

el fondo; si

de

pesar

haca tiempo que estaba

procedimientos, el demandado
lo que de cualquier modo el actor
no
hubiese
podido

por

crdito

percibir el

v ENSAYOS

modo, rechazada

sido, de cualquier

hubiese
la dilacin

en

55.

b) La culpa de la vctima

(normalmente,

el cliente)

causa
adecuada
en
la falta de colaboracin
A veces,
el dao tiene
del
cliente; por ejemplo, no proporciona los datos de los testigos, no concurre
a la audiencia
jada para absolver
posiciones, etctera, no obstante
que
con
el abogado ha cumplido ecientemente
su
deber
de informacin.
La
nmero
Comisin
de reexin
5 del III Congreso Internacional
de Derecho de Daos, 1993, especic: Para apreciar el nexo
de causalidad
entre
la culpa y el dao no pueden
obviarse
los supuestos
de inestabilidad
juridica y el obrar del cliente reticente".

Por aplicacin de estos

ejerci el derecho de retracto
cliente

no

propio56;

acredita
que
si el abogado

declaraba

nulo

principios

le dio

ha resuelto

se

dentro
del
el dinero

plazo legal
para

que el abogado que

fuera

despido
te para ejecutar la sentencia),
operada ni el juez tampoco por

del

no

debe

responder si el
depsito en tiempo

no

hacer

el

present la peticin de ejecucin de la sentencia

el

plazo de caducidad

que

(previsto legalmen-

invoc la caducidad
lo que qued rme la resolucin
que disel pago
de la indemnizacin
el abogado no debe
puso
correspondiente,
en
responder aunque
luego la patronal se presentara
quiebra y cuando el
obrero
la indemnizacin, le opusieron la caducidad
pidi se le pagara
y en
en
el expediente
otra
decisin
lugar de discutir
que ya habia
que haba
de cosa
a
la
pasado en autoridad
juzgada que le otorgaba el derecho
el abogado.
indemnizacin, inici un juicio contra

la otra

pero

c) El

error

parte

no

La. relacin

de hecho y el de derecho.
novit curia

causal

y el iuria

Se arma
con
frecuencia
que el
secuencias
que el de hecho
por cuanto
cacin del principio iuria
curia
nouit.

54

pg.

Corte

di Cassazione,

Sez.

lll

error

de derecho

tiene
menores
subsanado
por

puede quedar

Civile, Il Foro

Italiano,

CXXI,

anno

con-

apli-

nro.

7/8, 1996,

nro.

631, abril

2386.
I

55

T.S.

1997, Valencia,
55
nro.

al

Espaa 28-XIl-1996,
pg. 3747.

derecho

Revista

General

del Derecho,

ao

LIll,

Lleida, 24-V-1996, Revista General del Derecha, ao LII,

se
el retracto
asemeja
pg. 1015 (en sustancia,
los cdigos procesales
sobreseimiento
del juicio
argentinos denominan

Audiencia
Provincial
enero-febrero

628/29,

de

1997, Valencia,

que

ejecutivo).
57

Lll,

nro.

Audiencia
Provincial
de Pontevedra,
23-1-1995, Revista
615, diciembre
1995, Valencia, pg. 14.273.

General

del Derecho,

ao

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

55

CIVIL

El acerto, sin embargo, no es absoluto, pues

el
eljuez puede cambiar
derecho
invocado, pero no la accin deducida.
de
As, por ejemplo, el error
derecho
vas posibles, el profesional
puede ser decisivo si entre diversas
intertanto
la accin corresponuna,
elige equivocadamente
prescribiendo
diente
a la correcta.

Las acciones
de responsabilidad
contra
el abogado y la cosa
juzgada
En la responsabilidad
del abogado, anlogamente a lo que ocurre
con
el acojuez (ver infra IV.5.a.), podria parecer
que, en algunos casos,
gimiento de la demanda
requiriese la previa destruccin de una decisin
anterior
de cosa
que ha pasado en autoridad
juzgada. Por ejemplo, si una
arma
fue
condenada
su
la
defendi
mal
persona
que
y no
porque
abogado
de legitima defensa, parecera que la procedencia
supo probar la eximente
de la accin requiriese analizar
si la condena
fue o no correcta.
ste ha sido uno de los argumentos
para
esgrimidos en Inglaterra
declarar
la inmunidad
del barrister
(abogado de litigio). En Argentina,
de modo similar; vase el siguiente: un abogado
algn voto tambin razona
en
el convenio
de disolucin
que intervino
y liquidacin de la sociedad
conyugal inici luego, en representacin de su cliente (la esposa), un juicio

4.

la del

en
un
vicio de la
otras
de ese acuerdo
razones,
fundado, entre
por nulidad
un
voluntad.
La clienta
La nulidad
fue rechazada.
inici, entonces,
juicio
de la
los vicios
se
rindi prueba sobre
contra
el abogado; en ese
proceso
de
voluntad
(error
en
el juicio por nulidad
denunciados
y lesin). En uno
los votos que rechaz
contra
el abogado se lee: toda la prueba
la demanda
sentencia
fue innecesaria
que pas en
ya hubo una
y extempornea porque
lo ya resuelto
nuevamente
autoridad
de cosajuzgada
que impide plantear
e inmutabilidad5.
de rmeza
en
un
decisorio
la calidad
que reviste
me
La formulacin, por su excesiva
latitud,
parece
equivocada; a
del juez,
de responsabilidad
los supuestos
diferencia
de lo que sucede
en
los
modificar
cuando
sejuzga la del abogado no se intenta
alcances de la
es
arma
no
se
equivocada, smo que a ese
cosajuzgada;
que la sentencia
el expemuestra
a lo que
resultado
(el correcto
legalmente de acuerdo
el abogado no aport otra
prueba, o no plante la
diente) se lleg porque
dedefensa
que corresponda (por ej., la prescripcin). Para rechazar la
del voto del otro JUEZ InterVImente,
manda
como
surge
bastaba, entonces,
habIa
el letrado
analizar
la conducta
del abogado en el juicio; en el caso,

53

Bustamante

59

abogado
6

Revista

Alsina,

Jorge 1-1., Teora

General

de la

Responsabilidad Ciuil,

ed.,

Buenos
Aires, 1994, nro. 1345.
del solIc1tor, es deCIr, el
No Se duda, en cambio, en principio, de la responsabilidad
Ver
fuera del litigio (p. ej._ asesorando).
servicios
que presta
de General
Roca, proVInCIade Rio Negro,
Cm. Apel. en lo Civ., Com. y de Minera
ao 4, nro.
8, septiembre 1994, pag. 369.
de Jurisprudencia
Provincial,

Abeledo-Perrot,

nota l07.

'

56

LECCIONES

Y ENSAYOS

del dao estaba

todas
las diligencias y la causa
en
la actitud
de
asumido
evitar
la propia clienta, culpable del divorcio
por adulterio
que, para
que
fuese
conocida
todas
situacin
las imposipor sus
hijos, consinti
ciones
del marido
(pese a los consejos de su abogado) en un proceso
por
el que perdi casi todos sus
en
bienes
mutuo
consentimiento,
propios.
esta

El dao.

5.

Una

regla

con

excepciones: la indemnizacin

de chances

la conducta
a la que
se
le atribuye el dao ha acaecido
Cuando
en
un
lo que se indempor omisin), normalmente,
por accin, sea
de lo peticionado
en
ese
nizan
son
las chances
y no la totalidad
pleito,
cul habra sido el resultado
desde que se desconoce
de la accin si se husi se hubiese
biese
de la prueba si se
iniciado, del recurso
interpuesto,
concluido
caducidad
de
hubiese
rendido, del juicio si no hubiese
por

juicio (sea

etctera.

instancia,

casos
de excepcin, no es posible asegurar
certeramente
que
una
accin
se
hubiera
profesional irreprochable
logrado una
favorable
en
un
100%.
Esto plantea la necesidad
de medir
la
de la indemnizacin
en
funcin
de la efectividad
del dao sufride lo pedido en la demanda
sino la privacin
do, que no es la frustracin
de una
probabilidad de ganancia o chance, susceptible de grandes variaciones
de cada caso
segn las circunstancias
y la ponderacin del criterio
tenido
el tribunal
de haber
tenido
la posibilidad de expedirse
que habra
en
otras
es
Io que frustr
la culpa del abogado con
la
condiciones,
que
declaracin
de la caducidad
de instancia"61.

Salvo

mediando
sentencia

cuanta

En suma,
el Tribunal
el cual se dirime
ante
el juicio por responsadebe analizar
el caso
si no al modo de un tribunal
de revisin, s
haciendo
un
anlisis
de su prosperabilidad
o temeridad
y de la prudencia
de su interposicin y an en estos
trminos, de obligada relatividad?

bilidad,

Bien se ha dicho
la frustracin
del derecho
de
que debe valorarse
acceso
a un
debiendo
recordarse
ms progresista
recurso,
que el derecho
en
cuanto
a cobertura
de riesgos viene
el resarincluyendo ltimamente
cimiento
de la simple prdida de oportunidades
reales, expresin tomada
del Derecho
del TEDH en los casos
sajn y recogida por la jurisprudencia
Goddi del 8 de abril de 1984 y Colozza
del 12 de febrero
de 1985)"63.

51

dVillamil",
52

LI,

Cam.
l de Apelaciones
Civ. y Com. de Lomas
de Zamora,
Sala II. Quiones
Revista
de Jurisprudencia
Provincial, ao 4, nro. 5,junio 1994, pg. 435.
Provincial
de Barcelona,
DNI-1994, Revista General del Derecha, ao

Audiencia

60415, febrero

nro.

53

1995, Valencia,

pg.

1050.

Audiencia
Provincial
de Oviedo, 19-VI-1995, Revista
Jurdica
Espaola La Ley,
1995-4-167.
En el caso,
el tribunal
tuvo
tambin
en
consideracin
que el abogado habia
informado
a la parte
de la muy dicil procedencia de la pretensin, por esta:
prescripta la
accnon.

DOSSIER:

dems,

lo

Por

perjuicio,

los hechos

veces,

base

aunque

RESPONSABILIDAD

el

57

CIVIL

incumplimiento

no

constituya

per

se

un

el dao se visualiza
como
necesariamente
derivado
de
del incumplimiento;
en
otros
in re ipsa,
trminos, surge
del abogado que no present la demanda
e hizo
perder la

como
es
el caso
accin del cliente
en
una
cuestin
que no daba
lugar a ninguna duda, ni
de hecho ni de derecho; o el del abogado, a cuyo empleado se le traspaordenada
no
fue trabada
pel la orden de embargo, por lo que la cautelar
transmiti
el nico inmueble
luego el deudor
que tena, impidindose
de este modo cobrar
su
deuda.
Igual solucin corresponde respecto del
la cautelar
trabada
dentro
de los plazos de
abogado que no renueva
caducidad
del inmueble
por parte del
permitiendo de este modo la venta
demandado.

del dao en s
la cuestin
no
reside
en
la existencia
No siempre es el monto
del crdito que
cuanticacin.
ni el del valor
del inmueble
tena
contra
el tercero,
del patrimonio,
que el valor
puede suceder
pues
o menor;
en
el
coincida
con
el crdito; puede ser
mayor
primer caso (el inmueble
embargado es de un valor superior al crdito),
el
no
el
la indemnizacin
debida
puede superar
por
abogado negligente
valor del crdito
no
pudo cobrar; en el segundo (el monto
que su cliente
del
el valor
del crdito es superior
al valor
del bien), no puede superar
inmueble
sali
que
ilegtimamente del patrimonio, pues su conducta
65.
bien
valor
de
ese
el
no
sino
hasta
caus
el
dao
negligente

En

mismo,

estos

sino

casos,

en

su

el cliente

del abogado
ilegtimamente sacado

de

que

bien

ese

no

Hay, sin embargo, un dao que no puede

el damnicado
debi pagar
por la conducta

IV.

DAOS

1.

Normativa

CAUSADOS

POR

discutido:

ser

negligente

el de las costas
del abogado.

NOTARIOS

A diferencia
existe

argentino
64

ao

de lo que acontece
3671
el artculo

abogados, en el Cdigo CiVil

reere, especncamente, a un

los

con

que

se

14-V-1994,
de Barcelona,
Provincial
CYR, Audiencia
1994, Valencia, pg. 13.297.
LI, nro. 603, diciembre

Revista

General

del Derecho,

del Derecho, ao
General
65
14-XII-1993, Revista
de Barcelona,
Audiencia
Provincial
nro.
596, mayo 1994, Valencia, pg. 6033.
la
63
1" del Supremo
la Sala
del 17-XI-1995,
En su sentencia
sostuvo que parano el
real de los
el valor
y
cuenta
en
tenerse
determinacin
del dao debia
el
la que haba resultado
en
obtenido
en
de los mismos
la subasta
ejecutante
adjudicatariodel
salido
haban
el
en
no
inscribirse
y que
interin
del_patrimomo esteejecutado
pudo
porque
lo
caso
el tribunal
del embargo. Sostuvo
la anotacin
renovado
queen
por no haberse
pasado a
fue la propiedad de tales ncas, que
que el ejecutante
perdi realmente
del embargo
la anotacion
caducado
haber
salido
su
hubiesen
si no
por
patrimonio
(Actualidad
boletn del 30-Xl-1995).
Aranzadi,

L,

inmuebles

hubieran

58

LECClONES

su

en

perjuicios
personas
2.

Tipos

Y ENSAYOS

del escribano:
la de quien tiene
en
su
de responsabilidad
poder
de cualquier
especie, por los daos y
registro un testamento
omisin
en
su
de las
ocasione
ponerlo en conocimiento
que
interesadas
luego de morir el testador.

supuesto

57

de notariado

a) Sistemas:
est
modos.
Con trazos
regulada de diversos
los siguientes sistemas:
pueden enumerarse
en
Unidos
de
profesional (imperante
Inglaterra, Estados
Amrica, Suecia). Al igual que los abogados, pueden ejercer esta profesin
ilimitado.
Tienen
funcin
certicante
no
en
nmero
y
legitimadora y, por
tiene slo el valor de la prueba escrita.
el instrumento
eso,
que emiten
Notario
etc.). El
funcionario estatal
(rige en Andorra, Dinamarca,
escribano
es
designado y pagado por el Estado. A veces, es un funcionario
judicial, otras, pertenece a la Administracin.
Notario
de funcin pblica. Admite
dos vaprofesional investido

La profesin notarial
excesivamente
gruesos,
-

Notario

riantes:

1) Libre:
2) Latino

nmero
de plazas (Uruguay).
hay irrestricto
la profesin est regida por el numerus
puro:

b) El sistema
Desde
ordenamiento

hace

clausus.

argentino
muchos

aos, la doctrina

discute

cul sistema

adhiere

el

la disputa pero al parecer,

la
argentino. No pretendo transar
es
un
opinin mayoritaria se inclina por entender
que el escribano
profesional
del Derecho
las
funcin pblica. As lo declararon
que cumple una
Jornadas
Provinciales
Sanjuaninas de Derecho Civil (1982) y las Jornadas
de Derecho
Civil de Mercedes,
1981
53.
de
Buenos
Aires,
provincia
c) Sujeto al que se destinan
estas
reexiones
Limito
estas
al llamado
reflexiones
escribano
de registro, o sea, al
poseyendo ttulo o diploma profesional obtenido
y
luego de cursar
de
se desempea, previa habilitacin
aprobar los estudios
universitarios,
autoridad
feel ejercicio de la fe pblica o funcin
competente
para
o adscripto
titular
de un registro de escrituras
dante, como
pblicas, puque

la

67

Civil

del
53

sabilidad...,

Para

esta

Escribano,
Las

cuestin

ver,

Bueres, Alberto, Responsabilidad

1984, pgs. 3 y sigs.
se
transcriben
en
Bueres, A., Respon-

fundamentalmente,
Buenos

Hammurabi,

recomendaciones

de estos

cit., pgs. 143 y sigs.

Aires,
encuentros

DOSSIER:

diendo

autorizar

mentos

pblicos59.
d) Caracteristicas
-

El escribano

Estado
No

RESPONSABILIDAD

el otorgamiento

(dar fe).
desconozco

de

59

CIVIL

de stas,

las

de la funcin del escribano

registro ejerce una funcin

instru-

constituyen

que

de registro
pblica delegada

el

por

ha recibido
embates
un
importantes;
diferencia
de lo que acontece
con
la
argumento
signicativo
que,
funcin pblica en general, no hay relacin jerrquica entre
el notario
y el
Estado.
Sin embargo, en Argentina, la cuestin
haber
sido zanjada
parece
Federal
al
por la Corte
quien tiene dicho que la facultad
que se atribuye
notario
de dar fe a los actos
conforme
a
las leyes constituye
que celebre
una
concesin
del Estado
acordada
la calidad
de funcionario
o
de
por
de registro7.
ocial pblico que corresponde a los escribanos
que

tesis

esta
es

Su libertad
contratar
est
del abopara
restringida. A diferencia
de registro
a
sus
no
libre
gado, el escribano
elige de modo totalmente
clientes
sino
en
los servicios
se
le
que,
que
principio, debe prestar
reclamen
al ordenamiento,
la moral
contrarios
y las
siempre que no sean
buenas
costumbres.
-

3.

Naturaleza
de la funcin y de la responsabilidad
a los celebrantes
y frente a los terceros

Sea o no
el notario,
mbito de la

con

propuesto
propuso.
En

por

vnculo

un

el que

contractual

su
responsabilidad se rige
contractual,
responsabilidad
una

sola

de

las

partes

ya

no

se

funda

las

aunque
y el dao

algunos pases (Francia, p. ej.)

la jurisprudencia

guna
exageracin, que
que la responsabilidad

une

por

ha

se

que

el escribano
lo

invoque

del acto
el
dominan
haya sido
no
lo

el que

con
llegado a sostener,
alrigurosa con los notarlos
culpa sino en el riesgo pro-

tan

es

en

frente
los celebrantes
normas

la

fesional72.

cambio, segn la opinin mayoritaria,

la culpa.
de tipo subjetivo, siendo
suciente
En otros,

es

en

la

responsabilidad

59
pblico", en Las ResTrigo Represas, Flix A., La responsabilidad del escribano
La Plata,
Platense,
ponsabilidades
Profesionales. Libro Homenaje a Luis O. Andorno,
1992, pg. 336.
de
7
de libros de requerimientos
s/verif.
CSJN, 23-VI-1992, Colegio de Escribanos
rmas del escribano
y J.A., 1993-11-96.
Enrique Garrido", Doc. Jud., 1993-2-328
71
de los procedipor omisin
Trigo Represas, Flix A., Responsabilidad notarial
1982-IV-41.
J.A.,
mientos
inscriptorios de actos que requieren publicidad",
Vism72
Decorps, J. P., op. cit., pg. 127. En Italia, parece compartir este criterio,
Breve dalla Respansabilit Ciuile, cit., pg. 273.
tini, G., Tratlato
_

60

v ENSAYOS

LBCClONES

lo dems, es factible
un
conducta
su

Por

congurar

Ks por

ejemplo,
protocolizado un
aportada por dos

mente.

la absolucin

tipo penal

y,

a
absolvi
un
acta
sin vericar

se

haber
tacin
personas,
que
annima
sin
de una
sociedad
director
fecha se concretara
escritura
de la misma
asamblea
haba sido rechazada
por una
4.

Antijuridicidad

culpa. Algunos

penal de un escribano, por no

embargo, responder civila
quien se imputaba

sin

notario,

la

fehacientemente

una

operacin inmobiliaria

casos

especiales

contrariedad
de la conducta
con
el ordenamiento
la omisin
de las diligencias
debidas
temente,
presentan
en
ciertos
deberes
caractersticas
impuestos a los notan'os.

particulares:

casos

a) El deber

de

Se ha dicho

consejo

que

de la sociedad.

La

algunos

documen-

se
como
presentaron
presidente y
serlo, lo que permiti que en otra

y,

consecuen-

determinadas
Me referir

informacin

el deber
de consejo del notario
ha sido, hasta
ahora,
mientras
el cliente
es
menos
de geometra
variable";
experimentado,
es
su
durante
mucho
extensin; consecuentemente,
mayor
tiempo, la
en
el campo
experiencia profesional de un comprador o de un vendedor
inmobiliario
la responsabilidad,
desde que un experto
permiti atenuar
no
es
lo mismo
franceses,
que un
profano". Sin embargo, los tribunales
con
la Corte de Casacin
a la cabeza,
han modicado
esta
posicin, dndole a la obligacin de consejo una
han
envergadura que algunos autores
calicado
de impresionante; as por ejemplo, se ha acogido la demanda
un
escribano
la situacin
interpuesta
por un banco contra
que no veric
era
sociedad
una
hipotecaria del inmueble, o no le advirti que el mutuario
que an no se encontraba
inscripta en el registro.
que

la tendencia
el deber
de

Respondiendo
nal,

arma

se

cheque,
decir,

que

instrumentales

mentos

por
ejemplo,
constancia
en

la

escritura

especicar

sin

que

que

Francia,

en

si

no

73
Cm. Nac.
574.
El caso,
a
no
constitucin
de actor

se

que

cobraba

Crim

dudarlo,
civil

en

que

ampla

la

responsabilidad

profesio-

a los elese
extiende
consejo del notario
As
pueden implicar prdida de un derecho.
hizo responsable
a
un
escribano
dej
que
un
con
pblica que el precio se cancelaba
ste se reciba pro solvendo
y no pro soluto, es
subsista
el precio de la venta.

se

Correc., Sala 4'. 29-Hl-1995, Reynolds, Juan", JA., 1995-l'Vhabido

hubiese
dado
civil si hubiese
lugar a la condena
el proceso
penal.

74
Decorps, J. P., op. cit._ pa'g. 120. En Argentina, en cambio, la Corte Federal liber
de responsabilidad
al Estado
entidad
en
por el error
que una
registral en un caso
nanciera
haba dispensado al escribano
el
de hacer el estudio
de titulos
y de vericar
estado
de Bs. A5.", L.L., 1987-0144
posesorio (cfr. CSJN, 11-XIl-1986, Invern chia.
y
J.A.. 1987-lI-105).

DOSSIER:

b) La redaccin

RESPONSABILIDAD

de la funcin

lograr

para

notarial

es

nalidad, debe

esa

61

CIVIL

pblicas

de las escrituras

n esencial

Un

celebrantes;

conforme a la ley
seguridad jurdica a los

y actas

dar
tener

los conocimientos
tcredactados
autoriza sean

nicos necesarios
para
que los instrumentos
que
a las disposiciones
conforme
legales; por eso, debe responder, por
de nulidad
de un testamento
por la declaracin
por instrumento
de defectos
de forma.
que adolece
Comparto, consecuentemente,
trina
francesa
debe ser un jurista,
que arma
que el notario
y

jurista

y debe

del acto

que

todos sus
instrumenta
75.
poner

esfuerzos

para

asegurar

la ecacia

ejemplo,
pblico
un

la docbuen

jurdica

esta
Sanposicin el despacho de las primeras Jornadas
de Derecho
Civil (1982) que dice: la obligacin del escribano
de
una
escritura
vlida
instrumentalmente
es
una
obligacin de

Comparte
juaninas
autorizar
resultado.

c) La fe de conocimiento
La fe de conocimiento

y el

juicio de identidad

la fe de conocimiento
(el
Algunos autores
espaoles distinguen
del juicio de identidad
escribano
declara
conocer
a la parte
celebrante)
nacional
documento
con
dice que le justicaron la identidad
(el escribano
diferente
derivarse
no
de identidad).
Sin embargo, de la distincin
parece
la expresin
sustituir
rgimen. En Argentina, en cambio, Bueres propone
fe de conocimiento
fe de identicacin
modo, la
75; de cualquier
por
al control
recurra
entiende
opinin dominante
que aunque el escribano
la
iniciar
del documento
de identidad
y completar
para
que se le exhibe
un
anformacin
de un juicio de conocimiento
debe, adems, efectuar
a los
en
relacin
lisis de los elementos
surgen
que del documento
y datos
al negocio que se ha de instrumentar,
elementos
vinculados
a la
a circunstancias
extender
tal anlisis
que rodean
operaconv1cc16n
a formar
cin y que de un modo o de otro, pueden contribuir
ha resuelto
se
criterio
idntico
sobre la identidad
de las partes"77; con
de un poder,
del otorgante
que el escribano
que da fe de conocimiento
el
documento
slo
no
debe analizar
con
diligencia, escrpulo y prudencia,
de los elementos
la totalidad
de identidad
que se le exhibe, sino tambin

restantes

debindose

2l ed., Rep. du
75
Luc, Responsabilit Pro/bssionnelle des Nolaires,
Aubert, Jean
Defrnois, Paris, 1981, pg. 82.
Buenos
Aires,
76
I-lammurabi,
Bueres, Alberto, Responsabilidad Civil del Escribano,
1984, pg. 93.
77
15-111-1994,
de Necochea,
Cm. Civ. Com. Crim. y Correccional
CoronelIc/Iorres
la
la culpa de la escnbana,
vericarse
no
obstante
1994-728
(en el caso,

Notariat

Pereyra, L.L.C.,
demanda

se

rechaz

por

falta

de

legitimacin

activa).

62

LECCIONES

precisos

coherentes

con

los

Y ENSAYOS

formar

que

puede

las

primeras

acabado

un

juicio

de

certeza"7.
En
Derecho

la misma
Civil (1982)

tendencia,

Jornadas

de

Sanjuaninas

dijeron:

La denominada
obligacin de dar fe de conocimiento
exige al esinobservancia
cribano
un
cuya
juicio de certeza
genera
responsabilidad.
de un
documento
de identidad
no
es
suciente
La sola exhibicin
para
El notario, cuando
d fe de conocimiento.
no
conoce
a las
que el escribano
la escritura
fe de conocimiento,
si pre-.
y dar
partes,
puede autorizar
la conviccin
sobre la identidad
a los testigos
de conocimiento
de recurrir
la fe de conocimiento
por un tercero:

viamente
necesidad
Cuestionada

A: es
la conviccin

del

cargo

y que

cargo
sobre

del notario
la identidad

tercero
se

la prueba de los hechos

de los otorgantes.

B (sostenido
exclusivamente
por
la prueba en razn
de la fe
por s mismos.

"Despacho
a

actos

de los otorgantes,
sin
(art. 1002, Cd. Civ.).

adquiere

"Despacho
llevaron

el notario

pblica

lo

que

Ahumada):
inviste

que

es

sus

prueban

Algunas

especiales

normas

El artculo
23 de la Ley del Notariado
espaola dice: El notario
que
fe de conocimiento
diere
de alguno de los otorgantes
inducido
a
error'
sobre
la personalidad
de stos por la actuacin
maliciosa
de los mismos
o
de otras
no
en
incurrira'
criminal, la cual ser
personas
responsabilidad
cuando
exigida nicamente
proceda con dolo. Pero ser inmediatamente
a expediente
sometido
de correccin
la
de
incon
disciplinaria
obligacin
demnizar
los daos y perjuicios que se hayan producido por tal error
a
terceros
interesados.

que

La Direccin
de esta norma

General
no

se

de
deduce

los
una

Registros Notariales
responsabilidad

ha

civil

interpretado

automtica

del

notario
sino que es menester
que haya culpa del escribano,
por aplicacin
de los principios
de este
generales. O sea, segn el criterio
prestigioso
civil
organismo, la responsabilidad
penal exige dolo; la responsabilidad
culpa, y sta no se presume.
Un
dio fe de
con

un

conocimiento,

responsable

73

E-297.

de este criterio
es
la decisin que liber al notario
que no
sino que dijo que la identidad
se
haba acreditado
de identidad,
result
falsicado
por el
que nalmente
(us
el documento
haba
del propietario,
muerto,
que
la foto); el fallo no libera
hace
el artculo transcripta
porque
al que haba dado fe de conocimiento
mediaba
y en el caso

ejemplo

documento

Compareciente
cambindole

CNCiv., Sala

A, 7-IV-1988,

Bco. Comercial

del Norte

S.A.

dKahan".

L.L., 1983-

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

63

crvn.

slo un juicio de identicacin, sino porque

en
opinin del sentenciante
no
se
haba probado la culpa del notario,
quien fue engaado, merced
del documento.
falsicacin
La fe de conocimiento

y la

responsabilidad

del notario

por

el

la

adscripto

Segn algunos fallos,

nalsima;
de

las

nrica

dar fe de conocimiento
es
una
actividad
persoel escribano
titular
no
respondera del incumplimiento
relativas
al deber
de fe de conocimiento
del
por parte
sentido
ha dicho:
El escribano
se
titular
responde geo errores
por las incorrecciones
provocados por
slo cuando
sean
susceptibles de su apreciacin
no
verificar
ni
no
se
trata
de actos
cuando
puede
que
en
lo es la prestacin de la fe de conocimiento,
cualquiera
armacin
personal del adscripto8.
que es una

eso,

por

normas

adscripto.

En

tal

objetivamente
negligencia del adscripto
y

cuidado, mas
controlar, como
de sus variantes,

con
muchos
reconozCo
No comparto esta opinin, aunque
que cuenta
adeptos. Explicar por qu:
Los
12.990
dice:
23 de la ley nacional
En Argentina,
el artculo
dentro
actuarn
ese
carcter
conserven
escribanos
adscriptos, mientras
el tide facultades
extensin
del respectivo
que
registro con la misma

el mismo,
con
e indistintamente
bajo su
pero
y simultneamente
dependencia y responsabilidad y reemplazarn a su regente en los
otro
o cualquier
de ausencia,
enfermedad
impedimento transitorio.
del trmite
directo
El escribano
es
el responsable
titular
y conservacin
sean
de sus
del protocolo y responder de los actos
adscriptos en cuanto
cuidado".
de
su
susceptibles
apreciacin y

tular
total
casos

Creo

la

que

distinga, en
negligencias

mi

del

se
argumente
que
clara; por mucho
ley es bastante
por
opinin, este artculo hace responsable al titular
adscriptosl.

d) Constatacin

deber
otros

pero

por

y de

su

las

estado

de la capacidad
de familia
el
el escribano
sobre
no
doctrinal
sector
Para
un
pesa
importante
En
estado.
a su
relativa
documentacin
de requerir
al otorgante
de requerir este
la facultad
tiene
trminos, el notario
no
el deber; por tanto,
quedara fuera del mbito de la identicaCin

instrumental,

79

L.L.,

del otorgante

DGRN

3
CNCiv..
1996-3-55,

actuacin

la

dKnhan",
El

R, lux-1995,

de

Revista

A, 16-11-1995,

Sala
con

nota

de Giralt

su

adscripto";

L.L., 1988-E-297.
Bueres, A., Responsabilidad

Jurdica
Espaola La Ley. nro. 4, 1995, pg. 312.
y
"Filg'ueira, Carlos d'Fig-ueroa", JA, 1996414.381
titular
Font, Jaime, Responsabilidad del escribano
S.A.
del Norte
Bco. ComerCial
7-IV-1988,
idem,
Civil

del Escribano,

cit., pg. 131.

64

LECCIONES

Y ENSAYOS

del individuo,
de familia,
al estado
capacidad, estado mental
esta
no
es
No comparto
posicin; si bien es cierto que el notario
si una
est o no mentalmdico para
poder determinar
persona
o no
cierta
ha alcanzado
mente
edad, etctera, en ciertos
sana,
supuestos,
le imponen exig'ir ciertos
de razonabilidad
elementos
mnimo
un
criterio
inicial.
de su conviccin
corroborantes
Recurdese, una vez ms, la figura
a la culpa en
el Cdigo Civil argentino:
la omisin
de
abierta
que dene
Por lo dems, la elas diligencias debidas
segn las circunstancias...".
de algunas
de la vivienda
efectiva
normas
cacia
protectoras
y vigencia
lo atinente

etctera}?
un

perito

familiar

el control
asentimiento

requieren
del

exigencia

el hogar familiar,
hijos incapaces).

asienta
existen

del escribano

conyugal
aunque

sea

(tal lo que
para

vender

propio de

uno

p. ej., con la
el inmueble
donde
de los cnyuges, si

sucede,

de ttulos

e) Estudio

italiana
La jurisprudencia
est
resuelve, desde 1959, que el notario
las partes
le han
conado
con la
que
obligado a cumplir el encargo
diligencia media de un profesional suficientemente
preparado y avezado
ed auueduto);
(diligenza del professionista sufcientemente preparate
por
lo tanto,
su
a la actividad
y sucesiva,
obligacin se extiende
preparatoria
llamada
Visado (visure)
catastral
e hipotecario,
necesaria
indivipara
dualizar
exactamente
el inmueble
su
estado, obligacin de la
y vericar
cual puede ser
de urgencia o por otras
razones,
exonerado,
por motivos
slo por acuerdo
y expresa
dispensa de las partes.
Se razona
del siguiente
modo: Es obvio que quien adquiere
un
bien
desea
realizar
a
una
adquisicin vlida y plenamente ecaz. En vistas
tal resultado,
se
no
el notario
indudablemente,
puede pretender,
que
las posibilidades
de conductas
de modo tal que la adquisipreVea todas
cin sea
e inatacable
inimpugnable
bajo cualquier aspecto (si as fuera,
deberia
si
del vendedor,
saber
verificar, por ejemplo, la solvencia
para
est o no en el perodo de sospecha). Pero, frente
a las declaraciones
de las
no
excede
partes de enajenar y adquirir un bien libre de todo gravamen,
del lmite de la diligencia ordinaria
elemental
exigencia,
y responde a una

32

Bueres.

33

miliar.
54

Para

esta

Civil del Escribano,

A., Responsabilidad
cit., pg. 103.
Juridica
de la Vivienda
a mi obra
Proteccin
cuestin, me remito
Aires, 1995, pg. 204.

Buenos
Hammurabi,
Ver jurisprudencia

Fa-

citada
Caetano, Visure Ipotecan'e. Responsabilil
por Petrelli,
Notaio.
Limiti
del Danno
Rarcibile, Giuffre, Milano, 1994, pg. 7. El autor
el criterio
jurisprudencial
transcripta es obra de una evolucin sociolgica de
la funcin del notario.
el deber de
de 1959 la Casacin
el notario
no pona sobre
pues antes
estudiar
los antecedentes
del ttulo y sin embargo, la legislacin
registrales y catastrales
no
ha cambiado.

Civile

explica

del

que

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

65

crvu,

exigir que el notario, valindose de los medios usuales que el ordenamiento

vericar
si el bien est libre,
jurdico presta a tal n, deba previamente
de urgencia o por cualquier otra razn
siempre que las partes, por razones
no
lo hayan expresamente
dispensado previamente.
La investigacin
a la preparacin
del
preventiva catastral
y registral,
hace, normalmente
acto y por eso
un
necesario
del cumplimiento
de
constituye
presupuesto
la obligacin profesiona135.
La jurisprudencia
reseando
funda
el deber
del notario
que vengo
de estudiar
los antecedentes
en:
registrales y catastrales
El principio de buena
fe;
Los usos
de serviciosES.
integrativos del contrato
Por aplicacin de estas
italiana
conden, fundada
reglas la Casacin
en
el articulo
1176 del Cdigo Civil italiano
ya citado, al notario
que, consultado
en
la etapa preliminar,
redact
un
contrato
haba
contenido
cuyo
sido predispuesto
las partes
al adquirente
hacer
el
por
y no
propuso
visado
registral con el n de determinar
que el inmueble
objeto de la promesa
de transferencia
El actor
estaba
libre
de gravmenes.
(el adquile imputaba
el contrato
al escribano
haber
redactado
rente)
y haber
tuvo
en
de una
ocultado, conocindola, la existencia
hipoteca. El tribunal
sido
cuenta
de que la hipoteca haba
la condena,
la circunstancia
para
Ciro de Lorenzo
autorizada
escribano
por el mismo
poco tiempo antes.
ha criticado
ha sido excesivamente
la solucin; entiende
que el tribunal
-

fundamentales:
al no considerar
des hechos
relevantes
que se tradel negocio haba sido proportaba de un preliminar
el contenido
y que
frente
a esta
se
cionado
al notario.
Arma
encontrarn,
que los escribanos
Il
libro de Zanelli, titulado
del delicioso
el protagonista
sentencia, corno
Turbamenti
de un Giovane
Notaio", publicado en 1993. No comparto esta
itaautores
a
los
encierra
crtica; estimo
que
que ms all de la discusin
lianos sobre si en su ordenamiento
positivo existe o no la obligacin de pedir el certicado, en el caso,
bien lo ha sealado
como
Quaranta al anotar
sido el mismo
de haber
el fallo bajo comentario,
la circunstancia

severo

la hipoteca anterior, justicaba

fe y sin
del principio de buena

quien confeccion
actuado
que el

35
35

venta

para

contra

en
caso

de
que

Contrato

Petrelli,
El
una

escribano

sostener que stehabia

las

asumir

diligenCias

requera.
G., op. cit., pg.
originario
gravada era nula

20.
l

de

argumento
cosa

los actos

celebrados

preliminare

visure

por

la

y que

las

era
de
Corte
recticado,
Casacin,_luego
todo lo
estaba obligado a realizar
el notario
vlidos y no nulos (cfr. De
fuesen
non
consigliate", Danna e Responsabdua,

que

la

posible
Ciro,
Lorenzo,
nro.
2,

partes

ipotecairie

1996, pg. 206).

87

pg.

Civile,

Quaranta,

Adelaide,

Sez.

II, 18-X-1995,

Danna

Rcsponsabilit,

2, 1996,

nro.

206.
l

33

traui,

Cassazione

1996-3-227.

Stipulazione del

contratto

responsabilit del

notaio

n
,

I Con-

66

usemost

v ENSAYOS

sentencia
de los jueces
en
El mismo
cambio, conrm una
tribunal,
en
la accin contra
el notario
de grado que rechazaron
que slo mencion
de una hipoteca y una
la existencia
la escritura
inscripcin de fecha...".
a la inscripcin de un
La ltima
embargo, que
expresin haca referencia
del inmueble.
Las adquirentes
iniciaron
un
juicio
luego caus la subasta
era
sostuvieron
del
advertir
contra
el escribano;
que
obligacin
profesional
a los compradores
que la adquisicin era
inoponible al embary precisar
laicos
y comprensibles
qu signicaba la
gante, explicarles en trminos
de las
de grado extrajeron,
la inscripcin. Los tribunales
referencia
a
la presuncin de que la cuestin
haba sido
de la escritura.
constancias
al profesional,
discutida
entre
las partes y liberaron
pues de los trminos
se
los adquirentes
no
del documento
derivaba
que
podan ignorar el
contenido
real de la expresin usada
(inscripcin de fecha...). La Corte,
conrm
la
decisin
tratarse
de
hecho
cuestiones_de
por
expres
aunque
una
idea muy importante:
aunque se trate de una obligacin de medios,
necesarios
vista
a la obtencin
el profesional debe desplegar los medios
en
del resultado
querido por las partes con la diligencia media de un profesional
sucientemente
su
obra
no
preparado y advertido,
pues
puede
reducirse
a la de un
de otro, sino que
pasivo registrador de la declaracin
debe extenderse
a una
actividad
adecuada39.
preparatoria
En Argentina,
de
con
razonable
rigor, se ha resuelto
que el estudio
Siendo
asi, su incongura una
tipica obligacin de resultado.
cumplimiento generador de daos da origen a una responsabilidad de tipo
en
la idea de garanta, tutela
objetivo, con fundamento
ya sea
especial
del crdito
o riesgo
creado.
Por ende, el deudor
incumplidor slo puede
de responsabilidad
tanto
la
causa
probando
ajena, comprensiva
del caso
fortuito
en
sentido
de culpa de la propia vctima
o
estricto
como
de un tercero
por quien no debe responder9.
En la misma
tendencia, los autores
presentes en las primeras Jornadas
Sanjuaninas de Derecho Civil (1982) declararon
que la funcin del
escribano
no
se
el
limita
a
la faz instrumental
sino
comprende
que
titulos

eximirse

asesoramiento
idneo y actualizado
a la validez
a las
partes, orientando
sustancial
de] negocio. Son obligaciones
los
tramitar
del escribano:
certicados
al acto
exigidos por la ley 17801 con anticipacin suciente
escriturario
a
los otorgantes
al dode cualquier restriccin
y anoticiar
minio
o a la libre
disponibilidad que informe el registro.
'

59

obblighi
pg.
por

Cass. Civ.. 26-V-1993. con nota

de Ruta,
diritti
moderni',
Responsabilit Civile

tra
Simons. La diligenza del notaio
vol. LIX, nro.
Providenza.
2, 1994,

256.

9
Fallo de primera instancia
del Dr. Vzquez Ferreyra
la Cm. Civ. y Com. de Rosario, Sala 2'. 24-IV-1996,
"Cerin
J.A., boletn del LVI-1997.

Gregorio Ansalas",

del 1-X.l-1994, conrmado

de
dsucesores
Juan y otros

DOSSIER:

f) Otros
Tener

actos
a

RESPONSABILIDAD

67

CIVIL

de las escrituras

complementarios

la vista

los certicados

pblicas

de libre deuda

Se ha estimado
la obtencin
de los cerque no es deber del escribano
ticados
administrativos
de libre deuda
de impuestos y tasas,
e]
ya que
escribano
teniendo
a la vista
los recibos
puede escriturar
justicativos
del pago de tales obligaciones,
asumiendo
una
responsabilidad
personal
frente
al Fisco nacional,
provincial o municipal por la deuda que resulte

impaga

91.

el certicado
para
lograr prioridad extrarregistral
de prioridad,
legislacin registral argentina regula el certicado
gura jurdica a travs de la cual se produce el mal llamado
bloqueo real acto de transmigistral cuyo efecto es otorgar prioridad extraregistral
sobre otros
actos
el inmueble
jurdicos que puedan afectar
objeto del
los estrictos
trminos
de la ley 92, prestigiosa
doctrinegocio. No obstante
na
sostiene
el
ttulo exno
la
de
un
que
registro
puede denegar
inscripcin
pedido sin certicado; lo que sucede, es que la prioridad recin se ganar
con
la inscripcin (prioridad
retroactivo
al
tendr
efecto
directa)93
y no
momento
En consecuencia,
si por
de la certicacin
(prioridad indirecta).
no
haber
solicitado
el certicado, las partes del negocio transmisivo
pierden la prioridad y deben
u
otro
tipo de gravasoportar
alguna cautelar
lo
el notario
men,
responder por este dao, salvo que los celebrantes
hubiesen
de la obligacin de solicitarlo.
dispensado expresamente

Pedir

La

sin

Obligacin

de

rogar

la

inscripcin de

ttulos

los

en

los

registros

respectivos
a) Algunos ordenamientos
prevn expresa(p. ej., la ley francesa)
el ttulo autorizado
de inscribir
mente
la obligacin a cargo
del notario
por
no
ante
el registro respectivo; frente
a estos
textos, la doctrina
calicar de conducta
omisiva
culposa el incumplimiento de esta obligaCIn
94.
los daos causados
de reparar
es el deber
legal cuya consecuencia

duda'en

91

la frase
por

no

CNCiv., Sala C, 31-]11-1975, Escalera dAmuchstegui", E.D., 65-485(aclaroque

uno
smo
en
fue pronunciada
un
en
juicio de'responsabilidad civil del escribano

escrituracin).
.

'

92
o funcionario
pblico podra
El art. 23 dela
ley 17.801 dispone: Ningn escribano
reade
o cesin
modicacin
autorizar
documentos
de transmisin,
constitucin,
les sobre inmuebles,
el ttulo inscripto en el registro, as como
a la vista
sin tener
la que se consigne el estado
en
Juridico de la
cin expedida a tal efecto
ocina
por dicha
Los documentos
bienes
y de las personas
que
segn las constancias
de
debern
que resulten
guen
consignar el nmero, fecha y constancias
93
El art. 25, 2do. prrafo de la ley 17.801 dispone: Esta certicacxn
el plazo legal, la inscripcmn
en
de
efectos
a favor
de anotacin

derechos
certica-

sector-

registradas.

la certicacion
.

producir
los

del documento
94

Notaria!

para

preventiva
otorgamiento

cuyo

quien

se

hubiere

requiera,

sohcntado".

Aubert, Jean Luc, Responsabilit Professionnelle

Defrnois, Paris, 1981, pg. 76.

des

Notazres,

2" ed.,

Rep.

du

68

Y ENSAYOS

LECCIONES

estos
-

pases en"

los
arma

b) Aun

en

mayoritaria
con

no

que

hay disposicin expresa,

obligacin en cabeza

de esta

la existencia

la doctrina
del notario,

argumentos:

La

ley

genera

notario
rogar

su

es

no

debe

E] notario
las partes

que

fuente
del derecho; la costumbre
tambin
una
conciencia
generalizada de que el
funcin autorizando
el ttulo, sino que debe
el registro pertinente;

la nica

obligaciones
no
concluye
inscripcin

hay

y
su
en

actuar

con

celebraron

el

prctico de

El resultado
el aumento

no

de inexactitudes
etctera.

registro95,

imparcialidad y en benecio comn

negocio;
imponer la obligacin a los notarios
tornando
registrales,
inseguro

de
es

el

En esta
lnea de pensamiento,
las Primeras
Jorn_adas Sanjuaninas
de Derecho
Civil (1982)
declararon
enque: es obligacin del escribano
tregar el ttulo debidamente
inscripto ante el registro y organismo respectivo, respondiendo en caso de omisin o inscripcin tarda".
de Espans la obligacin de inscribir
no
es
c) En opinin de Moisset
el escribano
si
se
libera
resultado, sino de medios; consecuentemente,
prueba que present el ttulo pero se perdi (o traspapel) dentro del reen
de una
cambio, se trata
gistro. Para otros autores,
prestacin comel
pleja de resultado, razn por la cual, probado el incumplimiento,
factor
e incumbe
al deudor
la prueba
subjetivo de imputacin se descarta
de

del

caso

fortuito.

En mi criterio,
no
hay una verdadera
obligacin de inscribir", pues la
sino de los funcionainscripcin, en s misma, no est a cargo del notario
rios del registro;
el contenido
de la obligacin notarial
es
los
presentar
su
los obslas diligencias para
salvar
para
inscripcin y realizar
el
De
alli
pueda oponer
registro.
que, la obligacin de presentar
es
de resultado;
la de salvar
los obstculos, en cambio, es de

ttulos

tculos que
los titulos
medios.

Conrma

este

inscripcin permiti

95

criterio

una

tres

que

Alterini, Jorge H.,

voto.
Viale", E.D., 71-399 y L.L.. 1977-3-174.
caria

y,

posterior
95

su

consecuentemente,
del deudor.

sentencia
que
de los condminos

CNCiv..

el derecho

Espans, Luis,

La

Sala

de
resolvi
que si la falta
el involviesen
a vender

Quiroga,

C, 5-X1-1978,

En el caso,
se
omiti
real de garanta no

inscribir

pudo

d
Remedios
la escritura
hipoteen
la quiebra

oponerse

obligacin de inscribir y la funcin notarial", Revista Tribunales.

ao Il, nro.
carcter
4, 1988, pg. 88; conf. Acquarone, Mara, Escribanos:
de la obligacin de reparar. L.L.. boletin del &WI-1997_ comentario
de
95.644
al fallo nro.
la CNCiv., Sala A, 11411-1996, que a diferencia
en
la
de la autora
se enrola
que lo comenta
tesis de que se trata
de una
obligacin de resultado.
97
de los procediTrigo Represas. Flix A, Responsabilidad notarial
por omisin
mientos
inscriptorios de actos que requieren publicidad, JA., 1982-lV-46.
Moisset

de

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

69

CIVIL

eximir
al notario
enajenado, es insuciente
para
que la escritura
los imprevio a la inscripcin la compradora debe pagar
el inmueble";
si este
sobre
fuesen
tipo de clusulas
que recaen
liberar
al escribano,
terminaran
sucientes
para
por ser
incorporadas

mueble

dijese

que

puestos

clusulas

como

de estilo95.

conocer
est obligado a hacer
obstculos
que el proceso
inscriptorio
intenten
los recursos
pertinentes.

d) El notario
tades
que

se

inhabilitacin,
causal

para

otorgadas

las

las

partes

haya tenido

con

diculel n de

privacin del protocolo no seguido de suspensin

no
de fuerza
mayor
por lo que
constituye un caso
al escribano
liberar
por la no inscripcin de las escrituras
de la

e) El hecho

por

no

anterioridad

con

la

medida

sancionatoria

o
es

adminis-

trativaloo.

5. Causalidad

causal
relacin
tienen
los daos
que
reparar
errneaPor eso, no responde si se cancel
el acreeal acto no era
que el compareciente
no
fue la que
conducta
produjo el dao al
el crdito, ste ya
inici la demanda
se
\para cobrar
el
la
inscribir
omiti
el
escribano
si
pero
hipoteca,
prescriptolOl;
el valor total de lo
era
en segundo
grado y el primero consuma
gravamen
etctera.
obtenido
en
la subasta,

El notario
adecuada
con
mente

dor

su

slo debe
conducta.

una
hipoteca (desde
hipotecario), pero esa

acreedor,

pues

cuando

estaba

6. Eximentes

a) El dolo
La
ciones

de

responsabilidad
vctima

de la
de ApelaCorte
de una
la decisin
conrm
Casacin
francesa
de daos y perjuicios interpuesta
rechaz
la demanda
por un
Incuuno
aunque
contra
el abogado y el notario,
pues
y otro
de la
los riesgos
sobre
en
una
culpa profesional al no advertirle
en
fraudulentamente
intervino
el comprador
del contrato,
la
la residenCIa
all tena
saber
no
obstante
de un
que

que

adquirente
rl'ieron
nulidad
venta

inmueble,

99

de
Martn
c/Battauz",
2- Apel., Paran, 2-Iv-1993,
conlnota de
E.p., 1s1339,
la escritura
del deber de Lnscanr
Santos, El incumplimiento del escribano
el registro de la propiedad.
de Espans, L.. op. cit., pg. 88.
Oscar
c/Dicundo, Rodolfo, J.A._ 1932Apel. de Junn, 20.v1932, Salerno,

Cm.

Cifuentes,
en

compra
99

Moisset

10

Cm.

10

CNCiv., Sala A, 16-11-1995, Filgueira, Carlos c/Figueroa", L.L.,

titular
por la
Font, Jaime. Responsabilidad del escribano

IV-35.
nota

de Giralt

adscripto".

con
1996-13-55.
de su

actuaCIn

70

LECCIONES

la esposa
familiar
y los
das despus 102.

v ENSAYOS

del

hijos incapaces

vendedor,

que

falleci

dos

tres

b) Culpa

en

de la vctima
lneas

muchos
he citado
o reducido
las demandas
han rechazado
de los pretensores.
y notoria
culpa exclusiva

A lo
tribunales
una

V. EL

largo de

DEBER

DE

estas

LOS

DE

JUECES

REPARAR

EL

supuestos
sus

montos

en

los

que

fundados

DAO CAUSADO

1. Ideas
preliminares
hace
ms
de treinta
aos:
El peligro del error
deca
Carnelutti
nube
obscurece
el cielo del Derecho
una
gran
que
judicial es como
humanos
nos
gustan los cielos claros; por eso, la
procesal"13. A los seres
contra
idea de que puedan proceder demandas
losjueces (o el Estado)
fundamento
en
el error
con
judicial, perturba los espritus ms serenos.
de
El tema
es
extremadamente
complejo y presupone elecciones
fondo y de debate
en
numerosas
direcciones14.
Estos caracteres
justican
sobre la material.
la existencia
de una
profusa bibliograa europea

102

Cass.

Civ.

VI-1993, pg. 213,

entre coauteurs".

1, 16-VI-1992,
con

nota

de

Dalloz Sing, nro.

St Cang'rand Immo, Recueil
Jean
Luc, Fautes desproportionnes et

Aubert,

103 Citado
por Vanni, Roberto, Nuovi
rio, Cedam, Padova, 1992, pg. 86.
104
Scotti, Luigi, La Responsabilit
pag. 2.

Prali dalla
Civile

dei

Riparazione

dell'Errore

Giure, Milano,

Magistrati,

24, 24recours

Giudizia-

1988,

105 La
escuestin
de la responsabilidad
civil del magistrado ha sido profusamente
tudiada
en
excelentes
Italia, pais donde tampoco faltan
monografias sobre la responsabilidad
disciplinaria (vid. Mele, Vittorio, La Responsabilit Disciplinare dei Magistrati,
de 1987, "I
de noviembre
anterior
al referndum
GiulTre, Milano, 1987). Para la doctrina
referendum:
independenza e responsabilit del magistrato", Alti del Conuegno Nazionale
Promosso
dall'Associazone
Nazionale
Magistrati. Sezione del Veneto e dalla Giunta Regionale del Venebo, Venezia, 5-VlI-1986, bajo la direccin
de Ennio Fortuna
Padoan,
y Antonio
trd.
de los Jueces,
Cedam,
Padova,
1987; Cnppelletti,
Mauro, La Responsabilidad
S. Amaral, Jus, La Plata, 1988 (el titulo original de la obra es Who watches
the Wachmen?);
di Diritta
e responsabiliu}
del giudice", Riuista
Comoglio, Luigi P._ Dirczione del processo
Processuale, vol. XXXII, Cedam, Padova, 1977, pg. 14; Chiomenti, Filippo, Il XVI Congredella Associazione
sso
Nazionale
su
Magistrati (Riessioni
potere e responsabilit dei giu-

del Diritto
Commerciale
dici), Riuista
LXXIV, 1976, pag. 169; De Vita, Anna,
del g'iudice nel diritto

francese

tra

del

A mali

l'eredit

Diritto

Generale

estremi,

del passato

prudenti
e

anna
delle Obbligazioni,
la responsabilita
rimedi:
del regime modiemo',

le soluzioni

nro.
3, Giuffre, Milano, 1985, pg. 394; Ferri, Giovanni
B., Responsabilit
Quadrimestre,
nro.
g'iudice e garanzie del cittadino". Quadrimeslre,
3, Giufire, Milano, 1985, pg. 355;

del

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

71

CIVIL

el gran
dilema
entre
Algunos plantean el tema como
garantas prodel jueleG:
y responsabilidad
Se quieren garantas procesales? No hay responsabilidad
del juez.
Se prioriza el derecho de las vctimas a ser reparadas? El juez debe
responder.
En mi opinin, la cuestin
no
debe ser
planteada en trminos tan
absolutos.
A lo largo de estas
lneas explicar por qu.

cesales

2. Sistemas

Con

pautas

laxas, pueden

muy

Se encuentra,

o negatorio
principalmente,

dos sistemas

enumerarse

a) De la inmunidad,

de la
en

extremos:

responsabilidad

los pases del

law107.

common

e responsabilit
di un convegMartino, Roberto y Rossi, Riccardo, Giurisdizione
(cronaca
di Diritto
no), Riuista
Processuale, vol XLII, Cedam, Padova, 1987, pg. 960; Pellegrino,
Il
fallimentari
e la responsabilit civile
del magistrato,
Giuseppe, La prassi dei tribunali
annata
Fallirnentare,
LXJI, nro.
6, noviembre-diciembre de 1987, pg. 685; PelleFallie la responsabilita
del g'iudice,Il Diritto
fallimentare
g'rino, Giuseppe, L'audienza
annata
mentare,
Alessandro,
LXJI, nro.
2/3, Cedam, Padova, 1987, pg. 342; Pizzorusso,
La responsabilita
del g'iudice", Quadrimestre,
nro.
3, Giuffre, Milano, 1985, pg. 385;
Scarpelli, Uberto, Le porte della stalla", Quadrimestre, nro. 3, Giur, Milano, 1985, pg.
1985 nro.
378; 'Irimarchi, Pietro, La responsabilit del giudice", Quadrimestre,
3, GiuiTre,
Milano, pg. 366; Vigor-iti, Vincenzo, Il problema della responsabilit del g'iudice tra
nro.
modelli
d.i Common
Law
e modelli
3, Giuffr, Milano,
continentali",
Quadrimeslre,
del giudice nel dir-itto
La responsabilita
tedesco",
1985, pg. 435; Walter, Gerhard,
nro.
y Picardi,
Quadrimestre,
3, Giuffre, Milano, 1985, pg. 44]; Giuliani, Alessandro
Nicola, La Responsabilit del Giudice, Giufl'r, Milano, 1987. Para la doctrina
posterior a la
obra colectiva
y
dirigida por Nicola Picardi
ley 117 del 13-IV-1988, fundamentalmente,
alla Legge,
Romano
Vaccarella, La Responsabilt CiuiLe dello Stata Giudice. Commentario
sulla
nro.
respon13-N-1988,
117, Cedam, Padova, 1990; Amato, Cristina, Oservazioni
nro.
vol.
e Preuidenza,
Civile
LVII,
sabilita
civile del pubblico ministero',
Responsabilita
_6,
sm
Italiana
del 8-V-1992
fallo de la Casacin
un
que,
comenta
1992, pg. 745 (la autora
a
trabada
embargo, no aplic la ley de 1988 pues los hechosjuzgados cautelar
pedidodel
de una
sobre inmuebles
Ponti
Carlos
Ministerio
Pblico en un juicio penal contra
somedad
el velo de la personabd_ad",
corrido
sin haber
tenia
una
que
diferente,
personalidad
La responsabilita
habian
Giovanna,
sucedido
en
1981). Clr. tambin, Visintini,
CIVIIEIdEI
1990, pg.l421; Pellegrmo,
Padova,
e
2, Cedam,
magistrati, Contratto
Impresa, nro.

Diritto

Giuseppe,
annata

Ciuile

Garantie

Milano,

Processuali

fallimentare

la

responsabilit

Responsabilit

del Giudice,

del

g'iudice,Il

Cura

Diritto
La

Fallimentare,

Rusponsabzht
.

di una

battagliaj,

Franco

di V. Ferrari,

Angeli,
_

a aplicar
EEUU.
hay tendencia
versus
Mettler, Andrea, Inmunidad
ao 25, 1992, pg. 355). En Inglaterra,

En

la tesis

de la inmunidad

responsabilidad

(vid.

RDCO,

1931.

107

tros

L'audienza

1987, pg. 342; Scotti, Luigi,

LXll, nro.
2/3, Cedam, Padova,
Magistrati, Giu'r, Milano, 1988.
Agostino, Viviana, "La responsabilit del giudice. Le rag'ioni

dei
los

en

la

regla de

judicial

en_el proceso

la inmunidad

se

los.rbiarbitral,

ha extendido,

72

Y ENSAYOS

LECCIONES

El

paradigmtico

ms

caso

de este

siglo

es,

quizs, Stump c/Spark-

la demanda
deducida
contra
un
1978, que rechaz
juez que
de una
menor
de 15 aos, con problemas
la esterilizacin
ordenado
las ms elementales
omitiendo
mentales,
garantas procesales (desigde la parte, etc.)13.
nacin de un curador, audiencia

man", de

haba

Esta

posicin

La

inmunidad

modo

puede

actuar

funda

se

en

los siguientes
argumentos:
la independencia
del juez,

favorece
libre del temor

quien de

este

equivocarse.

la antijuridicidad,
faltar
de la
Normalmente,
primer presupuesto
lo que los jueces dicen que es",
en
es
efecto, el derecho
a derecho.
lo que el juez siempre actuar
conforme
De no ser los magistrados
El errorjudicial
es
inevitable.
inmunes
a
slo Siendo mendigo o tonto, se aceptara sgrjuele.
errores,
-

responsabilidad;
por

sus

desde
falible.

Los

que

acuden

que

los

jueces

Normalmente
la conducta
del
-

mentalmente,
Lo justo
-

por
es

a
son

la Justicia
hombres

porque

responda

riesgo del posible

difcil
se

es

ecacia

atribuir

ganan

error,

la Justicia

consecuentemente,

extremadamente
los pleitos
el modo como
las partes
que

el

asumen

y,

ser

juez,

causal
fundacuestiones.

pierden,

se

han

planteado las
quien organiz el servicio,

es

decir,

el

Estado.
La accin enfrenta
un
valladar
insuperable: la cosa juzgada. Decir
el juez se equivoc implica destruir
toda posibilidad
de seguridad
que
el juez se convierte
no
en
una
instancia
jurdica; el juicio contra
prevista
-

como
he explicado, a los barrislers.
Uno
de los casos
reiteradamente
citados
por la
doctrina
es
el del 20-X-1966, en que un tribunal
rechaz
la
de apelaciones de Inglaterra
demanda
de que, por
contra
su
interpuesta
por una
persona
abogado, a quien acusaba
haberlo
defendido
mal (no interrog a los testigos de debida
forma) no pudo probar que
haba actuado
en
defensa
a pena
as haba sido y fue condenado
propia cuando en realidad
de prisin. El tribunal
sostuvo
la tesis
esta
de la inmunidad
fundado
en
que: a) slo con
teoria
el abogado puede cumplir su misin sin temor
impidiendo que
y con independencia,

sus

actos

sean

perturbados

por

acciones

vejatorias.

b) El

abogado

es

un

elemento

de la

administracin
de justicia, al igual que eljuez. c) Hacer
implicara un
lugar a la demanda
nuevo
no
el espectculo
juicio del asunto
planteado inicialmente;
hay que autorizar
montado
de un dao, con la
por alguien declarado
culpable, que pretenda ser resarcido
afu-macion de ser inocente
(caso citado
por Rodrguez Aguilera, Cesreo, La Realidad
y el
Derecho, Bosch, Barcelona, 1974, pg. 161, nro.
8: Powell,
29). Cfr. igualmente, Jackson
5/07 y sigs.:
Professional
Negligence, Sweet & Maxwell, London, 1992, pg. 431, nros.
A
Cas-ebook
on
Weir, Tony,
Tort, 8 ed., Sweet 8: Maxwell, London, 1996, pg. 15; Markesi.nis & Deakin, Tort Law, 3 ed., Clarendon
Press, Oxford, 1995, pg. 139.
103 Cit.
del Estado
por Tawil, Guido
S., La Responsabilidad
y de los Magistmdosy
Funcionarios
Judiciales
el
Mal
Funcionamiento
de la Administracin
de Justicia,
por
Depalma, Buenos Aires, 1993, pg. 179, nota 585.
109 Miller
dHope', citado por Tawil, Guido S., ap. cit., pg. 176.

DOSSIER:

los ordenamientos
miento
que ha devenido

b) Rplica

RESPONSABILle

procesales

por

73

ClVlL

dejar

para

sin

efecto

un

rme.

la tesis

pronuncia-

de la inmunidad

El argumento
de la independencia
lleva
prueba demasiado,
pues
de la mano
a sostener
la irresponsabilidad
de todos los profesionales
que
afrontan
cuestiones
tcnicas
de especial
dicultad; un
mdico, por
a la responsabilidad
lo presiona de
ejemplo, puede armar que el temor
modo similar
a una
espada de Damocles
que le impide ejercer libremente
su
profesin. Como bien ha dicho el Tribunal
Supremo de Espaa, la
situacin
de los jueces no tiene
una
sola perspectiva
o
por qu merecer
un
solo punto de vista.
Los jueces se encuentran
arropados jurisdiccionalmente
tiene
con
la
de la independencia
por el manto
que nada
que ver
de
consecuencia
de su carcter
dependencia que a los mismos atae como
funcionarios11.
-

Aunque se acepte el principio segn el cual el derecho es lo que los

deljuez desaparecera
jueces dicen que es, la juridicidad de la conducta
-

cuando

su

decisin

es

revocada.

La armacin
de la inevitabilidad
verdadero
caso
fortuito, conclusin
que

del

Sostener

han
que los litigantes
desdeable
de la Justicia,
justicacin tica frente a la sociedad.
-

concepto

la

lleva

error

asimilarlo

un

log-icarechaza.

asumido
reducida

el

tener

un

servicio,

sin

riesgo implica
mero

un

a
diferentes
causados
pueden obedecer
que los daos
concausas
las diferentes
desentraar
funcin
del jurista
nal 1.
en
el resultado
incidencia
la del juez si se han
no
debe excluir
del
circunstancias
a las
de acuerdo
debe
Si la vctima
merecen
ser
caso,
reparadas por quien las ha causado.
sin perEstado
el
o
si
slo
tener
frente
a s a dos
responde
responsables,
un
es
politica legislajuicio de la accin recursoria,
problema de estricta

Es

verdad

causas,
pero
y establecer

es

su

La responsabilidad
del Estado
detectado
individuales
conductas
que,
-

Tribunal
Supremo de Espaa, 11-llI-1996.
624, septiembre
1996, Valencia,
pg. 10.012.
en
reconocido
pblico deljuez est expresamente
nro.

Revista

General

En Argentina,
al art.
la nota

de Derecha,
ao Ll'l,
funcmnario
carctende
del Cod. Civ.

el
1112

en
que debe
hay coincidencia
de responsabilidad del Estado,
Por eso, en materia
en
segn los actos judiciales daosos se hayan producido
un_proceso predomidispositivo. En este ultimo, la responsainquisitivo o predominantemente
el
del Estado
Estado actua como el
(y a fortior la deljuez) est muy atenuada, pues
estas
tercero
una
contienda
patrimonial entre partes,
que dirime
en
control
travs
del ejercicio de sus
respectivas
del proceso
a
accxones y excepcnones,
(conf. Cm.
no
del
est a cargo del Estado
tanto
que en el primero, el control
y
Nacnonal
.E.D._ 71-329).
dGobierno
Nac. Fed., Sala l, Civ. y Com., 12-XI-1976, Casanova

distinguirse
nantemente

bilidad

Siendo

quienesIllevan

Imputado

74

das

muchos
a

pero

ello

para

fraudulenta,
3.

v ENSAYOS

LECCIONES

En

tiva.

juzgada:

efecto
de

Breves

histricos

en

comparado

datos
el derecho

la accin

supuestos,
este

(recurso
etc.).

a) El tema

se

de la cosa
la eliminacin
de los medios
procesales creaatacar
la cosa
para
juzgada

requiere
travs
accin

reseados

de los sistemas

discusin,

en

llega

revisin;

sistemticamente

lneas

grandes

expuesto,

al

remonta

se

de 1806; los artculos

515 y 516 regulaban
Civil francs
Cdigo Procesal
a esta
la llamada
gura, el juez responda slo
prise partie; conforme
en
casos
de dolo; se exclua
cualquier responsabilidad
culposa del juez,
la negligenciallz.
y grosera
que fuese
por grave
b) La solucin fue seguida, casi al pie de la letra por_el Cdigo Procesal
de:
de 1865, segn el cual el magistrado responda en casos
Civil italiano

dolo, fraude

denegacin

rran

dos

despus

meses

de haberle

Otras
-

diato
-

concusin

de justicia,
entendiendo
sta
exista
que
sin que el juez proveyera
alg'n asunto
113.
instado
dos veces
a hacerlo

limitaciones

la demanda

competencia por razn

superior al juez demandado;
Se exiga una
autorizacin
La

sistente
en
tribunal
que el mismo
la demanda,
tras
una
deliberacin

si transcudel proceso,

eran:

perteneca

de la materia

para

proceder,

ltro

un

deba

competente

or

al juez

Posteriormente,
demnizacin
a cargo
si se cumplan estos
haba

1) un
sido

el llamado
del Estado,
recaudos:

nacido
errorjudicial
dejada sin efecto en

Cfr. Diez Picazo,

1990, pgs. 185 y sigs.

es
es

Cdigo Rocco (1930)

autoriz
y

asistencial

Responsabilidad,

nece-

la ms
una

in-

reparatorio,

no

sentencia
condenatoria
de unjuicio de revisin;

Judicial

con-

rechazar

de carcter
de una
virtud

Ignacio, Poder

y sin

inme-

preventivo

autorizar

las partes.
El sistema
deca:
nunca
tuvo
aplicacin prctica; Mortara
tributo
a la verdad
institucin
sario rendir
y admitir
que esta
intil e ilusoria
de las contenidas
en
el Cdigo.
secreta

La

rme,

que

Ley, Madrid,

3 El
de la Justicia
un
todos los sistemas
es
mal que ataca
problema de la lentitud
en
todas
las pocas; basta
recordar
el famoso
Los jueces debiramos
monlogo de Hamlet.
tener
en
todo momento
el apremio cameluttiano:
presente
Sbaglia, ma decidi (citado por
Fernndez
Entralgo, Jess. Presuncin de inocencia, libre apreciacin de la prueba y moII Jornadas
tivacin
de las sentencias",
en
de la Constide Derecho
Judicial.
Incidencia
tucin en las normas
de Justicia,
1985, pg. 308).
aplicables por los tribunales

DOSSIER:

2) privacin de libertad
El damnicado

no

RESPONSABILIDAD

de, al

tena

un

cin; simplemente, el Estado

llas personas
(y sus familias)
de

pobreza,

se

que

de

consecuencia

como

menos,

75

cwn.

tres

meses.

verdadero
derecho
subjetivo a la
autoimpona el deber de socorrer
hubiesen
quedado en un especial
una

condena

ms

tarde

reparaa

aque-

estado

revisadam.

Esta solucin
con
la sancin
de la nueva
Consparcial debi cambiar
titucin
italiana, cuyo artculo 24, ltima frase dispone: La ley determina
las condiciones
la reparacin de los errores
y modos
para
judiciales".
Por su parte, el artculo
28 del mismo
cuerpo
legal dice: Los funcionarios
del Estado
y los dependientes
y de los entes
pblicos son directamente
la
civil
de
los
actos
reay administrativa,
responsables segn
ley penal,
civil
lizados
en
del Derecho.
En tales
casos
la responsabilidad
violacin
se
extiende
al Estado
y a los entes
pblicos.

de
a

En cumplimiento
de
procedimientos (penal
indemnizado,

ser

estas
y civil)
con

aunque

modicaron
los cdigos
se
derecho
un
verdadero
establecieron
restricciones.

disposiciones,
que

importantes

En cuanto
al ordenamiento
procesal civil, el artculo 55 deca: El juez
funciones
en
el ejercicio de sus
civilmente
responsable slo: 1) Cuando
sin justo motivo
se
le imputa dolo, fraude
o concusin;
rehusa,
2) Cuando
de las partes,
omite
o retrasa
sobre demandasopeticiones
o, en
proveer
56 estableca
El artculo
de su ministerio.
un
acto
general, de realizar
de Justicia
un
sistema
de autorizacin
y luego la
previa del Ministerio
de
En funcin
de Casacin.
designacin del juez competente
por la Corte
al
demandar
deca
todos
estos
juez (y
para
que
requisitos,
Capelletti
a Roma
tambin
al Ministerio
Pblico) este Cdigo exiga ir dos veces
la autorizacin
diera
que la Casacin
y luego para
(para que el ministro
constitucionalidad
de dudosa
resultaban
designara el juez); estas normas

es

al artculo

frente

28 ya

transcriptolls.

(los arts.
del Cdigo de Procedimientos
disposiciones
a un
sometidas
referndum abrogatorio; la intenmn
de los jueces se rig'iera por la de los funcionadeclar
Constitucional
La Corte
const1tuc10nal
era:
115. La pregunta
a1 referndum
QUere la abrogamn

Por

55, 56
era

tres
eso,
y 74) fueron

la

responsabilidad
pblicos en general.

que

rios
la convocatoria

Para

la evolucin

el derecho
italiano, Vanni, Roberto, N_uoui
en
Proli
1992, pgs. 1 y sxgs.; Cirillo,
Padova,
Cedam,
Giudiziario.
Jovene,
Napoli,
La Responsabilit del Giudtce,
Federico,

del tema

della

Riparazione dell'Errure
Sorrentino,
Giapiero Paolo
1988, pgs. 5 y sigs.
-

Ignacio, op. cil., pg. 204.

fue presidido por Antonio
Sentencia
nro.
16-1-1987; el tribunal
LuaPergola
del
e responsabilita
l referendum:
en
independenza
del magistrato Am
(transcripta
Nazionale
dallAssacazione
Promosso
SezionededelEnnioveMagrstran,
Convegno Nazionale
la direccin
neto
e dalla
Giunta
Regionale del Veneto, Venezia, 5-VII-1986, bajo
1987, pg. 227).
Fortuna
Cedum. Padova,
Padoan,
y Antonio
6

Citado

por

Dez-Picazo,
26

del

76

LECCIONES

de los arts.

decret'del

55, 56 y 74
28 de octubre

del

Cdigo

Y ENSAYOS

de Procedimiento
La respuesta

1940, 1443?

El referndum
gener una
se
lo que realmente
ventilaba,
ciertos
polticos tenan
grupos
demasiado
tratura
que devino

fue

Civil aprobado
s.

por

politizada desde que,

polmica altamente
el papel de la magistratura
era
italiana;
desconanza
en
una
y tienenmagisindependiente"117.

de ese
Como resultado
referndum, el 13 de abril de 1988 se sancioal resarcimiento
de los daos causados
en
el ejercin la ley 117 referida
civil del magistrado",
de la funcin
judicial y a la responsabilidad
24 de la Constitucin
del artculo
113. La ley
considerada
reglamentaria
naci de una
profunda tensin y de un sufrido camino parlamentario119.
cio

ordenamiento
quien ha sufrido un dao injusto por
Segn el nuevo
un
acto o un proceso
efecto de un comportamiento,
judicial, desarrollado
en
el ejercicio de sus funciones
o
con
dolo o culpa grave
por el magistrado
al Estado
obtener
el
para
puede demandar
por denegacin de justicia
resarcimiento
de los no patrimode los daos
y tambin
patrimoniales
de la privacin de la libertad
niales
personal (art. 2).
que deriven
Para

algunos, la ley
impide al particular

viol

la voluntad

popular

porque:

demanda
contra
los jueces, salvo el
interponer
tiene
accin contra
el Esen
efecto, la vctima
contra
el juez, quien slo puede ser
demanuna
di rivalsa),
el Estado
mediante
accin recursoria
(azione
un
delito en el ejercicio de sus funciones, en cuyo
que haya cometido
el
la vctima
tiene
accin contra
el Estado
(art.
13);
caso,
y
magistrado
an ms, segn el criterio
la accin directa
contra
de la Corte de Casacin
el juez requiere que el delito penal haya sido previamente
121.
declarado
-

del

caso

delito

criminall20;
hay accin directa

tado;

no

dado
salvo

por

Diez-Picazo,

L., op. cit._ 1990, pag. 183,

nota

4.

3 Antes
de la sancin
de la ley. la Corte
haba resuelto, el 14-mConstitucional
e Giustizia",
55 a 74 del Cdigo de Proce1968. in re Fazio c/Min. di Grazia
que los artculos
dimiento
Civil que limitaban
la responsabilidad
Pblico slo a los
del juez y del Ministerio
casos
de dolo, fraude
e injusticada
no
excluan
la extensin
omisin
o retardo,
_v concusin
de la responsabilidad
civil al Estado
en
los mismos
casos
(RL-vista di Diritto
Proceksuale,
vol. XXIV, anno
1969, Cedam, Padova, pg. 123, con nota de Segr, Tullio, Responsabilit

per

denegata

Constitucin
9

pg.

giustizia
italiana

Scotti,

O sea,
la Corte
processuale').
dijo que el art. 28 de 'la
aplica cuando el funcionario
pblico es un magistrado.
Responsabilit Ciuile dei Magistrati, Giu're, Milano, 1988,

e rapporto
tambin se

Luigi,

La

3.
12

e Dopo
Prima
del Magistrato
Nacci, Paolo Giocoli, La Responsabilit Risarcitoria
di Costituzionalit,
Vol. II,
Studi
in Onari
di Vittorio
Riforma: Problema
Ottaviano,
Giure, Milano, 1993, pg. 1370.
121 Cassaz.
Civile, Sez. I, 19-VllI-1995, Danna e Responsabilit, nro. 2, 1996, pg.
257. El tribunal
al
declara
vlido este ltro, como
lo hizo antes
la Corte Constitucional
la validez
declarar
de los antiguos ltros.

la

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

77

CIVIL

acto
o resolucin
magistrado
cuyo
comportamiento,
no
a la causa,
puede ser llamado
puede interen
iniciativa,
cualquier fase o grado. El articulado
tambin
la decisin
en
el juicio promovido
que
pronunciada
contra
el Estado
no
hace cosa
juzgada en el de repeticin Si el magistrado
no
intervino
voluntariamente
en
eljuicio.
no
extendi
la responsabilidad,
verdaderamente
permaneciendo
los escasos
arrinconados
en
supuestos
que procede.
causa

Aclaro
que
el juicio,

venir,

el

aunque

propia
dispone

su

absoluto, la llamada
consagr, de modo demasiado
(art. 2.2) segn la cual no puede dar lugar
de interpretacin de las normas
de derecho
de los hechos
y de la prueba". Se advierte,

vaguardia"
la actividad
evaluacin
en
el curso

unnime

del

sobre

debate

parlamentario
clusula

esta

se

registr

frmula
a

acuerdo

de sal-

responsabilidad,
ni la actividad
sin embargo,

de
que

prcticamente

122.

As por ejemplo,
barreras
a
la responsabilidad.
impuso nuevas
la accin contra
el Estado:
an para
de procedibilidad
previ un proceso
la Cmara
del Consejo
el tribunal,
delibera
en
escuchadas
las partes,
Si la declara
sobre la admisibilidad
de la demanda...
admisible, dispone
de
la prosecucin
de Apelacin o la Corte
ante
la Corte
del proceso
debe ser interpuesta,
Casacin
(art. 5); adems, la demanda
bajo sancin
la accin
en
de caducidad,
el momento
dentro
de los dos aos desde
que
era. ejercible (artj 4.2).
-

Constitucional
es
las crticas, lo cierto
que la Corte
Cualquiera sean
1989 que el ardel 19 de enero
de Italia
sentencia
resolvi, mediante
no
viola el
tculo 2.1. de la ley 117, en cuanto
exige dolo o culpa grave,
a la
en
la tutela
se
fundan
los lmites
artculo
28 de la Constitucin;
no
se
independencia y a la imparcialidad deljuez, y la irresponsabilidad
la vioni en
fundamentales
traduce
de los deberes
en
la deformacin
de
de los
lacin inexcusable
de la ley o la ignorancia inexcusable
la causa"123.
cierta
parte

En

cambio,

el

prestigioso

declar

tribunal
la

ley

hechos

inconstituCIonal

124.

establecido
del
de Espaa establece
Judicial
del Poder
c) La ley orgnica 6/1985
guie
los jueces y magistrados
por los daosy perjuirespondern civilmente
cios que causaren
en
el desempeo de sus
cuando
funCIonesdncurrIeren
los peijudicados o suS
en
dolo o culpa; estn
legitimados para demandar
causahabientes

procedimiento

por

125.

122

Scotti, Luigi, op. cit., 1933, pg. 103.

dei
cmle
La responsabilita
Giovanna,
Citado
Visintini,
por
y transcripta
nro.
e Impresa,
Coniratlo
2, 1990. Cedam, Padova, pg. 441.
5.
12
F., op. cil. (appendice di aggionamento), pg.
Cirillo, G. P. Sorrentino,
Poder
125 Escusol
ResJudicial.
Barra, Eladio, Estudia sobre la Ley Orgnica del
del Ministerio
Posicin
Tribunales
y Estado.
Judicial:
Jueces,
en
la Funcin
ponsabilidad
Fiscal, Colex, Madrid, 1989, pg. 203.
I

123

magistrati",

78

v ENSAYOS

LECCIONES

si est

discute

La,doctrina

esvigente la Ley de Enjuiciamiento

la procedencia
de la accin, neglies
algunos, la respuesta
negativa;
la culpa sea inexcusable;
el Supreambas
normas
y exige dolo o negligenLa accin debe interponerse
dentro
de
se
rme (art. 905,
encuentre
que la sentencia
127
hacen
los
interpretativos
y otros
que en
el magistrado
contra
sea
dicil y los daados
o

paola, cuyo artculo 903 exige

gencia o ignorancia inexcusable;
se
no
consecuentemente,
requiere
mo

Tribunal,

cia

en

ignorancia

no

para
para
que

combina
inexcusables"116.

cambio,

los seis meses

siguientes
inconvenientes
LEC). Estos
hechos, la accin personal
slo demanden
al Estado.

34 de la Ley Fundamental
el artculo
(G.G.) dice:
funcin
Si alguno, en el ejercicio de una
pblica a l conada, comete
violacin
de un deber
de su ocio en relacin
a un
es
resuna
tercero,
el Estado
o el ente
se
ponsable primariamente
pblico a cuyo servicio
encuentra.
En el caso
de dolo o culpa grave,
es
procedente el regreso.
la accin de regreso
Para
el resarcimiento
del dao y para
no
puede ser
excluida
la competencia del juez ordinario.

d) En

Por

Alemania,

el articulo

parte,

su

839

del BGB

dispone:

funcionario
(1) Si un
pblico comete, con dolo o con culpa, una
violacin
de un deber
de su ocio en relacin
a un
debe resarcir
tercero,
el dao as causado.
Si el funcionario
slo con
pblico ha actuado
culpa,
no
el resarcimiento
responsable slo si el damnicado
puede obtener
modo.

es

de otro

"(2) Si el funcionario

responde del
aplica a la omisin

tencia,
se
su

dao
o

una
senpblico viola su deber al pronunciar
congura un delito. Esta disposicin no
de
el cumplimiento
de los deberes
en

slo si
al retardo

ocio.
El

"(3)
dolo

con

resarcimiento
culpa, evitar

no

el dao

se

ha omitido,
debe Si el damnicado
una
via de impugnacin.
mediante

con

Adems
de estas
de 1971 sobre
disposiciones, una ley del 8 de marzo
indemnizacin
de persecucin penal (StrEG),
modicada
por medidas
de
de 1974, 9 de diciembre
de 1974 y 27 de enero
por leyes del 2 de marzo
otras
el haber
estado
la que repara
1987, prev, entre
indemnizaciones,
en
prisin provisional, si luego se decret la absolucin, el sobreseimiento
o la denegacin de la
del juicio oral 123.
apertura

125

Hernndez

127
ces

Martn

Madrid,

123

Estado

Martin,

Granizo

magistrados",

Justicia,

por

en

Valeriano, El Error Judicial,

Fernandez, Mariano, Reexiones

Terceros

Jornadas

de

Derecho

Civitas,
sobre

la

Judicial,

Madrid,

1994, pg. 65.

responsabilidad
ed.

del

Ministerio

de

jue
de

1987, pgs. 1187 y sigs.

Ver estos
datos en Montero
Aroca, Juan,
la Acluacin
del Poder
Judicial, Tecnos,

Responsabilidad
Madrid,

Civil

1988, pg. 88.

del

Juez

y del

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

79

CIVIL

4. Naturaleza

de la responsabilidad
del magistrado
responsabilidad

La
desde

litigantes
5.

Presupuestos

extracontractual

siempre

es

existen
vnculos
contractuales
menos
con
los tercerosl9.
y mucho

entre

no

que

el-

y los

magistrado

de la

responsabilidad
la cosa
'del cmputo
juzgada; comienzo
de la prescripcin
La responsabilidad
en
cuestin
slo es viable
si el actojurisdiccional
que origina el dao es declarado
ilegtimo y dejado sin efecto, pues antes
de ese
el carcter
de verdad
la decisin
momento,
legal que ostenta
En suma,
no
es
impide juzgar, en tanto se mantenga,
que hay error130.
como
ilegtimo en un juicio civil por responsabilidad
posible calicar
contra
el juez lo que se ha tenido
por vlido y legal en otro juicio 131. Por
se
no
es
la inmutabilidad
de la cosajuzgada,
eso, en tanto
pomantenga
sible admitir
la accin
la cual slo ser viable
indemnizatoria,
implantndose
el procedimiento
de
la
sentencia
de
la
revisin
para
previo
obtener
maniesto
132. Bien se ha expresado: Si para
comprobar su error
el resarcimiento
de un pronunciamiento
de eventuales
daos derivados
o no
judicial rme p0r hallarse
consentido, conrmado, ser irrecurrible
a) La gran

barrera:

su
revisinmedios
atacado
que autorizan
por los limitados
de la causa
las circunstancias
otros
nuevamente
jueces valorar
no
se
en
la anteriormente
tramitada.
error
error.
un
nuevo
de la posibilidad de cometer
al
si
bien
en
recordado
ha dicho
esta
Corte
fallo,
escapar
para
de las decisiones
recurso
de concederse
peligro del error
posible hubiera
de
de la Corte para escapar
a idntico
peligro, habra que conceder recurso
de la Corte
las decisiones
las decisiones
del tribunal
que pudiera revocar

haber

sido

pudiesen

determinar
si hubo
para
veran
estos
ltimos
exentos
Como

129

narios

Tawil, Guido

Judiciales

por

S., La Responsabilidad del Estado y de los

de la Administracin
el Mal Funcionamiento

Magistradosy

Funcio-

Depalma,

de Justicm,

Buenos

Aires, 1993, pg. 166.

13
Nacional, Fallos, 311:1003, L.L..1988-ECSJN, 14414933,
Vig'none c/Estado
de Bs. A5.", Doc. Jud.,
225, E.D., 129-521; conf. CSJN, 19-X-1995, Balda, M. d'Provincia
nota
con
1996-1-993, J.A._ 1996-lIl-155
y L.L., 1996-B-311,
aprobatoria de Bustamante

Alsina, Responsabilidad del Estado

lo Civil

en

4,

nro.

y Comercial

de Junn,

por

errorjudicial;

12-V'lIl-1993,

Revista

voto

de

mayoritaria

Jurisprudencm

de la

Cam. Apel.
ano

Provmctal,

1994-l-297.
1994. pg. 29, E.D., 154-543
y JA.,
Sala
"Volpato. Jos y otros
1. 21-X-1993,
Nac.
Civ. y Com.
Federal,
nota
con
E.D.,
L.L.,
del Interior",
J.A.. 1994-IlI-109,
o que?
de Bidart
Campos, Germn, Errorjudicinl ndemmzable,
Nacnonal
dGobierno
Nac. Fed., Sala l, Civ. y Com., 12-X1-1976, Casanova

1, febrero
al

Cm.

1994-0-553}

c/Ministerio
laudatoria

157-.255,
.

132

ED.

Cm.

71-329.

n
.

80

v ENSAYOS

LECCIONES

una
serie
que jams terpor igual razn, estableciendo
y, de ste a otro
un
tribunal
en
minara
que no fuera
posible
jams podra hallarse
porque
la eterna
incertidumbre
Habra
el error.
por consiguiente,
que establecer
de los poderes sociales
n a los
con
la impotencia
del derecho
para
poner
pleitos; y por temor de un peligro posible se caera en un peligro cierto y sin
una
ms
de
duda
12:134)133.
(Fallos,
grave,
permanente
anarqua
alguna

el criterio
del Supremo Tribunal
de Espaa que resuelve:
Es tambin
de error
de declaracin
en las demandas
judicial no puede desconocerse
de la cosa
la santidad
juzgada, intentando
ya
reproducir las cuestiones
134.
debatidas
y resueltas
Esta
posicin tiene importantes
cripcin. En efecto, si la accin no

en
consecuencias
materia
de presno
nace
mientras
haya cado la decide daos y perjuicios reclamados
trata
por la prisin
no
comienza
a correr
sino a partir del dictado
de la
la misma
razn
es
tambin
acertada
la decisin
que
la sentencia
resuelve
que: corresponde dejar sin efecto
que hizo lugar a
la excepcin de prescripcin si la remisin
a la naturaleza
que efecta
de la resolucin
recada
en
un
habeas
declarativa
corpus
constituye una
los
armacin
dogmtica, pues lo cierto es que la accin para reclamar
daos
a correr
derivados
de la detencin
no
y perjuicios
pudo comenzar
mientras
no
se
hizo lugar al hbeas
la ilegitimidad de
corpus
que declar
la detencin
136.

sin

errnea,

preventiva,

si

el

absolucin135;

se

plazo

por

El Cdigo Procesal
Civil del Per, en cambio, parece
no
exigir este
En efecto, el artculo
517 dispone: La sentencia
presupuesto.
que declara
fundada
la demanda
slo tiene
efectos
patrimoniales. En ningn caso
la validez
afecta
de la resolucin
en
que
que produjo el agravio". Insisto
solucin
es
desde
genera
problemas insuperables,
que
ilgico armar
con
(incluso
dolo, culpa inexcusable
que un juez ha actuado
presumida
por la ley) y, al mismo
tiempo, mantener
vigente una decisin que
el ordenamiento
lo justo para
concreto.
La ley ha
como
el caso
consagra
sembrado
contra
la
accin
de
civil
inseguridad juridica y
responsabilidad
el juez se ha convertido
en
un
recurso
contra
una
decisin
rme.
esta

133
de Bs. A5.", Doc. Jud., 1996-1-993, J.A.,
CSJN, lB-X-1995, Balda, M. dProvincia
1996-lII-155
con
nota
y L.L., 1996-8-31],
Alsina, Responsaaprobatoria de Bustamante
bilidad
del Estado
por errorjudicial.
13

LIII,

nro.

'Irib.

Supremo

628/629,

de

Valencia,

Espaa,

Sala
enero-febrero

1', l-lII-1996,

Revista

1997, pg. 242,

con

nota

de Derecho, ao
General
Luisa Atienza
de Maria

Navarro.
135

CSJN,

19-X-1995,

de Bs. A5., Doc. Jud., 1996-1-993.

J.A.,
"Balda, M. dProvincia
nota
Alsina, Responsaaprobatoria de Bustamante

1996-lll-155
con
y L.L., 1996-8-31],
bilidad
del Estado
por error
judicial".
135

225, E.D.

CSJN,
129-521.

14-V'I-1988,

Vignone dEstado

Nacional",

Fallos,

31111008,

L.L., 1988-E-

DOSSIER:

b) La existencia
El remedio
resoluciones
puede deducir

de

RESPONSABILIDAD

81

CIVIL

recursos

legal inmediato

e] perjuicio que un juez causa

con
para
los recursos
procesales que la parte agraviada
en
contra
de ellas.
De all que como
principio, para que
quede expedita la accin, es necesario
que el damnicado
haya hecho uso
de los recursos
del Supremo Tribunal
legales la7; esta es la jurisprudencia
de Espaa 133 que, en mi opinin, en algunos casos
ha llevado
demasiado
de los recursos
lejos la exigencia al entender
que dentro
previstos en el
ordenamiento
se
encuentra
el recurso
de amparo
ante
el Tribunal
Constitucional,
obligando al perjudicado a agotar tambin esta via absolutamente
extraordinaria139.
est

sus

en

solucin

espaola se funda en el artculo 906 de la Ley de Enjuiel juicio de responsabilidad

civil
dice: No podr entablar
la sentena su
tiempo los recursos
legales contra
el agravio, o no hubieen
causado
que se suponga
durante
el juicio, pudiendo hacerlo".
oportunamente
Dado que el ordenamiento
es
evidente:
La nalidad
del requisito
de las resoluciones
establece
un
sistema
de impugnaciones
judiciales, es
lgico que se imponga a quien se considere
perjudicado, la obligacin de

La
ciamiento

el que

cia,
re

que

haya utilizado
providencia

no

auto

reclamado

intentar
con

al

requiere

efecto.
no

eso,

la

es

dao durante
que se sabe

los
mediante
inherente
es

normales

procedimientos
a

toda

humana

empresa

y,

administrarjusticia140.
complejo como
interpretacin rigurosa del articulo; lo que
evitar
diligencia procesal, en el sentido de haber intentado

motivo,

mayor

Por

evite
el dao
La falibilidad

se

que

previstos

algo

cabe

el proceso;
no

sern

tan

se

una

consecuentemente,

procedentes

que

no

se

dilatarn

exige interponer
an

ms

el

recursos

el proceso

141.

137 Cm.
dGobierno
Casanova
Nacional,
Nac. Fed, Sala I, Civ. y Com., 12-Xl-1976,
de Junn, 12-V'IIIE.D., 71-329; conf. voto mayoritario Cm. Apel. en lo Civil y Comercial
Provincial, ao 4, nro. 1, febrero 1994, pg.29, J.A., 19941993, Revista de Jurisprudencia
1-297 y E.D.. 154-543, con nota
de Bidart
Campos, Germn, Responsabilidad
del Estado

por

la sustanciacin
133 Trb.

LIIl,

nro.

de los procesos
penales (errorjudicial y privacnn de libertad)
General
de Espaa, Sala l, 1-lII-1996, Revista
Luisa
enero-febrero
1997, pg. 242, con nota de Maria

ao
Derecha:
Atienza

Supremo

628/629, Valencia,

Navarro.
I

funcmRifa Soler, Jos, Responsabilidad patrimonial del Estado por el anormal

de la administracin
judicial", Reutsla General de Derecho,
dejusticia y por error
noviembre
ao Lll, nro.
1995, pg. 11.239.
613/614, Valencia,
o
ha sido
Diez-Picazo, 1., op. cit., pg. 70. El recaudo
exigidoen. la jurisprudencm
(Cm. Nac.
nacional
de responsabilidad estatal
otros
para
supuestos
por actos
Nacmnal
J.A.,
Pizzolato, Juan dGobierno
Cent-Adm.
Sala
139

namiento

judimales

Fed,

1992-111I,
declaracin quiebra
ulterior

1,3-III-1992,

danos
reclamaban
provenientes de una
y perjuicios
la responsabilidad por prisin preventiva y absoluuon
tambin
para
y otros
Ferran, Alfredo
(Cm.
Sala
Nac.
Fed. Cent-Adm,
Ill, 11-V'III-1992,
Nacional, L.L., 1993-A-484).

297.

Se

fraudulenta);
1

Conf.

Dez-Picazo,

L.,

op.

cit., pg. 71.

c/Estado

82

LECCIONES

Y ENSAYOS

las continuas
An ms, a veces,
peticiones de libertad
provisional, unidas
de actuaciones,
las que
de jueces, traslado
etc.) son
a otras
(recusacin
indebidas
del proceso,
las dilaciones
congurando, ellas mismas,
provocan
estatal.
Es lo que resolvi el T.E.D.H.
de la responsabilidad
eximente
una
en

el

Ringeisen"142.

caso

tambin
acuerdo
doctrinal
En Argentina,
hay cierto
y
en
el sentido
dencial
regla, la accin es improcedente,
que, como
contra
la decisin
errneam.
En estos
han agotado los recursos
en
la culpa de la vctima.
del dao se encuentra
adecuada

jurisprusi

no

casos,

se

la

causa

Civil de Per de
igual sentido, el artculo 513 del Cdigo Procesal
slo puede interponerse
luego de agotados
dispone: La demanda
la resolucin
los medios
previstos en la ley contra
que
impug'natorios
En

1993

dao.

causa

de la decisin
c) Revocacin
Factor
no
exclusivo.
pero

errnea.

necesario

Presupuesto

subjetivo

de atribucin

revocacin
o
La Corte
Federal
que la mera
argentina ha resuelto
anulacin
de la resolucin
a la indemnizacin;
judicial no otorga derecho
es
menester
acreditar
cul es la falta de servicio
imputado a los rganos
indvidualzando
las circunstancias
del caso
estatales,
que indican
que el
la demanda
rechaz
ejercicio ha sido irregular". Con este argumento
a
de la orden judicial dictada
interpuesta
por una
que, en razn
persona
en
un
no
haba
de contrabando,
peticin de la Aduana
podido
proceso
usar
la maquinaria
objeto de la cautela 4.

al
de responsabilidad
del Estado
Hay casos
que
dejarn inmune
de los
injusticado en la resolucin
magistrado: por ejemplo, el retraso
debido
a
la falta
de medios
fsicos o materiales,
expedientes
podr ser
resolver
la
imputado al Estado, pero no al magistrado competente
para
haya

controversia,
cultad

en

tanto

las autoridades

ste

Citado
TSJ

13, 1992, pg. i27.

144
CSJN, 13-X-1994,

437,

con

nota

narios

pg.

de

la
solucionar

conocer

para

se
ha visto
reiteradamente

Tawil,

imposibilidad
en

para

en

Fora

debida

forma

diel

italiael derecho
he dicho, debe ser

de

Crdoba,

ao

III,

Roman dEstado
Nacional", J.A.. 1995-1-263
y L.L., 1995-8de Bustamante
Alsina, Jorge, La responsabilidad del Estado en
jurisdiccional".
Guido S., La Responsabilidad
del Estado
y de las Magistrados
y Funciode la Administracin
de Justicia,
por el Mal Funcionamiento
cit., 1993.

aprobatoria
su

Judiciales
199.

como
como

por Dez-Picazo, L., op. cit., pg. 109.

dR. V. de M,", resumen
Crdoba, 'Ramaciotti

nro.

el mbito

hecho

competentes

impedimento 45.
La responsabilidad
del juez,
y espaol, exige culpa y sta,

no

actividad

DOSSIER:

valuada

conforme

RESPONSABILIDAD

83

ClVlL

las circunstancias,

entre
las cuales
debe necesariaun
marco
de
que la ley ofrece
la prueba de los hechos
no
siempre
la claridad
deseable
presenta
y que las facultades
legalmente otorgadas
a los jueces
no
evitar
errores
de todo tipo 5.
siempre son sucientes
para

mente

que
con

otras

entre

computarse,

posibilidades

razones,

interpretativas,

que

El articulo
509 del Cdigo Procesal
Civil de Per de 1993 dispone
dao a las partes o a terceros,
al actuar
eljuez responde cuando causa
o culpa inexcusable,
sin perjuicio de la sancin
administrativa
o

dolo

penal

que

merezca.

La conducta
es
dolosa si el juez incurre
en
falsedad
o fraude
o si deu omitir
un
acto
o realizar
otro
niega justicia al rehusar
por influencia".
El juez incurre
en
cuando
comete
un
error
de
culpa inexcusable
grave
de la ley o causa
indefensin
derecho, hace interpretacin insustentable
al no analizar
los hechos
probados por el afectado.
La ley peruana
no
se
detiene
en
estos
conceptos de gran latitud; el
artculo
da
varios
adelante
sobre
la
siguiente
pasos
legislacin comparada y llamativamente
establece
de dolo o culpa inexcupresunciones
sable
cuando:
1. La resolucin
sustentado
contraria
su
propio criterio
anteriormente
en
los fundamentos
del
causa
similar, salvo que motive
cambio.
2. Resuelve
Pblico
en
discrepancia con la Opinin del Ministerio
o en
sobre los que existe jurisprudiscordia, segn sea el caso, en temas
No
dencia
insostenibles.
o en
base a fundamentos
obligatoria o uniforme
deja de sorprender que el juez est obligado a seguir la opinin del Misus
nisterio
Pblico
si no quiere correr
el riesgo de que se arme
que
Desconozco
son
insostenibles.
fundamentos
del dictamen
para
apartarse
en
el pasado pueden dar base a esta
qu experiencias
judiciales vividas
es
sabido, en
solucin; lo nico cierto es su gran originalidad, que como
materia
legislativa no siempre es de signo positivo.
Las demandas
contra
los jueces han sido, hasta
ahora, muy escasas
en
Argentina. Incluso, en los juicios por responsabilidad del Estado por
los errores
tendencia
judiciales, una
importante
jurisprudencial armalas
de
sin
no
al juez interviniente,
perjuicw
que
corresponde citar

acciones

Cabe
en

recursorias

que

mencionar,

titular
del
la sentencia

jueza

est

el Estado
rara

como

juzgado,
no

que

claro

pueda
avis,

una

iniciar

ulteriormente

demanda

iniciada

147.

contra

la

el Estado
luego se ampli contra
Nacnonal;
solo al
qu la parte dispositiva condena

por

5
Civil de Mendoza
exigir un plus sobre la
El art. 2" del Cdigo Procesal
parece
por mal desempeo
pues
prev la responsabilidad del juez por los daos que causare
expresus
demuestre
funciones
cuando
se
falla de probidad en el uso de sus facultades,
sin que se acerca"
fe y, por ende, al dolo.
a la mala
7
Duhalde. Luis dGobierno
Sala
Cm. Nac. Fed. Cont.-Adm.,
lu, 12-1v-1933,
Nacional". L.L., 1983-C-497.

culpa,
de

84

LECCIONES

Y ENSAYOS

los razonamientos
de los considerandos
todos
hacen
menpues
arbitraria
de la jueza. En el caso,
la procedencia de la
la actuacin
en
actu
se
funda
que la magistrada
caprichosa y arbitrariaen
costas
haba depositado los honorarios
En efecto, la condenada
mente.
ste solicit
se
librara
cheque a su orden, la
regulados al perito. Cuando
veces
su
en
deneg varias
peticin, sin fundamentacin;
magistrada
el perito
reiter
el pedido de cheque y pidi
determinado
momento,

Estado,

cin

demanda

denegatoria se motivara; al mismo tiempo,

que la decisin
expresamente
En esa etapa, el tribunal,
sin
y apelacin en subsidio.
plante revocatoria
decir por qu, cambi de opinin y orden librar
el cheque. Durante
todo
a
los reiterados
el tiempo en que,
los
pese
pedidos, se neg a liberar
a
fondos, la moneda
depositada se depreci y el tribunal
neg derecho
de
los condenados
en
costas
reajuste en contra
pues-ellos haban depositado
en
trmino.
El perito inici entonces
una
accin para ser resarcido
de los perjuicios producidos por la actuacin
arbitraria
del tribunal.
La
fue acogida: cuando sin causa
demanda
alguna, ni de hecho ni de derese
la
de
un
a
de que
el deudor
ha
cho,
niega
entrega
cheque
pesar
depositado el dinero, y tambin sin dar explicacin se modica el criterio,
ha producido un dao cierto, debe indemnizrselo"143.
y la demora
del juez de sus funciones; juicios
d) Otros requisitos: remocin
previos de admisibilidad
remueva
al juez. No
se
Algunos autores
exigen que previamente
esta
posicin; hay supuestos
que justican la responsabilidad

comparto
civil

la remocin149.

no

pero

La

de
(art. 512 del Cd. Proc. Civil), dispone que "Antes
peruana
la demanda
el Ministerio
Pblico
emite
dictamen
sobre la prode sta dentro
de diez das de recibida, bajo responsabilidad.

ley

proveerse

cedibilidad

e) Plazo
Como

lnea

que

interponer

para
se

ha

juez jan plazos

los que rigen para

la demanda

visto, algunas

italiano

del
que regulan la responsabilidad
la accin (generalmente
ms breve
que
de responsabilidad
civil). En la misma
espaol, el artculo 514 del Cdigo Pro-

leyes

para
promover
otras
acciones

el derecho

y el

Federal
Nro.
de 1' Instancia
en
lo Contencioso-Administrativo
Juzgado Nacional
4, 12-V'lll-1993.
Nacional", E.D., 157-565.
Spagnoletti dEstado
9 Conf.
Arazi, Roland. Responsabilidad de los jueces, del Estado y de los abogados,
El Llamado
E.D., 160-744.
antejuicio ha dado lugar a crticas. algunas exageradas (vid.
Olarieta
El Caso de las Sentencias
Alverdi, Juan Manuel, Antejuicio e Impunidad Judicial:
Civil de Mendoza,
Bondadosas.
Fuenlabrada,
Madrid, 1991). El art. 2 del Cdigo Procesal
sin
Argentina, dispone expresamente
que los perjudicados
pueden exigir el resarcimiento
necesidad
de suspensin o remocin
previa del inculpado".

DOSSIER:

RESPONSABILIDAD

85

ClV'lL

cesal Civil de Per de 1993 dispone que la demanda

debe interponerse
dentro
de tres meses
contados
desde que qued ejecutoriada
la resolucin
caus
el dao". El momento
inicial
con
el sistema
guarda coherencia
no
general de la ley, que parece
exigir la cada de la cosa juzgada. Sin
como
he
este
modo
de
inconvenientes
embargo,
explicado,
regular genera
casi insuperables.

que

6. Un supuesto
un

no

particular.

Las

decisiones

de los tribunales

dictada
Si la resolucin
por culpa, dolo o
tribunal
colegiado, no responde el que vot
del acto lesivo.
el dao, no fue autor

error
en

colegiados

inexcusable

disidencia,

emana

desde

que

de
l

caus

la sentencia
En el sistema
deja
argentino no hay problemas porque
En Italia,
constancia
de los votos
en
disidencia.
pas donde la decisin
los haca
era:
o se
la disyuntiva
minoritaria
no
gura en la sentencia,
responsables a todos o a ninguno. La solucin fue permitir que se guarde,
se
cuando
de la votacin
prebajo secreto, el resultado
y se la haga saber
sentan
deja constanproblemas de este tipo. De este modo, la sentencia
o simplemente
cia si ha sido dictada
mayora y los nompor unanimidad
bres de los disidentes
se
guarda bajo reserva.
no
Civil de Per de 1993 parece
El artculo
516 del Cdigo Procesal
de los daos
la obligacin de pago
dice simplemente
y
que
el Estado
entre
colegiados que
y el juez o jueces
perjuicios es solidaria
son
del agravio. Sin embargo,
causantes
las resoluciones
expidieron
no
en
disidencia
vota
el
las
razones
antes
juez que
aplicables
expuestas:
no
debe responder.
ha causado
el dao; consecuentemente,

distinguir;