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TRIBUNAL DE JUSTIA
SEXTA CMARA CVEL
Mandado de Segurana n 0062036-88.2014.8.19.0000
Impetrante: FBIO MAIA CORTES
Impetrados: EXMO. SR SECRETRIO DE FAZENDA DO ESTADO DO RIO
DE JANEIRO
Relatora: DESEMBARGADORA TERESA DE ANDRADE
ACRDO
MANDADO DE SEGURANA. EXTINO DE USUFRUTO EM
RAZO DA MORTE DA USUFRUTURIA. CONSOLIDAO
DA PROPRIEDADE NAS MOS DO NU-PROPRIETRIO.
AUSNCIA DE TRANSFERNCIA DE BENS E DIREITOS A
TTULO NO ONEROSO. INEXIGILIDADE DO IMPOSTO DE
TRANSMISSO ITCMD.CONCESSO DA ORDEM.
1 - Reside a controvrsia em relao legalidade da incidncia do
ITD Imposto sobre Transmisso Causa Mortis e por Doao -,
em razo da extino do usufruto em decorrncia da morte do
usufruturio; 2 Afastada a preliminar de ilegitimidade. Ainda que
o Secretrio da Fazenda Estadual no seja o responsvel
imediato pela exao, trata-se de autoridade mxima fazendria,
a quem compete a correo de eventual ilegalidade, bem como a
orientao das demais autoridades fiscais ou rgos de
fiscalizao, sendo perfeitamente possvel a sua legitimao para
responder ao presente mandamus; 3 - de competncia dos
Estados e do Distrito Federal a instituio de imposto sobre a
transmisso causa mortis e doao de quaisquer bens - mveis
ou imveis - e direitos, ficando afastadas as transmisses a ttulo
oneroso, conforme outorga do inciso I, do art. 155, da CRFB.
Estado do Rio de Janeiro instituiu o imposto de referncia atravs
da Lei n 1427/89, considerando hiptese em que caracterizada a
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figurando
como
Impetrante
FBIO
MAIA
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RELATRIO
Trata-se de Mandado de Segurana Impetrado por FBIO MAIA
CORTES contra ato do EXMO SR SECRETRIO DE FAZENDA DO ESTADO
DO RIO DE JANEIRO, que exigiu o pagamento de ITD Imposto sobre
Transmisso Causa Mortis e por Doao -, em razo da extino do usufruto
em decorrncia da morte da usufruturia, tendo a propriedade retornado por
inteiro quele que o instituiu, ou seja, o nu proprietrio. Acompanham os
documentos de fls. 11/31.
A autoridade coatora foi devidamente intimada e se manifestou s fls.
76/80, alegando, preliminarmente a sua ilegitimidade passiva, tendo em vista
que a exao teve como origem o ato do 5 Ofcio de Registro dos Imveis da
Capital.
No mrito, argumenta que o ITD tem incidncia sobre a transmisso de
qualquer direito real, consoante o inciso II, da Lei n 1.427/89, tratando o
usufruto como espcie de direito real, na forma do inciso IV, do art. 1.225, do
CC. Destaca que a tributao feita de forma diferenciada, sendo cobrada na
proporo de 50% no ato de instituio do usufruto e os outros 50% quando de
sua extino, o que afasta a tese de bitributao.
Deciso de fls. 69/70 deferiu a liminar para que fosse suspensa a
exigibilidade do crdito tributrio em questo, at o julgamento final do
presente writ.
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VOTO
Trata-se de Mandado de Segurana Impetrado por FBIO MAIA
CORTES contra ato do EXMO SR SECRETRIO DE FAZENDA DO ESTADO
DO RIO DE JANEIRO, que exigiu o pagamento de ITD Imposto sobre
Transmisso Causa Mortis e por Doao -, em razo da extino do usufruto
em decorrncia da morte da usufruturia, tendo a propriedade retornado por
inteiro quele que o instituiu, ou seja, o nu proprietrio.
Reside a controvrsia, portanto, em relao legalidade da incidncia
do ITD Imposto sobre Transmisso Causa Mortis e por Doao -, em razo
da extino do usufruto em decorrncia da morte do usufruturio.
Primeiramente, merece ser afastada a preliminar de ilegitimidade
passiva vindicada pela autoridade coatora.
Destaca-se que ainda que o Secretrio da Fazenda do Estado do Rio
de Janeiro no seja o responsvel imediato pela exigncia da exao, trata-se
de autoridade mxima fazendria estadual, a quem compete a correo de
eventual ilegalidade, bem como a orientao das demais autoridades fiscais
que lhe so subordinadas ou rgos de fiscalizao, sendo perfeitamente
possvel a sua legitimao para responder ao presente mandamus.
Adentrando-se ao mrito, destaco que de competncia dos Estados e
do Distrito Federal a instituio de imposto sobre a transmisso causa mortis e
doao de quaisquer bens - mveis ou imveis - e direitos, ficando afastadas
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RBD
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0403784-34.2008.8.19.0001 APELACAO
1 Ementa
DES. JORGE LUIZ HABIB - Julgamento: 18/05/2012 - DECIMA
OITAVA CAMARA CIVEL
APELAO. MANDADO DE SEGURANA. RENNCIA
A USUFRUTO. EXIGNCIA
DE
PAGAMENTO
DO IMPOSTO SOBRE TRANSMISSO CAUSA MORTIS E POR
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0231473-66.2010.8.19.0001 APELACAO
1 Ementa
DES. ROGERIO DE OLIVEIRA SOUZA - Julgamento: 26/03/2015
- VIGESIMA SEGUNDA CAMARA CIVEL
APELAO CVEL. EXTINO DE USUFRUTO. IMPOSTO DE
TRANSMISSO CAUSA MORTIS E DOAO - ITCMD. NO
CABIMENTO.
DIFERIMENTO
TRIBUTRIO
NO
CONFIGURADO. INEXISTENCIA DE FATO GERADOR DE
TRIBUTO. MANUTENO DA SENTENA. DESPROVIMENTO
DO RECURSO. Pagamento da integralidade do ITCMD sobre a
frao do imvel transmitida por ocasio da doao com
reserva de usufruto, que afasta a alegao de diferimento
tributrio. Extino do usufruto que no fato gerador do
ITCMD, uma vez que inexistente a necessria transmisso do
bem. Conhecimento e desprovimento do recurso. (grifo acrescido)
0020663-43.2015.8.19.0000 -
MANDADO
DE
SEGURANCA
1 Ementa
DES. HELENO RIBEIRO P NUNES - Julgamento: 28/07/2015 QUINTA CAMARA CIVEL
MANDADO
DE
SEGURANA
ORIGINRIO.
DIREITO
TRIBUTRIO.
IMPETRANTE
QUE
PRETENDE
O
RECONHECIMENTO DA INEXIGIBILIDADE DO IMPOSTO DE
TRANSMISSO CAUSA MORTIS E DOAO NO CASO DE
EXTINO
DO USUFRUTO POR
RENNCIA
DO
USUFRUTURIO. DIREITO PASSVEL DE RECONHECIMENTO,
EM TESE, PELA VIA DO MANDAMUS. LEGITIMIDADE PASSIVA
AD CAUSAM DA AUTORIDADE APONTADA COMO COATORA.
INEXIGIBILIDADE DO IMPOSTO MENCIONADO NA ESPCIE
DOS AUTOS, QUE TRATA DE EXTINO DO USUFRUTO POR
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RENNCIA
DA
USUFRUTURIA.
INEXISTNCIA
DE
TRANSMISSO DE BEM OU DIREITO. CIRCUNSTNCIA QUE
NO SE ENQUADRA NA MOLDURA DO FATO GERADOR DO
TRIBUTO. 1) No caso em estudo, a impetrante no est
postulando a declarao da inconstitucionalidade de qualquer
dispositivo legal, mas, ao revs, busca obter o reconhecimento da
inexigibilidade do Imposto de Transmisso Causa Mortis e
Doao na hiptese de extino do usufruto em razo da renncia
da usufruturia, circunstncia que, segundo defende, no
configura fato gerador do tributo em apreo. Logo, a providncia
judicial pretendida , em tese, passvel de reconhecimento pela
via do mandamus. 2) Segundo entendimento predominante no
mbito deste Tribunal, no Mandado de Segurana vlida a
indicao de autoridade que, em que pese no tenha praticado o
ato coator, tem atribuio para corrigir a ilegalidade apontada, e
at mesmo de estabelecer orientaes a serem observadas pelos
rgos de fiscalizao correspondentes, mormente porque a
mxima autoridade fazendria estadual. 3) No exigvel
o Imposto sobre a Transmisso Causa Mortis e Doao ITCMD quando houver extino do usufruto por renncia do
usufruturio, uma vez que o fato gerador do tributo em
referncia a transmisso, causa mortis ou por doao, de
quaisquer bens ou direitos, o que no se verifica quando da
referida renncia. 4) O ato da renncia, na verdade, importa
no fenmeno da 'consolidao', uma vez que o proprietrio
passa a exercer a plenitude de seus direitos, no se
operando, desta feita, a transmisso de bens ou direitos. 5)
Concesso da segurana (grifo acrescido)
Por fim, destaco o Enunciado n7 do Conselho da Magistratura que
compartilha deste mesmo entendimento:
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