Académique Documents
Professionnel Documents
Culture Documents
a) Separacin 'personal. Antiguamente se dejaba al viudo sin derechos alimentarios (la cuarta) o sin sucesin, cuando llevaba una vida
licenciosa. La mujer adltera, la que abandonaba su casa, se entregaba al libertinaje o se casaba con su criado, perda los beneficios de supervivencia que el estado de viuda implicaba.
Siguiendo en esto al Derecho francs, nuestro Cdigo consagr la siguiente regla; artculo
3574. "Estando divorciados por sentencia de
juez competente, el que hubiere dado causa al
divorcio no tendr ninguno de los derechos declarados en los artculos anteriores". Pero la fuente tena un sentido tradicional, distinto por sus
presupuestos histricos al que corresponda establecer entre nosotros, de acuerdo con la estructura matrimonial estatuida. Vlez haba consagrado la indisolubilidad del vnculo, conforme
con el medio y las ideas predominantes de su
poca (viejos artculos 198 y 219: "el divorcio
que este Cdigo autoriza consiste nicamente en
la separacin personal. . .", "el matrimonio vlido no se disuelve sino por muerte de uno de
los esposos"). El divorcio solo importa, por lo
tanto (actual artculo 64 de la ley 2393), un
distanciamiento corporal. En Francia, hasta 1816
se admitieron dos clases de divorcio: el ad vin-
culum o absoluto, y el que produca simplemente la separacin de cuerpos. El Cdigo de Napolen sent la regla de la exclusin hereditaria
para el primero, sin distinguir sobre la responsabilidad de los consortes, porque habindose
disuelto el matrimonio, se perda el derecho de
cnyuge en todos los aspectos. Despus, hasta
1884, se suprimi dicho divorcio ad. vinculum,
pero la regla de la exclusin se mantuvo, a pesar de que no estaba dirigida hacia el divorcio
limitado.
tein, mientras que siguen el de Daz de Guijarro: Rbora, Tern Lomas, Vernengo Prack
y Lagomarsino.
Ha dicho, tambin, Colmo (Conf.: voto en
"J. A.", t. V, p. 635), que ese deber posterior
a la sentencia de divorcio no se halla explcitamente prefijado en ningn Cdigo, "malgrado lo cual todos los autores lo afirman sin trepidar", y cita en apoyo de su profunda observacin: (Beudant, t. II, N9 448; Huc, t. II,
p. 440; Baudry, t. III, N9 205; Colin y Capitant, t. I, p. 240; Planiol, t. I, N9 1334; Aubry
y Rau, 5 ed., t. VII, ps. 482 y 485; Chirondi":
como principio bsico el matrimonio indisoluble, es necesario hacer efectivo ese deber de
abstencin sexual con terceros, proyectando el
hecho a todas las consecuencias jurdicas que la
conducta provoca, como si se tratara de una falta de fe conyugal comn y moliente. Desde
otro punto de vista, se debe ser justo, dando a
Este publicista hace un riguroso esquema "lgico-hermenutico" (son sus palabras) y arriba
as como un
quiere erigir
ajeno al coque, repito,
dicho Dassen con su talento de siempre, trayendo a Calamandrei, que tal tipo de razonamiento est en crisis, "la crisis del jurista puro y
de la pura lgica jurdica".
que no admite reconciliacin, y un nuevo divorcio sera tanto como separar lo que est separado.
Pero los herederos no promueven ni quieren
ligados por el vnculo, y con el objetivo jurdico-tcnico de obtener la separacin de cuerpos. Sino que, aqu, se discute exclusivamente
y esttica que procura impedir que una persona alegue contra su cuado, o un hijo deponga contra la madre, en pos de la justicia,
porque ms triste es, si cabe, menos tico y esttico, el espectculo del adltero sucediendo al
cnyuge legtimo, muchas veces con provecho
para el tercero que mancill su nombre.
En definitiva, los herederos tienen intereses
comprometidos y personera para promover el
juicio ordinario por cierto, de separacin o exclusin del viudo, debido a la infidelidad posterior al divorcio.
lo fiel. Quiz esta conclusin se crea despareja, desacompasada. Se explica, sin embargo,
perfectamente. Corro ese riesgo en aras de una
confrontacin de situaciones, para impedir que
el hijo, el hermano, el sobrino, o cualquier otro
pretendiente de la herencia, por motivos de poco bulto, por fas o por nefas, pueda atacar a
un pariente cercano y enrostrarle injurias, ma-
los tratos, sevicias o atentado posteriores al divorcio. El causante no estaba desamparado y tena a su disposicin el mecanismo de las leyes
represivas para salvaguardar la integridad de
su honra y de su cuerpo. No lo hizo, luego no
corresponde que los herederos retomen el derecho de defender su personalidad, sancionar al
responsable y acusarlo en su lugar. La infidelidad s que no poda ser prevenida o evitada
por l, salvo que importara el delito penal de
adulterio, en cuyo caso ya estaba cometida la
deshonra que no se pudo atajar.
Adems, el indeseable espectculo sealado de
un hijo que acusa a su padre, un hermano que
alega contra su cuado, etctera, impele a restringir las causas que lleven a un examen postumo de culpas.
d) El divorcio absoluto. En los pases divorcistas, segn el estricto sentido de la palabra,
el rompimiento del vnculo produce la prdida
automtica de la vocacin sucesoria. Se ha sentado, a mi juicio errneamente, la regla de que
el cese de los derechos hereditarios del viudo
es maquinal, ocurre al margen de la culpabilidad o responsabilidad atribuida al acogerse el
Tompimiento. Es posible, pues, llegar a este desvalise resultado: el culpable, quien ha violado
los deberes matrimoniales (cohabitacin, mesa,
trato, lecho compartido, sostenimiento, fe conyugal, etc.), a pesar de haber sido reconocido
y condenado por la sentencia, de ser el causante del desquicio, hace perder los derechos hereditarios del inocente, de la vctima de las injurias y de la deshonra.
Y todo ello porque la legislacin no se ha
podido apartar de algunos fros esquemas lgicos; principios puramente aforsticos y silogismos que tienen estructura matemtica, que no
contenido humano. Repito, se llega a la justicia deshumanizada; es el lgebra aplicada a
lo jurdico. Se piensa que el origen de la herencia del cnyuge es el vnculo y el de la su- cesin la muerte. De modo que si al producirse
sta aqul no existe, no hay herencia. He all
dos premisas que se erigen como monumentos
intangibles, como dogmas a wiori y artculos
de fe, y una conclusin insoslayable: no es posible la transmisin sea cual fuere el causante
del divorcio.
Mas esa base con apariencia de seria, adems
de inequitativa, permite armar la siguiente trampa: por cualquier enojo, cualquier diferencia,
aun por clculo utilitario, un cnyuge se propo-
ne desheredar al otro; le basta, entonces, injuriarlo, levantarle algn da la mano o deshonrarlo pblicamente, con especial exhibicionismo,
y provocar, as, el divorcio ad vinculum. Se
vuelve el arbitro de la transmisin post mortem
por obra y gracia de la mala accin y, lo que
es ms grave, de la legtima. Por medio de
esa conducta intencionada se hace tabla rasa con
aqulla, quedando sustituida la ley por la voluntad torpe de la persona, que es lo que la
ley, precisamente, ha tratado de evitar. En pocas palabras: mala fe, ms dolo, ms muerte,
igual a premio o resultado que se quera: la
exclusin del viudo.
El despropsito es grueso si se piensa que,
por lo general, se han aceptado dos maneras
para decretar el divorcio. Una originaria y otra
a travs de la conversin. Segn la ltima, una
simple sentencia de divorcio limitado (como el
nuestro), puede, pasado un lapso, previa mera
declaracin judicial a solicitud de cualquiera de
del reclamo, en virtud del principio jurdicamente ortodoxo que critico, est disponiendo
que el otro no hereda; est disponiendo sobre
la herencia porque esa es una de las conocidas
y graves consecuencias de la decisin unilateral.
A mi no se me escapa que la del viudo se
funda en el vnculo conyugal, y ya lo he explicado. Pero s se me escapa, y por supuesto no
lo acepto, que el divorcio vincular lo borre; retrotraiga sus efectos; convierta al ex matrimo1
/ T
T1
negar el pasado que dej huellas tan profundas, tan marcadas, a menos que la insensibilidad
erija un trono totalitario en el corazn del hombre. Ya est en la unin la gnesis de los futuros derechos: alimentarios, societarios, al nombre y apellido, sucesorios, etctera.
Y aqul otro principio (premisa del silogismo), de que la sucesin se abre a la muerte,
S. El
favor
puede
muer-
al tiempo de la muerte?, cul es la razn valedera? No ha de ser el gozamos en la formulacin de una premisa y permitir as la construccin silogstica. No basta que haya sido?,
que haya tenido toda una trayectoria colmada
de frutos, ilusiones y decepciones? Creo que nadie le confiere al divorcio absoluto la propiedad
de ser retroactivo y proyectarse para atrs. De lo
contrario el jefe del Registro Civil podra pensar en el acto: "ahora los caso, pero puede que
nunca los hubiera casado". El divorcio slo destruye el vnculo en un tiempo pero no se proyecta hacia atrs; tiende a que los divorciados
puedan rehacer su vida casndose nuevamente.
Su finalidad est dirigida hacia el futuro. Aparte de desatar el vnculo, no lo hace desaparecer como si nunca hubiera existido. Para qu
se implant el divorcio absoluto? Para posibilitar un nuevo casamiento monogmico. Si existiera el primero, las nuevas nupcias seran imposibles, a menos que adoptramos el sistema de
la poligamia. Pero, tomando el rbano por las
hojas, se le han conferido consecuencias no previstas al instituirlo. Una de ellas, que se aniquile la herencia del viudo, por medio de la
borratina de su trayectoria; ficticia borratina;
valoracin de responsabilidades. Despus, cuando apareci la idea de excluir al viudo en determinados casos, se tuvo por mira su conducta
matrimonial. El responsable de la ruina, ese no
poda herederar. Tal distribucin de culpas y
efectos incomprensiblemente se dej de lado al
programarse el divorcio ad-vnculum, o a. lo mejor, despus de programado. Propongo, entonces, que se la haga renacer. Pero digo incomprensible, porque si no se supiera quin fue el
culpable, vaya y pase; pero aqu se sabe, est
tar una breve referencia a los efectos sucesorios en la legislacin que lo ha admitido y al
problema que produce a raz de un pasajero
intento de introducirlo en la Argentina.
En Francia, ya se ha visto, si se trata del
divorcio vincular no hay herencia. Se permite,
sin embargo, la pensin a la viudez de la muicr de un funcionario. En Alemania, slo en
principio desaparecen los efectos del matrimo-
za, se prev una indemnizacin a cargo del culpable. He aqu una brecha por ventura! para
terminar con la construccin jurdica que critico. Pueda ser que en pos de ella se acate
con el dogmtico sistema de desvincular al matrimonio y prcticamente borrar su existencia
anterior. Mejor dicho, de desvincularlo y olvidarse de las responsabilidades de quien provoc
Ja desunin, pero en su momento la goz; de
borrar el presente, el pasado y los efectos que
su trayectoria y vida pudieran irradiar hacia el
futuro. Dicen Rossel y Mentha, transcriptos por
Dassen, aunque atados todava a dicho esquema, al referirse al artculo 151 del Cdigo civil
suizo: "el matrimonio est disuelto: todas las
pretensiones que habran podido derivarse del
derecho de sucesin, del rgimen matrimonial,
de la obligacin alimentaria, se desvanecen necesariamente (sic.), los esposos se convierten en
extraos el uno para el otro" (por qu? me
pregunto yo). . . "pero si el divorcio es imputable a uno de los cnyuges, si en alguna medida rene los caracteres de un acto ilcito del
cual uno es el autor y el otro la vctima, es
justo que el perjuicio resultante de ese acto
ilcito pueda ser reparado tan completamente
como sea posible".
Ya se ve que el divorcio absoluto no es tan
aniquilador. Y ojal, en bien de la justicia, y
de su seriedad1, lo sea mucho menos.
frase, quiza incidental, que me puso en la brecha de una posible explicacin. Buscaba yo la
forma de basar los derechos del viudo inocente
mediando divorcio absoluto. Y la vine a encontrar en palabras de quien est en abierta postura
contraria a la que preconizo. Porque en efecto,
si se considera que la obligacin alimentaria no
es ya el vnculo, que qued roto, sino la culpabilidad del muerto que provoc la ruptura. Tanto da derechos alimentarios que sucesorios. En
ambos casos hay un nacimiento del derecho:
casamiento y culpabilidad posterior.
ran manifestado al juzgado que se han reconciliado. Esta declaracin autoriza a ambos cnyuges a contraer nuevas nupcias". Esa ley fue
Constitucin, hoy derogada, de 1949. Como sealaron el Dr. Calatayud y el Dr. Villar en el
plenario que ms adelante analizar, la conversin al divorcio vincular fue sorpresivamente introducida al tratarla en particular en la Cmara
jo en nuestra legislacin. A ninguno se. le ocurri atacar el principio que ha consagrado la legislacin extranjera, como ser la francesa. Pero
he observado una clara preocupacin por la justicia, y que all donde la ley lo admite, los
jueces se apartan de esos postulados pretendidamente infalibles, los cuales tienen, por desgracia, fuerte arraigo. Mas no lo tena antes de
Vlez, el olvido del cnyuge en el reparto sucesorio? No se invocaba el anacrnico paterna
vaternis, materna maternis?, no eran raseros
comunes prejuicios que Vlez sabiamente desconoci? Slo es necesario, por lo tanto, que
la ley deje de imponerlos como si fueran mare
nostrum, intocables, o que los jueces, llenando
sus lagunas interpretndola donde se pueda,
consagren, como el plenario, la solucin equitativa. Y no estoy absolutamente solo en esta
postura, para muchos, quiz, peligrosamente
innovadora. BelJuscio ha dicho: el derecho sucesorio del cnyuge no se funda en la permanencia del vnculo, puesto que lo tiene el de buena
fe en el matrimonio nulo; ese derecho no es
incompatible con la situacin del ex cnyuge,
cho a la herencia.
Ya me he referido al caso que se presenta
cuando frente a la separacin de cuerpos el inocente viola el deber de fidelidad. En el divorcio absoluto ese deber desaparece, como consecuencia de la facultad de volverse a casar. De
modo que tal causal queda descartada, pero, en
cambio, son aceptables las otras dos menciona-
fuerza suficiente como para conmover las relaciones jurdicas y hacer renacer el status anterior. El silencio de la ky brinda la posibilidad
de tal remedio justo, rpido y ajeno a lo puramente retrico. Es una situacin que han provocado la vida y la realidad; el Derecho no se
puede desentender. Se aplica, pues, el artculo
71 de la ley 2393 no derogado por la 14.394-.
Es posible que, ante dicha reconciliacin que
borra todo lo anterior, surja nueva culpa posterior y se decrete otro divorcio por razn del
cual el que haba sido inocente, pierda ahora
mero podr pretender una porcin en los gananciales que le pertenecieron al causante cuando
se produjo la particin. Pero se trata, por supuesto de los gananciales del primer matrimonio.
En cuanto a los gananciales que se crean durante el 2? matrimonio, tampoco el primer viudo
podr pretender ms de 1/4 de los bienes. La
mitad ser del segundo consorte, por tratarse de
gananciales suyos, y en la otra concurrirn los
dos, como herederos, a dividirla por mitades.
Si los bienes fueran propios del finado, tam-
bin concurren sin mayor complicacin. Se aplicarn las disposiciones que regulan la concurrencia y el orden, teniendo en cuenta, cuando
los viudos estn frente a otros herederos, que
ges estn de acuerdo, por lo general verbalmente, en separarse; simplemente han expresado que
as lo desean. La consentida, que uno solo pro-
Insisto, en ninguno de estos casos recay juzgamiento definitivo, el cual los transformara
en divorcio o separacin de derecho. Es decir,
que jurdicamente no hay atribucin de culpa-
demuestre que compeli al causante a que volviera, que utiliz sus armas en tal sentido. En
la presencia del cadver no tiene cabida inda-
definitivamente separado.
Al no ser posible el juzgamiento, a pesar de
la aparente culpabilidad que surge de algunos
hechos, no hay culpa reconocida, ni es factible
como ya no es posible hacer la valoracin y distribuir las culpas porque hay un muerto de por
medio, el cual no podr defenderse y aclamar
lo que slo l pudo aclamar, queda claro que,
a pesar de la imposicin en el alejamiento, no
es la clave. Quien as ha procedido y lo comprueba, debe conservar sus derechos hereditarios, aun cuando estemos lejos de la idea de
culpabilidad. Ya no se trata de deslindar responsabilidades y atacar conductas. Slo se indaga sobre el intento de mantener el edificio
matrimonial.
se pone en tela de juicio. Ningn heredero tendr la aptitud de recoger las ofensas y blandiras contra el viudo. Se aplican, en consecuencia,
los artculos 3417 y 498 del Cdigo; 2) esa
cuestin de intimidad y de pertenencia inherente, nos demuestra que no es aceptable la acu-
te lo saben los cnyuges. He aqu la contrahiptesis, que despus del fallecimiento cay en el
vaco de una intencin unilateral.
En sntesis, si existe consentimiento expreso
o tcito, no corresponde que el viudo herede.
Si la separacin, por el contrario, debi ser soportada por l, sin examinar los motivos, basta
comprobar con los hechos su voluntad matrimonial, o sea que falt el consentimiento porque
el sobreviviente quiso y luch por la reunificacin, hereda al muerto.
Y precisamente, Vlez parece haber razonado
de ja misma manera y llegado a idnticas conclusiones. Dispone el artculo 3575: "Cesa tambin la sucesin de los cnyuges entre s, si viviesen de hecho separados sin voluntad de unirse, o estando provisoriamente separados por juez
competente". No tiene nota explicativa.
Yo no s si en el fondo estaba influido por
todo lo que he ledo sobre esa norma. Quiz
fuera as porque resulta difcil poner la mente
en blanco y comenzar de nuevo. Pero invito a
quien realmente la desconozca, para que comience a razonar conmigo, y vea si no llega a idnticas o cercanas conclusiones. Me atrevo a suponer que Vlez se plante semejantes preguntas
y recorri parecido camino; por eso la escribi.
Sin embargo, patente ella, manifiesta e intergiversable, ha sido ampliada por la mayora de
os fallos de los Tribunales y de la doctrina.
Debo hacer una aclaracin. Cuando acerca del
matrimonio in extrcmis, consider que haba
que apartarse del precepto respectivo (y lo mismo del principio que vincula el divorcio absoluto
con la prdida automtica de todo derecho),
aparte de lo dudoso del pensamiento del legislador y de que la literalidad contrariaba el espritu de la ley, la situacin era distinta, porque si me hubiera puesto a razonar como si dichas normas no existieran, hubiera llegado a
las conclusiones que expuse (conf. ut sufra,
II b, 6<" I; II b, 69 II b). Adems, en esos casos
la doctrina contraria tiende a restringir las posibilidades del viudo; la que sigo, a ampliarlas.
En la especie, en la cual me atengo a dicha
literalidad y concuerda sin hesitacin mi pensamiento con la letra de la ley, se amplan tambin las posibilidades hereditarias de aqul, y
los que no piensan como yo, cierran nuevamente el marco sucesorio poniendo otras trabas a
su concurrencia. Slo en el caso de la inconducta del inocente por infidelidad, he tratado
de restringir ese llamamiento, a pesar del silencio y de la apariencia ega, pero por razones
graves, de bulto, como son los actos contrarios
al mencionado deber. Se puede, en cambio,
pensar que falta a la fe conyugal el viudo que
busc y quiso unirse con el causante? En todo
caso, si as fuera (creo que la demostracin es
imposible), habra tambin que aceptar que no
lo hereda.
te la falta de voluntad de unirse y si esta voluntad concurre en ambos, porque si hay uno
distanciamiento. He aqu las palabras de Machado y Llerena, que sabiamente intercepta Barraquero: al viudo "le incumbe la prueba de
que hizo todas las diligenciis posibles para
buye "a poner una decorosa valla a la tramitacin del juicio de divorcio de un muerto y a
que, al menos, haya un mnimum de respeto
a la memoria de quien ya no puede defenderse".
He podido observar en quienes siguen la doctrina que critico del examen de culpas, dos tendencias. Una, a permitir el divorcio -post morte-in, como Lafaille. Otra, a confundir "falta de
voluntad de unirse", con "culpabilidad en la
separacin", tal como si se tratara de la misma
cosa. As, por ejemplo, el autor mencionado que
atraer a su consorte nuevamente a la vida comn, aunque no se haya presentado judicialmente, no slo por tratarse de un hecho positivo, sino tambin por ser el fundamento del
derecho pretendido en el juicio". La falta de-
pas, cita el fallo que se publica en J. A., T. 34p. 403, y dice: "ltimamente la evolucin se
ha consumado" . . . "si uno solo tuviera la intencin de separarse y el otro no, este ltimo
no pierde el derecho a la sucesin" (ver la nota
123 de su curso, p. 81). Y el doctor Fleitas
(tambin Borda) en un caso fallado por la Sala
"D" de la Cmara Civil de la Capital (que est
incluido ut sufra en la cita de jurisprudencia),
considera que el artculo 3575 debe relacionarse
con el precedente, y el inocente mantener la
vocacin. "La falta de voluntad de unirse", dice, "cabe atribuir al culpable, pero no al inocente" y cita en apoyo de tal teora a Machado
y Llerena, puntales, como se ha dicho, de la
que no admite el examen de culpas. Vase, si
no, lo que expongo acto seguido.
La relacin entre los artculos 3574 y 3575
debe hacerse, pero a la inversa. Porque precisamente estn contempladas situaciones diferentes, que tienen distinto trato. Si fueran iguales y con idnticas consecuencias, uno de ellos
estara de ms, el 3575. En ese caso, habra inevitablemente que penetrar la conducta matrimonial, lo que importara una especie de divorcio
post nwrtem, iniciado o continuado por los herederos, de modo que el apartamiento del suprstite se producira sin necesidad de contemplar aisladamente los supuestos de separacin
de hecho. Bastara el divorcio del 3574, en
vida o despus de la muerte de uno de los cnyuges.
En definitiva, el mecanismo es el siguiente:
comprobada la separacin de hecho, el viudo
queda al margen del sucesorio, salvo que, a su
vez, pruebe por va ordinaria de peticin de he-
voluntad de unirse "resultara de las circunstancias con que se manifiesta la separacin". As,
culpa". Y he aqu, tambin un ejemplo de Mala legtima, "poniendo en juego sus relaciones,
y parientes", y aqulla lo rechaza, aun cuando
fuera culpable (no ha dejado de serlo por el
arrepentimiento), se coloca en las condiciones
toda relacin nacida del matrimonio, debi ocurrir a la Justicia para que declarara quin es
Y es verdad, porque decidir otra cosa importara aceptar que la mujer del ejemplo pudiera
hacerse justicia por mano propia.
JURISPRUDENCIA. La citada en er texto.
BIBLIOGRAFA (General y especial). Acua Anzoiena, Arturo, "El derecho hereditario del viudo o viuda
en concurrencia con el padre o madre natural del cnyuge premuerto", J. A., t. 56, pg. 879; voto en disidencia en el fallo de la Corte Suprema de Bs. As., J. A.,
t. 1961-IV, pg. 126. Alsina, Hugo, Tratado de Derecho procesal, t. 3, ed. de 1943. Ardoy, Hctor E., "El
derecho hereditario del cnyuge suprsite en concurrencia con otros heredero?, en el Cdigo civil y en el rgimen de la ley 14.367", J. A., t. 1961-IV, pg. 126,
nota al fallo 3871. Arias, J., Derecho sucesorio, Bs. As.,
1950; Derecho de familia, Bs. As., 2 ed., 1952. Azzariti, F. S., Martnez, G. y Azzariti, G., Successioni per
causa, de morte e donazioni, Padua, 1948. BaudryLacantinerie et Houques Fourcade, De personnes, . 3,
Pars, 1908. - Belluscio, Augusto C., "Efectos del divorcio absoluto", en L. L., t. 111, pg. 967. Bendersky,
Mario J., "Disolucin de la sociedad conyugal y derechos
sucesorios del cnyuge suprstite en concurrencia con
descendientes o ascendientes extramatrimorales", L. L.^
t. 116, pg. 734, nota al fallo 52.935. - Bibiloni, J. A.,
Anteproyecto de reformas al Cdigo civil argentino, t. IV;,
en relacin a los derechos hereditarios del cnyuge suprstite", /. A., t. 48, pg. 473; "Vocacin hereditaria
de los ascendientes y descendientes naturales con respecto
a la parte de gananciales correspondiente al cnyuge
prefallecido", /. A., t. 1951-IV, pg. 111; "Efecto extinivo del divorcio respecto al deber de fidelidad", J. A.,
. 1954-1, pg. 325; "Carcter definitivo del emplazamiento en el estado de divorciado", J. A., t. 1965-IV,
pg. 163, nota al fallo 10.625; "La disolucin del vnculo
nupcial por divorcio y por ausencia con presuncin de
fallecimiento", J. A., t. 1957-III, pg. 35; "Subsistencia
de la vocacin hereditaria del cnyuge inocente del divorcio, aun cuando se decrete la disolucin del vncxilo",
J. A., t. 1955-III, secc. doct., pg. 3; "El mantenimiento
vocacin hereditaria del cnyuge mediando divorcio vincular", L. L., t. 108, pg. 842, nota al fallo 49.366.
Herrera Vegas, Derechos hereditarios de la mujer casada*
Ibarguren, Institucin de heredero, pg. 112. Jofr,
Toms, Manual de procedimiento, t. 5, Bs. As., 1943.
Josserand, Louis, Derecho civil, revisado y completado
por Andr Brun, t. III, vol. 2, Bs. As., 1952. Lafaille,
Hctor, Curso de Derecho civil, "Sucesiones", t. II, Bs.
Aires, 1933. Lagomarsino, Carlos A. R., "Los derechos
hereditados del cnyuge mediando divorcio vincular",
L. L., t. 112, pg. 1047;* "El divorcio vincular, la reconciliacin matrimonial y la vocacin hereditaria de los
cnyuges", L. L., t. 113, pg. 926; "Algunas consideraciones sobre la reconciliacin matrimonial", L. L., t. 111,
pg. 616. Lascano, Julio I., "Derivaciones del divorcio
absoluto autorizado por el art. 21 de la ley 14.394",
L. L., t. 80, pg. 895. Lehmann, Heinrich, Derecho de
familia, pg. 155. Lezana, Julio I., "La exclusin sucesoria del cnyuge en los gananciales divididos con anterioridad", J. A., t. 1963-IV, pg. 270, nota al fallo
7.171; "Ninguno de los cnyuges hereda al otro una vez
declarado el'divorcio vincular y cualquiera de ellos puede
pedir la disolucin de la sociedad conyugal", J. A., t.
1955-III, secc. doctr., pg. 9; "Peticin de alimentos en
casos de divorcio dirimente", J. A., t. 1955-III, secc. doct.,
pg. 43. Lpez del Carril, Julio, "Sucesin del cnyuge", en Lecciones y Ensayos, t. 12; "Sucesin del padre natural", /. A., t. 1961-VI, secc. doctr., pg. 76.
Lpez Lastra, Julio E., "Un caso de juez-legislador en la
teora de la interpretacin judicial del art. 3574 del
Cd. civ., L. L., t. 106, pg. 1153. Llerena, B., Comentarios al Cdigo civil, t. 6, Bs. As., 1889 y 1891.
Marcad, F.xplication du Code Napolen, t. I, Pars 1868.
Machado O., Exposicin y comentario del Cdigo civil
argentino, t. 9, Bs. As., 1889. Martnez Paz, Introduccin al derecho de la sucesin hereditaria. Molinario,
Alberto D., "Inconstitucionalidad del monto de las cuotas legitimarias", L. L., t. 90, pg. 902. Molinas, Alberto J., "Derecho hereditario de la segunda esposa en
caso de bigamia," Rev. Ciencias Jur. y Soc., Santa Fe,
1954, pgs. 75 a 83; "Derechos hereditarios de los padres extramatrimoniales", L. L., t. 78, pg. 779. Morello, Augusto M., Separacin de hecho entre los cnyuges. Ortiz, Juan A., "Vigencia del deber de fidelidad
no obstante el divorcio y efectos sucesorios de su incumplimiento por parte del cnyuge inocente", J. A., t. 1959V, secc. doctr., pg. 109. Ossorio y Florit, Manuel,
"Heiencia", Ene. Omeba, t. XIII, pg. 826. Ovejero,
SUCESIN INTESTADA.* Ciases de sticesiones. Como ya se ha mencionado en la seccin correspondiente, las sucesiones pueden ser
de dos tipos: legtimas, es decir deferidas por
la ley que dispone el pase de los bienes a los
parientes ms prximos, de acuerdo con un
orden preestablecido por la misma, y testameti* Por la Dra. MARA EUGENIA ITZIGSOHN DE
FlSCHMAN.
mogenitura vigentes en gran parte de los pases europeos, o se respetaba la institucin del
mayorazgo ntimamente vinculada con el rgimen de la nobleza.
En todos los casos se trataba de que los bienes inmuebles no saliesen de la familia a la
que pertenecan originariamente. As, por ejemplo, si una persona que haba recibido en herencia bienes procedentes de su padre y de su
madre mora sin dejar descendencia, se estableca un rgimen sucesorio especial, cuyas normas determinaban que los bienes volviesen a
su lnea de procedencia original; a la familia
del padre los que provenan de ste, y a la familia de la madre los heredados de la misma.
Esta prctica se expres con la siguiente mxima: Pater paternis, mater maternis.
A los bienes muebles se les conceda mucha
menor importancia y, en consecuencia, las normas que regan su transmisin post-mortem eran
mucho menos formales y trascendentes. En algunos pases medievales se los usaba, simplemente, como recurso para satisfacer las deudas
que el causante haba dejado pendientes.
La transmisin de los bienes de los plebeyos
se rega por las reglas de Derecho comn. Los
mismos se diferenciaban en bienes propios, ''a
ttulo gratuito", que haban ingresado al patrimonio del causante por herencia o donacin,
y bienes adquiridos por el causante a ttulo oneroso. Las normas que se aplicaban a su transmisin por herencia variaban de acuerdo con
cada situacin.
Todas estas diferencias y particularidades fueron eliminadas por la Revolucin francesa,
que asent las bases del Derecho sucesorio sobre una base ce igualdad. En primer trmino,
despoj a los particulares de la facultad de alterar el orden sucesodio establecido por la ley y,
adems, desvincul a la tierra de su afectacin
a ciertos patrimonios, permitiendo, en consecuencia, su libre enajenacin y transmisin.
La mayora de los tratadistas de Derecho civil concuerdan en afirmar que la ley dictada
por la Asamblea Constituyente el 8 de abril de
1791, como as la aprobada por la Convencin el 5 de enero de 1794, sentaron las bases
del Derecho sucesorio actual. La primera de
las leyes mencionadas aboli todos los privilegios derivados del sexo o la primogenitura, y
estableci la igualdad potencial de la vocacin
hereditaria para toda clase de parientes, ya fuesen mayores o menores, mujeres o varones.
La segunda estableci la unidad del patrimonio y dispuso que los bienes que lo integraban deban transmitirse, sin entrar a considerar su origen, a las personas con vocacin hereditaria, de acuerdo con un orden preestablecido.
Para que los individuos no pudiesen rnodi-
el otro, del respeto debido a los presuntos sentimientos afectivos del causante.
El resultado es que cuando hay herederos
forzosos, la mayor parte de los bienes hereditarios deben distribuirse entre los mismos, de
acuerdo con normas explcitas que no pueden
ser modificadas por la voluntad del causante.
En esta forma se evita la posibilidad del despojo econmico de los parientes consanguneos
ms inmediatos, o del cnyuge, y se contribuye
a la distribucin equitativa de los bienes.
En el caso de que no haya herederos forzosos, se toma en consideracin un factor subjetivo, el afecto presunto del causante y se obra
de acuerdo con lo que se supone habra dispuesto aqul en su testamento. La ley acta,
en este caso, con carcter meramente supletorio, pero aun as, contra sus disposiciones slo
puede hacerse valer una manifestacin de voluntad, expresada formalmente en testamento.
Es decir, que para que el afecto o inters del
causante puedan alterar el orden legal preestablecido, es necesario que el mismo haya dejado
to grado inclusive, en el orden y segn las reglas establecidas en este Cdigo. No habiendo
sucesores legtimos, los bienes corresponden al
Estado general o provincial".
Es decir que nuestro Cdigo reconoce la existencia de tres lneas sucesorias, la descendente,
la ascendente y la colateral, dndoles preferencia para suceder en el orden en que han sido
indicadas. El orden que sigue nuestro Cdigo
es, en consecuencia, el siguiente:
1) Los descendientes legtimos, adoptivos y
extramatrimoniales junto con el cnyuge.
2) Los ascendientes, cnyuge e hijos extramatrimoniales.
3) El cnyuge suprstite, que hereda ntegramente a falta de descendientes y ascendientes.
4) Los hermanos y sus descendientes hasta
el sexto grado.
5) Los colaterales restantes hasta el sexto
grado.
De lo expuesto es fcil deducir que la idea
general del Cdigo ha sido la siguiente: en
primer trmino heredan los descendientes legtimos, a falta de ellos los ascendientes y por
ltimos los colaterales. El cnyuge y los hijos
extramatrimoniales, concurren a la herencia con
los descendientes y ascendientes legtimos y
desplazan a los colaterales.
Respeta tambin, como ya se ha dicho anteriormente, el sistema de lneas aceptado por la
mayora de las legislaciones contemporneas vigentes, a partir de la sancin del Cdigo napolenico.
El Derecho germnico sigue, por el contrario, el sistema de "parentelas". De acuerdo con
ste, a falta de descendientes heredan el padre
y los descendientes del mismo; en defecto de
ellos, el abuelo y sus descendientes, etctera.
Este criterio es sustentado por el Cdigo civil
alemn, por el suizo y el austraco.
Preferencia por grados. El artculo 3546 del
Cdigo civil argentino se ocupa de la preferencia por grados y dispone: "El pariente ms
cercano en grado excluye al ms remoto, salvo
el derecho de representacin". Esta es la nica
3584 que concurren con el cnyuge en los bienes propios del causante.
El mismo artculo estipula que los hijos extramatrimoniales excluyen de la sucesin a los
padres naturales, mientras que los artculos 3577
y 3585 a su vez establecen que excluyen a los
atenu paulatinamente el criterio punitivo sustentado por la legislacin civil en relacin a los
hijos naturales, aplicndose esa mayor amplitud
los hijos extramatrimoniales. La porcin hereditaria que puede corresponder a los hijos extramatrimoniales vara de acuerdo a distintas situaciones contempladas por la ley, que, resu-
No admite, en consecuencia, el efecto retroactivo. Pero la segunda parte del mismo artculo
contradice este criterio al afirmar que en nin-
gn caso podrn alterarse los derechos resultantes de actos cumplidos antes de su promulgacin.
La situacin legal que deriva de esta contradicin resulta incongruente. Sin embargo, y en
medio de muchas discusiones ha primado el criterio que considera que los actos cumplidos antes de la promulgacin de la ley que nos ocupa
natural se transmiten, por su muerte, a sus descendientes, en virtud del derecho de representacin.
De la mera lectura de los textos mencionados
surge una contradiccin evidente ya que si el
hijo natural tiene derecho de representacin,,
no cabe la prohibicin emanada del artculo
3582.
La solucin generalmente aceptada permita:
que el nieto heredara al abuelo en los casos en
que era hijo legtimo de un hijo natural, pero
no cuando era hijo natural de un hijo legtimo.
La ley 14.024, sancionada el 6 de junio de
1951 y compuesta de un solo artculo dice:.
"Agrgase al artculo 3582 del Cdigo civil como disposicin aclaratoria del mismo: La prohibicin hereditaria del artculo rige nicamente para los descendientes unidos al causante por
generaciones naturales ininterrumpidas".
Es decir, que la ley que mencionamos aclar
por va interpretativa que no importaba en qu
grado se haba creado el vnculo natural, y que
la prohibicin que se desprenda del artculo
slo poda aplicarse en el caso de descendientes
unidos al causante por generaciones naturales
ininterrumpidas.
Es evidente que no puede hablarse de modificacin, ya que la nueva ley se limita a definir lo que se entiende por nieto o abuelo natural en una forma ms clara que la resultante
de la redaccin primitiva.
En una nota publicada en el tomo III de Jurisprudencia Argentina del ao 1957 se dice:
"Como la ley 14.024 es simplemente interpretativa o aclaratoria, se la debe aplicar en todo
juicio pendiente mientras no haya sentencia pasada en autoridad de cosa juzgada". Esto no implica darle efecto retroactivo sino atenerse a una
interpretacin autntica que alcanza a todas las
situaciones an no resueltas.
Vocacin sucesoria de los ascendientes. Ascendientes legtimos. Ubicacin en el orden sucesorio. La ubicacin de los ascendientes legtimos, en el orden sucesorio est determinada por
la disposicin del artculo 3567 del Cdigo civil
que dice: "A falta de hijos y descendientes legtimos heredan los ascendientes, sin perjuicio
de los derechos declarados en este Ttulo a los
hijos y descendientes naturales y al cnyuge sobreviviente".
A este artculo lo complementan los artculos.
3568 y 3569 que contemplan la posibilidad de
otras situaciones:
Artculo 3568: "Si existen el padre y la madre del difunto lo heredarn por iguales partes;
existiendo slo uno de ellos, lo hereda en el
todo, salvo la modificacin del artculo anterior".
Artculo 3569: "A falta de padre y madre
del difunto lo heredarn los ascendientes ms
prximos en grado, por iguales partes, aunque
sean de distintas lneas".
Porcin hereditaria. La porcin hereditaria da
los ascendientes legales depende de la concurrencia de otros herederos de distinto grado.
Pueden as plantearse las siguientes situaciones:
1) Concurrencia con descendientes extramarimoniales. En relacin con esta situacin el artculo 3580 del Cdigo civil dice que "la mitad de la herencia corresponder a los ascendientes".
2) Cuando concurren con el cnyuge. En
este caso y de acuerdo con lo dispuesto por el
artculo 3561 del Cdigo civil los bienes propios del causante se dividen por cabeza entre
los ascendientes y el cnyuge.
El artculo 3576 estipula, a su vez, que el
cnyuge se queda con la mitad de los gananciales a ttulo de socio, mientras que los ascendientes lo excluyen de la otra mitad.
3) Cuando concurre con descendientes extramarrimoniales y el cnyuge suprstite. En este caso, y cualquiera sea el nmero de ascendientes, a los mismos les corresponde la mitad
de la herencia, mientras que la otra mitad se
distribuye por partes iguales entre el cnyuge
y los descendientes extramatrimoniales. Lo antedicho surge de lo dispuesto por el artculo 3581
del Cdigo civil.
Situacin de los padres adoptivos. Vocacin
hereditaria de los misntos. El artculo 16 de la
ley de adopcin, que lleva el nmero 13.252,
establece que el adoptante no hereda al adoptado en las sucesiones intestadas. Es indudable
que el propsito que inspir esta disposicin
legal ha sido evitar que en la adopcin intervengan mviles interesados, pero sus previsiones resultan excesivas.
En la mayor parte de los casos, la prohibicin
es injusta. Es muy poco probable que alguien
decida adoptar una criatura contando por anticipado con a posibilidad de una herencia eventual de la misma. Para comenzar, el adoptante
del>e tener por lo menos dieciocho aos ms que
e! adoptado y, en consecuencia, es muy probable que su fallecimiento se produzca antes que
el de este ltimo. Pero aunque as no sucediere
surge, prima facie, la injusticia de una solucin
que permite que el padre adoptivo sea desplazado en el derecho sucesorio por el padre natural
que abandon al causante eventual cuando era
nio, o por un pariente colateral que nunca se
ocup de l.
Podra" darse el caso de que la criatura adoptada fuese poseedora potencial de una gran fortuna, pero, en la vida real estos casos son muy
poco frecuentes; por ello no es lgico dar carcter general a una regla que podra aplicarse
muy pocas veces con justicia en la prctica.
La nica medida precautoria plausible hubiera sido incluir un artculo que prohibiese ai
adoptante heredar, ab intestato. al adoptado, en
la parte de bienes que ste hubiera tenido en el
momento en que lo adopt.
Ascendientes extramatrimoniales. El captulo
V del Ttulo de las sucesiones consta de un solo
artculo, el 3584, que se'ocupe de la situacin
de los padres naturales, dentro del Derecho sucesorio. Dicho artculo dice: "Si el hijo natural
muere sin dejar posteridad legtima o natural,
le suceder el padre o la madre que lo reconoci y si ambos lo reconocieron y vivieran lo
heredarn por partes iguales".
Como surge del texto del artculo, para que
la vocacin hereditaria del padre o madre natural exista, es indispensable que haya mediado,
previamente un acto voluntario de reconocimiento, ya que en los casos en que para lograr la
filiacin, el hijo ha debido recurrir a una demanda judicial y obviar las consecuencias del
desconocimiento del padre, aqul no podr invocar luego, en ningn caso, derechos hereditarios. .
La mayor parte de nuestros tratadistas de Derecho civil ha considerado que sta es la solucin justa. Pero como no se pueden ignorar los
numerosos casos en que no se ha cumplido con
la frmula del reconocimiento, no por falta de
cario, sino por negligencia, la jurisprudencia
ha equiparado tambin los efectos de la posesin de estado a los del reconocimiento voluntario.
Es decir, que aunque el padre no haya reconocido el hijo, si lo ha tratado siempre como
tal, proveyendo a sus gastos y necesidades, tiene
derecho a participar en su sucesin. Esto es tambin un criterio justo porque lo que la ley quiere castigar con la sancin de exclusin de la
herencia es la falta de cario e inters evidenciada por el padre natural hacia su hijo, y no
la falta de cumplimiento de un requisito formal.
Ubicacin en el orden sucesorio. Los padres naturales son excluidos de la sucesin por los descendientes, sean stos legtimos o extramatrimoniales, y a su vez excluyen a los colaterales.
Concurren con el cnyuge en la particin de
los bienes propios del causante, y lo excluyen
en la mitad de los gananciales que pasa a integrar la herencia.
Porcin hereditaria. Si concurren nicamente
a la herencia el padre y la madre natural el artculo 3584 dispone que los bienes deben dividirse entre ellos por partes iguales.
Pero a veces se plantean situaciones no pte-
los ascendientes naturales concurren a la herencia con el cnyuge sobreviviente. Por lo general
se otorga al cnyuge la mitad, mientras que la
Vocacin hereditaria de los parientes colaterales. En los casos en que el causante no haya
dejado ascendientes o descendientes legales o
extramatrimoniales, ni tampoco cnyuge, heredan los parientes colaterales hasta el sexto grado inclusive. As lo dispone el artculo 3585
del Cdigo civil que adems agrega: "los iguales de grado heredarn por partes iguales".
El artculo 3586 establece a su vez que los
hermanos de padre y madre excluyen de la
guientes argumentos:
a) El artculo 3585, al reconocer la vocacin
hereditaria de los colaterales hasta el sexto grado no hace ninguna distincin entre legtimos
e ilegtimos.
b) La legislacin imperante en la poca en
que se sancion nuestro Cdigo, y que indudablemente le ha servido de inspiracin, recono-
Esta situacin ha sido contemplada especialmente por el artculo 3582 del Cdigo civil que
dice: "El hijo natural nunca hereda a los abuelos naturales ni a los hijos y parientes legtimos del padre o la madre que lo reconoci, ni
los abuelos naturales ni los hijos legtimos y
parientes de su padre o madre, tampoco heredan al hijo natural".
En la legislacin actual de otros pases se advierte tambin una tendencia muy firme a consolidar los derechos hereditarios de los cnyu-
cuando concurren con descendientes o ascendientes slo les reconocen un derecho de usu-
zosos a la mitad restante de los bienes gananciales, no hereda nada. Esta posibilidad no le
quita el carcter de heredero, ya que, de todas
maneras, el mismo es independiente de la existencia o falta de bienes.
Porcin hereditaria. Esta porcin vara de
En un pas de tan rpido crecimiento econmico como el nuestro se hizo sentir muy pronto
supuestos:
1) Nulidad no declarada en vida del cnyuge premuerto. A este respecto cabe aclarar que
la ley exige que la demanda de nulidad haya
sido interpuesta en vida de ambos esposos, exceptuando nicamente el caso de bigamia, contemplado por el artculo 86 de la ley de matrimonio civil, que dice: "La accin de nulidad
de un matrimonio no puede intentarse sino en
vida de los dos esposos; uno de los cnyuges
puede, sin embargo, deducir en todo tiempo la
que le compete contra un segundo matrimonio
contrado por su cnyuge; si se opusiera la nulidad del primero, se juzgar previamente esta
oposicin".
Cabe preguntarse qu sucede en el caso de
un matrimonio nulo contrado de mala fe por
ambas partes, si uno de los esposos fallece antes de haberse deducido la accin. La jurisprudencia ha resuelto que el matrimonio es vlido
y que los esposos se heredan.
El criterio que sirve de base a esta conclusin parte del lgico deseo de evitar pleitos
por lo general escandalosos e intiles, ya que
2) Si la demanda de nulidad ha sido deducida en tiempo, resultando de la misma la nulidad del matrimonio, se extingue tambin el
derecho hereditario aun cuando alguno de los
contrayentes haya obrado de buena fe. Esto
surge de lo dispuesto por el artculo 87 de la
ley de matrimonio civil, que dice que el matrimonio putativo produce efectos nicamente
hasta el da en que se declara su nulidad.
determinadas por la circunstancia o las necesidades de la vida, sin que las mismas implicaran una intencin de abandono. La separacin
prevista por la ley es la que se manifiesta en
el hecho, pero existe tambin en la intencin
de las partes.
El texto legal plantea sin embargo dos problemas ntimamente unidos: 1) Es indispensa-
dida.
Borda por su parte sostiene que si la disolucin se ha decretado a pedido del cnyuge inocente, ste pierde la vocacin hereditaria y que
lo mismo sucede en el caso de que haya contrado nuevas nupcias.
5) Cnyuges divorciados de acuerdo con la
ley argentina. El artculo 3574 del Cdigo civil
dispone: "Estando divorciados por sentencia de
juez competente, el que hubiese dado causa
al divorcio, no tendr ninguno de los derechos
declarados en los artculos anteriores".
Para que se cumplan los efectos del artculo
mencionado, la sentencia tiene que haber pasado previamente en autoridad de cosa juzgada.
En caso contrario slo produce efectos accesorios.
Si el divorcio se ha decretado por culpa de
ambos esposos, el derecho hereditario se extingue para los dos.
El artculo 71 de la ley de matrimonio civil
establece que, si despus de declarado el divorcio se produce una reconciliacin, el derecho
hereditario renace, ya que la reconciliacin hace
cesar los efectos del divorcio declarado. En relacin a este punto la ley no hace ningn distingo entre inocentes y culpables.
En el tomo 38 de Jurisprudencia Argentina,
consta una sentencia muy interesante, en la
que se concedi a la esposa el derecho de heredar despus de haberse reconciliado con su esposo, a pesar de que ya se haba dictado sentencia de divorcio decretndola culpable.
6) Separacin de hecho. El divorcio implica
una situacin extrema, pero no es necesario llegar hasta l para que los cnyuges pierdan la
respectiva vocacin sucesoria. Para que esto
suceda basta que se encuentren separados de
hecho sin voluntad de unirse, como lo dispone
el artculo 3575.
herencia.
Sin embargo, la jurisprudencia se inclin durante un tiempo por una solucin negativa. En
el tomo 20 de Jurisprudencia Argentina, y 86
de Gaceta del Foro se reproducen sentencias
que sustentan este criterio, partiendo de la base de que basta que la ley compruebe el estado
po de unin anterior.
de una herencia.
lo 3575 puede aplicarse nicamente a los matrimonios celebrados in extremis. A esta tesis
ha adherido casi la totalidad de nuestra doctrina y jurisprudencia, pero insistiendo mucho en
cia de Buenos Aires resolvi un problema similar aplicando un criterio doblemente negativo. El caso se plante a raz del matrimonio
contrado por un hombre, poco antes de morir,
con su concubina, a favor de la cual haba he-
poda invocar dos ttulos legales para fundamentar sus derechos hereditarios, el testamento
y el matrimonio, perdi toda posibilidad de
heredar.
El ltimo requisito que debemos mencionar,
y que puede prestarse a muchos engaos y fraudes, es la constatacin de que el cnyuge, enfermo en el momento de contraer matrimonio,
ha muerto a consecuencia de la misma enfermedad.
Por lo general, los jueces tienen una gran
amplitud de criterio en la apreciacin de la
prueba, siempre que sta favorezca al cnyuge,
y adoptan una actitud contraria cuando mediante la misma se trata de probar la mala fe.
En relacin con el punto que hemos tratado, es interesante reproducir dos fallos que sustentan el mismo criterio.
El primero, publicado en el tomo 147 de
Jurisprudencia Civil se relaciona con un caso
en que la esposa contrajo matrimonio estando
postrada en cama, como lo hizo constar el oficial del Registro Civil que concurri a su domicilio para formalizar el acto. Ocho das despus, la misma muri de congestin y as lo
certific el mdico que la atenda. La sentencia, sin embargo, declara que no existan pruebas suficientes de que hubiese fallecido a consecuencia de la misma enfermedad.
En el otro caso se planteaba la situacin derivada de un matrimonio celebrado en el hos-
pital donde estaba internado el marido; su gravedad era tal, que en el acta de matrimonio
se hizo constar que se encontraba en peligro
de muerte. Dicho cnyuge falleci a los cuatro
das, a consecuencia de una bronconeumonia
aguda. El juez y la Cmara resolvieron, nuevamente, que no existan pruebas de que la enfermedad que determin su muerte fuese la
misma que o aquejaba cuatro das antes. Para
sustentar su afirmacin, consideraban que los
empleados del Registro Civil no estaban habilitados, ni tenan la capacidad suficiente para
apreciar el estado de salud de los contrayentes,
como tampoco para especificar la gravedad de
sus males. Agregaban, adems, que de las constancias del certificado mdico resultaba el diagnstico de la enfermedad que determin el fallecimiento, pero que en el mismo no constaba
que esa enfermdad hubiera existido cuatro das
antes.
Sucesin del Fisco. Herencias vacantes. Derecho del Fisco a las herencias vacantes. Cuando
no hay parientes con derecho a la sucesin, ni
tampoco cnyuge, o ninguno de stos se presenta a recogerla, o renuncian a ella, la sucesin se reputa vacante y se considera como sucesor al Fisco. Esta posibilidad est contemplada por el artculo 3539 del Cdigo civil.
mita el juicio sucesorio a fin de que se acumulen todos los que se relacionan con aqul.
JURISPRUDENCIA. La citada en el texto.
BIBLIOGRAFA. Guillermo A. Borda, Manual de sucesiones, Bs. As., ed. Perrot, 1966. Demolombe, D wariage, t. I. Baudry-Lacaiitinerie, Des personnes. ~- Gyena, Concordancias del Cdigo civil es-panol, t. III. Prayones, Anales de la facultad de Derecho, t. V, vol. II, ao
1915. - Santiago C. Fassi, t. 83, cap. XIV. - Robert
-M. Terii Lomas, Los hijos extra-matrimoniales, ed. TEA,
Buenos Aires 1954. Enrique Daz de Guijarro, "Seccia
doctrinaria", t. IV de Jurisprudencia Argcntinu, 1954.
Salvador Frmeles, Tratado de las sucesiones, 4* ed., ed.
TEA S. A., Buenos Aires 1938. - Nstor L. Portas, t. 76
unilateral.
E) Es personal, indelegable, a favor de persona cierta. Debe ser el resultado de la voluntad
directa del testador, no puede darse poder a otra
persona para testar, ni dejar al arbitrio de un
tercero ninguna de sus disposiciones (art. 3619).
En la nota de este artculo el codificador aclara
que se ha derogado el testamento "por comisario" en el que se daba poder a una persona para distribuir los bienes. De esta manera se procura que sea realidad la voluntad del testador,
y que despus de su fallecimiento un mandatario no pueda disponer de los bienes segn su
antojo o inters, sin respetar los deseos del causante.
La indelegabilidad del testamento, surge tambin de los artculos 3711 y 3759, al tratarse
la institucin de herederos y los legados, respectivamente, con la salvedad que en este segundo artculo y como una excepcin a la regla, el Cdigo admite que el testador puede dejar a criterio del heredero el importe del legado
y la oportunidad de entregarlo.
El testamento adems para valer como tal debe ser a favor de persona cierta o que pueda
(3) Fornieles, Tratado Ae las sucesiones, t. II,
257.
,
3621).
F) Es individual y revocable. La voluntad del
383().
Corresponde asimismo agregar que conforme
al artculo 44 de la ley 14.394, puede por testamento constituirse un bien de familia.
Finalmente cabe consignar que nuestro C
(4) Playones, op. cit., pg. 331.
(5) Borda, op. cit., pg. 172.
(6) Borda y Fomieles ya nombrados, pgs.
147 lespectiyamente.
141 y
por objeto el reconocimiento de un hijo extramatrimonial, sus efectos se producen de inmediato, no siendo al respecto revocable (art. 2',
ley 14.367, modificatorio en este aspecto del
art. 333 del Cdigo civil)(8).
Contenido del testamento. Todo testamento
puede instituir uno o ms herederos o uno o ms
legatarios o ambas cosas a la vez, herederos universales y singulares.
En principio podemos afirmar que cuando por
testamento se instituye una persona para que
contine la persona del causante como duea
de la universalidad de sus bienes, sola o con
otros herederos, con derecho a acrecer, estamos
en presencia de una sucesin universal testamentaria, con herederos instituidos a ttulo universal para recibir la generalidad de los bienes
del causante y responder por las deudas del
mismo.
En cambio, cuando por disposicin de ltima
voluntad, se designa a una o ms personas, no
para recibir la universalidad de su patrimonio
c) Sardo-mudos. "No pueden testar los sordomudos que no sepan leer ni escribir" prescribe
el artculo 3617 del Cdigo civil.
Con acierto seala Borda que el artculo 153
se expresa con ms propiedad, pero que el sentido es el mismo, y as ha declarado la jurisprudencia nulos testamentos donde el causante
escribi mecnicamente palabras que no trasuntaban su voluntad de disponer de su patrimonio (")
Ley que rige la capacidad para testar. Por
209, respectivamente.
(15).
LEGADOS.
Finalmente y con respecto a las modalidades:
plazo y cargo, Vlez las considera especialmen253. En contra Machado y Borda ya citados, t. 10, pg.
102 v pg. 212 respectivamente.
(15) Playones y Borda, ya citados, pgs. 336 y 293,
respectivamente.
La firma del causante es elemento imprescindible en los testamentos, con exclusin de]
formalizado por acto pblico, cuando el testador no supiere o pudiere firmar (arts. 3661
y 3662).
La firma para valer como tal, tiene que contener totalmente las letras del nombre y el apellido, salvo que la persona estuviese acostumbrada a firmar de una manera irregular o indo) Borda y Fornieles ya mencionados, pgs. 230 j
270 respectivamente, y Goldstein y Ossorio y Florit,
Cdigo civil anotado y comentado, t. HI, pg. 312.
Ttulo XIII mencionado, son solas las que reglan la capacidad para ser testigo en los testamentos, o si por el contrario reglan tambin la
capacidad para testificar en los actos de disposicin de ltima voluntad las prescripciones
para los testigos de los instrumentos pblicos en
general contenidas en el artculo 990 (21).
En cuanto a la aptitud o aptitudes establecidas por la ley para los testigos en los testamentos, corresponde sealar que en principio pueden serlo todas las personas a quienes la ley
no les prohibe ser (art. 3696).
Vamos a examinar primero las incapacidades
de carcter general y luego las especiales.
Las de carcter general, o sea para cualquier
testamento, son las siguientes:
A) Las de los menores de edad, establecidas
en el artculo 3705. Norma que es objetada
por los tratadistas, ya que para testar se requiere
slo 18 aos y para ser testigo de dicho acto se
exige 22, salvo en el testamento militar donde
es suficiente contar con 18 aos si tuviere el
grado de sargento en adelante (art. 3675) (22).
perjudica el acto aun cuando algunos sean incapaces, siempre que quede un nmero suficiente de testigos capaces. Otro ejemplo sera
el de consignar la profesin de fe del causante,
su ideologa poltica, etctera.
Los testamentos hechos en la Repblica deben serlo en alguna de las formas establecidas
por el Cdigo, cualquiera sea la nacionalidad
de los disponentes (art. 3634); ahora bien,
cuando el testador se halle en el extranjero
puede otorgar testamento vlido para nuestra
Repblica ajustndose: a) a la ley del lugar
donde reside; o b) a la ley de la nacin a que
pertenece el causante; o c) a la ley argentina
(art. 3635 en concordancia con el art. 3638).
Finalmente y para concluir con el estudio de
las formalidades del testamento, debemos sealar, que no obstante que como se ha visto el
carcter eminentemente solemne del mismo hace que la omisin de cualquiera de las formas
generales aplicables a cualquier tipo, o de las
La incapacidad establecida por el artculo
particularidades propias de los ordinarios o especiales determina su ineficacia, existe una 3705 tambin para las mujeres ha quedado sureaccin originada en la doctrina y extendida primida por imperio de la ley 11.357 (art. 1*
luego en la jurisprudencia, no slo nacional, y art. 39 inc. 29-L-).
B) Los privados de razn, no pudiendo ser
sino universal, en el sentido de dar una mayor
elasticidad a las exigencias de orden formal, sin los dementes ni aun en los intervalos lciceirse a un excesivo y crudo rigorismo, que dos (art. 3709).
La disposicin prescribe con respecto a los
en vez de asegurar y proteger la voluntad del
dementes que no pueden testificar ni siquiera
causante y los derechos de los beneficiarios, los
destruya (20).
en sus intervalos lcidos. La razn de ello raEn la voz FORMA DE LOS TESTAMENTOS, dica en la dificultad de atestiguar ante los triobrante en el T. XII de esta Enciclopedia, se bunales cuando su presencia se requiera; habr
comenta la legislacin comparada y las distin- que esperar que tenga otro intervalo lcido.
tas especies de testamentos, en su definicin, Adems resulta sospechoso elegir como testigo
a un demente.
naturaleza y operatividad jurdica.
C) Los ciegos, sordos y mudos (art. 3708).
Testigos en los testamentos. La presencia de
Las deficiencias naturales de estas personas delos testigos en los testamentos es requerida por
la ley ad solemnitatem; integran los testigos las terminan su inhabilitacin como testigos.
En la nota correspondiente al citado artculo
formalidades de los actos de disposicin de ltima voluntad tanto de los ordinarios como de el codificador indica que sigue a la ley romalos especiales, con excepcin del testamento ol- na, por cuanto estos deficientes slo podran
grafo que por su naturaleza misma exige slo expresarse por signos inequvocos que nunca
la intervencin nica y personal del disponente. podran dar al juez evidencia de lo que en el
testamento habran visto o entendido.
Por ello el codificador trata en general en
Las incapacidades de carcter especial o sea
un ttulo especial, el XIII "JDe los testigos en
los testamentos" sin perjuicio de las normas pro- para algunos actos u otorgantes en particular
pias en esta materia para cada especie de tes- son los siguientes:
A) No tener la residencia en el distrito dontamento que Vlez establece al considerarlos
en particular.
de otorga el testamento (art. 3701). Lo que la
La exigencia de la presencia de los testigos norma requiere no es precisamente el domicilio, bastando con la residencia, y el motivo conen los testamentos es con el objeto de asegurar
que los mismos contengan realmente la voluntad del causante, y que esa voluntad no sea
C21) En la primera posicin se encuentran: Segovia
Cdigo civil de la Repblica Argentina, t. II, pg. 626,
fraguada.
y Llerena, ya citado, t. X, pg. 91; Rbora, ya nombrado,
La doctrina se halla dividida con respecto
pg. 320 v Borda ya mencionado, pg. 221; T en la
(20) Borda y Fornieles, ya mencionados, pgs. 215 y
257 respectivamente.
segunda, Machado ya citado, t. 10, pg. 7, y De Gsperi, Tratado de Derecho hereditario, t. III, pg. 365.
C22) Prayones y Borda, ya sealados, pgs. 384 y 222
respectivamente.
(art. 3700).
Conforme a la nota del codificador la comprensin de los idiomas aludidos debe tener
directamente el testigo, no siendo por ello suficiente un intrprete, si el testigo no puede
saber si la traduccin es exacta.
C) No pueden ser testigos las ascendientes
o descendientes del testador, pero s pueden ser
]os colaterales y afines, siempre que el testamento no contenga disposicin alguna a su favor (art. 3702).
Prayones (ya nombrado, pg. 385) considera que la razn de ser de dicho artculo vinculacin con el causante hace que el espritu
de la ley comprenda tambin al cnyuge, aun
cuando no se halle excluido expresamente.
No compartimos este criterio porque entendemos que las incapacidades para testar deben
interpretarse estrictamente, por la inseguridad
que ocasionara otro criterio. Todo ello sin perjuicio de reconocer que los mismos motivos para
excluir a los ascendientes y descendientes existen para el cnyuge.
D) Tampoco puede ser testigo todo el que
reciba algn beneficio por el testamento (art.
3706). Ello en virtud de que si as no fuera
se facilitara que fraudulentamente los testigos
pudieran beenficiarse entre ellos, mutuamente.
La doctrina ha entendido que en estos casos,
teniendo en cuenta lo preceptuado por el artculo 3664, se invalida la disposicin que beneficia al testigo pero no al resto del testamento (23).
E) Tampoco pueden testificar los parientes
del escribano dentro del cuarto grado, los dependientes de su oficina y los domsticos
(art. 3707).
La vinculacin con el notario es lo que determina esta incapacidad. Se quiere asegurar
]a independencia y honorabilidad del escribano.
En los casos en que han aparecido como testigos las personas mencionadas precedentemente,
k jurisprudencia ha declarado la nulidad del
testamento (24).
Estas son las nicas incapacidades creadas
por la ley para testificar en los testamentos.
Expresamente el Cdigo civil autoriza a ser tes(23) Robora, Frmeles y Borda ya mencionados, pgs.
sucesor "en los bienes". A este ltimo se asimila el Fisco que a falta de otro heredero recoge la herencia en algunos pases (V. art. 3589
del Cdigo civil argentino y 995 del Cdigo civil
chileno). En Colombia en ltimo lugar es llamado el municipio de la vecindad del finado
(ley 153 de 1887, art. 85). (Sobre la referida
distincin vase J. C. Rbora, Derecho de las
Sucesiones, Tomo I9, pgs. 57 y sig.).
De lo expuesto fcilmente se deduce cules
son los derechos y las obligaciones del sucesor
G.B.).
den a los derechos nsitos y a los derechos accesorios, suponen las de usar, gozar, gravar, y,
en fin, ejecutar todos los actos jurdicos de que
la cosa o el derecho sean legalmente susceptibles" (Tomo 1*, pg. 351).
Entre estas facultades cabe destacar la cesin de los derechos hereditarios, es decir, de
la herencia como universalidad jurdica que los
Cdigos civiles reglamentan detalladamente, algunos al tratar de la cesin de derechos en genera], por la importancia que tiene esta clase
de enajenacin, toda vez que disponer individualmente de algunos o de todos los objetos
comprendidos en una herencia no es lo mismo
que disponer de este derecho como universalidad que, como tal, se posee. (V. arts. 1967 y
sig. del Cd. civ. colombiano, 1909 y sig. del
Cd. civ. chileno, 1741 y sig. del Cd. civ.
uruguayo, 2160 y sig. y 3487 del Cd. civ. argentino).
Y por lo que hace a las obligaciones del sucesor universal ellas se concretan al pago de las
deudas hereditarias, o sean las que eran deu-
En Francia el Cdigo Napolen no queriendo totalmente apartarse de la tradicin del Derecho consuetudinario, segn la cual solus De-us
heredes facer potest, non homo (LoyseZ) no
entiende en rigor por sucesin sino la sucesin
ab intestato. El testamento all slo hace legatarios, pero el legado universal en realidad en
nada difiere en definitiva de la sucesin universal toda vez que tal legado es aquel por el
cual "el testador da a una o varias personas Ja
universalidad de los bienes que dejar a su
muerte "(art. 1003). El legado de cuota se denomina legado a ttulo universal, sin que en
realidad entre uno y otro legado, por lo que
hace a sus efectos, haya otra diferencia que la
relacionada con la saisine, o sea la toma de posesin de los bienes del difunto de pleno dere-
universal.
En cuanto a los primeros estn: a) el dominio de los bienes que constituyen la universalidad, y que pasa al heredero y se fija en su
cabeza en la forma y con las diversas modalidades previstas en las distintas legislaciones.
b) Las facultades de administracin y de disposicin que concreta as Rbora en su obra
citada: "Propietario de una cosa, puede enajenarla; titular de un derecho, puede transferirlo.
Enajenacin y transferencia, facultades mximas facultades que, por otra parte, se extien-
entonces corresponda a su antecesor, es indudable que todo lo que adquiere lo recibe del material jurdico ms extenso perteneciente a ste,
no siendo la adquisicin otra cosa que una adquisicin derivativa, a. la que son aplicables los
b) Segunda teora. El Derecho moderno ampla an ms el concepto de sucesin. Dernburg, verbigracia, admite la sucesin por adquisicin derivada en lo que concuerda con la
primera teora y por adquisicin originaria, en
lo que innova. Dice que en este ltimo caso
"el derecho del sucesor subsite por s; sin derivar su fuerza del derecho del predecesor. El
usucapiente aade adquiere la propiedad que
antes competa a otro, por efecto de la posicin
otra persona.
Artculo 3264. Los sucesores universales son
al mismo tiempo sucesores particulares relativamente a los objetos particulares que dependen
de la universalidad a la cual ellos suceden.
Artculo 3265. Las obligaciones que comprenden al que ha transmitido una cosa, pasan al
sucesor universal y al sucesor particular; pero
el sucesor particular no est obligado con su
persona o bienes, por las obligaciones de su autor,
por las cuales lo representa, sino con la cosa
transmitida.
Artculo 3267. El sucesor particular puede
prevalerse de los contratos hechos con su autor.
Artculo 3268. El sucesor particular no puede pretender aquellos derechos de su autor que,
aun cuando se refieran al objeto trasmitido, no
se fundan en obligaciones que pasen del autor
al sucesor, a menos que en virtud de la ley o
de un contrato, esos derechos deban ser considerados como un accesorio del objeto adquirido.
Artculo 3269. Cuando una persona ha contratado en diversas pocas con varias personas
la obligacin de trasmitirles sus derechos sobre
una misma cosa la persona que primero ha sido
puesta en posesin de la cosa, es preferida en
la ejecucin del contrato a las otras, aunque su
ttulo sea ms reciente, con tal que haya tenido buena fe, cuando la cosa le fue entregada.
Artculo 3270. Nadie puede trasmitir a otro
sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie
puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de
quien lo adquiere.
Artculo 3271. La disposicin del artculo anterior no se aplica al poseedor de cosas muebles.
que incumban al propietario de una cosa mueble, no pueden ser opuestas a los que de l
la tengan en su poder.
Artculo 3273. Se puede adquirir por prescripcin la propiedad de un inmueble, aunque
el carcter de la posesin de aquel de quien
se tiene, no le permiten adquirirla de esa manera.
Artculo 3274. Las hipotecas que el propietario de un inmueble ha consentido no producen
su efecto contra el tercer poseedor, sino a condicin de haber sido registradas en tiempo oportuno.
imperio lega! el derecho de adquirir, y no porque el enajenante podra trasmitirle un derecho que slo sera aparente; la prueba est en
que si falta buena fe no hay adquisicin, aunque hubiese habido posibilidad de entrega o
afectacin), y por otros, todava, se menciona
una adquisicin derivada de los orgenes (del
enajenante, desde que constituy el hecho jurdico del que nace el derecho del tercero; del
verdadero propietario, pues se trata de su derecho que es el que realmente se adquiere). Bibiloni no entra al debate, pero considera "ms
SUCESIONES (EN DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO). Esta voz ser desarrollada en el apndice.
Barassi O) reseando esta evolucin del primitivo concepto de donacin al actual de conquista (derecho), pone de manifiesto el compromiso que asume el empleador de abonar
aquello que antes era ddiva voluntaria, y la
posterior inclusin de una clusula, en tal sentido, en todos los convenios colectivos laborales
italianos.
Pese a esta nueva y al parecer definitiva
orientacin legal, el reconocido autor sostiene a
continuacin que aun habiendo perdido este tipo de gratificacin su naturaleza jurdica originaria no puede considerarse como uno de los
elementos normalmente integrativos de la retribucin, en el sentido que constituye una gratificacin ms "fuera" de la misma, aclarando a
continuacin que "la gratificacin, en la mente
del que la da y del que la recibe, se aade a la
retribucin del trabajo, integrndola y asumiendo los caracteres tpicos de la contraprestacin".
Su posterior inclusin en los convenios colectivos, hace que dicha distincin posea slo una
importancia terica y no prctica.
Por el contrario Kaskel(2) sostiene categricamente que las gratificaciones y en especial
los aguinaldos, son pagos complementarios de
la remuneracin, rigindose por las mismas normas legales, tal como queda exteriorizado en
el caso de concursos, en que goza de los privilegios reconocidos a los crditos por salarios
(pargrafo 61-N ? Konkursordnug).
Pone de manifiesto este autor, la ineficacia
de una revocacin unilateral por parte del empleador, por haber perdido precisamente su caracterstica de ddiva y haber dado lugar al nacimiento de un verdadero derecho.
Este derecho surge cuando la gratificacin
es impuesta legalmente, se la ha convenido como clusula de un convenio colectivo o contrato
individual o finalmente, cuando es usual para
una determinada actividad o empresa (3).
En nuestro pas el sueldo anual complementario, o mes trece, fue instituido por el artculo 45 (4) y siguientes del decreto 33.302/45,
dictado el 20 de diciembre de 1945 y publicado en el Boletn Oficial del da 31 del mismo
mes.
(1) I" Barassi, Tratado de Derecho del trabajo, t. III,
pg. 62 (ed. Alfa, 1954).
extraordinarias (5) en dinero o especie, percibido por el empleado u obrero (6) durante el
ao calendario, con exclusin de las llamadas
asignaciones familiares para el personal del comercio y la industria (7).
Su aplicacin, que se haca extensiva a todas
aquellas actividades enumeradas en el artcuJo 2 (8) del citado decreto, fue posteriormente
ampliada, beneficiando al personal domstico
(ley 12.919) (decreto ley 326/56) personal ferroviario (ley 12.919) y personal del Estado
(ley 12.915) como as a prcticos de puerto
(decreto 23.266/48), etctera.
Su liquidacin procede aun en caso de ruptura intempestiva del contrato de trabajo, sea
o no, por culpa del trabajador, debiendo en este
caso abonarse la doceava parte de lo percibido
sobre la cantidad "vacaciones" que debe percibir el empleado despedido (Cm. Nac. Trabajo, Sala I, abril 17
en dinero, especies, alimentos, uso de habitacin, comisiones, propinas y viticos, excepto en la parte efectivamente gastada con comprobantes, y por empleado u obrero a toda persona que realice tareas en relacin de de-
ciales y municipales y los de las instituciones pertenecientes a los mismos. 29) La explotacin de campos e
fincas rurales, sea ella efectuada directamente por el dueo o por arrendatario. 3?) Actividades que realicen los
auxiliares o factores de comercio. 4?- Todas las actividades civiles realizadas por una sola persona o por asociaciones, persigan o no fines de lucro y tengan o no personera jurdica".
Asimismo, la ley Senz Pea, trae una innoque en caso contrario se hacen pasibles de multa e inclusive arresto, como asimismo imposibi- vacin en cuanto a la representacin de las militados de realizar gestiones en las oficinas p- noras, pues le otorgaba a la primera minora
un tercio del total de las bancas motivo de la
blicas, hasta tanto no regularicen su situacin.
c) Es una funcin pblica, pues mediante el eleccin.
IV) Distintas formas de fraude electoral, a)
mismo, al elegir a las autoridades, se participa
Compra, del sufragio. Un recurso utilizado desen forma indirecta en el gobierno.
de la antigedad, para obtener la victoria elecCaracteres del sufragio de acuerdo a la ley
Senz Pea. En el ao 1912, se sancion en toral, es el de la compra del sufragio mediante
nuestro pas la ley N9 8871, que lleva el nom- el pago de una suma determinada de dinero.
bre de su inspirador, el presidente doctor Ro- Este tipo de fraude es muy fcil de llevarse a
cabo cuando el sufragio no es secreto, pues se
que Senz Pea.
Hasta entonces se haban observado numero- puede constatar por quin vota el elector y luesas anomalas y fraudes, en las elecciones, con go por el candidato o lista indicada, se le paga
motivo de una deficiente legislacin al respecto. el precio de su renuncia inmoral a practicar
De acuerdo a esta ley, el sufragio es universal, un derecho que es la base de todo Estado desecreto y obligatorio. Tiene el carcter de uni- mocrtico. Precisamente, para combatir este tiversal, pues votan todos los ciudadanos a partir po de fraude, la ley Senz Pea estableci el
de los dieciocho aos de edad, habindose agre- voto secreto.
Sobre este tema, la Corte Suprema de Justigado
a ellos las ciudadanas, por imperio de la
g
leey 13.010, del ao 1947. Tan slo no votan cia de la Nacin ha dicho: "Que es de substanalgunos ciudadanos, por causas y razones muy cial importancia mantener la pureza del sufraespeciales, como ser: estar incorporado al servi- gio, que sirve de base a la forma representaticio militar como soldado, los agentes ce poli- va de gobierno sancionada por la Constitucin
ca, los que se encuentran cumpliendo una con- Nacional y reprimir todo lo que de cualquier
dena, los fallidos en tanto no sean rehabilita- manera pueda contribuir a alterarla, dando al
dos, los dementes declarados como tales en jui- pueblo representantes que no sean los que l
cio, los sordomudos que no sepan darse a en- ha tenido la voluntad de elegir". T. 9. p. 319
(re J. Larraaga).
tender por escrito, etctera.
b) Substitucin de urnas. Otra forma de frauEs secreto, pues nadie ms que el elector sabe por quien ha votado, eliminndose de esta de consiste en la substitucin de las urnas una
manera las amenazas o presiones que existen vez terminado el acto electoral, por otras en cuyo interior las boletas ya estn depositadas de
cuando el sufragio no es secreto.
acuerdo a los intereses de determinado sector,
La obligatoriedad tiene por objeto que los
candidatos que resulten elegidos, sean la fiel que en este caso suele ser el oficialismo o bien
expresin de la mayora del pueblo y no la de el cambio de las boletas existentes en el inteuna minora o de un sector determinado. Para rior de la urna simplemente.
c) Violencia en el acto electoral. Otro recurevitar ello se han establecido las penalidades
so
que suele utilizarse es el de que cuando el
ya referidas precedentemente, cuando no se justifique fehacientemente la imposibilidad de su- ciudadano concurre a sufragar, se le firma la
fragar. Cuando los ciudadanos han cumplido los libreta de enrolamiento y se le dice que ya ha
setenta aos de edad, esa obligacin cesa y el votado, pues los sufragios ya han sido depositados de antemano, negndosele as el derecho
voto se transforma en facultativo.
Concordan temen te con la citada ley nacional, de sufragar; y si el elector protesta o insiste en
que tiene por objeto evitar el fraude electoral ejercer sus derechos electorales, corre el riesgo
entre otras cosas, las legislaturas provinciales de ser vctima de la violencia fsica por parte
sancionaron leyes similares para las elecciones de matones contratados o a veces por parte de
las mismas autoridades del comicio o de las
locales.
Sobre el particular se ha dicho que: "Todos fuerzas encargadas de "guardar el orden". Tamlos poderes pblicos de la Nacin, deben ser bin ocurre que en el interior del cuarto oscuro,
constituidos por directa o indirecta eleccin del haya uno o dos individuos que bajo amenazas,
pueblo, porque en ste reside la soberana po- le obliguen al elector a colocar determinada boltica segn el principio esencial de nuestro r- leta o lista, en el interior del sobre, que le han
entregado las autoridades del comicio y lo degimen de gobierno representativo-republicano.
posite en la urna.
Es el sufragio, pues, el medio o instrumento por
Igualmente, se recurre a la violencia fsica
el cual el pueblo manifiesta su voluntad a ese
contra determinados electores, cuyas inclinacioefecto, ejerciendo as la funcin primordial de
nes o simpatas polticas son conocidas, para imla democracia" (2).
pedirles que concurran a votar.
Es evidente, que en estos casos se da por
(2) Gonzlez Caldern, A., Derecho constifticional artierra con el principio elemental, sustentado por
gentino.
eleccin es un derecho natural, que ningn poder, ni ninguna nacin puede violar".
d) Nombramientos y ddivas previas a las
elecciones. Este tipo de fraude consiste en la designacin de empleados, obreros, funcionarios,
etctera, en las reparticiones pblicas, poco tiempo antes de las elecciones, con la condicin de
que voten por el partido o fraccin gobernante
y que al mismo tiempo, realicen propaganda
proselitista en pro del oficialismo y obtengan
sufragios favorables entre sus amistades, vecinos y familiares. Se suele dar el caso inclusive,
de que la persona designada para un puesto
pblico, en vez de prestar servicios en la reparticin u oficina correspondiente, lo haga atendiendo un comit, unidad, ateneo, etctera, del
partido gobernante.
Tambin ocurre, que antes de las elecciones,
se suelen otorgar concesiones, permisos, etctera, de carcter precario, con el objeto de obtener sufragios favorables para determinado partido.
i i
e) Destino de fondos y bienes pblicos para
la campaa electoral. Suele suceder en diversas
oportunidades, que mediante el empleo de fondos y bienes pblicos (camiones, imprentas, tiles, personal, etc.) destinados a la propaganda
electoral, se trata de obtener sufragios para el
rgimen gobernante, utilizando toda suerte de
medios para obtener sus fines.
f) Cercenamiento o prohibicin de uso de los
medios de difusin a los partidos opositores. De
esta manera se trata de evitar que los partidos
opositores al gobierno, o que no estn de acuerdo con el oficialismo, puedan llegar al electorado, con su programa de gobierno, plataforma
electoral, declaracin de principios, etctera, as
como tambin que critiquen a las autoridades
gobernantes o al partido o fraccin oficialista,
sealndole sus errores, abusos, inoperancia, negociados, favoritismos, etctera, impidiendo as
que el ciudadano pueda votar con cabal conocimiento de la situacin poltica, econmica y
social, y de lo que propugnan los distintos partidos o sectores polticos.
A tal extremo se ha llegado en este sentido,
en que han existido y existen pases en los cuales no hay ms que un solo partido, el oficialista
o gubernamental. Va de suyo que en ellos, la
democracia es un mito total, pese a que presuman de ser democrticos.
g) Mesas exclusivas para agentes de la administracin pblica. Este procedimiento consiste
en que todos los agentes de una determinada reparticin pblica, sin distincin de categoras,
deten dar obligatoriamente como domicilio electoral el de dicha reparticin, y de esa manera
se constituyen en el padrn electoral, mesas ex-
de la administracin, voten por el partido o candidatos oficialistas, pues en muchas oportunidades se los llega a amenazar con la prdida
del empleo, sanciones indirectas, cambios de
destino, postergacin en los ascensos, etctera.
Es evidente, que los resultados que arrojan siempre dichas mesas, son ampliamente favorables a
los candidatos del partido gobernante, pues el
temor, la presin y la falta de libertad en definitiva, han impedido al elector sufragar de acuerdo a sus convicciones.
h) Substitucin de la identidad. Se recurre
a este tipo de fraude electoral, utilizando las libretas de enrolamiento o cvicas, de los ciudadanos o ciudadanas fallecidos y que no han sido entregadas en su oportunidad en el Registro
Civil o bien, las de los ciudadanos o ciudadanas, a los cuales se les ha pedido dicho documento, con anterioridad al acto eleccionario, con
diversos pretextos como la obtencin de un empleo, gestiones ante reparticiones, etctera, as
entrega del mismo, para el acto eleccionario. Estos procedimientos pueden emplearse, cuando la
persona que usurpa la identidad del elector es
parecida fsicamente al mismo, de edad similar,
etctera, a menos que se cuente coa la complicidad de los integrantes de la mesa comicial.
i) Traspaso de electores. Esta modalidad de
fraude electoral se caracteriza por el traslado de
electores adictos, de un distrito electoral, donde
los mismos se domicilian realmente y en el cual
se tiene mayora, a otro con el objeto de obtener la victoria, donde sin recursso como ste y
otros, los adversarios ganaran la eleccin. Se
recurre en este caso, a que los mismos den un
domicilio de conveniencia en este ltimo distrito.
j) Fraude por parte de los electores en las
elecciones indirectas. En las elecciones indirectas
o de segundo grado, los ciudadanos eligen electores los cuales luego, reunidos en colegio electoral, proceden a elegir a los candidatos definitivos.
En ciertas oportunidades, los electores que representan a un determinado partido o sector y en
consecuencia a un candidato determinado, suelen vender su voto a favor de otros candidatos,
o bien hacerlo a cambio de designaciones oficiales, empleos, concesiones u otras ventajas personales. Es evidente que en estos casos, se tergiversa la voluntad de los ciudadanos que han
elegido a esos electores y en consecuencia se
ha defraudado a los mismos, llegando a ocupar
cargos electivos, personas que no representan a
la mayora del electorado.
V) Medidas para evitar el fraude electoral.
Diversas son las medidas que se pueden adoptar entre otras para garantizar la pureza del sufragio y evitar de esa manera el fraude electoral. Entre ellas podemos citar:
irupfao eleitoral pelo suborno. Estrada, Jos M., Fenmenos morales y tctica poltica sue -pueden corromper el
sufragio. Estrada, Jos M., Curso de Derecho constitucional. Gonzlez Caldern, Juan, Derecho constitucio-
Editor Montaner y
Captulo Primero
NOCIONES GENERALES
1. El suicidio (del latn sui, "s mismo", y
caedere, "matar"), estriba en ultimarse deliberadamente. Los moralistas distinguen entre el
suicidio propiamente dicho o "directo", el nico
que ac nos interesa, y el llamado suicidio "indirecto": este ltimo consiste no en querer y
procurarse directamente la propia muerte, sino
tan slo en permitirla en vistas de algn bien.
De acuerdo con los principios generales de la
moral, el suicidio "indirecto", que mejor podra
denominarse "sacrificio de la vida" para evitar
equvocos (cfr. Leclercq, p. 55), ser lcito siempre que se ponga, con causa proporcionada, un
acto con dos efectos, uno un cierto bien, otro
el propio bito, querindose lo primero y, precisamente en aras de ello, tolerando lo segundo. Este principio, harto claro, se aplica sin dificultades en casos tales como el del nufrago que
cede a otro por caridad o amistad el nico salvavidas, o el del soldado que en accin de guerra debe volar un polvorn con exigua o ninguna posibilidad de sustraerse con tiempo a la explosin. Pero se dan otras situaciones ms difciles, que no toca elucidar aqu: condenado
a muerte que coopera en la ejecucin de la sentencia; protesta poltica en forma de huelga de
hambre llevada al ltimo extremo (caso famoso
del alcalde de Cork Mac Swiney en 1922); los
torpedos y aviones suicidas japoneses de la segunda guerra mundial (kaiten, kctmicazes); los
patriotas de la resistencia francesa de 1939-1945
que, cados prisioneros, se mataban ante la seguridad de que, torturados, revelaran los secretos de la organizacin.
2. En la India brahmnica, en el Japn cavalleresco, entre los estoicos, para algunos herejes cristianos, el suicidio se consideraba cosa lcita; no falta quienes lo vean, inclusive, como
una ponderable prueba de valor; a su vez, otros
lo excusan arguyendo que es imposible suicidarse estando cuerdo, de manera que todo sui-
fini elegantemente l asunto en su Suma Teolgica, lia. He., q. 64, art. 59: ". . .el darse
muerte a s mismo es absolutamente ilcito por
tres razones: Primera, porque naturalmente cada cosa se ama a s misma, y a esto pertenece
el que todo ser se conserve naturalmente en el
ser y resista cuanto puede a lo que lo corrompe.
Y por esto, el que uno se d muerte es contrario a la inclinacin natural, y a la caridad, por
la cual uno debe amarse a s mismo. . . Segunda, porque cada parte, cuanto es, lo es del todo. Y un hombre cualquiera es parte de la comunidad. . . Por lo cual al matarse a s mismo
hace injuria a la comunidad. . . Tercera, porque la vida es cierto don dado al hombre por
Dios y sujeto a la potestad de Aqul que hace
vivir y morir. Y por lo tanto el que se priva
a s mismo de la vida peca contra Dios. . .".
La ley divino-positiva reprueba tambin el
suicidio, como resulta del quinto mandamiento
del Declogo (xodo, XX, 13), "No matars":
"Ni a otro, luego tampoco a t. Porque el que
se mata no mata a otro que a un hombre" (San
Agustn, La Ciudad de Das, 1. I, c. 20). Deben tenerse presentes, adems, aquellos pasajes
bblicos que proclaman el exclusivo derecho de
vida y muerte de Dios: "Yo mato y Yo doy la
israelitas, en cambio, conocieron pocos casos, algunos de los cuales se narran en el Viejo Testamento (por ejemplo, el suicidio del rey Sal,
despus de la derrota del Monte Gelbo, ver I
Reyes, XXXI, 4). Cartago conoci muchos suicidios. Otro tanto Grecia, donde son famosos los
de Temstocles, Demstenes, Iscrates, Zenn
el Estoico, Carnades, Empdocles, Safo. En la
Roma republicana de los primeros tiempos fue
raro el suicidio; pero las cosas cambian con la
decadencia republicana y el Imperio: recurden-
brotar en el Renacimiento. La Reforma conden al suicidio. En la Europa romntica del Weriher de Goethe recrudece el impulso suicida.
Tambin lo encontramos agudizado, por razones religiosas, en ciertas sectas ruso-ortodoxas del
Captulo Segundo
Captulo Tercero
EL SUICIDIO EN EL DERECHO
PENAL ESTATAL
I. Introduccin
1. El suicidio mismo fue en general reprimido en las legislaciones antiguas. Entre los he-
tivos de piedad j de caridad humanas, que impiden encarnizarse con penas sobre el infeliz
que en su desesperacin se arroj en brazos de
la muerte. En este caso el summum ius se resolvera en swm-ma iniuria" (ps. 323/324). Poi
lo dems, se advertir que en el elenco
ra-
de
1944.
la fundamental apreciacin del mvil, pues desde luego que no da lo mismo auxiliar para que
acabe la agona de un enfermo incurable o ayudar para que se mate aquel cuya herencia codiciamos; a este propsito, se recuerda que el
de los rdenes punitivos contemporneos, el delito de cooperacin en el suicidio ajeno, previsto ya por el artculo 314 del Cdigo de Toscana de 1853 (que sancionaba la "participacin en el suicidio de otro") y por el artculo
370 del Cdigo italiano de 1889 (que castigaba, a quien determinase a otro al suicidio o le
muerte ajena "causa" de sta, como en la hiptesis comn de homicidio; pero ocurre que
el artculo 580 deroga en el caso ese principio,
de modo que la actividad criminal all prevista
d pie, no al ttulo del homicidio, sino a la
particular figura de la participacin en el suicidio ajeno (cfr. Pannain, p. 1205).
La tutela penal, en el supuesto del artculo
580, tiene en vista "el inters del Estado relativo a la seguridad de la persona fsica"; para el
derecho italiano, el suicidio es "un hecho moral
y socialmente daino, que cesa de ser penalmente indiferente cuando concurra a producirlo, junto con la actividad del sujeto principal,
tambin otra fuerza individual extraa" (cfr.
Manzini, ps. 85/87). Cabra aadir tambin,
como objeto de esta incriminacin, aparte del
inters genrico del amparo a la vida humana,
el "de impedir la difusin de la plaga social del
suicidio. . . no punible directamente. .. en la
persona del suicida" (ver Maggiore, p. 322).
2. El artculo 580 prev tres conductas po-
sibles en el agente: determinacin, reforzcmiento del propsito, facilitacin. Estas tres conductas pueden darse aisladas o concurrir en un
mismo caso y respecto de un mismo agente, sin
que por eso deje de ser nico el delito, por ms
enfermadad o por abuso del alcohol o los estupefacientes), el artculo 580 en conexin con
da mismo. Debe tratarse de una persona determinada que efectivamente se mata o intenta
matarse; por ms que, observa Manzini recordando una secta americana de comienzos de siglo que promova el suicidio de sus afiliados,
nada obsta para que la conducta criminal prevista por el artculo 580 posea carcter indiscriminado en cuanto al destinatario, a punto tal
?ue el agente ignore la identidad de su vctima
ps. 93/94).
intervalo de tiempo.
La consumacin del delito del artculo 580
se da cuando, a raz de la obra del agente, la
vctima se mat o se lesion gravemente al menos. Cuando el suicidio no se consum, quedando s en conato con lesiones gravsimas o
graves, siempre habr delito sean cuales fueren
las causas que obstaron a la muerte de la vctima, incluso si el resultado letal se evit por la
accin eficaz del agente arrepentido (cfr. Manzini, p. 104). No es punible la tentativa de
determinar, ayudar, etctera, al suicidio ajeno:
por "particulares razones de poltica criminal se
ha entendido punible slo el delito consumado"
(cfr. Pannain, p. 1205).
cidio con lesiones graves o gravsimas, la reclusin ser de uno a cinco aos. En ambas hiptesis, si la vctima era persona entre catorce y
dieciocho aos, o enfermo de la mente, o deficiente psquico por otra enfermedad o por abuso del alcohol o los estupefacientes, pero sin
prdida entera de la capacidad de entender y
querer, la penalidad se eleva en un tercio (ver
art. 64 del C. P. Italiano). Cuando la vctima
era menor de catorce aos o careca por completo de entendimiento y voluntad, correspondern las penas del homicidio comn. Cuando
el delito del artculo 580 se perpetre por motivo
de lucro (p. ej. para conseguir una herencia o
el premio de un seguro), puede el juez aadir
una multa (ver art. 24 C. P. Italiano).
herederos entrarn a heredar segn el orden establecido por la ley"; para el mismo jurista, la incriminacin del suicidio, pese a sus dificultades,
no era del todo "impotente y estril. La inscripcin del suicidio entre los delitos tiene por lo
menos la ventaja de ser una alta leccin, una
advertencia para los pueblos. Quin sabe si esta
saludable reprobacin no desva de su cumpEmiento a algunos espritus momentneamente extraviados? Y bastaba que impidiese una sola
muerte voluntaria para que la ley ya no fuese
intil". Por el artculo segundo del Proyecto,
"si el culpable de tentativa de suicidio fuese
detenido en la ejecucin del crimen por circunstancias independientes de su voluntad, y
no por un arrepentimiento espontneo, ser conducido a lugar seguro, y sometido a una vigilancia rigurosa por un ao al menos, y tres a
lo ms"; tambin aqu el antecedente era el
Cdigo sardo, destacando Tejedor que en caso
de tentativa "es justo y humano que el culpable sea colocado bajo la vigilancia activa y
benfica de la sociedad. Dejndole libre y abandonado a sus inspiraciones fatales podra volver
a comenzar un acto que slo le impidi ejecutar
una circunstancia fortuita. Colocado, por el contrario, en una casa especial, por un tiempo ms
o menos largo y bajo una vigilancia saludable, podr volver sobre s mismo y renunciar
para siempre a toda idea de concluir con sus
das. Hay ms crueldad en abandonar a un
hombre despus que ha tentado matarse, que
n detenerlo por algn tiempo, para conservarle as a su familia y a sus amigos". En fin,
el artculo tercero rezaba: "El que a sabiendas
preste a otro medios para que se suicide, ser
castigado con uno a tres aos de prisin. El
que lo ayude a la ejecucin del homicidio cooperando personalmente, sufrir el mnimum del
presidio o penitenciara"; Tejedor recuerda los
antecedentes de los Cdigos de Brunswick. Badn, Per, Brasil, Rusia, Luisiana, Espaa, y
destaca con Pacheco (t. 3, p. 32), que se comprenden aqu dos situaciones, una "prestar mero auxilio al suicida: facilitarle el veneno o el
puna!, o impedir eficaz, poderosamente, que
acudan a salvarle de su mala intencin", y otra,
"ejecutar por s mismo la accin que el suicida
desea: clavarle el pual, darle a beber el veneno, encender el brasero y cerrar hermticamente la habitacin", mediando en 'la primera
.hiptesis "complicidad" y en la segunda "un
homicidio concertado con el que va a ser su
vctima", aunque, en este ltimo supuesto, advierte Tejedor citando ahora a Adolphe Chauveau, no cabe una plena asimilacin con el ho-
micidio o asesinato ya que la voluntad del agente "no procede de la violencia, de la avaricia o
de otra pasin odiosa; sino de una falsa piedad,
de una consagracin mal entendida".
Cuando el Proyecto Tejedor fue adoptado
como Cdigo penal para la Provincia de Buenos Aires en 1877, se abandon la represin
del suicidio mismo y su tentativa y qued un
suicidio comn, ocurriere muerte o lesiones graves, aunque asumiese la forma del homicidio
consentido" (ver Informe suscripto por Ernesto
R. Gavier, Osvaldo Loudet, Ernesto J. Ure, Enrique Ramos Meja, Jaime Prats Cardona, Jorge
Fras Caballero).
2. Examen del artculo 83 del Cdigo penal
argentino. Dice as el artculo 83 del Cdigo penal argentino vigente desde 1922: "Ser reprimido con prisin de uno a cuatro aos, el que
instigare a otro al suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suicidio se hubiese tentado o consumado". Rodolfo Moreno (h.) seala como
concordancias, aparte de las nacionales que ya
conocemos, el artculo 370 del Cdigo penal
italiano de 1889, el artculo 294 del Cdigo
holands de 1886, el artculo 283 del Cdigo
hngaro de 1878, el artculo 421 del Cdigo espaol de 1870, el artculo 393 del Cdigo chileno de 1874, el artculo 324 del Cdigo uruguayo. Se comprenden en el citado artculo 83
argentino dos hiptesis distintas, la "instigacin
al suicidio" y la "ayuda al suicidio". Algunos
autores estiman que el artculo 83 aplica aqu,
para un caso especial, las reglas ordinarias de
participacin criminal definidas por el Cdigo
en su parte general (as Soler, Fontn Balestra); para Nez no hay tal cosa, pues "el artculo 83 no pretende referirse a figuras de la
participacin criminal, cuyas frmulas tienen
otras finalidades, sino a tipos delictivos consistentes en la participacin moral (instigacin) o
material (ayuda) en la muerte de un tercero
tentada o consumada por ste" (037. cit., t. III,
p. 143). En ambos casos, "instigacin" o "ayuda", la penalidad es idntica: uno a cuatro aos
de prisin. Las diversas motivaciones posibles
del agente no gravitan en la composicin de las
figuras delictivas en examen; pero podrn s
incidir en la medida concreta de la pena a tenor del artculo 41 del Cdigo penal, pues sern atenuantes los mviles altruistas como la
piedad y agravantes los egostas como el inters
material o la propia satisfaccin de tendencias
El Anteproyecto Sebastin Soler de 1960, artculo 114, inspirado en los artculos 580 de]
Cdigo penal italiano y 122 del Cdigo penal
del Brasil, establece: "Ser reprimido con pri- morbosas (V. EUTANASIA).
a) "Instigar" al suicidio supone inducir, insin de uno a cinco aos, el que instigare a otro
al suicidio o le ayudare a cometerlo, si el suici- citar, provocar al mismo con cualquier acto
dio se consuma. Si el suicidio no ocurre, pero moral normalmente idneo para tal fin: rdesu intento produce lesiones graves, la pena ser nes, recomendaciones, consejos, sugestiones,
de prisin hasta tres aos. Si el instigador ha promesas, etctera; no una broma o meros coobrado en la situacin del artculo 28, inciso mentarios a la ligera ("una observacin, una
29, ser considerado autor de homicidio o le- palabra, un consejo simple", anota Rodolfo Mosiones, segn el caso" (el artculo 28, inciso 2' reno [h.], t. 3, p. 393), o una defensa terica
alude a quien "ha ejecutado el hecho sirvin- del suicidio y sus presuntas ventajas, o expredose de una persona inimputable o inculpa- siones que literalmente aparejan una sugestin
de suicidio pero que en el uso comn no lo
ble"). Aadiremos que la Comisin Asesora
Consultiva y Revisora mantuvo el artculo 114 son (por ejemplo, la repulsa a una actitud ajedel Anteproyecto Soler con un aadido final na que nos molesta, con la airada invectiva "pque reconoce como antecedente al Proyecto gate un tiro"); tampoco constituye la instigaPeco: "Las penas establecidas en primer trmi- cin del artculo 83 aquella que se dirige a
no tambin se aplicarn cuando concertado el personas indeterminadas; ni los actos delibera-
dos del agente que, sin proponrselo ste, arrastraron al suicidio a la vctima, por ejemplo
reiterados vejmenes de un esposo al otro, infidelidades entre amantes, creacin de un ambiente depresivo en el hogar, etctera (cfr. Cmara Criminal de la Capital Federal, 28-VI1932, Fallos, I, p. 505, mala vida infligida por
el marido a la mujer suicida; id. Cmara de
Apelaciones de Tucumn in re "Saavedra, 19XI-1921, en Jurisp. Arg., t. 7, p. 509). Se requiere dolo por parte del instigador; no media
el delito del artculo 83 cuando existi imprudencia, negligencia, descuido de quien, por
ejemplo, debiendo prever la reaccin de su interlocutor, formul sin embargo ante el mismo
consideraciones en pro de un suicidio que no
quera provocarse pero que de hecho se produjo
o tent por el oyente. La "instigacin" al suicidio no equivale exactamente a la "determinacin" al mismo: as, no es indispensable para
nuestra figura penal que el agente haya "determinado", haya hecho "tomar la determina-
del art. 83 C. P. para Peco y Daz). Se discute si cabe "ayuda" por omisin: la generalidad
de nuestra doctrina se decide por la negativa;
para Nez, en cambio, habra que distinguir,
pues una cosa es abstenerse cuando no existe
obligacin jurdica de obrar, y otra cuando media dicho deber, por ejemplo caso del agente
de polica o del enfermero. La "ayuda", lo mismo que en la hiptesis anterior de la "instigacin", debe prestarse con dolo; no hay "ayuda
al suicidio" por mera imprudencia o negligencia. Siempre ha de tratarse de un auxilio suministrado a otro para que l se mate; cuando el
agente no se reduce a ello sino que l mismo
obra sobre la vctima, entonces ya no media
"ayuda al suicidio" sino que el agente ser autor o partcipe de homicidio (como observa Rodolfo Moreno [h.], t. 3, p. 393, "la ayuda. . .
tiene que ser una colaboracin, pero nunca una
accin capaz de causar la muerte del otro. . .
Ayuda, por ejemplo, el que le proporciona a
otro el veneno o le presta el arma sabiendo el
objeto que van a tener, pero si el colaborador
le lleva la copa a los labios y le hace ingerir el
txico o usa el arma para dar la muerte, no es
ya un ayudante, sino un autor"). Sin embargo,
Para que la "instigacin" o la "ayuda" constituyan delito, se precisa que el suicidio se consume o al menos se intente: "condicin objetiva de punibilidad" para Soler, III, p. 109;
"elemento constitutivo del tipo delictual" para
Fernndez de Moreda, loe. cit.; segn Marcelo
Finzi se tratara aqu de un "elemento condicionante consecuencial" pues se precisa nexo
causal entre la conducta del agente y el suceso y no de una "condicin objetiva de punibilidad" que refiere a eventos externos y extraos a la actividad causal del agente (p. 1146).
La hiptesis del suicidio consumado no ofrece
dificultades. En cuanto al suicidio tentado, debe mediar una tentativa striclo sensu, vale decir, actos no meramente preparatorios sino de
ejecucin: no slo cargar el arma, por ejemplo,
Captulo Cuarto
EL SUICIDIO EN EL DERECHO CIVIL
Entre las diversas manifestaciones del tema
del suicidio en el campo del Derecho civil, interesa considerar primordialmente estas cinco:
el suicidio y los derechos de la personalidad; el
impedimento matrimonial de crimen y la instigacin o ayuda al suicidio; la responsabildad
civil por suicidio o cooperacin al mismo; dicha
cooperacin como causal de indignidad sucesoria; la misma, como justificativo para la revocacin de las donaciones por ingratitud.
I. El suicidio y los derechos de la personalidad. Existe, al margen del planteo jusnattt-
incumplimiento del deber de guarda. As recuerda Lalou (N9 485 sexies), que la jurisprudencia francesa rechaza la responsabilidad de la
clnica por el suicidio de sus internados en los
casos generales, pero no cuando median circunstancias especficas, por ejemplo cuando se
trata de un demente, de un enfermo con trastornos psquicos, etctera; aade dicho jurista
que el Tribunal civil de Tolosa, el 5-II-1945,
neg la responsabilidad de la clnica por el conato de suicidio de un enfermo que, habindose
internado por cuenta propia y gozando a su petitorio de una salida transitoria que se le autoriz por no aparecer como peligrosa, atent
contra su vida en tal coyuntura. El mismo La3ou (N" 1012) cita tambin un caso ocurrido
en 1946 en Lyon, cuando se declar responsable por defecto de guarda al instituto donde
resida una niita que, encerrada en una habitacin del segundo piso, se arroj por la ventana al no atenderse sus reiteradas instancias
de ver a la madre. Acerca de establecimientos
pblicos para alienados, los tribunales de Francia hacen responsables a aqullos por el suicidio de sus huspedes, si medi falta de servicio en los encargados de la casa, no en el supuesto contrario (Lalou, N9 1649). En nuestro
pas, es digno de mencin el fallo de la Cmaxa Civil 1? de la Capital, del 20-11-1946 (La
Ley, t. 41, ps. 709 y sgs.), donde se acept la
responsabilidad civil de los directores de un sanatorio por el siguiente hecho: un enfermo
operado de hernia, presa de una psicosis postoperatoria y descuidado por el personal del establecimiento, tent el suicidio arrojndose desde una baranda al piso inferior, a raz de lo
cual sufri graves lesiones.
5. Por fin, a propsito del quinto tpico, los
Mazeaud y Tune plantean sin resolverlo, como
"sumamente delicado", el problema de la posible responsabilidad del autor del hecho ilcito
por el suicidio de un tercero, cnyuge o pariente cercano de la vctima directa (op. czt., t. II,
v. 2, N9 1676, p. 287). Entre nosotros, podra
llevar a la afirmativa categrica una interpretacin demasiado ceida a la letra del artculo
906 del Cdigo civil ("son imputables las consecuencias casuales de los hechos reprobados por
las leyes, cuando la casualidad de ellas ha sido
perjudicial por causa del hecho"). Sin embargo, el buen sentido impone cortar una cadena
causal que de otro modo podra llevarse ad infinitum, contra toda justicia y equidad. Al fin
examinamos, cabra atribuirlo al autor del hecho ilcito si, por ejemplo, ese hecho fue muy
hayan transcurrido dos aos desde la estipulacin del contrato, el asegurador no est obligado al pago de las sumas aseguradas, salvo pacto
en contrario. El asegurador no est tampoco
caso de suicidio voluntario y consciente del asegurado, no puede producir efecto sino pasada
Deben asimilarse al suicidio las hiptesis prximas del homicidio-suicidio y del homicidio
consentido (cfr. Halperin, El contrato de seguro, p. 512).
223/224).
3, ps. 798/799).
En nuestra doctrina, Obarrio consider involuntario el suicidio que se comete "en un estado
de perturbacin mental" que. . . "ha impedido
apreciar la naturaleza del acto y medir sus efectos" (II, N9 61). Para Daz de Guijarro, basta
"una perturbacin intensa, que aniquile el instinto de conservacin" (p. 201). Di Guglielmo,
a su vez, reclama la perturbacin psquica total
7. Vexata quaestlo es, asimismo, la que concierne al cargo de la prueba sobre la voluntariedad del suicidio.
Para unos, el asegurador slo necesita probar
que ocurri un suicidio; ste se tendr por voluntario, mientras el beneficiario no demuestre
la involuntariedad. En ese sentido se pronunciaban en Francia, antes de 1930, la mayora
de los autores, criticando la jurisprudencia contraria (ver citas en Picard-Besson, p. 228 v en
Halpern, p. 508, nota 125); y as lo estableci
expresamente la ley francesa de 1930, artculo
62. En Italia, tambin lo entienden de esa guisa
Lordi (p. 94), Altavilla, Alimena (ver citas de
Halpern, p. 508, nota 125). Otro tanto la jurisprudencia norteamericana (Halpern, p. 509,
nota 125). En cuanto a los avitores argentinos,
se enrolan en dicha postura Obarrio (II, ,N
62), Malagarriga (IIL p. 407), Lafaille (N'
64), Daz de Guijarro (ps. 201/202), Zavala
Rodrguez (II, p. 538). Ver, en igual sentido,
fallo de la Cmara Comercial de la Capital del
tina, 1942-I-p. 234. Como argumentos, se sealan: a) que el asegurador se defiende con la
sola excepcin de suicidio, mientras que el beneficiario replica con la invcluntariedad; b) que
todo acto humano se presume voluntario mientras no se demuestre otra cosa; c) que exigirle
al asegurador la prueba de la voluntariedad del
suicidio implica una carga sumamente dificultosa cuando no ilevantable, de modo que, prcticamente, por tal va se llegara a indemnizar
por todo suicidio sin distingo alguno.
Para otros, por el contrario, pesa sobre el asepurador el onus probandi acerca de la voluntariedad dtel suicidio (ver Vivante, N' 546; Vaieri, p. 113; jurisprudencia francesa anterior a
la ley de 1930; Segovia, nota 1925; Castillo,
IV, N 243; Fernndez, 11, p. 537; Halpern,
El contrato de seguro, p. 509 y en La Ley, t. 3,
ps. 801/803). Aqu las argumentaciones se resumen de esta manera: a) la defensa del asegurador estriba no en el mero suicidio, sino en
el suicidio voluntario, de modo que la acreditacin de ambos extremos pesan sobre l; b)
puede aseverarse, con serio apoyo estadstico, que
el suicidio voluntario es menos comn que el
involuntario; c) la prueba exigida al asegurador
ser s difcil, pero no imposible; d) resulta inhumano imponerles a los beneficiarios del seguro, frecuentemente la esposa o hijos u otros ntimos, la prueba del trastorno psquico o de
otras dolorosas causas, por lo comn delicadas,
que movieron al suicidio del asegurado.
8. La prueba del suicidio y de sus causas
puede hacerse por cualquier medio, pues al cabo se trata de acreditar una situacin de hecho
(cfr. Picard-Besson, p. 229; Halpern, p. 511;
Fernndez, II, p. 537). La restriccin que alguna vez se propugn a propsito de las testimoniales (ver Jurisprudencia de los Tribunales
Nacionales, mayo 1911, p. 25), carece de asidero.
En suma, cabran aqu las constancias del expediente policial o judicial, las informaciones
recogidas en el medio, los testimonios acerca de
la vida del suicida (sus hbitos, tendencias, preocupaciones, etc.), las declaraciones de los mdicos que lo asistan, la verificacin de los antecedentes hereditarios, las cartas u otros documentos dejados por el suicida e incluso, pero
esto excepcionalmente, la exhumacin y autopsia (ver Picard-Besson, p. 229; Halpern, El
contrato de seguro, p. 511 y en La Ley, t. 3, p.
804; Jurisprudencia Argentina, t. 30, p. 186).
9. El artculo 554, Cdigo de comercio argentino, deca literalmente que el seguro era "nulo". Pero desde luego no se trataba de una nulidad, sino de una decadencia, caducidad, prdida del derecho a la indemnizacin para el beneficiario, esto es, de una extincin de la carga
indemnizatoria de la aseguradora (cfr. Segovia,
al asegurador".
Eso en claro observemos que pese a la caducidad aludida, restan en pie otros efectos del
contrato. As, el asegurador retiene las primas,
obdearde
rescate cuando el asegurador se libera por cualquier causa despus de transcurridos tres arios;,
pero esa hiptesis no se da en el caso que venimos estudiando, ya que a tenor del artculo 135,
lo sabemos, la liberacin del asegurador por suicidio voluntario slo opera precisamente dentro,
no fuera, de un trmino trienal.
10. Nada impide convenir, en la pliza, que
el asegurador no responder en caso de suicidio,
ni siquiera involuntario, no est aqu en juego, en efecto, el orden pblico, de modo que
funciona libremente el principio de seleccin de
los riesgos (cfr. Picard-Besson, ps. 233/235; Fernndez, II, p. 538; Rivarola , IV, N' 1182;
Halpern, p. 505; Zavala Rodrguez, II, p. 536)..
A una tal clusula, empero, Vivante la juzgaba
"sin piedad y sin justicia, que hiere ciegamente lo mismo al inocente que al culpable. Cuan-.
do el suicida es loco, el suicidio es un caso fortuito; negarle en tal caso la suma asegurada es;
contradecir al fin principal del contrato, que
es el de garantizar al asegurado contra los riesgos fortuitos de muerte. . . es lcito preguntarsesi no estara justificada la intervencin legislativa para prohibir a las plizas que deroguen
a las normas ms equitativas del Cdigo" (efe.
cit., N' 543; Vivante cita en apoyo los prfs,
169 y 172 de la lev alemana de 1908 y el prf.
138 de la ley austraca de 1917).
La ley francesa de 1930, artculo 62, no prohibe este tipo de clusulas, pero s veda pactar
na clusula convencional dara derecho a un beneficio obviamente reido con las buenas costumbres (cfr. Fernndez, II, p. 538; Rivarola,
SUICIDIO
EN
EL
DERECHO
LABORAL
El tema del suicidio se conecta con tres insttulos del Derecho laboral: la indemnizacin
monis causa, el accidente de trabajo, el salario
y conservacin del puesto en caso de accidentes
o enfermedades inculpables. Vemoslos sucesiva y sumariamente.
I. La indemnizacin "monis causa". El artculo 157-inc. 8 del Cdigo de comercio argentino (reformado por ley 11.729), dispuso
que la indemnizacin por antigedad en el servicio se debiera, "en caso de muerte el empleado", a diversos familiares suyos. La fuente
de esta norma se halla en el artculo 13 del
real decreto italiano N9 1825 del 13-XI-1924.
Pues bien, se discute si cabe dicha indemnizacin cuando la muerte del empleado se produjo
por suicidio.
La tesis negativa, que ve en el suicidio un
acto voluntario y por ende una renuncia deliberada al contrato de empleo, se propugna poi
Unsain (ps. 219/220, de Empleados de comercio. .. y tambin en La Ley, t. 7, ps. 518/519)
aunque no en forma absolutamente categrica,
y por Despontin (ps. 76/77). Leonardo Colombo (p. 1049) propicia tambin una actitud restrictiva, pero moderada. Segn este autor, el
suicidio obsta al beneficio del artculo 157-inc.
8? de la ley 11.729 porque: a) la ley 11.729
consagra el principio de la culpa, as "accidentes y enfermedades inculpables", responsabilidad
del trabajador por daos derivados de "dolo o
culpa en el ejercicio de sus funciones", etctera-,
b) es principio de la ley 11.729, asimismo, que
el trabajador no tenga derecho alguno si rompe
voluntariamente su contrato, ocurriendo eso precisamente en caso de suicidio; c) no cabe argir
con el desamparo a la familia, pues tambin dejan desamparada a la familia del trabajador
la renuncia de ste, el despido por causa culpable suya, etctera; d) si la indemnizacin
en examen implica algo as como un seguro de
vida, habra que guiarse entonces por el artculo 554 del Cdigo de comercio, que libera al
asegurador cuando media suicidio del asegurado
Mas, por otro lado, Colombo aade que muchas
veces el suicida no es dueo de s, hallndose
mentalmente perturbado incluso sin llegar a la
prdida total de la conciencia; y entonces, el derecho de los deudos al resarcimiento subsistir,
porque no puede hablarse de culpa ni de abandono deliberado del trabajo cuando el trabajador
se hallaba en un estado patolgico que le priva-
que, en caso de accidentes o enfermedades inculpables del empleado de comercio que interrumpan sus servicios, se le conserve el puesto
y se le paguen salarios por tres o seis meses segn su antigedad. Cabe preguntarse si goza
de tales derechos el empleado que se coloc en
la hiptesis legal por causa de una tentativa de
Ruprecht, p. 260.
Captulo Sptimo
EL SUICIDIO EN EL DERECHO PROCESAL
te un trastorno psquico tal que lo arroja al suicidio; b) si un tpico accidente de trabajo acarrea una incapacidad o lesin que, a su vez,
engendran en la vctima un estado psquico tal
que desemboca en muerte por suicidio. Coinciden en este enfoque: Pozzo (II, p. 375); Benito Prez, p. 243; Diego Lamas, p. 49: Somar, ps. 152/154; fallo que registra Jurisprudencia Argentina, 1943-IIi-p. 805, de la Cmara
Civil 2* de la Capital, respecto de un obrero
que por una explosin de dinamita en el trabajo perdi del todo la visin de un ojo y parcialmente la del otro, cambindose a raz de
ello, de normal, alegre y conversador que antes
fuera, en un individuo retrado y taciturno obsesionado por la conviccin de que quedara
ciego y en la miseria, por lo que termin por
ahorcarse; ver tambin jurisprudencia ptiblicada
por Derecho del Trabajo, t. 4-p. 25, t. 8-p. 243,
. 17-p. 576; id. jurisprudencia norteamericana
que cita Singer, ps. 125/126. Adrien Sachet,
en orden al Derecho francs, afirma que mediando suicidio desaparece el carcter profesional del hecho, salvo que el suicidio sobrevenga
en un acceso de locura consecutivo a un accidente de trabajo; la prueba de estas circunstancias especiales pesar sobre quien pretenda la
indemnizacin (Nos. 438 bis y 1385).
No faltan quienes, extendiendo la tesis favorable al trabajador, consideren que tambin
media suicidio indemnizable cuando ste acontece por un trastorno menta! sbito que asalta
al dependiente en el lugar de trabaio y que lo
lleva a ultimarse aprovechando las mquinas o
herramientas de su labor (cfr. Diego Lamas, loe.
cit.; en contra Pozzo, loe. cf.).
III. El salario y conservacin del puesto en
cafo de accidentes o enfermedades inc*.ilt)dbles.
El artculo 155 del Cdiga de comercio argentino reformado por la ley 11.729 dispone
t. 212, p. 266).
2. En el fallo que publica La Ley, t. 84, p.
466, la Cmara Criminal de Tucumn resol-
suicidio de su vctima.
3. A propsito del famoso caso del suicidio
de Juan R. Duarte, el fallo firme del 26-VI-
1958 del juez de instruccin de la Capital, doctor Franklin J. Kcnt, dej en claro que un sobreseimiento definitivo dictado en proceso penal
vlido por el juez con competencia exclusiva para el caso, en cuya virtud se declaraba que la
muerte investigada provena de suicidio por autodeterminacin sin intervencin de terceros, cerraba la causa en forma irrevocable, imprimiendo valor de cosa juzgada a los hechos sumaria-
la Repblica Argentina, Bs. Aires 1942. Daz de Guijarro, Enrique, "El suicidio involuntario y la validez del
seguro de vida", en Jurisprudencia Argentina, t. 30, pg.
prutique de la responsabilit civile, Paris 1949. Maggiore, Giuseppe, Derecho penal, Bogot 1955, vol. IV.
Malagarriga, Carlos, Tratado elemental de Derecho comercial, Bs. Aires 1952. Manzini, Vincenzo, Trattato
di Diritto pnale italiano, Torino 1939, vol. 8. Mazeaud, Henri et Len, Tune, Andr, Tratado terico y
prctico de la responsabilidad civil dlictual y contractual, Bs. Aires 1961. Montnchez, Jess, Teologa mo-
e a n r o , mple
mercio. Exposicin y comentario a la ley 11.729, Buenos j
Aires 1935. Valeri, Giuseppe, "In tema di volontariet \
SUJETO ACTIVO DEL DELITO. (V. AUTOR [EN DERECHO PENAL]. COMPLICIDAD. ENCUBRIMIENTO) .
SUJETO DE DERECHO. * Ser sujeto para
el Derecho es ser sujeto de derechos y oblignciones, lo cual, segn la concepcin jurdica tradicional equivale a ser persona.
Todo ordenamiento jurdico es un sistema coactivo de conducta humana, dentro del cual la
funcin regulativa de las normas se resuelve
en la prescripcin de derechos y obligaciones
a los individuos.
El hombre social resulta, en esencia, el nico
destinatario de las normas jurdicas instituidas,
pues l y nicamente l es quien concreta en la
realidad histrica los actos permitidos, exigidos
o prohibidos por aqullas.
Mas la suposicin liminar de que el hombre
individualmente considerado se identifica ontoigicamente con el sujeto de derecho comenz
a poner de manifiesto sus propias contradicciones desde el momento en que los romanos circunscribieron la personalidad jurdica derivada
del jus civile slo a los cives, como tambin
cuando durante el imperio imaginaron que
ciertas "universalidades", como el aerarium y el
fiscum, o ciertas agrupaciones humanas institucionalizadas, como los coreara y los collegia^1')
cumplan funciones anlogas a las de los individuos humanos, denominndoselas por ello personas vice fungitur.
En base a esta concepcin romana, el desarrollo ulterior de la teora jurdica ampli la nocin de sujeto de d&recho.
En efecto, la trama cada vez ms compleja
de vinculaciones humanas; la creciente especificacin y divisin del trabajo social y la necesidad surgida de la experiencia histrica
de una actividad unificada de ciertos grupos sociales constituidos en torno a intereses y finalidades comunes, generaron la idea de considerar
como sujetos de derechos y obligaciones respecto
* Por el Di. JUAN CARLOS SMITH.
(1) Vase en esta Enciclopedia, la voz PERSONAS JURDICAS.
obligaciones.
Posteriormente, cuando los pandectistas alemanes del siglo XIX reactualizaron sobre bases
nuevas la concepcin romanista consistente en
atribuir una quasi personalidad a ciertas universalidades, difundise el concepto de que tambin algunos patrimonios de afectacin como el
fisco y la hereditas jacens adquieren con relacin a los fines y objetos econmicos a los cuales estn afectados, el carcter de sujetos de derechos y obligaciones patrimoniales.
Pero la tradicional equiparacin del sujeto de
derecho con el individuo humano, o mejor dicho, la concepcin antropomrfica del sujeto de
-derecho ha sufrido en nuestros tiempos la ms
aguda crtica con la aparicin y difusin de la
Teora Pura del Derecho de Kelsen.
De acuerdo con la tesis de este autor el concepto de persona o sujeto- de derecho, es slo
un recurso mental artificial, una nocin auxiliar de que echa mano la ciencia jurdica para
lograr una exposicin adecuada de los materia-
les con que opera. La nocin de sujeto de derecho significa as, para Kelsen, slo una expresin unificadora y "personificadora" de un conjunto ms o menos amplio de deberes y facultades jurdicos. La "persona fsica" no es el
hombre ni la "persona jurdica" un superhom-
ninguna caracterstica de humanidad del individuo humano, nico destinatario de las normas
jurdicas. Pero tampoco supone ser un mero concepto, una simple nocin auxiliar del conocimiento jurdico. Sujeto de derecho significa, en
la realidad, la concrecin de un conjunto de
condiciones de hecho normativamente determinadas para posibilitar la obligacin o el facultamiento inmediatos o mediatos de los individuos.
La condicin de querellante arrastra el sometimiento a la jurisdiccin del juez que entendiere en el proceso, pudiendo apartarse de la
querella en cualquier estado de la causa, aunque quedando, sin embargo, sujeto a las responsabilidades que pudieren resultarle por sus
actos anteriores. Como consecuencia, quien promoviese una querella, contrae responsabilidad
cuando hubiese procedido calumniosamente.
Si los sujetos pasivos fueran varios, no podrn concurrir todos, individualmente, como querellantes, en cuyo caso debern unificar representacin, salvo el caso de que no mediare
entre ellos identidad de intereses. En toda diligencia sumarial en que se permita la intervencin del procesado o su defensor, podr el
juez permitir tambin la del querellante.
Las penas de reclusin o de prisin, llevan
como consecuencia, el trabajo obligatorio de los
condenados. El producto de ese trabajo, se aplicar, entre otras finalidades, a indemnizar los
daos y perjuicios causados al sujeto pasivo por
el delito. Adems el juez, al dictar sentencia
condenatoria, cuando le hubiere sido expresamente requerido, ordenar el pago de la indemnizacin del dao material y moral causado al
sujeto pasivo, fijando prudencialmente su monto, en defecto de plena prueba. Asimismo ordenar, en igual momento, la restitucin de la cosa obtenida por el delito, tambin al sujeto pasivo, o en su defecto, el pago por el delincuente del precio corriente de la cosa, ms el de estimacin si lo tuviere. La obligacin de indem<
nizar es preferente
a todas1 1las que contrajera
el responsable despus de cometido el delito y
al pago de la multa. Como es. asimismo, solidaria entre todos los responsables del delito.
SUJETOS DEL DERECHO INTERNACIONAL PUBLICO.* SUMARIO: 1. Concepto.
2. Alcances. 3. Clasificacin. 4. El individuo y la humanidad como sujetos en el
Derecho internacional pblico. 5. Evolucin
histrica del concepto de sujeto de Derecho
en el Derecho internacional pblico. 6. Bosquejo de una teora le los Derechos humanos, en el Derecho internacional pblico.
recho privado interno. O sea que, para el Derecho internacional pblico, es "sujeto de Derecho" todo ente jurdico capaz de poseer derechos o contraer obligaciones, con la nica salvedad de que hay que aclarar que debe tratarse
ce derechos u obligaciones de carcter internacional. Como en el Derecho internacional pblico no existen personas fsicas, como las que
estudia el Derecho civil, de ello se desprende
que todo "sujeto de Derecho", en la esfera del
ente ideal capaz de poseer derechos internacionales u obligaciones internacionales, corresponde ahora determinar el alcance de este concepto. Para la doctrina tradicional, como lo recuerda Ruiz Moreno, solamente el Estado poda sei
considerado "sujeto" en el Derecho internacional pblico. Pero la evolucin de las ideas, la
internacionales. As, han sido considerados sujetos, en el Derecho internacional pblico, algunas Confederaciones de Estados, la ex Sociedad de las Naciones, la actual Organizacin de
las Naciones Unidas, la Organizacin de Esta-
dos Americanos (O.E.A.), el Papado, las comunidades beligerantes y algunas organizaciones internacionales que no integran rganos oficiales.
(El parlamento latino-americano, por ejemplo).
3. Clasificacin. Los sujetos del Derecho internacional pblico pueden clasificarse, siguiendo a Ruiz Moreno, de la siguiente manera:
A) Sujetos naturales (los Estados).
B) Sujetos convencionales (los que surgen
de convenciones internacionales).
4. El individuo y la humanidad como silletas
en l Derecho internacional. Algunos autores
consideran que el individuo puede ser considerado sujeto en el Derecho internacional pblico, porque puede poseer derechos de carcter
internacional. Si bien es verdad que los nutores
ms autorizados sostienen este criterio, lo que
constituye lo que podramos llamar la tesis tradicional, nosotros no lo compartimos, aunque o
encontramos muy respetable, por las razones que
hemos expuesto detalladamente en nuestro trabajo titulado HUMANIDAD INTERNACIONAL, publicado en esta misma Enciclopedia jurdica.
A lo cual nos remitimos para evitar intiles repeticiones. Tambin en dicho trabajo tratamos
en detalle las razones por las cuales, en nuestra opinin, a la Humanidad, en forma inte-
la persona humana. Pero sucede que, empricamente, en declaraciones o acuerdos internacionales, bilaterales o multilaterales, se han enumerado derechos que se consideran esenciales,
pero nunca se ha determinado que "son" esos
derechos esenciales enumerados, desde el punto
de vista jurdico-filosfico.
En la medida en que nos vayamos acercando
al tema, entonces, tambin nos iremos aproximando al concepto de sujeto, en el Derecho internacional pblico. Sin pretender profundizar
ni mucho menos agotar el tema, de por s profundo y muy rico en ideas, intentaremos un
modesto bosquejo de una Teora de los Derechos humanos esenciales en el plano internacional.
Como aqu se trata de un simple y elemental
bosquejo, con la intencin de llegar a una conclusin vinculada a nuestro tema especfico, solamente resumiremos en cada uno de los puntas siguientes lo que sera la idea central y
bsica de cada captulo:
A) La separacin entre Derecho y Moral no
es tan categrica en la esfera del Derecho internacional pblico como lo es en la esfera del
Derecho interno de cada pas. Se entiende fcilmente: en cada Estado el Derecho positivo tiende a coincidir, en la forma ms perfecta posible,
con la escala de valores ticos vigente ah; pero
la norma, en el plano internacional, tiene que
coincidir, o tentar a coincidir, con diferentes y
hasta contrapuestas escalas de valores ticos, que
corresponden a los diversos Estados actuantes.
B) De ello se desprende que el "criterio" de
juridicidad, en el Derecho interno, va a estar
referido, en forma ms o menos directa, a un
sistema tico-moral previo (el vigente en un
determinado Estado y en determinada poca
histrica); mientras que el "criterio" de juridicidad en el mbito internacional va a estar referido a un sistema tico-moral de carcter existencial, es decir, no previo y vinculado a una
cultura (todo sistema cultural es una cristalizacin de valores) sino en permanente devenir, porque sus pautas vlidas no son conceptos
cos. El Derecho, establece pues, entre los hombres una red complicada de relaciones y constituye una especie de tejido que conecta la
vida social en general. En Derecho laboral es
donde ms ntidamente se ve esta complejidad,
y as es como en esta clase de Derecho las partes contratantes o los sujetos del derecho, bilateralmente tienen cada uno no solamente derechos (facultades) u obligaciones, sino varios derechos y obligaciones simultneas.
Como sujeto de derecho y persona representan la misma figura jurdica, hemos de analizar, aunque muy brevemente, el trmino de persona, toda vez que es la figura jurdica que
aparece en la legislacin; el trmino de sujeto
de derechos es ms que todo doctrinario; la autntica figura jurdica por lo que respecta al
primer elemento del Derecho es la persona.
Personas. La palabra persona no es originariamente un concepto jurdico (Ignacio de Casso y Romero, D. Francisco Cervera y Jimnez
Alfaro: ob. cit., pg. 2966, tomo II). En Roma se llamaba facies persona a la mscara con
que los actores se cubran el rostro para caracterizarse y para reforzar y lanzar la voz al auditorio. Pero fue con Teodosio II que se aplic
este vocablo a los actores de la vida social y
jurdica, esto es a los hombres considerados como sujetos de derecho, y se contrapuso dicho
vocablo al de esclavo, adquiriendo as un matiz
jurdico claro y definido.
Podemos definir la persona como "el ser capaz de tener derechos y obligaciones"; ms brevemente se dice que la persona es todo sujeto
de derechos (Planiol, Ripert: Derecho civil francs; pgs. 3 y 4, tomo I). Desde la abolicin
de la esclavitud todo ser humano es persona,
y no es necesario en modo alguno para ello que
tenga plena conciencia de s ni que est dotado
de inteligencia y voluntad. Adems del ser humano, que podramos llamar la persona fsica
o la persona natural existen otras clases de personas que se denominan personas morales, jurd : cas o ficticias y son aquellas que se hallan
establecidas conforme a las leyes, por ejemplo
una sociedad de comercio, un sindicato, una
cooperativa, un instituto autnomo.
La idea de persona es inseparable de la de
derechos, y de la idea de estado, que es la posicin que la persona ocupa en la sociedad civil, y la de capacidad que es la aptitud de
ejercer legalmente los derechos que poseen (A.
Dominici: Comentarios al Cdigo civil venezolano- pg. 54, tomo I. Ediciones Juventud
Catlica Venezuela, Caracas, 1951). En general toda persona es capaz; la incapacidad es
siempre excepcional y debe ser establecida por
la Ley, que la ordena, unas veces por condenacin penal, otras por va de proteccin en
favor de personas que, por su edad, defectos
Estado, por uno de sus rganos competentes para la creacin o emanacin de leyes y decretos.
La primera de las personas morales de Derecho
pblico es el Estado, considerada en todos los
pases del'1 mundo, como la representacin jurdica de la Nacin, y calificada como persona
moral necesaria. Todo esto de conformidad al
tas personas son creadas y extinguidas por voluntad de los particulares, pero conforme a las
leyes vigentes; se diferencian de las anteriores
(personas morales de carcter pblico) en que
aqullas son creadas y extinguidas nicamente
por voluntad del Estado.
Las personas morales de Derecho privado forman entes distintos a las personas naturales que
las integran, y tienen que someterse a los requisitos exigidos por la ley para lograr alcanzar personalidad jurdica. A este tipo de personas corresponden las asociaciones, corporaciones
y fundaciones lcitas de Derecho privado; las
sociedades civiles y las sociedades mercantiles.
Conviene no confundir el trmino asociacin
con el de sociedad, porque si bien sta es una
asociacin en el ms amplio sentido de la palabra, que tiene como caracterstica ]a realizacin de beneficios, de ganancias a repartir entre
sus miembros (Louis Josserand, Derecho civil,
tomo I, vol. I, pg. 175), la asociacin, en
cambio, rene a varias personas naturales que
ponen en comn de una manera permanente
sus conocimientos y actividades con fines distintos a los de repartir beneficios; pertenecen a
este tipo de personas morales de carcter privado, por ejemplo: una asociacin de seguros
mutuos, una cooperativa, un sindicato.
El concepto persona es inseparable del con-
(N. de I* B.).
gatoria, salvo autorizacin expresa del Ministerio de menores, con respecto a los mayores de 14 aos. (N. de
la R.).
(8) La representacin de los menores por la patria
potestad y la tutela, se encuentra regulada en los arts.
264 ,y sgts. y 377 y sgts. del Cdigo civil argentino.
(N. de la R.).
la cual el contrato puede ser anulado por incapacidad legal de las partes o de una de
ellas (12).
La anulabilidad consiste en la potencialidad
inmanente de nulidad que tiene un negocio
(9) El art. 37 de la ley 12.948 sobre jurisdiccin del
trabajo, establece que los menores adultos tendrn la misma capacidad de los mayores de edad para estar en
juicio y otorgar mandato, previa autorizacin del ministerio pblico del trabaja. (N. de la JR.).
(10) El art. 19 del Cdigo de comercio argentino autoriza al menor comerciante, para hipotecar sus bienes
inmuebles a efectos de la seguridad de sus operaciones.
(N. de la R.).
C11) El art. 135 del Cdigo civil argentino prohibe
a los menores emancipados, vender o hipotecar bienes
laces, fondos o rentas pblicas, acciones de compaas
de comercio o de industria, salvo autorizacin expresa del
iuez. Tampoco podan contraer deudas superiores a 500
pesos, ni hacer arrendamientos por ms de 3 aos, ni recibir pagos que pasen de 1.000 pesos, ni hacer transacciones, ni sujetarse a juicio arbitral, ni estar en juicio en
pleito civil. A su vez el art. 274 expresa que los padres,
ello es as porque por anulabilidad debemos entender la posibilidad de que un negocio sea declarado nulo por decisin judicial definitiva y
legal del patrono, porque en el aspecto contrario, o sea, como consecuencia de la incapacidad legal del trabajador el mismo Derecho co-
mismo menor; a travs de su representante legal porque, creemos que ni el Estado mismopodra hacerlo, toda vez que la incapacidad se
ha instituido en favor del incapaz.
Los menores como sujetos del Derecho laboral. Nuestra ley del trabajo prohibe de manera
N9 23, pgs. 193/195). Esta emancipacin prematura tiene dos aspectos: uno el que se refiere
al menor de veintin aos y mayor de diecio-
cho; otro el que se refiere a los menores comprendidos entre catorce y dieciocho aos; para
los primeros podrn contratar libremente siempre y cuando sus representantes legales no se
opongan a ello expresamente; para los segundos
podrn contratar con la autorizacin expresa
da gira en torno a la edad necesaria para contratar la prestacin de los servicios que integra
una limitacin relativa conectada a la capacidad de contratar en el Derecho del Trabajo
que no viene a ser una capacidad absoluta impuesta por los legisladores, sino una limitacin
que atiende tambin dentro del margen establecido entre la edad mnima y la pautada para
la mayora de edad (lapso de la emancipacin
precoz) a razones fisiolgicas y mentales. Este
lmite atendi al llamado del deplorable estado
de abandono en que se encontraban los menores de parte del Derecho civil ante la arbitrariedad econmica social y de los mismos padres,
tratando de lograr una mejor justicia social.
"Esta norma jurdica de una ley especial,
atribuye capacidad de Derecho a todas aquellas
personas que hayan cumplido dieciocho aos
de edad, las cuales gozan de mayoridad anticipada tanto en el Derecho sustantivo como en
el Derecho procesal del trabajo. Los menores de
esta edad y mayores de catorce aos, necesitan
tos no pueden estar a la discrecin de las voluntades hasta cierto punto caprichosas de sus
progenitores; en este sentido, Pozzo ha expresado (Juan D. Pozzo: op. cit., pg. 256): "La
historia de los regmenes del trabajo nos demuestra que una de las mayores explotaciones
del ser humano por el industrialismo moderno,
En Derecho laboral los sujetos sern las personas contrapuestas en el negocio jurdico conocido como contrato de trabajo; y no solamente
en el negocio en s, sino en todas sus derivaciones y consecuencias. No obstante a que con
el criterio anteriormente expuesto tratamos de
materializar las partes contrapuestas en una situacin laboral concentrada o surgida de un
contrato de trabajo, hemos de sealar que para
algunos autores como es el caso del insigne tratadista argentino Dr. Guillermo Cabanellas
(Ver: Contrato de trabajo, t. I, pg. 506, por
G. Cabanellas; Edt. Bibliogrfica Omeba; Bue-
Derecho laboral; bien sabido es que el sindicato es una. persona jurdica; los efectos contractuales que se contraigan como efecto de la
contratacin colectiva no obligan al sindicato,
sino al trabajador en particular.
Si hemos afirmado que cualquier persona
puede ser sujeto del Derecho laboral, no podramos argir lo mismo en lo que respecta al
sujeto del contrato individual de trabajo; cualquier persona no puede ser sujeto del contrato
individual de trabajo. El contrato individual de
trabajo tiene dos partes bien caracterizadas, materializadas y definidas, que son de un lado el
trabajador, de otro lado el patrono.
El trabajador: No obstante a que en la doctrina y en la legislacin no hay un acuerdo en
la denominacin de esta parte contractual, pues
unas veces es llamado empleado, otras obrero,
el que presta su trabajo en la contratacin laboral, es conveniente referirnos a la ley federal
del trabajo de Mxico, la cual en su artculo
de trabajo". Y es por ello que al hablar de trabajador nos referimos a la parte contrapuesta,
canca (en el caso de una empresa manufacturera) o un servicio (en el caso de una empresa de servicios, o empresa comercial); estos
bienes el patrono los considera suyos, y jurdicamente son suyos, sea para utilizarlos de un
pgs. 9 a 11).
Desde el punto de vista jurdico el patrono
es un sujeto de derechos y obligaciones garantizados aqullos y exigibles stas. En trminos
dueo del correspondiente establecimiento comercial o industrial en donde se presta el trabajo, o a la inversa podra no serlo. Muy frecuentemente, por ejemplo, el propietario de un
negocio da en arrendamiento su empresa o establecimiento y el arrendatario es el que recibe,
explota y se beneficia con los trabajos que recibe de los trabajadores; mal podra, en consecuencia, determinar la figura del patrono hacindosela sinnima de la de propietario de la
empresa o establecimiento donde presta servicies un grupo de trabajadores (Alberto Sidaoui:
Teora General de las Obligaciones en el Con-
verdaderos representantes del patrono (principal, dueo, propietario); hacen sus veces y en
consecuencia estn investidos con la representacin, institucin sta consagrada 'en nuestro
Derecho comn.
La representacin es una institucin jurdica
normal consagrada por nuestras leyes civiles y
mercantiles (Ver art. 1169 del Cdigo civil y
94/95 el Cdigo de comercio). En el campo
del Derecho comercial la representacin ha surgido de la necesidad que ha tenido el comerciante de buscar quien lo sustituya de modo
perior del Trabajo, mediante el cual, "los directores, gerentes, administradores, capitanes de
barco y, en general, todas las personas que a
nombre de otras ejerzan funciones de direccin
o administracin se consideran representantes
de los patronos y en tal concepto obligan a stas en sus relaciones con los dems trabajadores". Creemos con respecto a estos representan-
ciacin de patronos. Es la asociacin de patronos una persona jurdica distinta a los patronos
que la integran. Nuestra , ley emplea indistintamente los trminos de asociacin y sindicato
.tanto para patronos como para obreros o empleados. Un sindicato de patronos podr firmar,
en consecuencia, un contrato de trabajo, pero
deber siempre entenderse que dicho sindicato
acta siempre como representante del verdadero patrn, que es a quien directamente el trabajador o trabajadores le van a prestar sus servicios. As, por ejemplo, podr una asociacin
pero habr tantos patronos como miembros integrantes de la referida asociacin de patronos
varios sindicatos, ya estn agrupados en federaciones, confederaciones o se unan espordicamente para la firma de una sola contratacin;
podr ser tambin sujeto de esta clase de contratos solamente un grupo de trabajadores, aunque no estn sindcalizados. ,
Todo patrono est obligado a celebrar contratos colectivos de trabajo al exigrselo un
grupo de trabajadores, un sindicato o varios
sindicatos que aglutine en un 75 % a sus trabajadores que le prestan servicio. Al firmarse
SULTN-SULTANATO.
Emperador de
las, siempre que las repute conducentes al esclarecimiento de los hechos. La negativa de]
juez no dar lugar a recurso aguno, debiendo,
sin embargo, hacerse constar en el proceso a
los efectos que ulteriormente corresponda". Este artculo fue reformado por el decreto-ley N9
13.911/62, artculo 5, que limita el secreto a
los primeros quince das corridos, a contar de
la iniciacin del sumario, pero permite al juez
prorrogar, reimplantar o hacer cesar ese secre-
to, lo que no ser apelable, y que ampla a todas las partes no slo al defensor la facultad
de hacer indicaciones y proponer diligencias.
As se legisla la no contradiccin. En cuanto
a la escritura, predomina tambin en el plenario. El secreto del sumario, no es absoluto, pues
el mismo Cdigo permite varias excepciones:
por el artculo 203, el juez puede autorizar la
intervencin del querellante en todas las dili-
441, es decir, que se coloca al acusado en situacin desventajosa (Fallos, t. III, pg. 406). No
existe el secreto para el acusado en lo que se
refiere al escrito de querella, pues ste no es
un elemento de prueba (C. C. C., Fallos, t.
II, pg. 394), ni para el defensor en ]o que
respecta al escrito de denuncia y al auto de prisin preventiva.
Recordemos asimismo que el Cdigo de Crdoba divide la instruccin en formal (a cargo
del juez, para delitos graves), y sumaria (a cargo del Ministerio Pblico, para delitos leves).
En lo que se refiere a los rganos de la instruccin, ellos son: el juez instructor; la polica, que organiza el sumario de prevencin; el
Ministerio Pblico, que tan slo no acta en
los delitos de accin privada; el particular dam-
los bienes y las pruebas, y permite eliminar rpidamente a los acusados que resultan inocentes, evitndoles un largo e intil proceso. En
realidad, el propio Cdigo de la Capital enumera los fines del sumario, al decir que tiene
por objeto: "1", comprobar la existencia de un
hecho punible; 2", reunir todas las circunstancias que puedan influir en su calificacin legal;
3, descubrir sus autores, cmplices o auxiliadores; 49, practicar las diligencias para la aprehensin de los delincuentes y para asegurar su responsabilidad pecuniaria" (art. 178).
Suele considerarse como una buena definicin legal del sumario la que efecta el artculo 299 de la ley de enjuiciamiento espaola:
"Constituyen el sumario las actuaciones encaminadas a preparar el juicio y practicadas para
averiguar y hacer constar la perpetracin de los
delitos con todas las circunstancias que puedan
influir en su calificacin y la culpabilidad de
los delincuentes, asegurando sus personas y las
responsabilidades pecuniarias de los mismos".
Tngase presente, adems, que por excepcin
algunos procesos no tienen sumario, como ocurre en algunas provincias y antes en la Capital
Federal, con los de calumnia e injurias, y que
el artculo primero del Cdigo de la Capital dispone que ningn juicio criminal podr ser ini-
y terminados ante otros jueces que los ordinarios. Esta disposicin, que tiende a garantir los
derechos individuales, protegindolos y evitndoles todo acto arbitrario en su contra, complementa la del artculo 18 de la Constitucin Nacional, en cuanto ordena que ningn habitante
de la Nacin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al hecho del pro-
que debe formularse siempre por escrito, en principio (art. 176), mientras que la segunda puede ser escrita u oral (art. 157) y slo procede
con respecto a delitos que dan lugar a la accin pblica; en que el denunciante no est
obligado a probar los hechos que expone lo que
el juicio civil. Limtese por lo tanto la intervencin del querellante como parte civil, al solo efeto de obtener la indemnizacin del dao
causado por el delito; dctese la ley orgnica
del Ministerio Pblico que saque a este ltimo del papel pasivo a que se halla relegado,
especialmente en lo referente a la bsqueda de
elementos de juicio del delito, y se podr prescindir del acusador particular en los delitos de
accin pblica.
Esta es, en general, la opinin sostenida por
los Congresos de la materia (Salta, Corrientes,
Mar del Plata), y por la doctrina (Rivarola, Vlez Mariconde, Bartolini Ferro, etc.) (3).
El querellante particular ( 4 ) ha sido eliminado de los nuevos Cdigos provinciales que
Por ltimo, en lo que respecta a la prevencin policial, una de las crticas ms grandes
ciante; en que la querella slo puede interponerse ante el juez, mientras que la denuncia
puede presentarse tambin al Ministerio Pblico o a la autoridad policial, etctera.
El Cdigo de la Capital adopta un sistema
eclctico entre el de la accin popular y el que
niega el derecho de acusar al particular damnificado. Es evidente que slo la venganza persona! lleva al damnificado a ejercer la accin
pblica, pero el Estado no puede ponerse al servicio de ese mvil, hoy inadmisible en materia
penal, donde predominan conceptos de reeducacin y defensa social. En realidad, mediante
que suelen hacerse al Cdigo de Obarrio consiste en las enormes atribuciones que, en desmedto de las del juez de instruccin, aqul le
confiri a la polica, cuya actividad no se limita
a las diligencias o medidas precautorias del pe-
rodo preliminar, sino que prosigue durante toda la instruccin, a lo que se agrega el gran
predominio de esta ltima sobre el plenario
y el hecho que no -existe una polica exclusivamente judicial.
Nos excusamos d'e tratar en detalle estas cuatro formas de iniciar el sumario, porque ya han
(3) Vase, en' cambio, la de Acn Zamora v Castillo
en nuestro Dcreclio procesal yenai, t, TI, pgs. 25 y sgts.
(4) Vase sorbe su naturaleza jurdica, funciones, etc.,
Alberto Candan, La querella, Miln, 1 9 5 1 .
EXCEP-
EL
SUMARIO,
SOBRESEIMIENTO,
CIN, etctera.
Formacin y duracin del sumario. Facultades del juez de instruccin. Sin perjuicio de las
atribuciones conferidas a los funcionarios de polica, corresponde a los jueces, a quienes competa, el juzgamiento de los delitos que sirven
de objeto al sumario, con excepcin de lo dispuesto para el distrito de la Capital, donde se
han separado las funciones de instructor y sentenciador (cfr. art. 195, en relacin con el 32).
En todo caso, los instructores examinarn sin
demora la denuncia y dems actuaciones que
sean remitidas por la polica y harn practicar
siempre, sea cual fuere la forma de iniciarse el
sumario, todas las diligencias que sean necesarias para llegar a la investigacin del hecho punible y de las personas responsables de su ejecucin. A tal efecto, ordenarn la ratificacin
de las diligencias practicadas por los funcionarios policiales, si las encontraren defectuosas o
irregulares, o si lo considerasen conveniente. El
sumario ser organizado por el juez, con la actuacin de un secretario (artculos 195-197).
Adems de las indicaciones y propuestas que
formule el defensor del procesado, el instructor
practicar las diligencias que le propusiere el
agente fiscal o la parte querellante, salvo que
las considere perjudiciales o innecesarias, sfen. do asimismo inapelable su resolucin (artculo
198), pero las diligencias pedidas y denegadas
en e! sumario pueden ser nuevamente propuestas en el plenario (artculo 202).
Los poderes del juez instructor en el sumario han sido tildados de excesivos por Rodolfo
Rivarola (5). Al respecto, ha dicho la Cmara
del Crimen de la Capital, que las amplias facultades del juez d'e instruccin no tienen otras
restricciones que las impuestas por la ley de forma y el mantenimiento del equilibrio necesario
entre el inters social y las garantas individuales, sobre el cual debe descansar el procedimiento en materia penal. En cumplimiento de su
misin, sealada en lincamientos fundamentales por el Cdigo de procedimientos en lo criminal (artculo 178), todo queda librado, en principio, al prudente arbitrio del magistrado instructor, quien, conocedor de las circunstancias
particulares de cada caso y organizador de la
investigacin, decide sin trabas sobre la necesidad, conveniencia o inconveniencia de las medidas que se solicitan, o las resuelve de oficio.
Si al mes de iniciarse un sumario no se hu(5) Rodolfo Rivarola, La jxtsticia en lo criminal, Buenos Aires 1889, pgs. 57 y sgts.
consider necesarias para averiguar el hecho delictuoso y sus autores, cmplices o encubridores, dicta un auto (previa vista al fiscal y querellante, por si proponen nuevas pruebas o para
ley N9 2021/63).
A veces, en lugar de presentar la acusacin
en plenario, el fiscal pide la vuelta de la causa a instruccin a fin de practicar nuevas medidas, lo que demuestra la inutilidad de la vista
sal penal argentina. En los nuevos Cdigos procesales penales que se han ido sancionando en
oficio el de Pobres, bajo pena de nulidad (artculo 188); que el ministerio fiscal podr par-
presumiblemente no puedan asistir al debate (artculo 191); que la realizacin de esos actos
debe ser previamente notificada (artculo 192),
que el juez podr permitir a los defensores que
asistan a los dems actos de la instruccin siempre que no se obstaculice con ello el proceso
(artculo 193); y que en tal caso podrn proponer medidas, formular preguntas, hacer las
observaciones que estimen pertinentes y pedir
dr ordenar el secreto para stas, por el trminode diez das, prorrogado por el trmino de otros
diez, pero de tal medida se exceptan a su vez
los actos definitivos e irreproducibles, que nunca sern secretos (artculo 195).
Tambin se limita a breve plazo la incomunicacin (artculo 196). Esta es la mnima precaucin que puede exigirse en algunos procesos
puesto que, como se ha dicho, la justicia necesita asegurar el xito de la investigacin para
bien del inters pblico, y ello requiere a veces
el aislamiento del imputado por algunas horas,,
durante las cuales se podrn recoger elementes
tada a 48 horas, prorrogables por otras 24, resolviendo as el eterno conflicto de los principios de autoridad y libertad y no pensando en
los abusos de policas prepotentes, sino en que
las leyes sean cumplidas por buenos funcionarios, como dijramos en el III Congreso Nacional de Derecho Procesal de Corrientes.
Naturalmente que la incomunicacin no impedir al detenido el uso de libros u otros objetos que solicite, siempre que no sirvan para
eludirla ni atentar contra su vida o la ajena,.
ni tampoco que realice actos civiles impostergables, en tanto no disminuyan su responsabilidad econmica ni afecten a la instruccin.
Se da un plazo de cuatro meses a esta ltima, prorrogable por otro lano, y en casos excepcionales y de suma gravedad, susceptible
de nueva prrroga, cuyo lmite se fija en un
ao.
Estos nuevos Cdigos destinan un ttulo al
imputado, que comprende su presentacin y
comparencia, la indagatoria, el auto de procesamiento, la prisin preventiva y la excarcelacin.
Todos tenas importantes, en 'os que se juegan
derechos fundamentales del hombre, cuales sor
a las 24 horas desde que el imputado fue puesto a disposicin del juez, trmino que slo podr
prorrogarse por otro tanto en casos excepcionales. A ella podrn asistir el Ministerio Pblico
y el defensor.
Antes de la misma el imputado ser notificado que tiene derecho a asistir su defensor, pero
Pero en lo que se refiere al papel desempeado por el sumario, deberemos repetir que la.
primera etapa dei procedimiento "desempea,
sea cual fuere la explicacin que de ella se d,
funcin preparatoria respecto de la segunda; mediante la misma se recogen los elementos de
conviccin indispensables para que pueda tener
lugar el juzgamiento, y por decirlo as, se desbroza el camino para que el plcnario surja sobre
una relacin jurdica procesal bien definida, que
en el sumario o no existe o se manifiesta slo
de manera episdica y borrosa" (8), as como
tambin que las viejas leyes procesales penales;
han denominado a la etapa de la instruccin
"sumario", palabra que. adems de resultar inexpresiva porque no refleja el contenido de la
instruccin, es impropia a ms no poder, puesto
que de las dos grandes faces en que el legislador
divide el juicio penal, resulta que la ms larga,
la que retarda y entorpece la decisin de las
causas criminales, no es la de plenario, sino precisamente b de sumario. Instruccin, perodo
preparatorio del plenano, informacin o investigacin (previa o preliminar), habran sido a
no dudarlo, denominaciones ms apropiadas y,
en todo caso, de ser efectivamente breve, el sustantivo podra descender a adjetivo y hablarse
entonces de "instruccin sumaria" o "sumarial" (9). (V. ACCIN PI;NAL).
JURISPRUDENCIA. El escrito de querella del fiscal
se halla amparado por el secreto del sumario; el artculo
180 del Cdigo de procedimientos criminales no viola
la garanta constitucional de la defensa en juicio; la
norma de ese artculo in fine se refiere a todas las indicaciones, peticiones y diligencias que formule o proponga
el defensor del procesado, y no slo a las diligencias de
un modo explcito e incontrovertible, que durante el sumario no se admiten debates ni defensas, es decir, no
se puede, en principio, discutir, debatir, controvertir o
combatir las resoluciones del juez instructor, ni interrumpir su curso breve y regular con la presentacin de pedidos o mediante la promocin de incidentes o interposicin de recursos y peticiones, etc., que no estn expresamente autorizados en los Libros I y II del Cdigo; en
el sumario, el defensor del procesado podr hacer las
indicaciones y proponer las diligencias que juzgue convenientes, pero nada ms que "proponer", porque la ley
deja librada la aceptacin o rechazo de dichas indicaciones o diligencias al exclusivo arbitrio del juez instructor,
(7) Ricardo Levene (u), "El nuex-o C6go procesal
penal de ia provincia de La Pampa", publicado en Diario
La Ley, de 31 de diciembre de 1964; "13ases para la
unificacin del Derecho procesal penal argentino", publicado en Diario de Jurisprudencia Argentina, de 6 de
septiembre de 1962; "ET reciente Co'i^veso e Corrientes
y la unificacin del Derecho procesal penal argentino",
publicado en Diario de Jurisprudencia Argentina, de 9
de noviembre de 196?; Cdigo procesal penal de la provincia de La Pumpa", 1964; Manual de Derecho procesal
-penal, 21-1 ed., Buenos Aires, 1967; La reforma y la unificacin le DcrecJio procesal penal argentino, Buenos
Aires 1967, etc.
(8) Alcal Zamora y Castillo y Levene, (h.), Dereclio
procesal penal cit., t. , pg. 269.
(9) Alcal Zamora y Castillo y Levene, (ti.), Derecho
procesal penal cit., t. I, pg. 358.
parte a que stos se refieren (Cmara Federal de Apelaciones de La Plata, en Diario Jurisprudencia Argentina^
2 de enero de 1962). En caso que se sigan diversos
sumarios contra un mismo
procede, por lo tanto, dictar en estos casos autos parciales de clausura (Cm. Crim. y Correcc. Capital, fallos,
t. I, pg. 35). La oportunidad para decretar la clausura .
del sumario est librada a la exclusiva apreciacin del
juez. No es apelable la negativa a clausurarlo (C.C.C.,
Fallos, t. I, pg. 111). Cuando se sobresee provisionalmente una causa no procede decretar la clausura del
sumario ni elevarla a plenario (C.C.C., Fallos, t. IV,
Tg. 797).
I.
I. LEY 11.683
a) Gravmenes a car(gp de la Direccin General Impositiva. A cargo de la entidad madre
del sistema impositivo nacional y sujetos a su
rgimen de aplicacin, percepcin y fiscalizacin estn los siguientes tributos: impuestos a
los rditos, ventas, sellos, arancel consular, pasajes al exterior, hipdromos de carreras, canon
minero y contribucin sobre petrleo crudo y
gas, inspeccin de sociedades annimas, sobre
precio a los combustibles, aprendizaje, ganancias
eventuales, impuestos internos (cap. I), sustitutivo del gravamen a la transmisin gratuita (tanto el relacionado con las sociedades de capital
como el de las personas fsicas), transferencia,
de automotores, exhibicin de pelculas extranjeras de largo metraje, entrada a las salas cinematogrficas, propaganda radial y televisin, a
los ingresos brutos de las entidades que explotan los negocios que anteceden; utilidades provenientes de la explotacin agrcola, cubiertas y
automotores, combustibles y aceites lubricantes
para aeronaves, revaluacin de activos, gravmenes de emergencia (art. 110).
b) Juez administrativo. Compete al director
general aparte de sus funciones de juez en la
determinacin de oficio de la materia imponible
y gravmenes correspondientes, intervenir en los
reclamos de repeticin promovidos por los contribuyentes y en la aplicacin de las multas.
c) Declaracin jurada. Es deber del contribuyente presentarla, dentro de los trminos que
seale la administracin, deber al que podr
vincularse a terceros que en alguna manera intervengan en las operaciones. (V. DECLARACIN
DE IMPUESTOS) (art. 21 de la ley 11.683).
Este acto del contribuyente queda sujeto a la
verificacin administrativa, pero ste est obligado a ingresar la cantidad que haya manifestado sin periuicio de repetir en el caso en que
haya incurrido en error. Slo se admite la rectificacin de la declaracin jurada en caso de
errores de clculo cometidos en el texto de la
misma.
d) Determinacin de oficio. 1) Cierta. En
el caso de no haberse dado cumplimiento a la
obligacin establecida en el prrafo antecedente, la Direccin proceder a determinar de oficio la obligacin, ya sea por conocimiento cierto, o bien mediante estimacin si existiesen ele-
mentes suficientes para hacerlo. En tal eventualidad el procedimiento se iniciar con una vista
al contribuyente de los cargos que se le formulen para que en el plazo de quince das prorrogable a su solicitud, haga valer sus derechos y
ofrezca o presente la prueba que le conviniere.
Con su resultado o vencido el trmino, se dictar resolucin fundada que determine el impuesto e intime el pago dentro de quince das.
De esta determinacin habr recurso o bien por
la va administrativa, mediante reconsideracin,
o por apelacin ante el Tribunal Fiscal.
La determinacin administrativa no podr ser
modificada en contra del contribuyente en aquellos aspectos que merecieron un pronunciamiento expreso de los funcionarios intervinientes, por
aplicacin de nuevas interpretaciones de las
normas impositivas o por el empleo de nuevos
procedimientos tcnicos. En cambio, pueden alterarse los resultados cuando surjan nuevos elementos de juicio o se compruebe la existencia
de error, omisin o dolo (art. 23 de la ley N y
11.683).
2) Presuntiva. Cuando la Direccin se vea
impedida de determinar la forma directa y cierta
la materia imponible, sea porque el contribuyente no tenga o no exhiba libros, registros y
comprobantes, o porque los que exhiban no merezcan fe o sean incompletos; se le acordar el
trmino de quince das para presentar la declaracin jurada, rectificarla o ratificarla en el caso
de haberla formulado.
Si no obstante con los elementos reunidos no
fuera posible obtener un resultado valedero se
proceder a estimar de oficio la materia imponible mediante resolucin fundada (art 24),
Si entretanto el contribuyente da conformidad
con la liquidacin elaborada por la Direccin
surtir los mismos efectos que la declaracin
jurada.
La estimacin ha de fundarse en hechos y
circunstancias que, por su vinculacin o conexin con los que las leyes impositivas prevn,
permitan inducir la existencia y medida del impuesto. La ley enumera algunos indicios (art.
25): el capital invertido en la explotacin, las
fluctuaciones patrimoniales, el volumen de las
transacciones y utilidades de otros perodos fiscales, el monto de compras o ventas efectuadas,
la existencia de mercaderas, el rendimiento normal del negocio o de empresas similares, los
gastos generales, los salarios abonados, los alquileres del negocio y de la casa habitacin del
contribuyente, sus gastos personales y los dems antecedentes que puedan aportar los agentes de retencin, cmaras de comercio, bancos,
asociaciones gremiales y de cualquier otro origen que merezca fe.
Formula la ley una presuncin de carcter
general: que los rditos netos de las personas
de existencia vicib!e equivalen por lo menos.
cuya legitimidad el demandado discute durante e! trmite del juicio ante la justicia federal (a).
nocimiento efectuado ante el empleado sumariante hace plena fe. La falta de ttulo profe-
de libros del encausado, como la falta de juramento y el tener inters en la causa no invalidan el informe (s).
Los inventarios deben practicarse con la presencia del dueo o su representante, pero en
caso de no concurrir, pueden realizarse con intervencin de factores o dependientes o de las
personas que se encontraren en el local y aun
sin ellos (4).
b) Intervencin permanente. Prev el artculo 24 que cuando a un contribuyente se le
comprueban administrativamente reiteradas defraudaciones, la Direccin puede disponer la
intervencin del establecimiento fbrica o negocio. En este caso el contribuyente estar obligado a pagar el sueldo, gastos o movilidad de
los empleados interventores. Cuando la intervencin se prolongue ms de 60 das ser precisa una autorizacin de la Direccin.
lumen, excluidos vinos. La ley prohibe la importacin de ajenjo. De encontrarse debe prece-
para mantener manufactura de tabacos, sin perjuicio de las medidas previstas en el artculo
109 de la ley 11.683, que consisten en embargo preventivo por las cantidades presumiblemente adeudadas.
El ndquirente de la mercadera en infraccin
tambin es alcanzado. La Corte ha establecido:
"que la compra de tabaco artculo notoriamente sujeto a impuesto interno sin estampillado
permite suponer !a intencin de obviar el pago
(?,^ Cm. Fed. de Mendoza, "Bodeeas v Viedos GruffiRii:. S. A.", en J. A., t. 1945-IH, pg. 498.
igual circunstancia con 2 %. Los seguros agrcolas quedan exceptuados del tributo. Las compaas radicadas en el pas pagarn el 1,40 %
y en tratndose de seguros sobre la vida la tasa
se reduce al 1/2%.
h) Combustibles y aceites lubricantes. De
acuerdo al artculo 81 de la ley de impuestos
internos el fondo nacional de vialidad se constituye con un impuesto de $ 0,06 por libro de
.nafta expendido, b) $ 0,10 por litro de aceite
lubricante y c) $ 0,0015 por litro de todo combustible proveniente de la destilacin de petrleo, que no sea nafta. Por el artculo 82 se crea
un adicional de $ 0,01 por litro sobre todos
los combustibles provenientes de la destilacin
de petrleo.
risdiccin sumarial.
Los impuestos del Ttulo II, a los fsforos,
cervezas, vinos, sidras, artculos de tocador, objetos suntuarios, cubiertas, azcar, hilados de
seda natural o artificial, fibras sintticas similares, tejidos de seda y mezcla, se rigen por los
trminos de la ley de impuestos internos (art.
93), vale decir que a su respecto no es de aplicacin la ley 12.683.
que llegaren a su conocimiento. El parte "deber contener una relacin sucinta y exacta del
hecho, con designacin de las personas, da y
ugar". Adems ha de incautarse de los objetos
en infraccin as como de los medios utilizados,
constituyndolos en depsito. Queda a cargo del
jefe (administradores o receptores de rentas)
secuestro debern hacerse constar las circunstancias que lo impidieron; lo que tambin ha de
ser materia de investigacin y sumario (arts.
1041 a 44 de las ordenanzas) ().
En el sumario
tancias del hecho,
plicados y testigos,
documentos, y los
Rgimen
procesal
aduanero, pao. 1 4 .
que, obligando al juez, imponga a ste la necesidad ineludible d aplicar pena prescindiendo de la propia apreciacin. . . es decir que la
referida remisin de antecedentes. . . no tiene
otro alcance que el de sealar expresamente
que en el caso de contrabando, la pena privativa de la libertad qi;c pudiera corresponder a
juicio del juez, deber ser impuesta por este,
quien, en tal supuesto, conocer v decidir el
delito. . . independientemen'e de la previa decisin de la Aduana. . ."( 14 ).
No basta el conocimiento tomado por la
Aduana, limitado a la denuncia o notificacin;
"supone una intervencin real y efectiva mediante la substanciacin de un sumario para
comprobar la existencia de la infraccin, fu forma de comisin, sus autores y, en fin, todas las
(12) S. C. N., Fallos, t. 235, pg. 183; Cm. Fe3.
Resistencia, in re "Fajus, Julio A.", en L. L., t. 106,
pg. 630 (1960).
(13) C. N. Especial, in re "Guido Bianco", en L. L.,
t. 80, p*. 509.
(14) S. C. N., in re "Blartc, Alberto y otro", en
L. L., t. 74, pg. 330 (1958); C. N. de Paran, "Espndola y otros", en L. L., t. 71, pg. 182 (1953); C. N.
Fed., "Todres", en L. L., t. 100, pg. 450.
circunstancias indispensables para su calificacin legal". Sin la previa y necesaria intervencin aduanera la justicia federal carece de jurisdiccin para entender en la causa C15). Se
trata de un rgimen procesal especfico que sale
de la rbita del Cdigo de procedimientos, ordenamiento este al que se ha de volver recin
cuando se le pasen por las autoridades aduaneras
las copias de las actuaciones administrativas y
se ponga a su disposicin el o los detenidos (16).
tervencin real y efectiva para comprobar la infraccin, los autores y 1a comisin del delito (18) y en su mrito puede disponer el secuestro de la mercadera materia del delito.
Los sumarios son instruidos por el administrador de la Aduana o receptor de rentas que
prevenga por el lugar de la comisin del delito.
El director general de Aduanas debe limitarse,
cuando se le denuncia una infraccin, a darle
inmediata cuenta y adoptar las medidas indispensables poniendo los actuados y icsponsabks
a disposicin del administrador o receptor de
cuentas que corresponda.
El administrador como funcionario instructor
est facultado para disponer el secuestro de la
mercadera; pero no podra ordenar la detencin
de personas que slo hubiesen incurrido en una
simple infraccin (20). Tampoco puede retener
automotores, para asegurar el cobro de una deuda por recargos cambiarios, cuya determinacin
no ha sido realizada, ya que las facultades que
acuerda el artculo 95 de la ley de Aduana,
supone crditos perfectamente determinados
cuando habla de "mora en el pago de deudas
(15), S. C. N., "Doglioti y otros", L. L., t. 87,
pp. 528.
(16) C. N. Fed., "Kudrmac, Jaromir", L. L., t. 105,
pg. 565.
(17) C. N. Resistencia, "Fajus, Julio A.", L. L., t.
106, pg. 630.
(18) C. N. Fed., "Iturburu, C. A. y otro", L. L.,
4876-S (1959).
por derechos, servicios o cualquier otro concepto" y de los que resultan de "fallos ejecutoriados en la instancia administrativa" (21).
e) Necesidad de la prevencin aduanera. Como consecuencia de la inexcusable intervencin
de la Aduana son nulas las actuaciones en que
se haya omitido (22).
g) Instruccin del sumario. Una vez realizadas las indagaciones y cumplidas las medidas
precautorias se levantar el secreto de las actuaciones y se dar vista a los presuntos implicados, abrindose la causa a prueba. Durante diez
das podrn presentarse y plantear todas las
cuestiones que hagan a su derecho (art. 46 de
la ley 14.792) y ofrecer la prueba que creyeran
conveniente.
La notificacin ha de hacerse por carta certificada o telegrama colacionado (art. 36). El
trmino de prueba ser, tambin, de diez das.
A su vencimiento, y previo informe del instructor, se dictar sentencia (art. 33 de la ley de
Aduanas, T. O. 1956).
Las infracciones cometidas por los pasajeros
con sus equipajes cuando el valor de la mercadera no excediese de $ 20.000, sern vistas en
un procedimiento verbal y actuado. Idnticas
infracciones cuando el monto exceda de su lmite, y los contrabandos de menor cuanta previstos en el artculo 193, sern juzgados por el
mismo procedimiento, salvo que optasen expresamente por el juicio ordinario.
(21) C. N. Fed., in n "Pieres, M. (S. A.}, en L. L.,
t. 96, ps*. 256 (1959); C. C. F. de Txicumn, in re "Juan
Tabeada", J. A., 1961-III, pg. 375.
mercaderas forman parte de una cantidad mayor destinada al mismo fin; b) si concurriesen
los agravantes enumerados en el artculo 189;
dad que se le ofrece. Muy distinta es la entrada en barco, en que el manifiesto debe hacerse
a bordo. As se ha considerado legtima la portacin de repuestos tiara automviles manifestados, as como pieles tradas para obsequio que
se consideran "incidente de viaje". Tienen ese
carcter, y lo mencionamos para ayudar a formar concepto: un mantel con 12 servilletas (26);
dos estolas de piel usadas (27); 2 blusas; 2 tijeras, 15 cortes de tejido, 6 cortes de gnero para hombre (28). En cambio, no caben dentro
de incidencia de viaje: 10 tijeras, 4 cortes deencaje, 5 cortes para hombre, 5 cortes de lana 2 ).
pg. 539.
(24) C. N. Penal Econ., tu re "Crespo", en L. L.,
503.
V O . '..T
523 vY 20?".
20?,
lor de los bienes. Puede absolvis, si el incumplimiento proviene de hecho fortuito o fuerza
mayor.
Artculo 173. La multa prevista en esta disposicin queda establecida entre $ 2.000 a dos
millones.
Artculo 179. Establece que la pena de comiso puede sustituirse por una multa equivalente al valor de la mercadera; con excepcia
en los casos de los artculos 150, 172, 175, 187
a 197 y 198 de la ley de Aduana. Tambin
puede castigarse con comiso irredimible la mercadera que los viajeros traigan en su equipaje
y no haya sido denunciada.
Artculo 192. Cuando del sumario de prevencin resultare que el contrabando no excede de $ 50.000 los hechos no sern considerados contrabando con pena restrictiva de la libertad sino infraccin aduanera sujeta a sumario y penada con multa. Prev tambin el artculo cundo stos puedan y deban ser considerados contrabando.
Artculo 198. Admite esta disposicin que
durante el curso del sumario y en tanto se produce la prueba queda autorizada la apertura
del negocio sujeto a clausura.
En la misma disposicin, punto c) la ley crea
un procedimiento sumarsimo para los casos de
mercaderas sometidas a regmenes especiales
para justificar la procedencia legtima o cuando
deban "llevar adheridos instrumentos fiscales de
impuestos internos". En tal caso actuar un funcionario1 con poderes y facultades de juez administrativo, que dictar resolucin condenando o absolviendo, previo anlisis de las razones
alegadas y pruebas exhibidas. De este fallo habr recurso de acuerdo al artculo 69. Los fallos absolutorios, como los que atenen penas
debern someterse a la Direccin General de
Aduanas.
En el punto f) de la disposicin que comentamos se faculta al Poder Ejecutivo a aumentar
hasta el ciento por ciento (100 %) la participacin del denunciante en los casos de mercaderas extranjeras que se encuentren en plaza sin
tener adheridos los instrumentos fiscales de impuestos internos.
ia relacin de causa a efeco, y de ciencias culturales, donde se ostenta una relacin diferente O). El Derecho pertenece a una de estas
ltimas, por lo que su enfoque se tifie de todas
fuerte organizacin. Es un signo de unidad cuyo valor en el intercambio excede al valor que
tiene por s mismo, con las excepciones de los
casos de metales nobles, en que la calidad intrnseca es realments notoria.
(1) Ver Boffi Boggero, Luis M., "La argucin de falsedad y la plena fe del instrumento publico en el artculo
>93 del Cdigo civil argentino", en Revista Internacional
tiene como respaldo la confianza de su oportuna conversin. Por eso, externamente, uno y
otro tipo no se distinguen, pudiendo tener relevancia la diferencia en los casos extraordinarios
de pnico, como el que aconteci en 1914 hasta decretar el cierre de la Caja de Conversin.
El papel moneda es el emitido sin atribuirle
garanta alguna, es decir que no resulta susceptible de conversin oportuna (3).
4. MTODO DEL CDIGO. En el citado trabajo
de junio de 1966 se dijo textualmente: "El Cdigo civil legisla esta compleja materia en el
Captulo IV, del Ttulo VII de la primera parte de la Seccin primera del Libro II. Le asign, as, un sitio especial, a diferencia de una
tcnica profusamente difundida que, aun no
versando el mutuo exclusivamente sobre sumas
de dinero ni stas exclusivamente sobre mutuo,
colocan el tema en la parte dedicada a ese contrato real.
"En efecto: el Cdigo espaol (artculos
y afines), renta vitalicia (artculos 2074 y afines) . . . En otros contratos la aportacin puede
ser en dinero, como en la sociedad (artculo 721).
C 3) Salvat, R., Tratado de Derecho civil argentino,
Obligaciones en general. Sexta edicin actualizada con
textos de doctrina, legislacin y jurisprudencia, por Enrique V. Galli, Buenos Aiers, 1952, t. I, pgs. 384 y
sgts.; Myron H. Urabreit Ph. D.> Elgin F., Hunt M. A.
Charles V., Knter, Ph. D., Economa. Principios y problemas, Buenos Aires, 1959, pgs. 177 y sgts.; Guaresti,
Juan Jos (h.), Economa -poltica, Buenos Aires, 1961,
t. I, pgs. 231 y sgts. (Entre las numerosas obras de economa poltica y de finanzas que pueden citarse, se ha
circunscripto la mencin a dos de fcil acceso para el
estudioso argentino)
A este respecto dice Galli: El rgimen legal de las obligaciones de dar sumas de dinero,
pasa a ser el siguiente:
I 9 ) Aplicacin en primer trmino, de las disposiciones del captulo especial (arts. 617 a
624).
29) Subsidiariamente, las disposiciones del
captulo sobre obligaciones de dar cantidades de
cosas (arts. 606 a 616) y las referentes a las
obligaciones de dar cosas inciertas (arts. 601
a 605).
Qu aplicaciones concretas caben en este
rgimen legal subsidiario? Del captulo de las
obligaciones de dar cosas inciertas se aplican el
derecho del deudor de elegir las cosas con que
pagar (art. 601) y la imposibilidad de excusar el cumplimiento por caso fortuito o de fuerza mayor, antes de estar las cosas individualizadas (art. 604), Del captulo sobre cantidades de cosas, se aplicar todo el rgimen en
cuanto lo permitan las particularidades de la
situacin tratndose de obligaciones en moneda
extranjera (art. 617) o despus de producida
la individualizacin (arts, 610 a 615).
La cantidad quedar individualizada una vez
que el acreedor ha contado el dinero (art. 609).
La obligacin de dar sumas de dinero, se
puede presentar as desde tres aspectos jurdicos
distintos.
con el nmero 4, que las disposiciones de Cdigos por l citados se relacionan con supuestos
en que no hubo alteracin de la moneda.
Pero el fenmeno de la alteracin monetaria
viene afligiendo la economa y las finanzas argentinas desde hace mucho tiempo, lo que ha
motivado un gran movimiento jurisprudencial,
doctrinario y legislativo. Incluso penetr la esfera de las clusulas contractuales, todo lo cual
se ver ms adelante.
un metal precioso.
obligacin de honor no alterar el valor meta- "Pero un jurista famoso impugnaba la doclico de la moneda. La cuestin. . . carece, pues, trina. Es Federico Carlos de Savigny, quien lo
de inters prctico y es poco menos que intil hace en el primer volumen de su Derecho de
establecer en el Cdigo civil una regla a su las obligaciones, corriendo el ao 1851. Conrespecto. Por otra parte, es probable que si el fiesa en el prefacio no conocer mucho de moda de maana hubiera una modificacin en neda, apoyndose en el economista Hcffman.
el valor de nuestra moneda metlica, el legisla- Habla del poder financiero general hoy se
dor establecera en la ley respectiva las normas habla del poder adquisitivo de la moneda,
jurdicas aplicables a las obligaciones contrai- sosteniendo que el movimiento de la comunidad
das con anterioridad. Inspirado en estas ideas, es decisivo, debiendo computarse el valor conuestro Cdigo civil no tiene regla alguna para rriente o comercial del momento en que se
el caso que acabamos de estudiar" (4). Y expresa en la nota 130 que figura en pgina 402
forzoso es nominalista aunque reconoce sus defectos. Nussbaum dice que los tribunales recha-
pas. Con el uso de esa distincin se desea evitar las injusticias que traen como consecuencia
los efectos de lo que Nussbaum llama "depreciacin", donde la moneda pierde su poder adquisitivo, y "desvalorizacin" o "devaluacin",
en que por acto legislativo se fija la relacin
obstante, algunos juristas que escriben con ulterioridad muestran el optimismo que Vlez expresara al preparar el proyecto de Cdigo civil".
El artculo 619 sigue la concepcin nominalista Cr>), aunque hay autores que sostienen un
Juan
Jos,
Desvalorizacin
monetaria,
Jurisprudencia. La Plata, 1965, n9 35, contiene una sntesis interesante de esos fallos.
que puede
adquirir con
ellos,
que
y sgts.
(9) V. nota en La Ley, t. 116, pgs. 1 y sgts., sobre
ese y otros casos semejantes.
tasa de inters.
cional. El examen del tema excede notoriamente los alcances de la presente voz.
ha permitido apreciar que, aun cuando de modo impreciso, la ley civil contiene tambin una
Entre los hebreos se haba escrito: "No prestars a usuia a tu hermano. . . sino solamente
de Nicea, del ao 325, prohibi a los sacerdotes que prestaran a intereses y el Papa Len
Magno hizo extensiva esa prohibicin al mundo
Polonia (artculo 86, pargrafo 2), Chile (artculo 2207), Puerto Rico (artculo 1021), Costa Rica (artculo 1163), Italia (artculo 1284),
Suiza (artculo 73) Grecia (artculos 293 y
afines) significan la adopcin del sistema de
(10) La crisis de nuestra civilizacin, Buenos Aires,
1945, pg. 210.
del inters ha dado motivo a fluctuaciones jurisprudenciales, no solamente en orden al tiempo sino, dentro del mismo perodo, en orden a
las distintas jurisdicciones. Era comn ver, ea
este ltimo sentido, una diferencia en el criterio
jurisprudencial de la Capital de la Repblica
y la Provincia de Buenos Aires; y as podran
darse otros ejemplos corroborantes.
Al principio el lmite se haba establead
dentro de la primera de las jurisdicciones en
el 10 por ciento (14), ms tarde se llev al 12
por ciento (ls), posteriormente se lo hizo en
el 15 por ciento (16), despus se lleg al 20
por ciento (17), ulteriormente al 24 por cien-
ndice
de
Variacin
Variacin
Poder
adquisitivo
Nivel
Nivel precios
de vida
al por mayor
1938
1959
1967
20.757,8
100
4.704,4
25.359,0
1938
1959
1967
100
3,24
0,48
100
2,13
0,40
100
3.090,6
Anatocismo. El anatocismo es la capitalizacin de los intereses. Los intereses ya devengados se agregan al capital y pasan a producir,
entonces, nuevos intereses, lo que trae un aumento considerable de la deuda. Los riesgos que
le son inherentes han movido al legislador a
prohibir, en mayor o menor grado, esta forma,
como se ha denominado de usura. El antiguo
O4) Ver fallos registrados en Jurisprudencia Arge-atina, t. 71, pg. 47, y t. II, correspondiente a 1947,
pg. 108, etc.
(15) Fue el criterio predominante en jurisdiccin civil
de la Capital cuando el autor de esta voz integrara la
Cmara Nacional respectiva.
(16) Ver fallo de la Capital registrado en La Ley,
t. 101, pg. 951; y fallo de La Plata registrado en
U./.B.A., t.'57, pg. 225.
(17) Ver fallo registrado en Jurisprudencia Argentina,
1963, t. III, pg. 272; etc.
Derecho romano (2(i) y e Cdigo civil alemn (21) contienen prohibicin absoluta, aun<que este ltimo la limita a los intereses moratorios. El Cdigo civil francs (22) y el espaol permiten el anatocismo bajo cietas condiciones. Es aproximadamente el sistema instituido
por el artculo 623 del Cdigo argentino, que
dice: "No se deben intereses de los intereses,
sino por obligacin posterior, convenida entre
deudor y acreedor, que autorice la acumulacin
intereses no retirados se considerarn como nuevas entregas productoras de intereses. Los establecimientos de crditos autorizados para emitir por el total de los prstamos
hechos por ellos, promesas (cdulas} al portador productivas de intereses podrn, al hacer estos prstamos, obligar a que les prometa de antemano la capitalizacin de
monto de su deuda, as como tambin si le conviene el admitir como capital la suma formada
por el capital originario con mi el inters vencido. Por otra parte, era posible establecerlo en
acto independiente. En Derecho francs se ha
discutido la solucin, pero se admite una tesis
anloga a la de nuestro Cdigo. Cabe sealar,
con todo, que alguna vez la justicia consider
inmoral el convenio sobre anatocismo cuando el
plazo de capitalizacin era muy breve (29). Se
ha pensado que un usurero puede fijar plazos
de restitucin sumamente reducidos con la idea
de que el deudor no pueda cumplir y deba concederle una breve prrroga con acumulacin de
inters, lo que podra ocurrir indefinidamente.
Alguna vez se admiti la convencin tcita que
surgira de recibir sin observacin planillas trimestrales que contienen la capitalizacin de los
intereses (3C0, criterio que ha sido criticado.
Segundo caso de excepcin. Son requisitos de
este caso la existencia de una deuda judicialmente liquidada, una orden judicial de pago,
un deudor moroso en verificarlo despus de la
correspondiente interpelacin (31). Con referencia al primer requisito, se ha sostenido que basta
entablar la demanda con la orden de pago y
constitucin en mora subsiguientes (32); pero
se ha contestado que la expresin "liquidada"
supone un juicio finalizado con la liquidacin
de los intereses por parte del acreedor. Se aade que, si bien en el sistema francs es bastante
con la presentacin de la demanda, el Cdigo
civil respectivo exige un atraso de intereses no
menor de un ao para que se capitalicen, lo que
equivale prcticamente al perodo de liquidacin
posterior que exige nuestro Cdigo (33).
La prohibicin legal afecta los casos en que
intereses extingue a estos ltimos. Se ha sostenido que no resultan alcanzados por este principio los intereses que entraan resarcimiento
del dao porque no son accesorios del capital (40).
El artculo 624 del Cdigo civil dice textualmente: "El recibo del capital por el acreedor
sin reserva alguna sobre los intereses, extingue
la obligacin del deudor respecto de ellos".
Como se ve, la ley establece una presuncin,
discutindose acerca de si se trata de una jmis
impuesta expresamente (42), o cuando previamente al retiro del capital se present la liquidacin de los intereses (4S), o cuando se demand el pago de los intereses y hubo condenacin (44), o cuando se demandaron intereses co(36) Salvat, op. cit., n? 507; Borda, n9 497.
(37) Boida, op. cit., n? 497.
(38) Borda, loe. cit.
(39) Borda, loe. cit.
limberti, Marcelo Mario Gutman, Pablo A. Horvat, Mario J. Kestelboim, M. Z. Nora Kohan, Leopoldo ICosz,
Coty R. Meana, Guillermo Julio Mndez, Ricardo Daro
Rossi, M. Jorge Savransly y Mara Narcisa Sobreira
Vidal, Lmites de la reparacin por el incumplimiento He
las obligaciones de dar surtas de dinero, .Buenos Aires,
1959. Asimismo, Busso, op. cit., t. IV, pg. 307.
(51) Ver nota anterior.
,
(52) Ver nota anterior.
(53) Ver nota anterior.
(54) Ver nota anterior.
oportunamente (ver nuestro comentario a los artculos 519 y sigs.), no hay motivo para restringir la indemnizacin del mayor dao a las
dos hiptesis comunes contempladas: la del convenio especial y la del dolo. Por el contrario,
parece una exigencia de la justicia admitir el
resarcimiento suplementario de cualquier dao
mayor, siempre que sea imputable al deudor y
que el acreedor suministre toda la prueba necesaria . . .".
En materia de responsabilidad "aquiliana",
responsabilidad que surge del incumplimiento
del deber legal genrico de no daar a nadie,
todas las discusiones doctrinarias y las diferencias jurisprudenciales en torno a la mora quedaron resueltas en jurisdiccin de la Capital
con el fallo recado durante el plenario de la
Cmara Nacional en lo Civil de la citada ciudad en la causa "Gmez e/Empresa Nacional
de Transportes", que sent la tesis de la mora
ex re y el curso de los intereses a partir de cada
(55*1 Ver primera de las obras citadas en el u? 50.
(56) Of. ci., pg. 434.
(57) Op. cit., pg. 236.
(58) Ver La Ley, t. 55, pg. 754.
lor C82).
zacin C8fO-
de la clusula penal (87), no habindose sin embargo computado la actualizacin en los casos
de indemnizaciones con tarifa legal, verbigracia
las de la ley 9688 (8S).
En materia de expropiaciones, el autor de esta
voz dijo a travs del citado trabajo de junio de
1966:
"Es sabido que en sta como en pocas materias, los comentarios con fuerte cargazn poltica electora! acentan la dificultad del examen
cientfico que el tema merece. Es que muchas
veces el instituto de la expropiacin, tan delicado de por s, ha sido usado para perseguir adversarios inventando un inters pblico inexistente y cambiando un rico bien por una cantidad
de dinero de papel que no representaba ni en
mnima parte el valor de aqul.
(84) Borda, Tratado de Derecho civil argentino. "Familia", Buenos Aires, 1962, t. I, n? 310.
(85) IKaz de Guijarro, Enrique, "El crdito de la
sociedad conyugal por mejoras que han dado mayor valor n los bienes propios", en Jurisprudencia Argentina,
t. 47, pg. 746; Biboni, Anteproyecto de reformas- del
Cdigo civil argentino, Buenos Aires, 1936, artculo 409,
inciso 6?; Cornejo, Ral J., "Accin de particin. Devolucin de frutos. Mayor valor", en La Ley, t. 55,
pt. 648.
(86) Ver El Derecho, del 14 de agosto de 1964;
Jurisprudencia Argentina, n? del 16 de julio del citado
ao.
(87) Ver lo que se lia dicho sobre usura, aplicable sustancialmente a los casos en que sta se produce bajo la
mscara de una clusula penal.
(88) Ya se ha visto lo referente al problema de los
honorarios. Ideas muy parecidas, no obstante fuertes
diferencias entre las dos materias, pueden aplicarse a la
del texto en orden a la actualizacin monetaria.
artculos 2511 del Cdigo civil y 16 del Cdigo de minera, aadindose como normacin especfica la Ifiy nmero 189.
"La ley vigente, que deroga la recientemente
mencionada, es la 12.264.
"Dice en el importante artculo 19 cuya inconstitucionalidad sostengo: Notificado el propietario de la consignacin declarar el juez
transferida la propiedad, sirviendo el auto y sus
jurdico es, en su carcter de comn denominador normativo, integratoria del Derecho pblico en la medida que ste no constituye una
solucin que la excluya.
"Ello aclarado, tomemos que se ha operado
la transferencia de domicilio, siendo la posesin,
normal ulterior, la que constituye el elemento
ltimo del complejo, que constituye la trasmisin del dominio, aparte de que seala el momento en que el particular deja de poseerlo
por s o por otro. De ah en ms hay un proceso sobre el saldo de comn, mucho mayor
El saldo se rige entonces por el principio nominalista del artculo 619 del Cdigo civil.
"Los autores que aceptan esta tesis menos
grave naturalmente, cuando no hay alteracin
desposesin es el momento en que el expropiado pierde la disponibilidad del bien; 2) con ello
Risola, expres sus dudas acerca de si deba computarse ese momento o el del pago, pero alega
haber firmado por las manifestaciones que le formulara el presidente. El doctor Guaglianone
circunstancia, una determinacin numrica precisa. Ms adelante dice: En ese momento, cuando queda firme la sentencia, queda tambin fijado el contenido nmero de la deuda de valor.
Las fluctuaciones posteriores del dinero sern
muy lamentables, pero es un problema que pasa
a otra categora, el de la llamada revisin de
las deudas de dinero, lo que constituye una situacin completamente distinta. Por mi parte
agrega entiendo que slo por una ley especial podra llegarse a una revisin de las deudas de dinero.
"Para Salas no se deben admitir juicios pos-
todo
lo
fructfero
que
algunos
creen.
se
alcanzan
tor Dansey estima que, a diferencia de lo expuesto por el doctor Busso, debe decidirse algo
concreto y terminante, y establece las bases para
liquidar intereses ante la diferencia paulatina
de otras intervenciones que no hacen a la cuestin que interesa, el miembro informante contesta aseveraciones anteriores, pero hablando a
ttulo personal adhiere a la tesis del doctor Guaglianone, no acepta la tesis de la imprevisin, 5
contiene otras referencias que no interesan al
caso. Enseguida se vota y aprueba el despacho
de la Comisin.
"Las dificultades que estimamos como propias
de la segunda tesis el momento de la sentencia
definitiva han quedado claramente delineadas
en la discusin del tema dentro del Congreso.
Inclusive el miembro informante del despacho
la impugna cuando habla finalmente a ttulo
personal.
"Esta tesis, cuyo error proviene de la aplicacin del distingo entre las deudas dinerarias
y de valor, es la que sostuvo el doctor Orgaz
en un caso muy citado.
"Nosotros entendemos que, una vez impugnado el artculo 19 de la ley 13.264, la tesis
ms justa y jurdica es la que fija el valor al
momento del pago, cualesquiera fuesen los procesos de actualizacin ulteriores a la sentencia
definitiva. As lo sostuvimos siempre cuando no
"Derecho administrativo,
1937,
320; etc.
rectificado despus.
moneda papel, quedando autorizado para aumentar la prrroga el Poder Ejecutivo, lo que acentu todava la ley 9506, de 30 de setiembre
del citado ao. La segunda acordaba una prrroga de 30 das para el cumplimiento de las
obligaciones de dar sumas de dinero que hubiesen vencido o vencieran en el citado mes de
agosto; y, vencido el plazo anterior, las obligaciones a oro quedaran suspendidas en los plazos
establecidos por la ley 9481, salvo que el acreedor aceptase el pago en moneda papel al tipo
de conversin establecido por el artculo 7' de
la ley 3871. Gran conmocin produjeron estas
medidas, sobre todo con referencia a las hipotecas a oro. Se constituan las hipotecas con clusulas que establecen el precio oro equivalente
a pesos nacionales de oro sellado, debiendo devolverse capital y rditos en monedas metlicas
de ese oro, o en giros sobre capitales extranjeros. Planteada la emergencia, las sociedades
acreedoras sostuvieron que tenan el derecho de
optar entre el pago en moneda metlica o en
giros, por lo que ejercan esa opcin exigiendo
el pago en moneda al tipo de conversin fijado
en la ley 3871 (artculo 2 de la ley 9478), lo
que equivala a decir que era a razn de un
peso papel por cuarenta y cuatro centavos oro.
Los deudores estimaban, en cambio, que se haba hecho imposible el pago en moneda metlica por futrza mayor y que el nico derecho
del acreedor era entonces exigirles el pago en
giro sobre Pars o Amberes, pero nunca en moneda papel.
cionales oro sellado. Se advierte aqu el propsito de ponerse a cubierto de una alteracin
cualquiera en el valor de la moneda metlica
de nuestro pas y es por eso que la enunciacin
principal del objeto del prstamo, se hace en
francos oro. La moneda metlica de nuestro pas,
los pesos nacionales oro sellado, slo se mencionan subsidiariamente, como equivalentes de
aqullos, b) La parte en la cual se establece
que el pago deber hacerse a eleccin del acreedor, en monedas metlicas de oro efectivo y
sonante o en giros sobre Pars (o Amberes}, a
satisfaccin de la sociedad prestamista. Ya no
se habla aqu de francos oro o de pesos nacionales oro sellado; se dice simplemente moneda
metlica de oro efectivo y sonante. Pero establecido antes que el prstamo se haca en fran-
cos y mencionndose los pesos nacionales orosolo como equivalentes de aqtillos es lg'co
natural
que
la
intencin
de
las
partes
en las clusulas que ahora analizamos haya sido la misma, es decir que el pago de la
obligacin deba hacerse en francos oro o su
equivalente en pesos nacionales oro sellado, estos ltimos siempre como equivalentes de aqullos. El acreedor, por lo dems, ha querido asegurarse a toda costa el derecho al pago en oro,
sea en moneda metlica, sea en giros sobre el
extranjero y para que ninguna duda pudiese
haber al respecto, para que ninguna controversia pudiese suscitarse, se agrega a rengln seguido: con expresa exclusin de todo otro -pa-pel
-u otra moneda creada o por crear, aun cuando sea
de curso legal o forzoso; c) Por ltimo, la parte
en la cual se agrega que el pago slo se considera
efectuado si se hace en giros o en oro, como se ha
hecho el prstamo, o su equivalente en papel u
otra moneda legal, al cambio corriente en plazo el
da del pago. El papel u otra moneda legal se
admiten aqt como meros equivalentes del oro o
los giros, en previsin de que pudiera suspenderse
la conversin y caer nuevamente el pas en el rgimen del curso forzoso. La clusula de exclusin
de la moneda legal no podra en esta hiptesis ser
invocada, puesto que tratndose de leyes de orden
pblico, el aeudor tendra, TO obstante lo estipulado, el derecho de pagar con papel o cualquiera
otra moneda legal. Pero como podra renovarse
aquella discusin que hubo a raz de la ley de
inconversin de 1883 entre valor nominal y valor
corriente, para evitar toda controversia y discusin sobre este punto, se estipula que la admi-
duda alguna sobre este propsito, se agrega todava: suficiente para adquirir en la bolsa de
comercio el oro o los giros, en la cantidad y
especie estipulados" C 98 ).
En contra de la doctrina del plenario se ha
dicho que se trata de una obligacin alternativa, lo que da derecho al acreedor a exigir
cualquiera de las dos prestaciones, pues la ley
de emergencia slo ha postergado el derecho del
acreedor al pago en oro, por lo que desde el
momento que aceptase recibir dinero papel al
cambio expresado, no habr imposibilidad para
que el acreedor ejercite plenamente su eleccin.
Se ha dicho tambin que el fallo es injusto
porque hay un enriquecimiento del deudor con
perjuicio correlativo del acreedor, lo que se mide con la diferencia del cambio internacional (").
Cuando las hipotecas se instituyen despus de
las leyes de emergencia, ninguna duda cabe en
el derecho del acreedor para ejercer la opcin
mediante el pago en papel de la suma equivalente al oro(100).
(98) Salvat, op. cit., n? 474.
(99) Salvat, op. cit., n? 476.
aunque el Cdigo no lo diga expresamente, entre los casos de fuente contractual y los otros.
En la primera hiptesis priva el lugar en que se
hubiese contratado. En la otra hiptesis debe
ser el domicilio del deudor al tiempo en que
vence la obligacin (artculo 618).
8. Sobre el rgimen procesal de la depreciacin monetaria hay consideraciones interesantes
que exceden el Derecho civil.
causa de las grandes lluvias corra tan impetuoso y crecido, que resultaba imposible cruzarlo
y pasar las ovejas. El que las guiaba, psolas a
las orilla del ro en un sitio que poda verse
bertos, fue porque segn Tcito "no quera alterar por la crueldad aquella arAigua costumbre
hijo. El emperador al ver que las pruebas resultaron ser dudosas, decidi cometer una injusticia justa; mand pues que acto seguido la
mujer se casase con el joven. Ella se arrodill
entonces ante el emperador y al confesar entre
lgrimas la verdad, le suplicaba que no la obligase a casarse con el joven, a quien reconoca
niana, segn la cual: "Para ser justo, es suficiente con querer serlo".
(punto 3).
SUPERINTENDENCIA DE SEGUROS.
En la voz EMPRESA DE SEGUROS se hace una
amplia referencia al rgimen de superintenden-
se introdujo alguna modificacin, cual es la contenida en el artculo 61 de la ley de presupuestos para el ejercicio de 1962 que lleva el nmero 16.432. Despus de la promulgacin de
de vida pudiendo las compaas de seguros celebrar sus operaciones por intermedio de agen-
aseguradores en todo lo relacionado con su rgimen econmico y tcnico. A ese efecto fiscalizar y podr objetar la organizacin, funcionamiento, solvencia y liquidacin de las so-
dos para suspender al agente o revocar su inscripcin cuando se compruebe que no rene los
ciedades de seguros privadas, estatales y mixtas, y en especial los planes, primas v modelos
de contratos que aqullas formulan, los balances, el rgimen y conducta de los intermediarios y la publicidad o propaganda del seguro
timos tres ejercicios, deducido el medio por ciento y nunca a un tipo superior al 4 %. Si no
fuere as la Superintendencia podr emplazar
Tambin queda facultada la Superintendencia para requerir la exhibicin de todos los libros, documentos y correspondencias de las so-
sentarse memorial dentro de los cinco das hbiles subsiguientes y dictar sentencia dentro del
trmino de quince das hbiles por va de cuya
ejecucin se perseguirn las multas. Las resoluciones de carcter general o susceptibles de afectar intereses generales del seguro dictadas por la
Superintendencia admiten recursos de revisin
con apelacin en subsidio ante el Poder Ejecutivo el que puede ser interpuesto por cualquier
asegurador dentro de los treinta das hbiles de
fechas pblicas. Denegado o transcurridos quince das hbiles de la interposicin, la Superin-
lores; a hacer arqueos, debiendo practicar cuando menos una vez al ao una visita de inspeccin a cada sociedad, a efectos de verificar su
estado econmico y funcionamiento de acuerdo
al presente ordenamiento. Comprobada la existencia de irregularidades que presuntivamente
constituyan delito la Superintendencia pasar de
inmediato los antecedentes al Fiscal de turno
para que inicie las actuaciones correspondientes
oficio o a pedido de parte, la que deber licenciarse en el trmino de diez das hbiles debiendo ser resuelto el recurso por decreto del
(puni 13).
disposiciones de este rgimen legal o las reglamentaciones previstas en el mismo o 110 se cumplan las medidas dispuestas en su consecuencia
por la Superintendencia de Seguros y de ello
resulte el ejercicio anormal de la actividad aseguradora o una disminucin de la capacidad
econmico-financiera del asegurador o un obstculo real a la fiscalizacin, el infractor se har pasible de las siguientes sanciones que se
graduarn razonablemente segn la buena fe, la
gravedad y reincidencia: P Apercibimiento. 29
Multa de hasta un milln de pesos cuyo producto ingresar como recurso de la Superintendencia de Seguros. 3 Suspensin de hasta 3
meses para operar en uno o ms ramos autorizados en los casos de ejercicio anormal de la
actividad aseguradora, o disminucin de su capacidad econmico-financiera. Quienes pretendan asumir operaciones de seguros sin encontrarse autorizados para ello incurrirn en la
r el solo efecto devolutivo. La Cmara recibir la prueba por diez das hbiles pudiendo pre-
la sociedad, segn el estado real de sus operaciones que debe practicar cuando menos una
vez por ao para cada una de las sociedades inscriptas en el registro; y si una sociedad ha perdido parte de sus reservas matemticas o de
Por el punto 16 se establece que las sociedades que emitan plizas de vida presentarn
anualmente a la Superintendencia de Seguros
con una anticipacin no menor de treinta das
la caducidad operada especificando la correspondiente al negocio con una prima anual pagada
o menos; del importe de los rescates abonados;
de las plizas vencidas por expiracin de contrato; de la clasificacin de las plizas segn su
plan de emisin. 3 Otro estado demostrativo
de los intereses y rentas devengados por cada
categora de bienes representativos de sus reservas matemticas, legales o facultativas y de su
capital y dems datos tcnicos que exija la Superintendencia. 49 Un inventario y balance general del activo y pasivo con su correspondiente estado de ganancias y prdidas y planillas
complementarias de acuerdo al formulario que
establezca la Superintendencia de Seguros. 59
El informe del sndico. La Superintendencia de
Seguros establecer un sistema uniforme de
contabilidad y determinar la manera en que se
han de confeccionar las estadsticas y presentar
los balances y estados anuales y trimestrales.
Las sociedades extranjeras presentarn dentro
de los noventa das de la fecha de la asamblea
anual los documentos mencionados en los incisos I9, 29, 39 y 49, limitndose a las operaciones realizadas en la Repblica y sustituyndose el informe del sndico por el del representante que estas sociedades hayan constituido
al efecto ante la Superintendencia. Las sociedades que operen en ramos que no sean de vida
presentarn los mismos documentos y en cuanto al estado demostrativo a que se refiere el
apartado Ir de este punto lo harn en la forma
que determine la Superintendencia de Seguros.
En el punto 17 se faculta a la Superintendencia para dictar las providencias necesarias para
la efectividad de las disposiciones de este ordenamiento y las que en adelante se emitan. Las
actuaciones originales por hechos controvertidos
entre la Superintendencia y una sociedad sern
abiertas a prueba por el trmino indispensable
y la resolucin que dicte la Superintendencia
podr recurrirse ante el Ministerio de Economa.
El punto 18 obliga a la Superintendencia a
publicar antes del I 9 de mayo de cada ao su
memoria correspondiente al ao anterior, la que
contendr: las estadsticas generales de los diversos ramos de seguros en la mejor forma analtica; un estado global de las actividades del
conjunto de las entidades aseguradoras en base
al resultado econmico del ejercicio y un anlisis, tambin global, de las transformaciones
que hayan sufrido sus inversiones; el detalle de
los negocios y el resultado econmico del ejercicio de cada entidad por separado en base de
los antecedentes prescriptos por el punto 16; la
exposicin de la labor realizada por la Superintendencia en las diversas fases de su actividad;
y F.).
Captulo Primero
NOCIONES GENERALES
1. Entindese por "supersticin" un culto religioso desordenado en razn de su destinatario
y "medial", respectivamente}. En cualquier caso, la supersticin aparece como "un vicio opuesto a la religin por exceso, no porque d a Dios
ms culto que la verdadera religin, sino porque ofrece culto divino a quien no debe, o del
modo como no debe" (Toms de Aquino, "Suma Teolgica", Ha. He., q. XCII, art. 1).
"Supersticin" proviene del latn supersthio,
que Cicern haca derivar de superstites ("sobrevivientes"} en el sentido, como recuerda San
ro, mas de un modo indebido, y sta es la primera especie de supersticin. O a aqul a quien
no debe tributarse, esto es, a cualquier creatura". Este segundo supuesto implica un gnero
con muchas especies "segn los diversos fines
del culto divino. Ordnase el culto divino primero a tributar a Dios reverencia. Y segn es,to, la primera especie de este gnero es la idolatra, que da indebidamente a la creatura honor divino. Segundo, se ordena a que el hombre sea instruido por Dios. . . Y a esto pertenece la supersticin adivinativa, que consulta a
los demonios. . . Tercero, se ordena el culto di-
Por su parte, Lucrecio propuso otro origen etimolgico: se dice aqu "supersticioso" porque
vale decir, tributar culto divino a cualquier creatura (dolos, astros, animales, fuerzas de la naturaleza, antepasados, etctera; incluso podra
que, como los dioses y los astros, estn por encima nuestro (swper stantum).
2. Aparte de la reprobacin fundada en la
ley natural, las prcticas supersticiosas aparecen
tambin condenadas por la ley positiva tanto divina como humana. Acerca de la ltima nos
remitimos a los captulos segundo y tercero del
presente trabajo. Respecto de la ley positivadivina, recordemos que en el Levtico (cap. XX,
v. 6} se previene contra la consulta a magos y
adivinos; en el Denteronotnio, cap. XVIII, vs.
10-12, se manda que no haya entre los israelitas "quien purifique a su hijo o hija, pasndolos por el fuego; ni quien consulte adivinos, y
haga caso de sueos y de ageros; no haya hechiceros, ni encantador, ni quien pida consejo
a los que tienen espritu pitnico, y a los astrlogos, ni quien intente averiguar por medio de los difuntos la verdad. Porque todas estas cosas las abomina el Seor. . ."; por lo dems, innmeras son las advertencias bblicas contra la idolatra, tanto en el Antiguo Testamen-,
to (ver p. ej. 'Deuteronomio, cap. XIII} como
en la Nueva Ley (cfr. p. ej. Hechos de los
Apstoles, cap. XVII, vs. 16 v sgs.}.
3. Toms de Aquino, estudiando ms en detalle las diversas clases ce supersticin, seala
que el primer distingo debe hacerse segn el
objeto, pues "puede darse culto divino a aqul
a quien ha de darse, es decir, al Dios verdade-
tivo culto de dula degenerase en verdadera latra). De por s la idolatra apareja pecado
gravsimo, sin perjuicio desde luego de las circunstancias subjetivas que atenen o borren la
responsabilidad.
El tercer caso de supersticin refiere a las diversas prcticas adivinatorias. La adivinacin es
"cierta prediccin de las cosas futuras" (Toms
de Aquino, Suma Teolgica, lia. lie., q. XCV,
art. 1}; cuando dicha prediccin se pretende no
por medios lcitos, sino con el auxilio del demonio expresa o tcitamente solicitado, estaremos en presencia de un acto supersticioso (aclaremos que la invocacin tcita al demonio, resulta de indagar las cosas ocultas por medios
que ni son naturalmente idneos ni pertenecen
al legtimo orden sobrenatural}. Existen mltiples formas de supersticin adivinatoria: "astrologa judiciaria" o adivinacin por los astros;
"augurios", o adivinacin por los gritos de las
aves; "auspicios", por sus vuelos; "aruspicios",
por las entraas de los animales; "quiromancia",
por las lneas de la mano; "geomancia", "hidromancia", "aeromancia", "piromancia", por seales en los cuerpos terrestres, agua, aire, fuego,
respectivamente; "oniromancia" o prediccin por
los sueos; prediccin por juegos de naipes, por
sorteos, etctera; la "nigromancia" o averiguacin por los muertos. De todas estas varieda-
mus iocandi, la ligereza, etctera, frecuentemente rebajan o borran la culpa en este orden
de cosas.
espirituales como el enamoramiento (filtros, bebedizos, etctera); la magia, o sea, la produccin de efectos maravillosos por medios ocultos;
el maleficio, es decir, la procuracin de resulta-
Captulo Segundo
LA SUPERSTICIN EN EL DERECHO
CANNICO
1918.
El canon 2325 de dicho Cdigo quiere que
el ordinario castigue "en forma proporcionada
a la gravedad de la culpa" a iodo aquel que
negocio consistente en fabricar en plata templitos de Diana peligraba por la difusin del cristianismo, promueven un tumulto popular en que
se vivaba ;i "la gran Diana de los efesios" (He-
chos, XIX, vs. 23 y sgs.); el mismo Pablo, dirigindose a los corintios a propsito de los manjares sacrificados a los dolos, advierte que "el
tes penas latae sententiae, se aplican los procedimientos relativos a estas ltimas.
El mismo canon 2325 deja a salvo las figuras
especficas de supersticin consideradas aparte
en el Derecho cannico. Entre tales figuras cabe citar la del canon 2326, que sanciona con
excomunin latae sententiae reservada al ordinario a quien ''hace reliquias falsas o a sabiendas
las vende, distribuye o expone a la veneracin
pblica de los fieles". El delito refiere a las "reliquias", esto es, a los restos corporales de San-
tos o Beatos (V. BEATIFICACIN) como tambin a los objetos que con los mismos estuvieron en contacto fsico. La primera especie aqu
comprendida es la falsificacin de la reliquia,
vale decir, fabricar un objeto o arreglarlo en
forma tal que aparezca como una reliquia a los
observadores desprevenidos; no interesa que esto se haga con nimo supersticioso o con mero
propsito de lucro o con intencin vejatoria
contra la religin. La segunda figura, que requiere dolo pleno (locucin "a sabiendas" y canon 2229-prf. 2), estriba en vender las reliquias falsificadas por s o por otros, o en distribuirlas, o en exponerlas a la veneracin de
los fieles en lugar de culto pblico, no en un
oratorio domstico o en una casa privada (dicha
exposicin presupone un sujeto calificado, vale decir, rector de iglesia o dependientes suyos
para el culto, no un particular cualquiera); debe tratarse siempre de la venta, distribucin, exposicin, de reliquias falsas, no por ejemplo
la venta de reliquias verdaderas contra la prohibicin del canon 1289 o la exposicin de reliquias genuinas, pero sin la constancia formal
prevista por el canon 1283 (V. CULTO DIVINO).
3. Recordemos, en fin, que. el canon 1399
declara ipso iure prohibidos "los libros que ensean o recomiendan cualquier gnero de supersticin, sortilegios, adivinacin, magia, evocacin
de espritus y otras cosas por el estilo" (inc. 79).
Captulo Tercero
LA SUPERSTICIN EN EL DERECHO
ESTATAL
adivinacin, etctera. Inclusive, en ciertas pocas, se incurri en esta materia en graves abusos, como le fueron en buena medida los procesos contra las brujas que proliferan entre la
zas tales como "ageros de aves, ni de estornudos, ni de palabras que se llaman proverbios, ni
de suertes, ni de hechizos, ni de catar en agua
ni en cristal, ni en espada ni en espejo, ni en
otra cosa lucia; ni hacer hechizos de metal ni
peligrosidad "la profesin de cultos, ritos o creencias en que se practique el sacrificio humano o
de animales, actos de hechicera, magia negra
o cualquier otra superchera contraria a la moal o al orden social".
b) El Cdigo penal de Hait de 1835 (re
forma de la ley del 27-X-1864), menciona en-
tre las contravenciones de polica a los "sortilegios", de que trata en los artculos 405, 406,
407. El artculo 405 reza: "Los que practiquen
ouangas, caprelatas, vaudoux, dompdre, macandals y cualquier otra clase de sortilegios sern castigados con la pena de tres a seis meses
de prisin y una multa de sesenta a ciento cincuenta gouides C1), por el tribunal de simple
polica; y en caso de reincidencia, con prisin
de seis meses a dos aos y una multa de trescientas a mil gourdes C1), por el tribunal correccional, sin perjuicio de las penas ms severas en que incurran en razn de los delitos o
crmenes por ellos cometidos al preparar o realizar sus maleficios- Las danzas y cualesquiera
otras prcticas que por su naturaleza sirvan para
mantener en las poblaciones el espritu de fetichismo y de supersticin sern consideradas co-
mo sortilegios y castigadas con las mismas penas". El artculo 406 aade: "Las personas que
tengan por oficio decir la buenaventura o de
deviber, de pronosticar o de explicar los sueos
o echar las cartas, sern castigadas con la pena
de prisin de dos meses como mnimo y de seis
meses como mximo, y cfi una multa de cien
a quinientas gourdes. Los individuos penados por
los delitos previstos en el presente artculo y
en el artculo 405 sufrirn su psna en las prisiones martimas y sern empleados en los trabajos de la marina. Sern adems, al trmino
en 1884, artculo 479, inciso 12, contempla entre las contravenciones de polica la conducta
de quienes "con objeto de lucro interpretaren
sueos, hicieren pronsticos o adivinaciones o...
(art. 594).
El Cdigo penal uruguayo de 1933, artculo
366, considera incurso en falla contra la propiedad, con multa de cincuenta a doscientos pesos o prisin equivalente, a quien "con objeto
de lucro interpretare sueos, hiciere pronsticos
o adivinaciones o abusare de-la credulidad de
otra manera semejarle" (inc. 1).
de Lima
A ttulo
1641 se
a Mara
SUPREMACA DE LA CONSTITUCIN.
(V. CONSTITUCIONALISMO).
SUPRESIN Y SUPOSICIN DE ESTADO CIVIL. * 1. Nociones previas. Antes de estudiar los delitos de supresin y suposicin de
estado civil, a la luz de nuestra legislacin penal vigente, conveniente resultar recordar el
verdadero significado de esos vocablos que habremos de utilizar frecuentemente en el curso
de exclusivamente a los matrimonios, el captulo II, que es el que ahora nos ocupa, alude tan-
Interesa dejar constancia previa del bien jurdico tutelado, puesto que ello nos ha de servir
para no equivocar el camino, cuando se presenten situaciones en las cuales, aunque se produz-
432).
1881, cuyo artculo 295 es de semejante redaccin al actual 139, inciso I9, salvo en la pe-
determine o pueda determinar un error, no obstante lo cual no se trata de un delito permanente, ya que lo importante es a creacin del
estado mismo y no su duracin. No es necesa-
rio tampoco que esa situacin creada sea permanente; basta que tenga cierto grado de firmeza
para tornar incierto el estado real o para alterarlo temporariamente.
El inciso que nos ocupa, y que aparece como figura calificada por la edad de la vctima,
frente al tipo genrico del artculo 138, se refiere, en efecto, al estado civil "de un menor
de diez aos". Pero la ley no es clara, ya que
en dicho artculo 138, exige, para la configuracin de la infraccin, el propsito de causar
perjuicio, en tanto que omite igual referencia
en el artculo 139. Y, adems, como tambin
seala Soler, la alusin, en el inciso 29 de este
ltimo artciilo, a "otro acto cualquiera'', pareciera no permitir la aplicacin de los fundamentos piadosos esgrimidos por Moreno al prohijar el agregado del propsito de causar perjuicio, a lo que nos referimos ya en el pargrafo 3.
La mayor gravedad de la pena aplicable al
caso que nos ocupa, comparada con la del artculo 138, aparece lgica si se tiene en cuenta
que una persona de ms de diez aos de edad,
tiene muchas ms posibilidades de ver restablecido su verdadero estado civil que quien an
no ha cumplido esa edad, el que, adems, puede ser pasible de daos irreparables.
6. Antecedentes nacionales. El Proyecto Tejedor, en su artculo 274, coincide con el actual artculo 139, inciso 1", salvo en la pena
que es fija de un ao de prisin, citando como
fuentes los Cdigos del Per, de Baviera, del
Brasil, el Derecho romano y las Partidas, y para la cooperacin mdica, al Cdigo espaol. Su
posicin de filiacin del nio, para hacerle perder su estado de familia o los derechos que por
l le correspondan, y a quien supusiere filia-
El Proyecto de 1891 se acerca ms a la redaccin de la ley penal vigente. Ya en la enunciacin del captulo pertinente, se refiere poi
primera vez, concretamente, a la "suposicin y
supresin de estado civil". Su artculo 166, en
el que menciona como fuente al Cdigo holands, es idntico al actual 138, salvo en la pena
que es de penitenciara y en la omisin del "propsito de causar perjuicio" que, como viramos,
es de agregacin posterior. Su artculo 167, inciso I9, que reconoce como fuentes forneas a
las legislaciones espaola, chilena y uruguaya,
es igual al actual 139, inciso I9, salvo la pena
de penitenciara. Su artculo 167, inciso 29, que
cita como fuentes extranjeras a los Cdigos de
Italia, Francia, Hungra y Uruguay, es igual al
139, inciso 29, actual, menos en la mencin de
la exposicin y de la ocultacin y en la pena
que es de penitenciara. Por fin, el mismo artcuo 167, agrega otros dos incisos, desaparecidos actualmente, que sancionaban a quien hiciere figurar en el registro del estado civil una
persona que no exista, y a la mujer casada que
supusiere filiacin legtima al hijo que haya
tenido en adulterio.
que declara falsamente ser la madre de un menor exhibiendo una libreta de familia adulterada (Cmara en lo
Crim. y Correcc. de la Cap., Fallos, 1-450). No comete
este delito, quien adultera un pasaporte sustituyendo la
fotografa de su dueo por la propia (Cm. en lo Crim.
y Correcc. de la Cap., La Ley, t. 6, pg. 426. y J. A.,
t. 58, pg. 277). No comete este delito quien firma
una escritura de poder con nombre de otro (Cm. en lo
Crim. y Correcc. de la Cap., Gac. del Ferro, t. 52, pg.
536). No comete este delito quien obtiene una cdula
de identidad falseando el estado civil de la persona identificada, ya que el estado civil slo se prueba por los
medios establecidos por la lev civil (Cm. en lo Crim. y
Correcc. de la Cap., Fallos, 11-423). Se comete el delito previsto en el art. 138 del Cd. Penal si se realizan
falsas declaraciones en actas del Registro Civil (Cm,
Crim. y Correcc. de la Cap., Fallos, 1-44). El propsito de causar perjuicio (dolo especfico) lo exige a ley
aunque se trate de un menor de 10 aos, pues debe
entenderse que la definicin del delito en sus elementos
probabilidades de defensa (Cm. en lo Crim. de Concepcin del Uruguay, La Ley del 28-11-1953, fallo n?
33.929). Impune el acto de la alteracin del estado
civil o delito fia por no mediar en el caso el dolo
especfico que exige el art. 138, Cd. penal, resuda ilgico reprimir el delito medio de falsificacin ideolgica
en un instrumento pblico acta de matrimonio previsto en el art. 293, mxime cuando esta ltima dispo-
SUSPENSIN EN EL TRABAJO. * El artculo 157 del Cdigo de comercio en la redaccin dada por la ley 11.729, modificada, a su
vez, por el artculo 67 del decreto-ley 33.302/
45, impide la suspensin de los trabajadores por
un plazo superior a 30 das en un ao contado
desde la primera suspensin, salvo caso de fuerza mayor debidamente comprobada, supuesto _en
de una de las partes, "principio aceptado incluso por los Cdigos civiles de corte individualis-
30 das, ya sea hasta 90, puede ser injustificada, porque ello equivaldra a consentir que la
relacin laboral o las medidas disciplinarias estuviesen reguladas por la arbitrariedad, el capricho o el vengativo propsito patronal. Tal interpretacin que parece sabia y prudente ha
sido recogida en diversos fallos y resulta de inexcusable aplicacin porque ha sido sentada por
la Cmara de Apelaciones del Trabajo en pleno
en el fallo que se cita en la jurisprudencia que
se inserta al final.
A juicio de Cabanellas (_ob. y loe. ci.) la sspensin con causa puede ser: por sancin disciplinaria; por fuerza mayor o por circunstancias imprevistas; y por hechos que hacen imposible durante cierto tiempo la prestacin de
los servicios del trabajador. Y por el nmero de
sujetos participantes se clasifica en individual,
cuando se refiere a un solo trabajador; y en colectiva si comprende a todos los trabajadores deuna empresa o a gran parte de ellos.
La ley 17.258 creadora del Fondo de Desempleo para los trabajadores de la industria de laconstruccin, establece que el empleador podr,
suspender al trabajador hasta 20 das en el ao
contados desde la ltima suspensin. Y aade
que para que la suspensin sea vlida, deber
ser fehacientemente notificada y contener plazo
fijo. Pero el empleado podr dar por rescindido el
contrato y disponer de su fondo de desempleo..
(V. TRABAJADORES DE LA CONSTRUCCIN).
JURISPRUDENCIA. La suspensin del trabajador para
posibilidad que admitir a favor de ste una facultad lindante con lo discrecional, ya que no
refirindose a un hecho provocado por la exclusiva voluntad del empleador, no cabe otra
el autor precitado esta presuncin podra destruirse por prueba contraria, v entonces aparecera el abuso del derecho acordado al empleador. He aqu, pues, por qu razn estimamos
como arbitraria y abusiva, v por lo tanto ilegal,
SUSTANCIAS DE HIDROCARBUROS,
(Esta voz ser redactada en el Apndice de esta obra).